Derecho comercial

INTRODUCCION AL ESTUDIO DEL DERECHO COMERCIAL:

Contexto en el que se desarrolla el derecho comercial en este año 2016. Rama anexa del derecho civil.
Contexto actual es distinto al contexto de hace 200 años atrás.

¿CUÁL ES EL CONTEXTO EN QUE SE DESARROLLA EL DERECHO COMERCIAL EN LA ACTUALIDAD? Relación

con el comercio que es la actividad que regula el derecho comercial. ¿El comercio ha cambiado hoy
en día?

Analizaremos cual ha sido el desarrollo del comercio a nivel nacional e internacional vs las normas que
lo han ido regulando, y si estas últimas van a la par del desarrollo del comercio.

Puntos:

1. La realidad comercial y el ámbito de las normas especiales que la rigen

2. La realidad mercantil y los sujetos de la actividad comercial
3. La hacienda mercantil (la empresa)
4. Los actos de intermediación en la producción y comercio de los bienes
5. Los actos de intermediación en el crédito y comercio del dinero (hablando de los bonos,
valores, debentures, títulos mobiliarios que hoy día está muy en boga. Ej. AC inversions)
6. Los procedimiento concursales
7. Comercio marítimo

1 CONTEXTO. La realidad comercial y en el ámbito de las normas especiales que la rigen

 Con la producción masiva de bienes y servicios para satisfacer necesidades, se intensifica el

trafico (transferencia de mercadería, compra y venta de mercadería) comercial interno e
internacional con lo cual se requiere incorporar nuevas estructuras jurídico comerciales.
 La legislación civil o derecho común se aplica a todos los habitantes, la comercial solo a las
obligaciones comerciantes por actos de comercio.
- Derecho comercial no tiene misma aplicación que el derecho civil (general), porque el derecho
comercial solo regula actividad de comerciantes que ejecutan actos de comercio.
 Existe una falta de certidumbre en el código de comercio sobre actos formales, comerciales y
mixtos o de doble carácter. Se critica ámbito de aplicación del derecho comercial.
- Cuando y bajo que circunstancias se aplica el derecho comercial, a contrario sensu, en que
circunstancia se aplica el derecho civil y no el comercial.
 Hoy personas no comerciantes aplican en sus relaciones jurídicas operaciones comerciales por
ejemplo. La letra de cambio, pagare y cheque (títulos de crédito en el ámbito del derecho
comercial).
 Por lo tanto, hoy en día en chile en el sistema jurídico del derecho comercial es un sistema
anacrónico, o sea, en crisis. Se basan en la teoría de los actos de comercio.
 Como forma de solución los comunistas propusieron la eliminación del derecho comercial por
ser capitalista y su reemplazo por el derecho administrativo o internacional o común o civil
como los países anglosajones. En el fondo lo que se quiere hace en materia jurídico es unificar
materia de contrato y obligaciones del código civil y del código comercio, quedando el código
de comercio solo a la regulación de empresas y contratos mercantiles.
 Unificar en materia de contratos y obligaciones las normas del cc y código de comercio,
quedando este pata empresas y para actos y contratos mercantiles. Italia o suiza
 Modernizar el sistema chileno de los actos de comercios, incluir nuevos actos aclarar los actos
formales de comercio y los mixtos.
 Los sujetos de derecho en materia de legislación comercial chilena son los comerciantes,
sociedades privadas y públicas y auxiliares
 Hoy las actividades asociadas a la industrialización mecanización, racionalización y
programación las realizan las empresas.
 Realidad de derecho de sociedad, los órganos de administración de la sociedades y SA versus,
modernidad donde también deben tener participación los accionistas. Ej. polar.

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  accionistas minoritarios deben tener control dentro de la administración, ¿qué paso con la
polar? Los gerentes de la polar para entregar mayores utilidades y ganancias a los accionistas,
ellos disfrazaban las perdidas y cuando una persona dejaba de pagar, los gerentes
renegociaban en créditos y a veces en forma unilateral y por lo tanto ese crédito se sumaba a
la ganancia y aumentaban las ganancias a la vez que las acciones aumentaban en la bolsa de
comercio. Pero ¿qué paso con los accionistas minoritarios? Ellos no estaba al tanto de lo que
pasaba y de lo que realizaban los accionistas mayoritarios.
 Se propone reemplazar al comerciante por el concepto de empresario o empresa
 Participación del trabajador en la dirección y fiscalización de la empresa
 Debe considerarse a las empresas multinacionales y las asociaciones y pactos internacionales
como la UE, OMC, ALADI, ALAC. Donde se llagan a pactos comerciales. “hoy las empresas
multinacionales tiene más poder que el estado”.
- Es por eso que los países se unen a los pactos, porque debido a él tiene beneficio para que las
empresas puedan vender más. Se bajan los impuestos o las tasas arancelarias.
- Por esto las normas que se rigen se achicaran para que el derecho que se aplique sea el
derecho civil común en todos los países a diferencia del derecho comercial.
- La empresa por un día son las más utilizadas hoy en día,
- Hoy en día la legislación comercial está en desuso, en el mundo los precursores del derecho
comercial son los italianos.

2 REALIDAD MERCANTIL Y LOS SUJETOS DE LA ACTIVIDAD COMERCIAL

 En cuanto a los auxiliares del comercio (quienes ayudan al comerciante a desarrollar su

comercio) la ley comercial chilena regula al principal, los corredores, que son oficiales públicos
pero el derecho reconocer a los privados que hoy tienen mayor regulación salvo los corredores
de bolsa
 Están los factores de comercio (especie de mandatario) o gerentes que deben ser los
principales agentes
 Debe ampliarse la esfera de acción de los martilleros públicos a los bienes raíces. (actualmente
solo se pueden hacer remate de bienes corporales muebles ante los martilleros públicos y los
inmuebles ante el secretario del tribunal).
 Falta de regulación con los sujetos, pero no solo los sujetos grandes siendo los de la empresa o
las personas naturales o los mismos empresarios si no también con los auxiliares de la actividad
publica.

3 LA HACIENDA MERCANTIL

 Denominada establecimiento de comercio con puestos por bienes inmateriales (clientes) y

bienes materiales (mercadería) o fondo de comercio
 Es el patrimonio de los sujetos y debe ser protegida para propender a un desarrollo industrial y
comercial
 Es una universalidad de hecho compuesta por elementos inmateriales y materiales, en Francia
se protege incluso, cuando este establecimiento comercial, cuando se arrienda.
 En Chile el establecimiento de comercio son meras construcciones doctrinales y
jurisprudenciales. En chile no hay definición para establecimiento de comercio y ha sido definido
por la jurisprudencia y la doctrina, pero si se define empresa

4 LOS ACTOS DE INTERMEDIACION EN LA PRODUCCION Y COMERCIO DE LOS BIENES

 El código de comercio regula la cv comercial y el mandato mercantil (parecido al mandato

civil) aplicando subsidiariamente la legislación común (código civil)
 Las normas que regula la cv mercantil y el mandato mercantil tienen una mala redacción y se
debe recurrir a las normas del código civil
 El código de comercio desconoce las formas modernas de cv mercantil. Ej. CIF, FOB, FAS.
 El código de comercio no regula contratos creados después de su entrada en vigencia. Ej.
leasing, de suministros de representación, concesiones exclusivas, etc. Código de comercio
entra en vigencia en 1867, después de esta entrada en vigencia, no se han ido regulando los
nuevos contratos que han surgido con el tiempo.

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  El intermediario es la persona que es comerciante compra para vender a las personas,
obteniendo una ganancia mayor.

5 LOS ACTOS DE INTERMEDIACION EN EL CRÉDITO Y EN EL COMERCIO DEL DINERO

 Los bancos son los intermediarios que captan la atención de los clientes
 Trata de los actos relacionados con el crédito y el dinero, ej. títulos de crédito, títulos valores
(acciones) y operaciones bancarias.
 El código de comercio desconoce los principios elaborados por la doctrina moderna en esta
materia como la incorporación del derecho al título, su carácter abstracto, la regularidad formal del
título, principios de inoponibilidad, excepciones etc.
 Eje. Letra de cambio asociada a la causalidad en las relaciones cambiarias y una dependencia
directa de la letra de cambio con el contrato de cambio refleja las ideas francesas del siglo pasado.
En nuestro código de comercio, el contrato de cambio antiguamente se plasmaba a través de una
letra de cambio, la letra de cambio pasó a independizarse de la letra de cambio, pero el contrato
de cambio actualmente hoy no se celebra entre comerciantes.
 Caso grave: la letra de cambio se usa para documentar obligaciones bi personales cuando estuvo
concebida para obligaciones tri personales.
Esta es un elemento técnica, letra de cambio se concibió para que existiera acreedor y deudor, y el
deudor a su vez fuera deudor de un tercero. Librador, aceptante y un beneficiario. La letra de
cambio participaban 3 personas, hoy en día la letra de cambio ha sido utilizada para asegurar
obligaciones bi personales.
 El código de comercio regla documentos en desuso como la libranza
 En materia de operaciones bancarias se regula la cuenta corriente y el cheque y toda otra
operación se regula por la legislación general, la práctica mercantil, súper intendencia de bancos.
Ley dice que el cheque es un documento a la vista porque no existe el cheque a plazo.
 No existe regulación en materia de contrato de apertura de crédito o líneas de crédito, formas
depósitos bancarios abiertos o cerrados de ahorro. Etc.
Legislación bancaria dice que los bancos pueden otorgar líneas de crédito a través de un contrato
pero estos contratos no están regulados y aparece el SERNAC financiero.

6 LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES

 Con la nueva ley cambia lo que se entiende por quiebra, hoy al deudor que se haya en
insolvencia hay que ayudarlo, la ley establece una serie de salvaguardia en favor del deudor
fallido.
 Hoy estamos en presencia del proceso de restructuración.
 El informe doingbusiness 2012, del banco mundial, nos ubica en el lugar 110 en materia de
solución de insolvencias.
 Estamos muy lejos de los mejores estándares mundiales
 Se debe mejorar en los siguientes puntos:
a. Duración de los procedimientos de quiebra
b. Nivel o porcentaje de recuperación del crédito
c. Nivel o porcentaje de costo que involucra la tramitación de un procedimiento concursal.

Ej. Comerciante dejaba de pagar el crédito, se atrasaba, caía en mora, los acreedores exigían pago y
cayera en quiebra. Al final el comerciante aparecía como un ladrón, como un delincuente y los
acreedores querían que le remataran todo, o sea se atrasaba y había que quitarle todo, así era el
procedimiento concursal y de quiebra. La ley de quiebra, que vino a reemplazar y derogar el libro 4 del
código de comercio, esta ley nos tiene en el lugar 110 por una infinidad de hechos.

 La quiebra estuvo reglada en el código civil y también en la ley de quiebras

 Ej. decreto de justicia n 1297 de 1931, la ley número 18.175 y sus modificaciones hasta el año
2005
 Ley n 20.720 de 2014 sobre la reorganización y liquidación de activos de empresas y personas,
en relación con el articulo 349 numeral 20 que deroga el libro IV del código de comercio.
Aparece el nuevo procedimiento concursal.

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Respecto de los procedimientos concursales:

1. Veedor (ve al empresario) y liquidador (liquidan los bienes del deudor para pagar a los
acreedores), nuevos sujetos participes de los procedimientos concursales. Tienen que estar
inscritos pero no serán fiscalizados por la súper intendencia.
2. Nómina de martilleros concursales, para participar en los procedimientos concursales deberán
someterse a la fiscalización de la súper intendencia del ramo.

PROCEDIMIENTOS CONCURSALES:

 Procedimientos concursal de reorganización, responde a un nuevo tratamiento sistémico de los hoy

denominados “convenios” ayuda para las empresas.
- Es un régimen de salvataje institucional por sobre el esquema liquidatario predominante, cambiando
el eje desde la extinción empresarias a la reorganización eficiente.
 El procedimiento concursal de reorganización va acompañado por:
a. Figuras de la protección financiera o concursal o periodo en que el deudor ve suspendida sus
ejecuciones lo que le permite abocarse completamente a su procedimiento de reorganización
b. La incorporación de los acreedores
c. El veedor o experto que acompaña al deudor y valida si accionar concursal
 El procedimiento concursal de liquidación: ya no se puede salvar la empresa, y se entra a este
procedimiento. Incluye mejoramiento del régimen de defensa del deudor, de desarrollo y toma de
decisiones en juntas y la entrega de soluciones practica en casos de ausencia de acuerdos por
parte de los acreedores, entre otras innovaciones
 Procedimiento concursal de renegociación y de liquidación de la persona natural deudora, con su
acreedores, asesorado por un órgano administrativo como facilitador entregando las herramientas
que permitan llegar a un acuerdo
 Procedimiento de liquidación sumaria,
 Procedimiento de liquidación simplificada judicial
 Acciones revocatorias concursales especiales, pueden ser impetradas una vez iniciado un
procedimiento concursal solo por los acreedores, revocabilidad objetiva para los actos en que el
perjuicio se presume o revocabilidad subjetiva donde el perjuicio y la mala fe deben probarse. Los
acreedores pueden pedirle se de vuelvan al patrimonio del deudor los bienes que vendió este
último.
 Arbitraje concursal aplica tanto en el ´procedimiento concursal de liquidación.
 Insolvencia transfronteriza: tiene por objeto establecer mecanismos eficaces para la resolución de
los caso de insolvencia transnacionales, en base a la cooperación entre estados. Busca resolver la
insolvencia de la empresa internacional que busca la seguridad para el comercio y las inversiones
 Súper intendencia concursal
 Disposiciones transitoria

7 COMERCIO MARITIMO

 La legislación marítima. Contenida en el código de comercio, ley 3500 sobre hipotecas de naves y
ley 12041 sirve reserva de cabotaje y ley de navegación de 24 de junio de 1878
 La legislación marítima ha sido superada en gran parte por la realidad de los progresos de la
navegación, haciendo inaplicable gran partede las disposiciones legales y no contemplándose las
nuevas formas jurídicas que se emplean en la actualidad. Ej transporte y fletamiento por conteiner.
 En cuanto a los sujetos del derecho marítimo, el código no considera a las empresas de
navegación y a la forma moderna de ejercer este tipo de comercio, que en la prácticahan ido
modificado las obligaciones y derechos del capital y de las demás personas que interviene en el
derecho marítimo.
 En cuanto al fletamento no contempla las formas modernas de realizar el transporte de
mercadería por mar, como el time chárter y su normativa en cuanto inciden en el comercio
internacional, son inaplicables, la partes prefieren regirse por las reglas de york y Amberes
 El código regla el préstamo a la gruesa aventura, no existe en la actualidad
 Esta es una de las materias del derecho comercial que debe ser puesta al día, ya que el comercio
marítimo para chile reviste fundamental importancia por la ubicación geográfica.

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 ANTECEDENTES Y NOCIONES FUNDAMENTALES DEL DERECHO COMERCIAL

CONCEPTO DE DERECHO COMERCIAL:

“conjunto de normas jurídicas que regulan la actividad comercial, que se determina calificando de
mercantiles ciertos actos u operaciones y los sujetos que se dedican a ella” (elemento subjetivo: sujetos
que participan en ella)

“es una rama del derecho cuyo desarrollo y evolución se está produciendo casi a la par de los
progresos económicos del mundo contemporáneo”.

Derecho comercial es una rama donde encontraremos múltiples definiciones desde carácter jurídico
hasta comerciales. Es lucro, es actividad comercial y también tiene una parte de carácter económico.

“es la rama del derecho que regula la actividad comercial y la de los sujetos activos que la ejercen o
que intervienen en ella” Prof.: Eduardo jequier.

CARACTERISTICAS ESPECIALES DEL DERECHO COMERCIAL:

 Es un derecho dinámico en constante evolución

Como el derecho comercial busca el lucro en cada actividad económico, se producen nuevas
actividades y actos nuevos, por lo que debe estar siempre en constante movilidad y generación de
reglas nuevas. LUCRO que aumente ganancia del comerciante.

Ej. Información privilegiada, gobiernos corporativos, sociedades, etc.

Ej de actividad innovadora que realizan los comerciantes: comerciantes cubanos con la llegada del
presidente de EE.UU.

 Regula el comercio como actividad de cambio e intermediación con fines de lucro

Actos de cambio, suponen una interposición (un acercamiento) entre productores y consumidores

El comerciante pone a disposición de los consumidores los bienes producidos por los fabricantes,
contribuyendo de esta suerte a acelerar el proceso de la producción.

Ej. Señora que compra automóvil Hyundai, empresa que vende el automóvil produce el acercamiento
entre el fabricante del vehículo que está en Japón y por otro lado el consumidor que compra el
vehículo. Claro ejemplo de esta característica de cambio e intermediación.

Comerciante como intermediario entre los productores y consumidores de bienes, presta un servicio
que debe ser retribuido mediante la obtención de una ganancia o lucro.

El ánimo de lucro es, un elemento de la actividad comercial, pero que por sí solo no basta para
caracterizarla necesita de la intermediación en el proceso productivo

Animo de lucro es inherente a la actividad comercial. No hay comerciante que no busque un fin de
lucro, el Prof. Lehuede dice que el lucro proviene de un intermediación en el proceso productivo.

El lucro debe provenir de una ACTIVIDAD LICITA.

El comercio, en sentido económico, comprende solamente la circulación o distribución de las riquezas,

excluyendo el proceso de la producción.

El comercio, en sentido jurídico, comprende no solo la distribución o circulación de los productos, sino
también su producción misma. O sea regula y norma la producción de la misma a través de las normas
y esa es la importancia.

Ripert ha dicho “el industrial en sentido jurídico del termino es un comerciantes”

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La agricultora, la actividad extractiva en general (minería), los servicios prestados por los profesionales
liberales, son parte de actividadeconómica, no quedan comprendidos dentro de la esfera de
aplicación de esta disciplina jurídica.

Lucro con actividad lícita. Lucro debe provenir de una actividad comercial lícita.

 El derecho comercial regula el comercio como fenómeno propio

El derecho comercial es una disciplina jurídica que rige una parte de la actividad económica del país,
el comercio y las relaciones que nacen de su ejercicio.

De la economía cerrada, al intercambio de bienes o trueque, origen de la actividad mercantil, para

satisfacer necesidades grupales, y realizar nuevos intercambios.

Ej. Cuba ha estado cerrado económicamente por las normas que ha dictado el gobierno
norteamericano, y que han aplicado otros países. Raúl Castro está pidiendo que se abra el mercado.

Nace el comercio, primero por actos del simple cambio de valores reales por otros de igual naturaleza,
y luego de cambio de valores reales por representativos, cuando se inventa la moneda como medida
común, como la compra venta.

Más tarde aún se lograra el cambio de valores representativos por otros de igual naturaleza, y en la
actualidad los intercambios tiendes a efectuarse a través de mensajes electrónicos y anotaciones en
cuentas. Hoy en día la forma más rápida de comprar es a través de transferencias electrónicas.

Arbitraje comercial internacional por finalidad solucionar los conflictos un nacional con una empresa
extrajera.

 Tiene a su uniformidad

Esto es que las practicas mercantiles se repiten y desarrollas de forma similar y si no es así se logran
acuerdos, tratados o convenciones. Esto es que en cada país hay prácticas comerciales que son
uniformes estas prácticas debemos verla desde el punto de vista del comercio internacional, hoy en
día se puede perfectamente comprar en la tienda alibaba que están en china. Cuando las prácticas
comerciales en países coinciden esto se regulariza a través de tratados internacionales.

Ej. Ingreso de divisas, tratados de doble tributación, reconocimiento de sociedades extranjeras.

 Se origina de la costumbre mercantil

Es una de las principales fuentes que un sus orígenes le dio su fisionomía como rama autónoma.

Un derecho dado y creado por sus propios destinatarios, comerciantes profesionales que durante la
edad media se organizaron en asociaciones gremiales y corporaciones, que recogieron las practicas y
costumbres propias de la actividad comercial.

Las costumbres se plasmaron en reglamentos estatutarios internos para regular el comportamiento de

cada uno de los miembros de dichas organizaciones y solucionar, mediante una organización
jurisdiccional propia- LOS CONSULES- los conflictos que se generaban entre aquellos con ocasión del
desempleo de su actividad profesional

 Tiene vocación des formalizada

La actividad comercial requiere de instrumentos jurídicos adecuados y especializados para su

desarrollo, rapidez y agilidad.

Con excepciones, la mayor parte de los contratos mercantiles son consensuales, sin formalidad que
entorpezcan la dinámica mercantil y circulación de la riqueza. Ej. Paraconstituir sociedad de
responsabilidad limitado o sociedad colectiva comercial hay que constituirla por escritura pública cuyo
extracto tiene que estar en el diario oficial y luego inscribirlo en conservador de bienes raíces

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Ej. Las normas de formación del consentimiento contemplada en el libro II, título I, párrafo 1 ° artículo 96
y siguiente del código de comercio.

 Es internacional

Incorporado por la doctrina moderna, trasciende las fronteras, significa que no solo se origina y se
produce y regula en el territorio nacional sino que ha dejado de ser nacional y ahora es internacional,
ejemplo la comisión de las naciones unidas para el desarrollo mercantil internacional de 1966 CNUDML
elimina los obstáculos jurídicos que entorpecían el comercio internacional; la organización para la
cooperación y el desarrollo económico

Fines de la comisión CNUDMI: (sirve como cuerpo asesor que trata de unificar en materia comercial).

1. Fomentar la armonización y unificación progresiva del derecho mercantil internacional

2. Fomentar mayor participación en los comercios internacionales
3. Preparar o promocionarla aprobación de nuevos convenios, leyes modelos y leyes uniformes
internacionales
4. Establecer y mantener una estrecha colaboración con la conferencia de las naciones unidas
sobre comercio y desarrollo.

Convenciones aprobadas por esta comisión CNUDMI

 Convención sobre la prescripción en materia de c/v internacional de mercaderías (new york)

 Convención de las naciones unidas sobre los contratos de c/v internacional de mercaderías
(Viena)
 Convención de las naciones unidas sobres el contrato de transporte marítimo de mercancías
 Convención de las naciones unidas sobres letras de cambio internacional y sobre pagares
internacional
 Ley modelo sobre contratación pública internacional (ver)
 Ley modelo de la CNUDMI sobre arbitraje comercial internacional:

Las primeras 5 características son las que encontraremos siempre y la 6ta característica se agrega por
algunos autores.

ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHO COMERCIAL:

Derecho comercial en la antigüedad:

 Desde la primeras civilizaciones hasta la destrucción del imperio romano, los fenicios,
cartagineses, griegos ejercieron un activo comercio dentro del mar mediterráneo
 Las primera muestras escritas del derecho comercial se encuentran en el derecho romano, en
donde el comercio solo podían ejercerla los plebeyos, esclavos y extranjeros, razón por la cual
los patricios se valieron de subterfugios para poder ejercerla
 Surge la institución del mandato, entre otras.
 El derecho civil romano fue suficiente para encauzar el comercio, pero se crearon instituciones
que facilitaron el tráfico comercial
 Así por ejemplo, en el digesto se encuentra la lex rodia de jacus que reglamentaba el
nauticusfoenus, que fue el antecedente del préstamo a la gruesa ventura (préstamo a colon
para las carabela porque no se sabía si iba a volver, por eso el nombre del préstamo de la
gruesa ventura, eso le permitía a un navegante que no tenía financiamiento para construir
carabela pero si el conocimiento, que un tercero le hiciera el préstamo).
 Se reglamentó también la avería, la missio in posesionis, que fue un antecedente de la actual
quiebra.
 También las acciones institoras y ejercitarías concebidas contra el dueño de un establecimiento
comercial por actos ejecutados por sus representantes.
 Con la caída del imperio romano, el comercio decayó y solo volvió a resurgir con las ferias
medievales

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  También fue importante el periodo de las cruzadas, siglo 12 en adelante, que aumento el
comercio, en especial el marítimo, donde los italianos eran los más importantes.
 Influyo positivamente el renacimiento y la reforma porque fomentaron el amor a la riqueza y al
bienestar material
 T influyeron los descubrimientos marítimos ocurridos durante el siglo 15, apareciendo los primeros
bancos y bolsas de comercio.
 Se desarrolla un capitalismo financiero e industrial
 Aparecen los tribunales del comercio o consulados
 Aparecen los jueces del comercio, cuyos fallos se basaban en la costumbre y sus recopilaciones
como “el consulado del mar” sobre materia del derecho marítimo
 Los “roles…”

EL DERECHO COMERCIAL EN LA ERA MODERNA: dos periodos

1. Periodo en el que se va formando los estado absolutos

 Se produce un auge del mercantilismo, y una estatización del comercio
 En Francia se controlaba la manufactura y el comercio como tal
 En el reinado de luís 14 se dicta el primer código de comercio terrestre llamado “ordenanza de
1673” antecedente del código francés

2. Período del advenimiento de la revolución francesa

 Se produce un auge del liberalismo, la revolución industrial, el desarrollo del capitalismo, las
invenciones y descubrimientos científicos
 Tiene lugar el proceso de codificación del derecho mercantil:
a. En 1808 se dicta el código de comercio napoleónico
b. En 1829 se dicta el código de comercio español
c. En 1833 el código de comercio portugués
d. En 1861….

COMO SE FORMA EL DERECHO COMERCIAL

 Surge con las PRACTICAS Y USOS, creados por las actividades de los gremios y las corporaciones
de mercaderes, en los burgos de la edad media que se organizan para proteger su actividad
 Se crean ESTATUTOS PROPIOS, producto de la practico o uso reiterado de los mismos negocios,
que van formando reglas que son el marco regulatorio en que se van a ir moviendo
 Se crean TRIBUNALES COMERCIALES O CONSULADOS, eran especiales porque resolvía temas
asociados a los usos y prácticas de los mercaderes alojados como gremio determinado.

En la época del derecho romano no existe derecho comercial separado del derecho civil, en el
derecho romano el comercio estaba restringido a cierto tipo de persona como los plebeyos y cierto
tipo de personas podía comerciar, y el comercio era un actividad de quinta categoría porque casi
toda la riqueza no estaba en poder de los comerciante sino en quien tenía mayor extensiones de
terreno, o sea, estaba en la actividad agrícola.

No se puede hablar en la antigüedad, en el derecho romano, de derecho comercial, por lo que los
origines incipientes del derecho comercial lo encontramos en la edad media.

A medida que aumenta el calado de los buques o de los barcos a vela, eso permite que las personas
puedan transportarse de un lugar a otro y de un continente a otro, por lo que en la edad media
empieza a existir un incipiente comercio, básicamente entre Europa y las indias.

En la edad media se agrupan personas que practican el comercio, estos mercaderes van a aplicando
a esta actividad ciertas prácticas y uso, como la gruesa ventura, el contrato de cambio, los
documentos mercantiles. Y este comercio se realizaba en los burgos, que eran las ciudades de la edad
media y por lo tanto el señor feudal vivía de este comercio a través del impuesto que cobrara alas
personas que practicaban el comercio en su feudo.

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Estos mercaderes que se fueron agrupando en gremios y corporaciones van aplicando estas prácticas
y usos y estas pasan reiteradas y constante en el tiempo a una etapa posterior que se llama ESTATUTOS
PROPIOS, que son lo que van estableciendo el marco legal regulatorio de la actividad mercantil y para
resolver conflictos entre comerciantes se crean los TRIBUNALES COMERCIALES O CONSULADOS que eran
tribunal especiales para resolver conflictos entre comerciantes.

Principal fuente del derecho mercantil costumbre mercantil.

 Los usos y practicas dan origen a las primera normas sobre derecho comercial
 También son importantes los estatutos de los municipios o ciudades o burgos donde se recogen
estos usos y practicas mercantiles. En España se dictó: el libro del consulado del mar, el código
de las costumbres de Tortosa, el código de las siete partidas, la ordenanza de Alcalá, por ej.
 Con la revolución francesa desaparecen los estatutos por ser un privilegio para los grupo que
estaban organizados en asociaciones
 Por el principio de igualdad para todos se introdujo la era de las codificaciones en el siglo xix
 Antes de la codificación el derecho comercial estaba asociado al derecho común (o derecho
general, es el derecho civil), no era un disciplina aparte y así se encuentran en las leyes rodias, el
código de Hammurabi, etc.

Estatuto destinado a regular cierta actividad o a ciertas personas, personas que no cumplen con
requisitos no se miden bajo los estatutos. Estos estatutos rompen el principio de igualdad, bajo este
principio es que la revolución francesa propone la muerte de estos estatutos y dice que tiene que
sistematizarse en un código.

LA CODIFICACIÓN COMERCIAL EN CHILE

El derecho comercial en chile: antes de la dictación del código de comercio

- Rigen en chile las leyes dictadas por la corona española, para España y para las indias; ej. fuero
juzgo, fuero real, las partidas, las leyes de toro, las novísima recopilación, etc.
- La actividad comercial se regulaba por la ordenanza de Bilbao, y luego leyes marianas respecto
de la política marina.
- Todas son recopilaciones en que se mezclan normas civiles y mercantiles, penales y procesales,
no es posible hablar aquí de la existencia de un código de comercio

Producida la independencia nacional

- Tiene su origen en el código civil francés de 1807 y el código civil español de 1829
- Bajo el gobierno de Manuel Bulnes, en 1852 se designa al ciudadano argentino José Gabriel
Ocampo, para que elabora un proyecto de código de comercio, proyecto que fue revisado
por una comisión especial y luego aprobado por el congreso, se promulgo en noviembre de
1865 y empezó a regir el 01 de enero de 1867 (código civil entra a regir en 1857, 10 años antes).
- Con la dictación del código de comercio que adopta la teoría objetiva se comienza a regular
íntegramente con normas de carácter nacional. (el código no define el acto de comercio,
enumera los actos de comercio y así determina el ámbito de aplicación del código de
comercio)

Derecho comercial en chile: estructura del código de comercio

- (compuesto de libros y títulos)

- Libro i: “de los comerciantes y de los agentes de comercio”
- Libro ii: “de los contratos y obligaciones mercantiles en general”
- Libro iii: “de la navegación y el comercio marítimo”
- Libro iv: “de las quiebras”. (derogado por el art 228 de la ley 4.558, publicada en el do 4.2.1929;
ley 18.175 modifica la ley de quiebras y fija su nuevo texto y la ley 20.720, de 2014 sobre
procedimiento concursal de liquidación que lo deroga)

Libro título párrafo artículos e incisos composición de un código

Decodificación (códigos están, peor no van a la par de la realidad social) legislación complementaria

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 - Ley sobre sociedades anónimas (18.046)
- Ley de sociedades de responsabilidad limitada (3.918)

Ambas, son las dos que más se constituyen en cuanto a personas jurídicas. Ley de sociedad de
responsabilidad limitada ha sobrevivido hasta hoy sin ningún cambio.

- Ley de mercados de valores (18.045)

- LOC del banco central (18.840)
- Ley general de bancos
- Ley de compañías de seguros (dfl 251)
- Ley de letras de cambio y pagares (18.092)
- Ley de quiebras (18175)
- Ley sobre martilleros públicos (18.118)
- Ley sobre procedimiento concursal de liquidación (20710 de 20014)

EL COMERCIO

Antecedentes previos:

- El derecho comercial regula el comercio.

- Por un lado tenemos el derecho comercial y por otro lado el comercio
- Proviene de la raíz latina CUM MERX que significa con mercancías
- El cc le dio un sentido mucho más amplio que es todo bien susceptible de apropiación (cosas
inapropiables no están dentro del comercio humano)

Origen histórico:

- La primera manifestación de comercio es el intercambio de mercadería, vale decir, el trueque.

- Sin embargo posteriormente se extiende al intercambio de servicios, luego cuando se le asigna
valor a la moneda, el intercambio de mercadería y el intercambio de servicios pasa a tener
valor, este valor de la moneda se asimilo originalmente al valor del oro, el valor de la moneda,
del peso chileno, del rublo ruso, del dólar norteamericano, el yen, el valor estaba determinado
por el fondo monetario internacional en relación a la cantidad de oro del país.
- Hoy el comercio está radicado en la actividad empresas (tanto nacionales como
transnacionales) y no en personas naturales como era antiguamente.

Antecedentes del nacimiento del comercio

- La generación de intercambios comerciales

- El desarrollo de la actividad comercial
- General el nacimiento de una rama del derecho dedicada a reglar las actuaciones y sus
negocios
- La base del derecho comercial está en lo que denominamos comercio

Concepto del comercio

- Para lograr este concepto nos topamos con un problema, este problema radica en que no
tiene el mismo significado desde el punto económico que del punto de vista jurídico
- El concepto de comercio, no es equivalente en ambos ámbitos.
- Comercio en el código civil, el comercio es un concepto amplio, al punto que no ha sido
definido, y se vincula con las cosas que son susceptibles de un acto jurídico o de una
apropiación privada y se refiere: caos de incomerciabilidad como el art 1464 del cc
- También el cc se refiere al comercio indirectamente al comercio, en los artículos 1460 y 1461
que tratan los requisitos del objeto
- Art 1670 del cc: una de las formas de destrucción del cuerpo ciertos es porque deja de estar en
comercio
- Art 2498 cc: prescripción adquisitiva respecto de los bienes caporales raíces o mueles que están
en el comercio humano
- El comercio en el código de comercio: Estas dos normas del código de comercio le dan el
mismo sentido al termino comercial que el código civil
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 - Art 404 n3 del código de comercio: se refiere a las prohibiciones que afectan a los socios en una
actividad comercial
- Art 522 del código de comercio: en relación a las cosas que son susceptibles de un contrato de
seguro
- Desde un punto de vista del derecho comercial, dar una definición de comercio, fue una
dificultad insalvable para el legislador, el cual rehuyó definir actos de comercio limitándose a
enumerarlos
- El mensaje del código de comercio advirtió este problema: es una dificultad de carácter
científico, pareciera él.

Concepto de comercio:

1. Concepto económico del comercio

2. Concepto jurídico de comercio

CONCEPTO ECONOMICO DEL COMERCIO

- Siguiendo al profesor CarlosVarela de economía política, la industria (toda actividad que

supone esfuerzo del hombre), puede clasificarse en:
a. Extractiva: consiste en toma de la naturaleza los bienes (riquezas)
b. Manufacturera: que transforman la riqueza natural
c. Comercial: que es la que realiza el intercambio entre las extractivas, las manufacturera y los
consumidores.
- Comercial: que es la que realiza el intercambio entre las extractivas, las manufactureras y los
consumidores
- Es el intercambio entre productos
a. Entre el que extrae pura y simplemente los productos de la naturaleza y aquel, que los
elabora para el consumidor, que los aprovecha para satisfacer sus necesidades y
b. También entre la empresa que vende los productos y el consumidor final

Esta tercera fase es la interesa al derecho comercial

CONCEPTO JURÍDICO DEL COMERCIO

- Es una acepción vulgar, se aplica a cualquier tráfico o actividad lucrativa mas i menos
continuada, por lo que en sentido figurado podríamos hablar de cualquier clase de intercambio
incluso comercio de esclavo, sexual, etc.
- Diferenciándolo del que tiene la economía política concepto jurídico este es más amplio ya
que comprende no solo las industria comercial de que habla la economía política sino también
la denominada industria manufacturera o fabril, a las que se refiere el código de comercio
específicamente en el art 3 numero 5 de su alcance
- El profesor julio Olavarría, dice que nuestralegislación tiene un concepto de comercio legalista y
que de acuerdo con esto se debe entenderse porcomercio “el tráfico de los actos que el
código de comercio señala como mercantiles”. Sentido formal
- Otros autores señalan que el derecho mercantil es el regula el comercio en su sentido jurídico

Elementos del comercio del punto de vista jurídico:

 Cambio: actividad propia. El cambio, circulación e intermediación de productos y servicios, que

constituyen las actividades propias del comercio
 Lucro: inductos o finalidad. El lucro, que es el fin que induce a realizar dichas actividades

Las sociedades de acuerdo a su finalidad tienen que remitirse al art 3 del código de comercio, si la
finalidad esta enumerado en este articulado (objeto social) estamos hablando de una sociedad
comercial y no civil. Si una sociedad es mercantil o social hay que ir al objeto social.

Si la sociedad tiene ambos objetos sociales, hay que aplicar el PRINCIPIO DE LA ESPECIALIDAD.

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Fundamento. El cambio

- Lo que constituye dar una cosa a cambio de otra, lo que antes era el trueque
-

Elementos del cambio:

a. Necesidad

Es la apetencia de bienes, de satisfacer alfo a través de la adquisición de bienes determinados. Ej por

una necesidad adquiero algo. (La necesidad surge del consumidor)

b. Valor de uso

Es la consideración que le da una persona al bien. Es decir, es un elemento de carácter subjetivo

porque una persona le da un valor, pero yo puedo darle otro. Ej. Me compro un zapato para lucirlo,
otra porque ira a una fiesta con los zapatos, se le asigna valor de uso que es subjetivo.

c. Valor de cambio

Es de carácter objetivo, lo que quiere decir es que la aptitud que tiene el bien para satisfacer la
necesidad. El valor de mercado, lo que realmente debería valer y no lo que una persona considera
que valga. Lo que a mí me va a costar

d. Precio

Es el valor de cambio expresado en dinero. Lo que hay que pagar o desembolsar.

e. Ganancia o beneficio

Es lo que reciben las partes, pero n o solamente dinero, pueden ser otros factores. Ejemplo, me venden
un notebook lo que recibo es el bien. No lo compro por el precio sino por el beneficio o utilidad que me
va a reportar eso.

Comercio. Fundamento. Intermediación

- La intermediación es la que tiene por objeto acercar la producción y el consumo porque esta es
la que materializa y actúa como intermediaria entre lo que se vende y lo que se compra. Por ej
un contrato
- Objeto  acercar-> producción
->consumo

- es una relación de interposición entre quien produce y quien consume. Esto es la relación entre
productores y consumidores.

- la intermediación es una relación de interposición entre quien produce y quien consume

- Esta es la relación entre productores y consumidores

- Entre estos debe haber una intermediación, que no esta otra cosa que el acercamiento que hace de
los bienes el productor al consumidor

- Ej. Tienda parís es el intermediario, entre quien fabrico el televiso y el consumidor final

Lucro:

- La obtención de una ganancia o de un utilidad

- La intención de obtener una utilidad o ganancia
- Comerciante no trabaja por la caridad, tiene una intención que es la de obtener ganancia por
esta intermediación
- Gana el producto, gana el intermediado, paga el consumidor.

CLASIFICAICON DEL COMERCIO:

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Ámbito geográfico

1. NACIONAL
2. INTERNACIONAL O CON EL EXTERIOR: aquellas actividad que realizan los comerciantes fuera de
los límites del estado

Tiene repercusiones en la legislación porque la regla general es que la ley chilena rige dentro del
territorio de la republica (principio de la territorialidad de la ley) y cuando se realizan actividades a nivel
internacional entra regir la legislación en el ámbito internacional.

Otro punto es el comercio marítimo que se realiza en las costas chilenas, que toma un nombre distinto
cuando el comercio se realiza entre un puerto de un país y el puerto de otro país ahí hablamos de
transporte marítimo entre dos puertos de distintos países

Entre un puerto a otro país, transporte marítimo, dentro del mismo país es cabotaje.

1. LIBRE
2. RESTRINGIDO
3. PROHIBIDO: se aplica en situaciones de extrema gravedad en un país como lo que ocurre en
Venezuela, donde este gobiernoprohibió comerciar con ciertos artículos de primera necesidad
que comercializan solo sus supermercados, como el confort.

De acuerdo a la cantidad de bienes y servicio objetos del comercio

1. Comercio al por mayor: ir a un supermercado

2. Comercio al por menor: ir al almacén de doña juanita
3. al menudeo: ir a la feria dominical

De acuerdo a la actividad dedicada, de acuerdo a la industria

1. textil
2. bancario
3. etc.

El más relevante a nivel mundial, hoy en día, es el comercio electrónico que ha roto todos los
paradigmas del comercio.

EL COMERCIO ELECTRONICO

- es cualquier forma de transacción comercial, no solo comprar y vender, en la las partes

interactúan electrónicamente en lugar de por intercambio o contacto físico o directo
- ej. hace poco había que hacer fila para pagar cuentas de luz y agua, hoy se va a servipag y a
través de una especie de banco electrónico se ingresa el número de registro de cliente y se
paga con tarjeta, demora menos de 5 minutos pagar.

COMO SE HA DESARROLLADO EL COMERCIO ELECTRONICO A NIVEL MUNDIAL

- año 1970 (primer computador en 1952)

- “comercio electrónico” significaba la facilitación de transacciones comerciales
electrónicamente
- Normalmente utilizando tecnología como la ELECTRONIC DATA INTERCHANGE (EDI), para enviar
electrónicamente documentos como pedido de compra o facturas (fax)
- Más tarde paso a incluir actividades más precisamente denominadas “comercio en la red”
significaba compra de bienes y servicio a través de la Web vía de servidor especial que cifra la
con tarjetas de compra electrónica y con servicios de pago electrónico como autorizaciones
para tarjeta de crédito.
- HTTPS un protocolo de servidor especial que cifra la realización confidencia de pedidos para la
protección de los consumidores y los datos de la organización

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 - Tarjetas de compra electrónica y con servicios de pago electrónico como autorizaciones para
tarjeta de crédito
- Comercio electrónico ha ayudado que el comercio sea un comercio mundial
- En 1995 los países integrantes del g7/g8 crearon la iniciativa
- Un mercado global para PYMES (en inglés) con el propósito de acelerar el uso del comercio
electrónico entre las empresas de todo el mundo. Durante esta iniciativa del g8 se desarrolló el
portalespañol de información y biblioteca virtual en español sobre comercio electrónico
comercio electrónico global
- El comercio electrónico en la actualidad se ha convertido en el mayor medio de compra y
venta entre grandes empresas
- Según el Wall Street journal: el total del comercio electrónico en latinoamericano asciende a US$
1060 MILLONES DE DOLARES.
- IMPACTO DEL COMERCIO ELECTORNICO
- Es un mecanismo que rompe todos los esquemas y paradigmas tradicionales de los mercados,
creando unos nuevos, redefiniendo las expectativas de los clientes. Las posibilidades de oferta
se abren absolutamente y las restricciones geográficas y de tiempo se borran.
- El revolucionario desarrollo tecnológico ha significado la aplicación de nuevo medios de
información y de comunicación que han configurado la llamada “sociedad de la información”,
la cual ha permitido un desarrollo progresivo del comercio electrónico.

REGULACION DEL COMERCIO ELECTORNICO

- A nivel internacional tenemos la convención sobre las comunicaciones electrónicas en los

contratos internacionales (NY 2005)
- Tiene por objeto facilitar la utilización de las comunicaciones electrónicas en el comercio
internacional garantizando que los contratos concertados electrónicamente y las
comunicaciones intercambiadas por medios electrónicos tengan la misma validez y sean
igualmente ejecutables que los contratos y las comunicaciones tradicionales sobre papel.
- Ej. firma virtual de profesores en la uta.
- Ley modelo de la CNUDMI sobre las firmas electrónicas 2001
- Ley modelo de la cnudmi sobre comercio electrónico 1996 comisión de las naciones unidas
para el desarrollo mercantil internacional cnudmi, uncitral
- Estas leyes modelos se sustentan sobre el principio de equivalencia funcional entre el
documento con soporte de papel y el documento electrónico y entre la firma autógrafa y la
firma electrónica
- El principio de la neutralidad tecnológica, en virtud del cual la legislación sobre la materia no
debe privilegiar el uso de ninguna tecnología en particular
- El principio de la actuación de buena fe en las relaciones que se establecen a través del
empleo de los medios electrónicos.
- El principio de la buena fe se rompe cuando se hace pisar el palito y llegan correos electrónicos
de hackers mundiales diciendo que tiene que cambiar la clave y que por favor se meta a tal
pagina

REGULACION A NIVEL NACIONAL

- La inserción de chile en el comercio internacional y economía global ha tenido un fuerte

desarrollo en los últimos años
- Ej. chile ha firmado tratados de libre comercio con Canadá en 1997, con México en 1998, con la
unión europea, corea y EE.UU. en el año 2003, al mismo tiempo que ha suscrito y ratificados
acuerdos y promoción y protección de inversiones con 38 países, a saber: 19 con países
europeos, 5 con países del Asia pacifico y 14 con estados de américa.
- Hoy existe conexión del comercio chileno con el comercio mundial y chile ha tenido que
empezar a dictar leyes
- La primera ley número 19971 de 2004 sobre arbitraje internacional
- Se aplica únicamente al arbitraje internacional, sin afectar ninguno de los tratados
internacionales vigentes en Chile, sean multilaterales o bilaterales.
- Ley 20.727 de 1014 sobre facturaselectrónicas
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 - Establece el uso obligatorio de la factura electrónica, junto a otros documentos
tributarioelectrónicos como la liquidación, factura, normas de debido y crédito y factura de
compra
- Falto.

TEMA NORMATIVAS RELACIONADAS

Documentos Ley n°19.799 (de documentos y firma d.s n°77/2004
electrónicos y electrónica) 2002 Norma técnica sobre eficiencia de
procesos las comunicaciones electrónicas
entre órganos de la administración
del estado y entre estos y los
ciudadanos.

Ley n°19.800 (de procedimiento D. s n° 81/2004 norma técnica sobre

administrativo) inter-operatividad del documento
electrónico, establece las bases
(estándares) que permite el
intercambio documental entre
instituciones del estado, y en la
relación estado-ciudadano

D.s n°181/2002 (reglamento ley firma Instructivo presidencial n° 8 sobre

Firma electrónica electrónica) modelos de firma electrónica simple.

Seguridad digital Ley n°19.628 (protección a la vida d.s n°83/2005

y de gestión privada) Normas técnica para los órganos de
la administración del estado sobre la
seguridad y la confidencialidad de
los documentos electrónicos.
Confidencialidad; integridad
Factibilidad de autenticación
Disponibilidad

Decreto supremo n°26

Sobre la visibilidad de la información
(publica, reservada, secreta)

D.sspam (próximo a ser publicado)

Sitios web del (actualmente sin normativa) d.s n°100.- Santiago, 22 de junio de
gobierno 2006. Sitios web
Ley n°20217 de FEA: instrumento publico Modifica art 342 n°6 del CPC, los
12/11/2007 documentos electrónicos suscritos
mediante firma electrónica
avanzada.
Regula la percepción de un
documento electrónico, como
prueba pericial para determinar la
autenticidad del documento
electrónico
Ley n°20217 Fecha electrónica e instrumento Modifica articulo 2° y n°2 articulo
privado 5°de la ley 19799

CASO DATOS

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Servicio nacional La aduana chilena opto por un modelo 100% internet para todos sus
de aduanas de procesos. Uso intensivo de forma y encriptación
chile Mejoraron lo tiempo de tramite, por ejemplo, orden de embarque bajo de 5
subdirección de horas a 3 segundos.
informática Se produjo un aumento de productividad, por ejemplo 50 personas liberadas
y resignadas a tareas mas productivas al automatizar un solo subsistema (DUS
para exportación)

EL DERECHO COMERCIAL CONFUNDIDO CON EL DERECHO CIVIL

- Los romanos, no consideraron el comercio como un derecho especial, quedo comprendido o

confundido dentro del derecho común ius Gentium y no distingue la actividad comercial de la
actividad civil
- El derecho comercial, forma parte del derecho que regula las grandes instituciones de las
relaciones privadas de los hombres, como la familia, la sucesión, la propiedad, los contratos, es
decir, del derecho común o derecho civil.

EL DERECHO COMERCIAL COMO DERECHO DE COMERCIANTES CONCEPCION SUBJETIVA

- El derecho comercial nace con un doble carácter: consuetudinario y profesional

- Es un derecho creado por los propios comerciantes para decidir las diferencias surgidas entre
ellos en razón de la actividad profesional que realizaban
- Los comerciantes se organizaban en asociaciones profesionales y corporaciones, que
redactaban sus propios estatutos, las nuevas costumbres o prácticas comerciales se incorporan
con rapidez al campo del derecho escrito.

EL DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL

- Es un derecho especial que regula jurídicamente al comercio internacional donde se reafirma el

principio de la autonomía de la voluntad
- El reconocimiento de este principio ha permitido la formación progresiva de un derecho
uniforme, nacido a impulsos de las exigencias de la práctica mercantil internacional y asentado
en las condiciones generales y contratos tipo elaborados por las empresas interesadas en el
comercio exterior, así como en las prácticas y costumbres mercantiles
- Los métodos utilizados por los organismos internacionales de carácter privado pata el logro de
su principal objetivo destacan:
- Elaboración de leyes tipos sobre determinadas materias, que se proponen ……..

- Uniformas las practicas o usos del comercio internacional para que todo comerciante interprete
de la misma forma
- Elaboración de un texto de ley, destinado a regir en los países que al efecto suscriban un
tratado que los obligue a ponerlo en vigor dentro de su respectivo territorio
- Incorporación del texto de una ley a una convención internacional, que al ser ratificada por un
estado convierte en derecho interno el contenido de tal ley

LA CONCEPCIÓN DEL DERECHO COMERCIAL

Relacionadas con el mensaje del código de comercio.

- Las reglas jurídicas relativas a la actividad comercial tiene su origen muy remoto. Confundido
con el cc
- El código de Hammurabi años 2000 A.C regula el contrato de depósito comisión mutuo
navegación interior
- Las leyes rodas de origen fenicio adoptadas por los romanos
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 - Los romanos no consideraron el comercio como un derecho especial, quedo comprendido o
confundido dentro del derecho común ius Gentium y no distingue la actividad comercial de la
actividad civil
- El derecho comercial forma parte del derecho que regula las grandes instituciones de las
relaciones privadas de los hombres como la familia la sucesión la propiedad los contratos es
decir, del derecho común o derecho civil,

EL DERECHO COMERCIAL COMO DERECHO DE LOS COMERCIANTES CONCEPCION SUBJETIVA

- Derecho comercial nace con un doble carácter: consuetudinario (costumbre) y profesional(son

los propios comerciantes que escriben la costumbre y la aplican a ellos mismo9
- Es un derecho creado por los propios comerciantes para decidir las diferencias surgidas entre
ellos en razón de las actividad profesional que realizan
- Los comerciantes se organizaban en asociaciones profesionales y corporaciones o gremios que
redactaban sus propios estatutos, las nuevas costumbres o prácticas comerciales se incorporan
con rapidez al campo del derecho escrito
- Por un lado hay comerciantes quienes van a desarrollar el derecho comercial, estos
comerciantes se asocian en corporaciones
- La diferencia entre los miembros de estas corporaciones comerciales eran dirimidas por la
justicia especializada en esta materia, los cónsules (hoy en dia es la cámara de comercio, el juez
competente es el juez civil comercial vs un particular esta la ley de protección al consumidor).
Aplican costumbre y usos que se consagran a través de los estatutos
- Fue la jurisdicción consular la que contribuyó en mayor medida a la autonomía del derecho
comercial.
- Solo a los comerciantes se les aplican sus prácticas o usos establecido en los estayitos que les
aplican los cónsules.
- Los magistrados juraban respetar lo estatutos al asumir sus cargos. Ej colecciones de gallos o
sentencias consulares base de las instituciones jurídico- comerciales como, letra de cambió,
seguro, comercio marítimo, sociedades comerciales, quiebras, etc.
- Los estatutos( norma de derecho consuetudinario que se escrituraban) toman el carácter
objetivo de disposiciones de orden general investidas de fuerza obligatoria.
- Luego se agregaron los estatutos de los municipios: Génova, Venecia, Florencia y Milán. Cuna
del derecho comercial en el mundo está en Italia.
- Este carácter consuetudinario y profesional perdura hasta principios del siglo 19 donde
comienza la codificación mercantil por la influenza de los principios de la revolución francesa
(revolución política que produce cambios importantes en el mundo, como el derecho
comercial en el sistema de codificación, en el principio de igualdad y oportunidad,)
- La mayoría de los actos que realizan los comerciantes –apunta Ripert- son exactamente los
mismos que se ejecutan en la vida civil, si ellos tienen el carácter de actos de comercio, no
puede ser sino calidad de sus autores. (señala los pilares fundamentales de la concepción
objetiva del derecho)
- La concepción subjetiva del derecho comercial corresponde a un época del pasado en la cual
la sociedad estaba dividida en clases y categorías profesionales, en desprecio de la igualdad
civil de la revolución francesa
- El código de comercio alemán de 1861 rompe la concepción subjetiva del antiguo derecho
comercial, haciendo triunfar un sistema objetivo fundado en el acto de comercio. Por lo tanto la
revolución francesa convierte esta desigualdad en materia de derecho comercial, con la
codificación del código de comercio alemán,, siendo objetivo para el acto comercial)
- El quiebre de la concepción subjetiva fue la revolución francesa con el surgimiento del principio
de la igualdad.
- No se puede aplicar este derecho solo a que quienes tienen calidad de comerciantes y quienes
están asociados a estos gremios y el derecho comercial se aplican a quienes realicen actos de
comercio y surge la concepción objetiva del derecho comercial.
- La revolución francesa proclamo la libertad de ejercicio del comercio y termino con el
monopolio de los gremios y corporaciones
- A la ideología revolucionaria…..

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EL DERECHO COMERCIAL COMO AQUEL QUE RIGE LOS ACTOS DE COMERCIO O CONCEPCION OBJETIVA

- El código de comercio francés de 1807 ofrece un derecho regulador de los “actos de comercio
objetivos, mercantiles en sí, con independencia de la condición o profesión del sujeto que los
realiza”
- A la ideología revolucionaria que preconizaba la igualdad ante la ley, le repugna el
mantenimiento de un derecho de clase (Derecho de los comerciantes).
- Esta concepción objetiva del derecho comercial, se extiende por todos los países que, al
codificar sus leyes mercantiles, tomaron como modelo el código de comercio francés de 1807.
- Jurídicamente la cámara de comercio no tiene ningún poder.
- Esta concepción objetiva del derecho comercial se extiende por todos los países que al
codificar sus leyes mercantiles tomaron como modelo el código comercio francés de 1807.
- Se aplica para los que practican acto de comercio
- Al no encontrar un concepto unitario del

LA CONCEPCION OBJETIVA DEL DERECHO COMERCIAL:

Se estudian porque a través de las concepciones del derecho comercial se establece el ámbito de
aplicación del derecho comercial

El derecho comercial como aquel que rige los actos de comercio o concepción objetiva:

- La revolución francesa proclamo la libertad de ejercicio del comercio y termino con el

monopolio de los gremios y corporaciones
- A la ideología revolucionaria que preconizaba la igualdad ante la ley, le repugnaba el
mantenimiento de un derecho de clase (derecho de los comerciantes).
- Se eleva la ley como principal fuente forma del derecho. Se entiende que la ley es igual para
todos
- El código de comercio francés de 1807 ofrece un derecho regulador de los “actos de comercio
objetivos mercantiles en sí, con independencia de la condición o profesión del sujeto que lo
realiza”
- Esta concepción objetiva del derecho comercial, se extiende por todos los países que, al
codificar sus leyes mercantiles, tomaron como modelos el código de comercio francés de 1807
- Al no encontrar un concepto unitario del acto de comercio, se produce más tarde un retorno a
la concepción subjetiva profesional del derecho comercial
- El autor más representativo de esta noción es pardessus, en Francia, el cual en su curso de
derecho comercial publicado en 1814 y reeditado hasta 1846, da una interpretación audaz del
artículo 632 del código de comercio francés, que enumera los actos de comercio considerados
por el como “los únicos objetos de la legislación comercial”
- No se llegó a acuerdo en el concepto de acto de comercio, no se sabía si enumerar actos de
comercio sin definición o definir sin enumerar, se llegó a esa disyuntiva.
- De acuerdo con el código de comercio francés de 1807, la jurisdicción debía conocer tanto las
controversias entre comerciantes (competencia personal) como los litigios derivados de la
ejecución de los actos de comercio objetivos realizados por los comerciantes o por los no
comerciantes (competencia real)
- Por lo tanto iba a existir un jurídico especial para conocer los conflictos entre comerciantes
(personal) y los actos derivados de comercio (real).

CONCEPCION MODERNA DEL DERECHO COMERCIAL: el derecho comercial como rama jurídica que
regula la empresa, concepción moderna

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 - En la actualidad la operación comercial se realizan EN SERIE, para efectuar OPERACIONES
MASIVAS en una actividad continua y permanente, no ocasional ni aislada o eventual, y para
desplegar esa actividad se requiere una organización adecuada LA EMPRESA, sea esta familiar
o profesional.
- Por la realidad actual, para alguno autores el derecho comercial “es aquel que regula y ordena
la actividad económica constitutiva de empresa” y el derecho ordenador de la organización y
de la actividad profesional de los empresarios, EL COMERCIO SE TRANFORMO COMO EMPRESA Y
EL COMERCIANTE COMO EMPRESARIO.
- Hoy se centra el foco en la empresa, ya se ha dejado de lado el microempresario.
- La doctrina moderna italiana dice que “es el derecho de la economía organizada” y que la
empresa es la persona económica más importante

CRITICAS A ESTA CONCEPCION DEL DERECHO COMERCIAL:

- Derecho comercial solo regularía la empresa y otras actividades quedarían excluidas como el
comercio minorista
- Para los autores franceses se trata de una forma de subjetivizar el derecho comercial por la
concepción de Ripert, para quien la vida de los negocios depende esencialmente de la
actividad “especialistas”
- El jurista italiano viavnte considera que la profesión comercial es un marco demasiado estrecho,
la noción de empresa comercial debe reemplazarlo para poner el derecho en armonía con la
nueva realidad económica.
- Noción seguida en Francia por Escarra
- El acto de comercio no es sino un acto ejecutado por la empresa comercial considerada como
la célula económica de la actividad comercial engendrara por la economía moderna.
- Para una adecuada regulación de la empresa se postula la formulación de un derecho de la
empresa, como un conjunto totalizador de normas que regulen el nacimiento, organización y
funcionamiento de la empresa como entidad, sujeto o célula viva de la actividad económica
de nuestros días. Esto se a complejizado tanto, que mas que un comerciante particular debería
estar la empresa. Por ejemplo en chile se dicto la ley de empresa individual de responsabilidad
limitada. La cual tiene mayores beneficios.

EL DEREHCO COMERCIAL COMO RAMA JURÍDICA QUE REGULA LA EMPRESA CONCEPCIN MODERNA:

- Se sistematizarían normas jurídicas pertenecientes a las diferentes disciplinas como:

a. Derecho laboral. Relaciones de la empresa con su personal
b. Derecho administrativo. concesiones, normas sanitarias de instalación de industrias
c. Derecho tributario. Aspecto impositivo
d. Derecho penal. sanción de delitos de la actividad empresarial
e. Derecho civil. R extra contractual y
f. Derecho comercial, organización jurídica y actos y contratos celebrados por la empresa

En chile, no hay una idea de crear un derecho para la empresa porque nuestro derecho comercial es
regulador de los actos objetivos de comercio (concesión objetiva)

Existen avances:

1. Como la definición de empresa que se contiene en el nuevo código del trabajo

2. La ley numero 18046 al declarar mercantiles por la forma a las sociedades anónimas
3. La ley 20.393 de 2009 que establece los delitos sobre los cuales se aplicará la responsabilidad
penal de las personas jurídicas (sociedades civiles y comerciales, corporaciones, fundaciones sin
fines de lucro y empresas del estado)

EL CONTENIDO DEL DERECHO COMERCIAL

- Se ocupa de regular de manera sistemática tanto los aspectos subjetivos y objetivos o material
de la actividad comercial. Tanto al comerciante como al acto de comercio
- En el aspecto subjetivo está conformado por los sujetos activos que la ejercen

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 - En el aspecto objetivo por los actos u operaciones que los sujetos activos ejecutan o realizan
para la circulación y el intercambio de bienes y valores.
- Se ocupa de regular la labor de los comerciantes u las relaciones jurídicas que surgen de su
actividad. Por ej. regula los libros obligatorios que debe llevar todo comerciante. Regulado en el
código de comercio para llevar la contabilidad
- De los instrumentos, actos y contratos de que estos se valen para desarrollar su actividad. En el
código de comercio en una ley complementaria regula el tema de letra de cambio, cheque y
pagare, regula el contrato mercantil, el contrato de transporte, el contrato de depósito, todo
esto regulado en el código de comercio
- De la organización jurídica que puede darse para ello y la que asumen los entes auxiliares del
comercio, personas naturales y jurídicas.

FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL EN ESPECIAL LA COSTUMBRE

FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL:

- Las fuentes son los modos o formas a través de los cuales este se exterioriza
- Las fuentes por excelencia en chile es la LEY.

CLASIFICAICON DE LAS FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL:

- Fuentes formales:
a. Constitución política de la república
b. La ley (dentro de la ley están los tratados internacionales)
c. La costumbre

- Fuentes materiales no vinculantes:

a. La jurisprudencia
b. La doctrina

- Dentro de la ley puede distinguirse entre: (*derecho comercial, derecho privado*)

a. Código de comercio y las leyes comerciales que los complementan. El código civil
b. Los tratados y convenciones internaciones ratificados por chile

LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA COMO FUENTE FORMAL DEL DERECHO COMERCIAL:

- Surge el derecho constitucional económico, como rama del derecho público, donde los
estados reconocen la necesidad de incorporar las bases sociales y económicas esenciales pata
el adecuado funcionamiento del sistema político. (sistema eco en chile es un sistema
económico de libre mercado. De ahí comienza el sistema económico de libre mercado, desde
la dictadura, no es estatizado como en Venezuela, la c vela por el libre mercado, los gobiernos
han tratado de incluir el sistema económico alemán, la política del chorreo, del 7% de las
familias más ricas de chile, estas familias paguen más tributos o impuesto y que iría en beneficio
de las familias de menos ingresos)

- Las cartas fundamentales (constituciones políticas) incluyen principios y normas, que fijan el
marco organizado de la actuación económica del estado, consagran un estatuto garantístico
específico para proteger la actividad e iniciativa económica privada. (estado no satisface
todas las necesidades porque el estado tiene recursos limitados y las necesidades son ilimitadas,
entonces se incorporan a los privados. Los particulares vienen a satisfacer las necesidades que

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 debiera cubrir el estado. El estado está irrumpiendo a ciertas actividades comerciales que solo
estaban entregadas a particulares hoy en día)

- Nace el concepto de constitución económica en Europa y su origen lo sitúa la doctrina

comparada en la constitución alemana de Weimar de 1919, que dio lugar al modelo social
demócrata alemán (política del chorreo)

- En chile el derecho comercial, como rama del derecho vigente queda sometidos a la
constitución política de 1980

- Surge el orden público económico (acuñada por George Ripert en la primera mitad de siglo xx)
consagrado en la cosntiriones por normas y principio jurídicos que fijan lo esencial y
característico del escenario económico del país, público y privado

- Luego se acusa el concepto de constitución económica como el conjunto de normas básicas

destinadas a proporcionarle el marco jurídico fundamental para la estructura y funcionamiento
de la actividad económica.

- El orden público económico “es el conjunto de medidas adoptadas por la autoridad con el fin
de organizar la actividad y las relaciones económicas” pero agrega este lo compeonete del
orden publico económico a las totalidad de las normas constitucionales que inciden en la
economía. José tomas hurtado

- Las incorporación de las normas económicas en la constitución, complementadas con acciones

constituciones y herramientas procesales eficientes, busca resguardas los principio de los actos
de algún gobierno autoridad o de leyes aprobadas por mayoría accidentales.

PRINCIPIOS REGULADOS EN LA CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE LA REPÚBLICA: ( 6 principios SUPER

IMPORTANTES)

1. Principio de autonomía de los cuerpos intermedios. Consagrado en el art 1 inciso 3 de la

constitución política de la república:
- Reconoce la existencia de los grupos intermedios, toda forma de asociación que los hombres
crean parta unir esfuerzos en la obtención de una finalidad común por medios lícitos. (entre
estado y ciudadanos hay una brecha que ocupan los cuerpos intermedios, donde encontramos
las juntas de vecino y las personas jurídicas)
- El estado los ampara, les da protección, tutela, defensa, frente a todos los intentos emanen de
los particulares o de los órganos públicos estatales tendientes a desconocerlos
- Por lo tanto, si una empresa se quiere instalar para iniciar sus actividades comerciales en un
lugar donde el plano regulador permita la instalación de este tipo de empresa y donde esta
empresa tenga todos los permisos, el estado no le puede decir que no.
- La autonomía es la necesaria libertad para organizarse del modo que estimen más
convenientes sus miembros, decidir sus propios actos y la forma de administrar la entidad, y
fijarse los objetivos o fines que desean alcanzar, por si mismos y sin injerencia todo aquellos de
personas o autoridades ajenas a la entidad, asociación o grupo. (* TRICON ha reconocido la
autonomía de los grupos intermedios lo que significa que estos grupos pueden organizarse pero
sin que exista intervención de alguna autoridad en sus asuntos internos cuando personas
constituyen sociedades. Son estructuras jurídicas o sociedades en las cuales las personas se
reúnen para un fin común, que es el que indican en el fin social y que tienen por finalidad la
obtención de estos fines a través de medios lícitos)
- Limite a la autonomía las que imponen la constitución y las leyes, es decir la moral, el orden
público y la seguridad del estado, y los propios fines de la entidad (entidad comercial, la
empresa, los fines están en el objeto social, por lo tanto cuando se forma una sociedad para ver
el ámbito de aplicación hay que irse al objeto social. Se puede tener un solo objeto social) (art
19 numero 15 y art 23). (* si construimos sociedad que tenga por objeto social la asesoría en
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 temas judiciales y ese es el objeto social, entonces esa sociedad se inscribe como sociedad
asesoría y a través del Rut le otorgamos facturas exentas, pero si nos dedicamos al corretaje de
propiedades, y eso no está en el objeto social, esto no está permitido si no se consideró en el
objeto social. Se le pueden dar varios giros a la sociedad aun cuando se utilice uno solo, pero
quedan en suspenso los otros giros, giros se activan ante el servicio de impuestos internos)
- El estado que garantiza, a estos cuerpos intermedios, una autonomía para cumplir sus propios
fines específicos como cuando establece sanciones para estos grupos y sus dirigentes que
desvíen los fines de estos grupos a actividades ajenas a sus objetivos específicos (art 23 inciso 2)
- Es un fallo sobre la bolsa de comercio de Santiago (23.1.1985) la jurisdicción suprema, en pleno ,
declaró al efecto que “la autonomía garantizada por la constitución tiende alamparo de los
grupos intermedios que organizan y estructura la sociedad, algunos de los cuales son entes
mercantiles que contribuyen a esa organización en lo económico”

2. Principio de subsidiariedad del estado (en materia económica)

- La constitución reconoce la autonomía de los grupos intermedios y su libertad para auto
regularse, y por ende el estado y los grupos sociales mayores deben abstenerse de irrumpir en el
ámbito de actividad de los cuerpos sociales inferiores o persona
- En el derecho comercial la libertad e iniciativa son protagonistas en el flujo y circulación de la
riqueza con los límites de cause legítimo, solidarios y exentos de abuso

Estado se abstrae de intervenir en la economía del país. Este principio está en estrecha relación con la
autonomía que la constitución le entrega a os cuerpos intermedios. Estado no puede intervenir
directamente en almacenes parís y decir que los televisores led ya no se venden en 300.000 pesos sino
que los deben vender a 100.000 pesos.

- En el ámbito económico resulta necesario el acceso a una información económica financiera

oportuna completa transparente y veraz de la autoridad y de los agentes que interactúan en el
mercado
- Este principio se funda en el concepto de bien común donde el estado debe abstenerse de
desplazar a los particulares o cuerpos intermedios en la consecución de sus propias iniciativas

El estado reconoce por un lado que hay otros grupos intermedios que van a realizar actividades
económicas, pero tiene que facilitar esta actividad económica.

Los grandes conglomerados o las empresas le exigen al estado reglas claras, ¿qué paso con la reforma
tributaria? Buscaba recaudar millones de dólares para financiar actividades del estado. En chile se
produjo baja de la actividad económica debido al movimiento empresarial y aumento el desempleo.

3. Principio de la libertad de asociación y de no asociación (señalado como garantía general)

- La libertad de asociación consiste en la facultad de organizar entidades licitas, de ingresar,
permanecer en ellas y de retirarse de las mismas sin permiso previo y sin más requisitos que los
que voluntariamente se aceptaron al ejecutar tales actos
- Es un elementos que se conecta con las exigencias del derecho comercial, dinámico y des
formalizado
- Se requiere de la libertad de los individuos para crear, organizare las asociaciones que resultan
necesarias para el desarrollo de la actividad comercial

Estado no puede intervenir en la formación de las asociaciones

4. Principio de liberta den materia económica principio consagrado en el art 19 numero 21

- Principio expresamente consagrado en el art 19 n 21.
- El derecho a desarrollar cualquiera actividad económica que no se contraria a la moral, al
orden público o a la seguridad nacional, respetando las normas legales que la regulen
- Es un principio que deriva de la subsidiariedad, por el cual se busca resguardar la libertad de
iniciativa privada en materia económica.

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 - Acción de AMPARO ECONOMICO en su favor
- Para esto la constitución limita la acción del estado y le impone el deber de resguardar la
igualdad de condiciones y oportunidades con que las personas pueden participar en la
actividad económica nacional

Este principio tiene gran importancia para el derecho comercial porque protege la actividad
comercial del particular y el carácter subsidiario que debe asumir el estado al momento de desarrollar
o participar en actividades empresariales. (art 19 numero 21 permite al estado participar en la
actividad económica siempre que exista una ley de quórum calificado que se lo permita)

El principio de libertad en materia económico.

Para esto la constitución limita la acción del estado y le impone el deber de reguardar la igualda de
condiciones y oportunidades con que las personas pueden participar en la actividad económica
nacional

Este prinicpio tiene gran importancia para el derecho comercial porque protege la actividad
comercial del particular y el carácter subsidiario que debe asumir el estado al momento de desarrollar
o participar en actividad empresariales.

Estado debe resguarda que la actividad económica, mientras que esta actividad respete los límites
impuestos, el estado debe respetar y también tiene que reconocer el principio de la igualdad, esto es
que frente a varias situaciones con las mismas características se tienen que dar las mismas condiciones

5. El principio de la igualdad y no discriminación arbitraria en materia económica

- Principio de igualdad consagrado en el art 1 de la constitución política de la república “las
personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos ” y luego agrega “es deber del estado
asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida
nacional”
- El art 19 numero 2 constitución política de la república 2: la igualdad ante la ley y ni la ley ni
autoridad algún podrá establecer diferencias arbitrarias
- La constitución política de la república establece el principio de la igualdad como garantía
individual y consagra una limitación: al legislador que no puede incorporar arbitrariamente en la
ley elementos de discriminación entre quienes están en una misma situación objetiva.

PRINCIPIO DE LA NO DISCRIMINACION ARBITARRIA EN MATERIA ECONOMICA

- Principio de no discriminación consagrado en el art 19 numero 22 inciso 1 constitución política

de la república “la no discriminación arbitraria en el trato que deben dar al estado y sus
organismos en materia económica”.
- A los organismos del estado, los que no pueden discriminar arbitrariamente en cuanto a la
adquisición y ejercicio de los derechos de las personas o cuerpos sociales intermedios.
- Porque si no habría una acción constitucional de protección que es el amparo económico

AMBOS PRINCIPIOS INVOLUCRAN: (no discriminación y la igualdad)

- La igualdad en el trato que el estado y sus órganos deben dar a los particulares en materia
económica y
- La igualdad de condiciones que deben existir entre los mismos particulares y el estado
empresario
- Y no tener el estado ninguna ventaja para tener la igualdad objetiva

JURISPRUDENCIA:

- Igualdad consiste en que las normas jurídicas deben ser iguales para todas las personas que se
encuentran en las mismas circunstancias y que no deben concederse privilegios ni imponerse
obligaciones a unos que no beneficien o graven a partes que se hallen en condiciones similares.

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 - No se trata de una igualdad absoluta que ha de aplicarse la ley a cada caso conforme a las
diferencias constitutivas del mismo. La igualdad supone la distinción razonable entre quienes no
se encuentren la mi misma situaciones.
- El principio de igualdad ante la ley supone que todos los que se encuentren en una misma
situación fáctica deben tener idénticos tratamiento y ser considerada bajo un mismo aspecto
jurídico y con ellos salvaguarda el derecho a participar con igualdad de oportunidades en la
vida nacional, sin establecer respecto de nadie diferencia arbitraria.
-

SEGÚN LOS FALLOS: la base del principio de igualdad y no discriminación son:

a. La ley solo puede establecer distinciones entre quienes no estén en una misma situación objetiva
y
b. Las distinciones hechas por el legislador deben ser razonables (la motivación del acto), esto es,
todo requisito, cargo o beneficios impuesto por la ley a determinadas personas deben ser
fundado en un proceso racional que los justifique. (discriminación puede ser objeto de recurso
de protección).

EN SINTESIS:

- El principio de igualdad ante la ley, el derecho fundamental de la libertad de trabajo (art 19

numero 26 constitución política de la república) y a la no discriminación arbitraria (art 19 numero
22 constitución política de la república) configuran presupuestos y garantías esenciales de la
libertad de comercio y del desarrollo igualitario de la actividad comercial. Y todos estos
principios fijados en los derechos fundamentales del art 19 son productos de los idearios de la
revolución francesa. Esta es una síntesis de los principios que son sumamente importantes en
materia de la actividad o del derecho comercial.
- Tales ideas y principios surgen de la revolución francesa.

6. Principio de la propiedad privada

- Opinión de tratadistas constitucionales, la regulación del derecho de propiedad y su protección
es esencial para el funcionamiento del sistema democrático.
- En el ámbito económico no hay incentivo para los particulares-crecimiento y desarrollo
económico- si la propiedad no es garantizada con rango constitucional. (* porque en cualquier
momento el estado podría tomar mi propiedad, empresario debe saber que el estado respetar
su derecho de propiedad*)
- El derecho de propiedad reconocido y protegido es expresión de la libertad en materia
económica su desconocimiento significa transforma al estado en el único empleador.
- Esto significa que el estado no puede expropiar alguna actividad comercial.
- Consagrado en el número 24 del art 19. “asegura a todas las personas el derecho de propiedad
en sus diversas especiaes sobre toda clase de bienes corporales o incorporales”
- La actividad comercial se desarrolla por agente que tenga la propiedad sobre los bienes de
producción y sobre el producto de los procesosproductivos o de intermediación o distribución.
(desde el momento en que la persona es dueña de la fábrica, es dueña de los insumos y
también dueña de lo que produce, se reconoce el derecho de propiedad de naturaleza
comercial)

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 SEGUNDA FUENTE FORMAL: LA LEY COMERCIAL

- En nuestro ordenamiento jurídico de raigambre romanista la ley es la principal fuente formal del
derecho comercial
- El carácter mercantil de la ley debe buscarse en la naturaleza de las materias reguladas en la
misma que constituyen su objeto (y por lo tanto la naturaleza de la ley están en relación a la
materia que regula).
- Se debe considerar las contenidas en el código de comercio y leyes mercantiles que lo
complementan o modifican
- En la revolución frnacesa considero la igualdad de las personas en un misma situaicon jurídica.

ORDEN DE PRELACION EN CUATO A LA APLICACIÓN AL CASO PARTICULAR ART 2 CÓDIGO DE

COMERCIIO Y ART 4, 13 Y 22 DEL CÓDIGO CIVIL

1. Leyes mercantiles especiales

2. Código de comercio
3. Aplicación supletoria del código civil
4. La costumbre mercantil (Esta en un peldaño superior a lo que le otorga el docigo civil.

LEYES MERCANTILES ESPECIALES:

- Están en la cúspide del sistema legal de fuentes del derecho mercantil y según art 13 cc
resuelven una materia con base en la norma esencial
- Este tipode ley surge del fenómeno de la decodificación del derecho comercial que consiste en
una fuga del contenido de los códigos hacia leyes especiales generándose una
desfragmentación normativa. Ej. ley 18046 18092 18045 19499 19857
- La función de los códigos queda reducida a ser continente de las normas más generales del
derecho privado dejando espacio a la ley especiales para que regule todo aquello que excede
del ámbito general.

CÓDIGO DE COMERCIO

- En caso de no existir ley especial que regule la materia concreta por el art 4 cc se aplican las
normas del código de comercio
- Art 1 del código de comercio
- Este articulo involucra una triple dimensión en el ámbito de aplicación material del código de
comercio

Dimensiones- EL ART 1 DEL CÓDIGO DE COMERCIO PRESENTA ALGUNAS DIFICULTADES:

1. Obligaciones de los comerciantes referidas a operaciones mercantiles

No se aplicaría para obligaciones contraídas por no comerciantes para operaciones mercantiles, sin
embargo art 8 código de comercio deja claro que rige los actos de comercio cuando sean ejecutado
por no comerciantes (criterio objetivo).

2. Obligaciones por personas no comerciantes para asegurar el cumplimiento de obligaciones

comerciales

O principio de accesoriedad, también apunta a la des mercantilización de aquellos actos realzados

por comerciantes que acceden a actos principales de naturaleza civil.

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Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

3. Obligaciones que resulten de contratos exclusivamente mercantiles

Su aplicación literal dejaría fuera del ámbito comercial a los actos mixtos o de doble carácter. También
no todos los contratos que la ley considera como mercantiles se rigen por el código de comercio.
Como ocurre con el arrendamiento o viceversa el contrato de seguro que es civil este regulado en el
código de comercio.

Por ejemplo cuando se constituye una sociedad anónimo el art 6 de la ley sociedad anomia debe ser
de naturaleza mercantil y no civil. Igual de la empresa de responsabilidad limitada. C

Y para saber cual de las hipótesis estoy se tiene que ver el OBJETO SOCIAL de la empresa.

APLICACIÓN SUPLETORIA DEL CÓDIGO CIVIL

- Art 2 código de comercio “ en los casos que no estén especialmente resueltos por este código
se aplicaran las disposiciones del código civil”
- En los casos no resueltos en leyes mercantiles especiales ni en el código de comercio, es decir
frente a un vacío legal, se aplica el civil
- El arrendamiento mercantil no está regulado en el código comercio y por eso tiene que
regularse por las normas del arrendamiento del código civil
- El código civil y ley común es fuente de derecho comercial por su función supletoria para el
caos de no existir norma legal mercantil que regula la materia

ORDEN DE PRELACION AL CASO PARTICULAR

- Aplicación supletoria del código civil

- Si es un vacío legal, en la ley mercantil, se aplica en primer lugar el código de comercio y luego
el civil
- Si la situación…

LA COSTUMBRE MERCANTIL

- Definición: Art 4 del código de comercio “las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley,
cuando los hechos que las constituyen son uniformes, públicos, generalmente ejecutados en la
república o en una determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo que se
apreciara prudencialmente por los juzgados de comercio (los cuales nunca se crearon).
- Concepto de costumbre mercantil: es la repetición constante y uniforme de ciertas conductas
realizadas con la convicción de que con ella se satisface una necesidad jurídica qe debe ser
sancionada mas tarde por el juez o por la ley.
- Repetición de una determinada conducta realizada por la generalidad de los miembros de un
grupo social, de manera constante y uniforme y con la convicción de cumplir un imperativo
jurídico
- En forma más breve, también se ha dicho que costumbre es un uso implantado en una
colectividad y considerado por esta como jurídicamente obligatorio

ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE MERCANTIL:

1. ELEMENTO MATERIAL:
a. Que los hechos sean uniformes
b. Que los hechos que la constituyen sean públicos
c. Que los hechos sean generalmente ejecutados en la república o en una determinada localidad
d. Que los hechos sean reiterados o constantes por un largo espacio de tiempo

Ej. La señora tiene un local de mercadería llega el vendedor de cecina emite la factoru para que se
pague el otro mes, llega el mes paga y pide de nuevo. En cuanto que se paga durante los primeros
días del mes siguiente. Y si no le paga, el vendedor puede acreditar la conducta era reiterada por las
boletas.
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 2. ELEMENTOS SUBJETIVO
Además de esta la OPINIO JUIS que es la convicción o conciencia del cuerpo social de que el
acomodarse a este comportamiento es un deber igual al que existe frente al mandato del
legislador tan obligatorio y vinculante como la ley
Ej. Secreto de las operaciones bancarias, operaciones bursátiles (cv de acciones en el mercado
de valores que también tiene ciertas prácticas o ciertos códigos que hasta el día de hoy se
aplican), entre otras.

CLASIFICACION DE LA COSTUMBRE:

1. Según la ley: aquella que constituye derecho cuando la ley se remite a ella. Derecho civil art 2
2. Fuera de la ley: es la que rige el silencio de la ley (la que se aplica al código de comercio, entra
a suplir el vacío legislativo)
3. Contra la ley: aquella que deroga la ley escrita. (no tiene cabida en nuestra legislación) ya que
la ley solo puede ser derogada tacita o concretamente.

SEGÚN EL AMBITO DE APLICACIÓN:

1. Costumbre generales y particulares: que atiende a si la costumbre se aplica en toda la

república o solo en una localidad
2. Costumbres nacionales y extranjeras: según si la costumbre se ha generados en territorio
nacional o territorio extranjero.
3. COSTUMBRE EN EL CÓDIGO DE COMERCIO: 18/04/17
- Según los artículos 4 y 6 del código de comercio la costumbre asume dos funciones en materia
comercial:
a. Suple el silencio de la ley. Actuando como fuente formal del derecho. Art 4 código de
comercio.
b. Sirve de criterio hermenéutico de la ley mercantil, o costumbre interpretativa, según se
desprende del art 6 del código de comercio
- Costumbre civil

Ej. Señora que paga la mercadería después de vendida sin un acuerdo escrito, siendo que la ley señala
que una vez entregada la mercadería se debe pagar.

JURISPRUDENCIA COSTUMBRE SUPLE EL SILENCIO DE LA LEY LÍMITES:

Corte suprema primera sala civil, fecha 14.03.06 rol 4565- 2005. Fallo en materia de bolsa de comercio,
fallo de la corte suprema en donde se argumenta respecto de este caso que había una costumbre
mercantil y al haber una costumbre mercantil de ciertas prácticas en la relación de bolsa, y la súper
intendencia cuando vio que la corredora de bolsa no cumplía la sanciono, pero la corredora de bolsa
dijo que la costumbre en materia comercial era así. Pero la corte suprema dijo que cuando la ley es
clara no puede la costumbre suplir la ley. Cuando existe ley clara y que regula una materia o un hecho
en materia mercantil no se puede desentender la ley, la corte suprema sigue siendo la fuente principal
del derecho comercial y solo a falta de regulación de la ley puede entrar la costumbre.

Cuando una ley regula una materia, si se aceptara la costumbre entra a regular una materia comercial
que esta prescrita en una norma jurídica estaría volviendo una costumbres contra ley, lo que dice es
que la costumbre mercantil suplementa cunado hay un silencio de la ley donde no hay una
regulación. Esto se ha dado mucho en cobro de facturas.

Cobro de factura.

Gestión de factura y la 4ta copia de factura es el titulo ejecutivo. Esto lo establece la ley en materia
mercantil.

REQUISITOS DE LA COSTUMBRE MERCANTIL: LAS COSTUMBRES MERCANTILES SUPLEN EL SILENCIO DE LA LEY,

CUANDO LOS HECHOS QUE LA CONSTITUYEN SON:

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Se habla de los hechos porque se tiene que acreditar la costumbre y los hechos se deben acreditar por
el derecho, por lo tanto no es necesario probar los derechos si no que el hecho la costumbre objetivo
que son los hechos debe comprobarlo.

Por ejemplo el pago de un proveedor en donde no hay un contrato ni una ley, sino que solo son hechos
donde el pago es el primer día de cada vez por factura. Siendo hechos deben probarlo.

1. Hechos de carácter uniforme:

- Debe tratarse de una misma conducta de cara a una mismas circunstancias o situaciones
materiales
- Una determinada conducta será manifestación de costumbre mercantil cuando los
comerciantes la reiteran en iguales términos y con iguales formas o características pata
solucionar el mismo problema

2. Hechos deben ser públicos

- Su manifestación debe ser ampliamente conocida en el país o en una determinada localidad
dentro del mismo
- Incluso en el concierto internacional tratándose del comercio internacional
- Ej. art 30 ley de rentas pata determinar la renta líquida imponible la norma se remite al valor CIF
(con seguro) de las mercaderías internadas al país.
3. Los hechos deben ser generalmente ejecutados en la república o en una determinada
localidad:
- La generalidad se refiere a los hechos o conductas sean observados por el común de las
personas en el país o en la localidad de que se trate
- La uniformidad se refiere a la identidad de hechos y la generalidad a la frecuencia con que se
realizan o verifican en un ámbito espacial determinado.

4. Los hechos deben ser reiterados por un largo espacio de tiempo

- La leu no da parámetros definidos sobre el tiempo
- Se requiere la observancia de esa misma conducta o de esos hechos ante una misma situación
o circunstancia sea prolongada en el tiempo
- Ley no da parámetros de plazos por el tiempo en que debe observarse la costumbre, el juez es
el llamado a considerar este plazo.

JURISPRUDENCIA: corte suprema primera sala civil. Fecha 8.10.09 rol 5396-2008

Si bien la costumbre es supletoria y por lo mismo complementaria a la ley rigiendo los aspecto que no
han sido normados por el legislador esta tiene una procedencia general y no solo cuando la ley se
remite a ella, exigiéndose que los hechos que la constitución.

Elementos materiales dela costumbre, los que tienen que ser probados al ser hechos, para que la
costumbre se dé por acreditada y supla el silencio de la ley tiene que ser acreditado por los jueces

COSTUMBRE INTERPRETATIVA: segundo rol que cumple la costumbre en el código de comercio

- Esta tiene su base en el art 6 del código de comercio “Las costumbres mercantiles servirán de
regla para determinar el sentido de las palabras o frases técnicas del comercio y para
interpretar los actos o convenciones mercantiles.” y
- El articulo 21 del código civil “las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomaran en el
sentido ciencia o arte se tomara en el sentido…”
- Aquí no hay vacío legal y no es una fuente formal del derecho comercial, sino es una forma o
regla para interpretar o darle sentido o alcance a ciertas palabras de carácter técnico
- Es el caso que los tribuales han dispuesto por ejemplo, de una costumbre interpretativa bancaria
“la costumbre interpretativa bancaria da un mismo sentido a las expresiones renovar, prorrogar,
reaceptar. Por ende, con el acto de renovar un documento no se crea una situación jurídica
nueva, sino que se reanuda la existente”

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 - La jurisprudencia mayoritaria sostiene que esta costumbre no constituye una fuente formal del
derecho comercial porque no suple el silencio de la ley. El profesor Jequier Lehuede no está de
acuerdo con esta afirmación.

RAZONES DEL PROFESOR JEQUIER LEHUEDE:

a. Porque la costumbre que aclara el sentido de las palabras o frases técnicas del comercio o la
intención de las partes que ejecutan un acto o celebran un contrato se rige como norma de
derecho material vinculante a las partes y al juez.
b. Porque la naturaleza de la costumbre es una sola cualquiera sea su función.
c. Razón histórica el art 2 del proyecto del código de comercio señalaba “las costumbres y usos
mercantiles podrán ser invocadas para determinad el sentido de las palabras o frases del
comercio e interpretar los actos y convenciones mercantiles” (costumbre interpretativas podría
llegar a constituir ley).

DIFERENCIAS ENTRE COSTUMBRE CIVIL Y MERCANTIL:

1. La costumbre mercantil entra a regir en el silencio de la ley, la civil solo cuando al ley se remite a
ella; tiene distinto valor y eficacia.
2. El código civil no determina los requisitos que debe reunir la costumbre para que sea fuente de
derecho, el código de comercio si lo hace en su art 4 (porque el derecho civil es supletorio por
ejemplo el materia comercial en la forma de figura del precio debemos ir a la código civil) en la
formación del consentimiento sera para el código de comercio pero según la doctrina se aplica
por el 24 y no como supletoria del código civil.y
3. El código civil n o determina los medios por los cuales debe probarse la costumbre, pudiendo
usarse todos los medios que la ley establece, el código de comercio, señala taxativamente los
medios de prueba de la existencia de las costumbre la cual solo puede ser probada por alguno
de ellos.

¿LA COSTUMBRE DEBE PROBARSE?

- Si bien la costumbre mercantil es una fuente formal de derecho mercantil, ella está construida
de acuerdo a su mismo concepto por HECHOS. Y los hechos deben probarse.
- La costumbre debe PROBARSE su existencia NO SE PRESUME.

ART 5 DEL CÓDIGO DE COMERCIO la costumbre puede probarse por lo siguientes:.

1. Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que aseverando la existencia de la costumbre

han sido pronunciadas conforme a ella, esto se puede cumplir tanto con fallos de tribunales
ordinarios como de arbitrales.
2. Por tres escrituras públicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe probar la
prueba. Aquí hay un total rigurosidad en la no preconstitucional de prueba.

“Pre constituir prueba” yo me creo mi medio probatorio antes de entrar a juicio. Este segundo tema
quiere decir que si tengo un juicio grande, entonces para acreditar costumbre hago una escritura
pública con mi suegro, prima y hermano y con estas escrituras entro al juicio, se tiene probada la
costumbre, pero con tu suegro hermana y prima. Ej. Tasa soa, cuando celebro mutuo con banco para
comprar propiedad el banco me exige seguro, seguro para mantener intacta la propiedad porque al
banco lo que le interesa es asegurar el bien hipotecado porque si el deudor no cumple se saca a
remate el bien. el soa es un tipo de seguro pero de intereses, entonces se aseguran los intereses, yo
como universidad pido préstamo al banco para construir facultad de derecho, entonces, yo voy a
tomar un mutuo por mil millones de pesos pero ese dinero no lo prestan a título de donación sino que
esos millones generaran interese a futuro, yo voy a tomar una tasa de interés del 3.5 % cuando esa tasa
es fluctuante, depende del devenir del IPC que afecta en la uf, cuando se toma interés fluctuante
significa que el interés a futuro puede subir o bajar, la universidad dirá que quiere tasa de interés
fluctuantes, esto si el próximo mes el interés promedio no es 3-5 sino 3.3 yo pago el 3.3. Pero si en un
futuro el interés es de 3.8 yo pago el 3.8. como se pactóinterésfluctuante se celebra un contrato de
seguro de tasa soa, esto es si el interés más adelante era 3.5 y baja a 3.3 el banco pierde porque
recibiera menos, esa diferencia del 0.2 que dejara de ganar el banco, pero como esta esté seguro de

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tasa soa, al banco igual se le pagara este 02. Pero, si ahora el interés sube al 3.8 ahora pierde la
universidad y no pago el 3.5 sino el 3.8 pero la tasa de seguro soa dice que se entregara el 0.3 que
pago de más.

- Hay un tercer medio de prueba, no establecido en el art, que se reconoce y es el informe de

peritos, para los casos de costumbre en la navegación y el comercio marítimo, que el juez
apreciara de acuerdo a la sana critica (de acuerdo al código de procedimiento civil en
relación al comercio mercantil).
- Préstamo de la gruesa aventura,

COSTUMBRE TECNICA O USOS MERCANTILES (es una inversión de la doctrina y no de la ley)

- En el derecho moderno el concepto usos es amplio y comprende “desde la simple habitualidad

individual hasta la verdadera y propia costumbre jurídica”
- En los usos no se presentan los elementos de la uniformidad y publicidad como en la costumbre
y el elemento subjetivo
- Los usos están constituidos por las conductas o practicas observadas por las partes en sus
respectivos contratos, la mayoría de carácter local y profesional y su objetivo es servir de criterio
interpretico de la voluntad o demento destinado a complementarla.
- Los usos están constituidos por las conductas o practicas observadas por las partes en sus
respectivos contratos, la mayoría de carácter local y profesional y su objetivo es servir de criterio.
- El uso constituye un elemento de la situación de hecho, particular y concreta y debe estimarse
como fuentes del derecho en sentido subjetivo como manifestación de la voluntad de los
particulares enderezan a crear modificar…

EJEMPLOS

- ART 149, N°3: la entrega de la cosa vendida se entiende verificada: 3° por cualquier otro medio
autorizado por el uso constante del comercio. Por ejemplo la venta de producto natura. Esto
para uno de los profesores por constumbre de uso.
- Es un carácter funcional orientado a definir la forma en que debe completarse la voluntad de
los contratantes en ese aspecto contractual
- Los usos pueden será acreditados en juicio por los medios de prueba que la ley contempla sin
las restricciones del art 5 código de comercio. Puede entrar una prueba de presunciones.
- Ej. uso mercantil de un vehículo. Se cambia la forma de la entrega de la cosa y vamos a Iquique
y se hace todo el trámite al interior de la zofri y la documentación del auto, cuando entra
jurídicamente, entra con los papeles a nombre del usuario.

LA COSTUMBRE MERCANTIL Y ACTOS MIXTOS

- ¿la costumbre debe aplicarse a los actos mixtos o de doble carácter en que forma?
- En chile la respuesta a esta pregunta se construye a partir del análisis jurisprudencial del acto
mixto y de la ley aplicable a cada caso

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 - Según la jurisprudencia para determinar la ley aplicable a cada caso concreto-si la civil o
comercial- deberá estarse a la persona que resulta obligada. Regla de oro. En un mismo acto
contrato de compraventa quien vende es un comerciante y el que compra no lo es, y se
produce un conflicto jurídico. se aplicaría depende quien resulte obligado si es comerciante se
aplica el código comercil y si no es comerciante se aplica el código civil.
- Si para el obligado el acto el mercantil se aplicara la ley comercial y la costumbre en caso
contrario se aplicara la ley civil y la costumbre se regirá por las normas del código civil.

¿SON LAS CONDICIONES GENERALES DE LOS CONTRATOS FUENTES DEL DERECHO COMERCIAL?

- Bajo en moderno concepto de derecho de la empresa se ha discutido respecto, para lo cual

debemos aclarar los siguiente:
- Las condiciones generales (los contratos tipos) de los contratos, tienen su fundamento en el
principio de la autonomía de la voluntad, que consagra el código civil art 1545 (partes pueden
voluntariamente acordar que contrato van a celebrar , cual ser su contenido, cual serán sus
condiciones y cuáles serán sus efectos, en consecuencia estas condiciones generales tiene su
fuente en este principio, ej. contrato de cuenta corriente mercantil)
- Art 1545: “todo contrato legalmente celebrado es ley para las partes contratantes…..”
- Por tanto, al ser fuente generadora de obligaciones que nace ente las partes , es efectivamente
creadora de obligaciones pero no de derecho objetivo
- Si lo podría ser cuando esas mismas obligaciones generadoras, se transformas en común
aplicación y pasan a formar los denominados “contratos tipos (si podrían ser fuentes fromal por
que es un situación que se repide constantemente” y además son impuestos a las partes por una
autoridad investida de poder normativo, esas condiciones adquieren el carácter de OBJETIVAS,
y en consecuencia serán de derecho objetivo.
- Son pocos los ejemplos en chile en que esta condición general de contrato basado en los
principio de autonomía de la voluntad podrían ser fuente del derecho en materia mercantil,
sobre todo porque tienen que se impuestos a las partes por una autoridad investida del poder
suficiente para dictar normas, no hay en chile este tipo de ejemplo, casi todos los contratos
están regulados y existe con mayor regulación y potestad, ej. relación cliente-banco,
actualmente hay instituciones que protegen al cliente y ya los bancos no tienen potestad
suficiente para imponer normativas en sus contratos.

LOS TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES RATIFICADOS POR CHILE  COMO FUENTE DIRECTA DEL
DERECHO COMERCIAL.

- Constituyen una importantísima fuente del derecho, ya que corresponden a la evolución

constante y movilidad que presentan las relaciones comerciales
- Debemos recordar que los tratados y convenciones ratificados por chile tienen fuerza
obligatoria de ley
- Chile ha celebrado tratados internacionales con muchos países

PRINCIPIOS DEL DERECHO COMUNITARIO

- Los principios que rigen al derecho comunitario: como el derecho comunitario europeo, con
ciertas características particulares y especiales
a. Se aplica en forma directa por los estados que participan de la unión. Lo mismo pasa con los
países que pactan un tratado.
b. El derecho comunitario prima, sobre el derecho local de cada país “contratante” o
perteneciente, ejemplo a la unión europea (estado pertenecientes tienen un plazo
determinado de tiempo para adecuar legislación interna a las normas que dicte la
comunidad europea),.
c. Los países, cediendo soberanía reconocen al derecho comunitario como una norma que
prima y que les obliga.
En materia comercial chile tiene estos principios de derecho comnitario? No porque la
mayor parte de los tratados osn tratados bilaterales y las alianzas estableces cierto beneficio
pero no principios. Por eso entonces en ateria de tratados lo que existe es uniformidad.

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UNIFORMIDAD DE LOS TRATADOS Y CONVENIOS INTERNACIONALES

- Esta uniformidad potencia aspectos jurídicos donde existen coincidencia y similitud en las
normas y principios del derecho comercial internacional
- Esta uniformidad sirve para enfrentar y superar los desafíos del desarrollo del comercio
internacional referido a la globalización e integración de mercado a nivel mundial
- Esta uniformidad sirve para superar obstáculos del comercio internacional como barreras
idiomáticas, culturales, religiosas concepciones jurídicas romanistas o del sistema anglosajón
common law

MECANISMOS PARA UNIFORMAR EL DERECHO COMERCIAL. ALTERNATIVAS O VERTIENTES (según profesor

Lehuede)

1. La labor de organismos no gubernamentales

- Estos organismos como asociación internacional de derecho y la cámara de comercio
internacional de parís orientada a generar un conjunto de reglas convencionales que inscriben
o que se inscriben en la lex de mercado o la lex comercial.
- Ej. significado del precio sif o del precio fof de la mercadería. Estos están uniformados a nivel
mundial. Reglas de uniformidad que se entienden en cualquier país, esta esla importancia de
estos organismo NO gubernamentales

2. La labor de entidades intergubernamentales e internacionales

- La función de estasentidades esla dictación de una serie de leyes modelos en materia mercantil
- Ej. el instituto de unificación del derecho privado UNIDROIT o la comisión de la naciones unidas
para el desarrollo mercantil internacional UNCITRAI
- Ej. conferencia permanente de la haya sobre derecho internacional privado, que establece
criterio uniformes sobe normas de conflicto.
- Instituto para la integración de américa latina y el caribe (INTAL) que promueve la integración
regional ligado el BID.

3. Los tratados y convenios internacionales suscritos por chile

- Estos tratados y convenios se incorpora a la legislación vigente con igual rango jerárquico
- Ej. tratado suscritos por chile en materia de integración comercial, bilateral y multilateral, los
tratados de libre comercio con 18 países el año 2010. Acuerdos de complementación
económica ace con 7 países acuerdos de promoción y protección de inversiones APPls.

Los tratos cuando son ratificados por chile forman parte de la legislacion de chille.

LA DOCTRINA, JURISPRUDENCIA Y DERECHO COMPRADO

- Doctrina: no es fuente directa del derecho comercial, sino que solo la opinión reiterada de los
estudiosos que forma una interpretación.
- Jurisprudencia: tampoco es fuentes directas porque los precedentes no se aplican. El
precedente no obliga a fallar
- Derecho comparado: es una referencia para ilustrar al derecho mercantil. Pero tampoco es
fuente formal del derecho chileno

TEORIA DE LOS ACTOS DE COMERCIO

Para figar el amito de derecho comercial, para fijar las reglas especiales para las reglas comunes de las
reglas civiles.

CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LSO ACTOS DE COEMRCIO.

- Evolución histórica.

Existencia de dos etapas primordiales.

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 a. El derecho comercial vinculado al comerciante.
b. El derecho comercial aplicable a todas las personas.

- Actos de comercio

Es un comienzo del derecho comercial fue el derecho profesional de los comerciantes agrupados en
gremios, corporaciones y cofradías.

La revolución francesa al proclamar el principio de igualdad, suprimió los gremios y corporaciones,

decretando la libertad de comercio.

El derecho comercial pasó a ser el derecho objetivo de las actos de comercio, con prescindencia de
la profesión de quien los ejecute y esta noción se incorporó en el código de comercio francés de 1807.

La noción de acto de comercio no logra ser definida ni precisada en cuanto a los elementos que la
componen, y

La legislación incorpora en el texto el criterio objetivo mediante una enumeración de los actos que la
ley considera mercantiles.

El derecho comercial chileno adopta un criterio objetivo para determinar la materia comercial o
mercantilidad, que tiene su fuente en el artículo 3 del código de comercio, que enumera los actos que
la ley considera de mercantiles.

La ley chilena expresa en el mensaje del ejecutivo: “la huido del peligro de las definición puramente
teóricas y en vez de definir los actos de comercio, los ha descrito prácticamente enumerándolos con el
debido orden, precisión y claridad”.

- Concepto de actos de comercio.

Es un acto de intermediación, realizado con fines de lucro y que tiene por objeto la circulación de la
riqueza.

- Concepto de la jurisprudencia.

Son actos o contrato mercantiles, los actos civiles que celebra o ejecuta un comerciante en el
desarrollo de s actividad mercantil.

A la inversa, son civiles los actos mercantiles que celebre o ejecute una persona para el desarrollo de su
actividad no mercantil.

- Elementos del acto de comercio.

1. Es un acto jurídico.
El código no define el acto de comercio, sino que enumera, enunciativamente, los actos de
comercio.
Es una manifestación de voluntad, con contenido económico y vinculante.
Puede ser unilateral o bilateral.

- Es un acto jurídico unilateral.

Los que se puede ejecutar sobre un titulo.
El endoso, el acto jurídico unilateral, de naturaleza cambiaria, por el cual el endosante,
beneficiario o tenedor legítimo transfiere el título de crédito en garantía o en cobranza.
Suscripción de un pagaré: título de crédito y pagare a la orden de…”. La suscripción es un acto
de comercio: es una manifestación de voluntad que hace el deudor que se compromete a
pagar al acreedor cierta cantidad de dinero en tal fecha.

- Es un acto jurídico bilateral

Contrato de sociedad: es un acto de comercio porque es n contrato bilateral.
Contrato de cuenta en participio.

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 Contrato de cuenta corriente bancaria.
Contrato de mandato mercantil.

2. Hecho con ánimo de lucro.

Es la intención, el propósito, la finalidad de obtener un ganancia le da fisonomía y calificación
jurídica al acto.
Se hará la distinción entre comercial (francés) mercantiles (Español).
Determinar si el acto es de naturaleza civil o mercantil.
Que tenga ánimo de lucro significa que no siempre puede concretarse. Debe estar presente al
momento de la celebración del acto, no puede aparecer posteriormente, es ex ante.
.
3. Existencia de intermediación.
Lo que mas caracteriza al acto de comercio es que intermedia, y esta intermediación no es otra
cosa es que el acercamiento de los bines del productor al consumidor.
Por ejemplo: compra de materia prima, venta de productos terminados.
Se intermedian bienes y servicios.
La actividad extractivas no se comprenden en esta materia, la agricultura pertenece al derecho
civil y la minería al derecho minero.

4. Con miras a la circulación de la riqueza

Es la finalidad del acto de comercio:
Ejemplo: comprar para vender, arrendar para subarrendar, suscribir un pagare, etc.

IMPORTANCIA DE LA CALIFACION DE UN ACTO MERCANTIL.

- ¿Para qué es importante calificar un acto como mercantil o de comercio?

Forma de determinar el ámbito de aplicación del derecho comercial.

Según la naturaleza del acto jurídico, puede quedar regido en cuanto a su forma, contenido, efectos y
prueba, por el derecho común o comercial.

- Diferencias entre el acto civil y el acto de comercio.

Refiriéndose a este aspecto la corte suprema ha dicho “que la calificación de un acto como de
comercio o civil es importan para fijar la legislación de fondo aplicable, para los efectos probatorios, en
materia de prescripción, para solicitar la quiebra, para efectos de la protección del consumidor y para
fines tributarios, etc” Rol 3638-2008

a. Legislación de fondo aplicable

b. Para efectos probatorios
c. Para fines profesionales
d. Respecto de la capacidad
e. Para efectos de la ley de quiebras
f. Para fines tributarios
g. Para efectos de la protección al consumidor.

- A.Legislación de fondo aplicable

Originalmente también era importante para determinar la competencia de los tribunales, hot existe
jurisdicción común.

En algunos casos son distintas las regulaciones de ciertas instituciones por ambos derechos: sociedades,
mandato, compraventa

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Son distintas: sociedades, mandato, compraventa. En otros casos son contradictorias como por
ejemplo en la formación de las sociedades colectivas.

Hay otros que siendo mercantiles los regula el código civil, arredramiento.

Art 2 de CdC dice “en los casos que no estén especialmente resuelto por este código, se aplicaran las
disposiciones de Código Civil”

Según este artículo un acto jurídico puede quedar sujeto, según su naturaleza en cuanto su forma,
naturaleza, en cuanto su forma, contenido, efectos y prueba, por el derecho civil o comercial.

Un acto jurídico puede quedar sujeto, según su naturaleza, en cuanto a su forma, contenido, efectos y
prueba, por el derecho civil o comercial.

Si no tiene el carácter de mercantil se le aplica el código civil y si es acto de comercio la legislación

comercial (código de comercio).

- B.Para efectos probatorios.

Dependiendo de la naturaleza del acto jurídico (Civil o comercial), la forma de probar su existencia y
sus efectos son distintos.

Es así como el artículo 128 CdC, deroga las limitaciones de la admisibilidad de la prueba de testigos del
1708 y 1709 CC.

Art 1708: “No se admitirá prueba de testigos respecto de una obligación que haya debido consignarse
por escrito”.

y art 1709 CC. “Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa
de una cosa que valga más de 2 UT. No será admisible la prueba de testigos en cuanto adiciones o
altere de modo alguno lo que se exprese en e el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse
dicho antes…”

Art 128 CdC “La prueba de testigos es admisible en negocios mercantiles, cualquiera sea la cantidad
que importe la obligación que se trate de probar, salvo los casos en que la ley exija escritura pública”.
Por ejemplo los casos de comercio marítimo.

Asimismo agrega el art 129 una regla excepcional “Los juzgados de comercio podrán, atendidas las
circunstancias de la causa, admitir prueba testimonial aun cuando altere o adiciones el contenido de
las escrituras públicas”.

- Otras materias de prueba.

Art 127 cdc, complementa a disposición del art 1703 del cc, al señalar que las escrituras privadas que
guarden uniformidad con los libros del comerciante hacen fe de su fecha respecto de terceros, aún
fuera de los casos de 1703 del CC. Porque establece la verecidad el código civil de las escrituras
privadas (fechas) siempre cuando este en algunos regímenes como el notario.

Otro efecto es que los libros del comerciante no están reconocidos en materia civil, en cambio, en
materia comercial no solo se les reconoce valor probatorio, sino que hacen fe a favor de los que los
llevan.

- D.En cuanto a la capacidad.

La legislacion comercial establece reglas especiales de capacidad.

A los comerciantes se les exige capacidad para contratar, esto es, para obligarse por si mismo sin el
ministerio o la autorización de otra persona.

Las reglas especiales de capacidad en materia comercial, se establecen sola para menores y mujeres
casadas, que se dedican a la actividad mercantil.

- normas generales sobre la capacidad comercial.

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Todas personas naturales son capaces de obligarse por si solas y pueden en consecuencia dedicarse al
comercio y adquirir la calidad de empresario comercial, a menos que la ley le imponga alguna
restricción, Eje. Banco

- ¿Quiénes son incapaces para ejecutar actos de comercio?

El código de comercio no contiene disposición especial sobre la situación de los incapaces, que no
pueden obligarse válidamente sin el concurso o la autorización de otra persona (relativa).

De las normas contenidas en la legislación comercial se puede concluir que nadie que no puede
obligarse por sí mismo puede ejercer el comercio por lo que el incapaz no es comerciante.

- Los menores que administran su peculio.

El art 10 del CDC dispone que : Cuando los hijos de familia y los menores que administran su peculio
profesional en virtud de la autorización que les confieren los artículos 246 y 439 del Código Civil
ejecutaren algún acto de comercio, quedarán obligados hasta concurrencia de su peculio y
sometidos a las leyes de comercio.

Art 349 del CDC señala que el menor adulto necesita autorización especial para celebra un sociedad
colectica mercantil la que será conferida por la justicia ordinaria.

El menor adulto puede dedicarse al comercio. El art 18 señala que el menor comerciante puede
comparecer en juicio pro si solo en todas las cuestiones relativas a su comercio.

Hombre mayor de 14 y menor de 18, y mujer mayor de 12 y menor de 18. Art 26 CC.

- Mujer casada.

Art 11. La mujer casada comerciante se regirá por lo dispuesto en el art 150 del cc.

El art 349 CDC señala que la mujer casada que no está totalmente separada de bienes necesitan
autorización especial para celebrar una sociedad colectiva mercantil lo que será conferida por su
marido.

Respecto de la mujer casada esta norma no fue derogada por la ley 18802

- Mujer casada en sociedad conyugal.

Tiene plena capacidad, por la ley N° 18802.

Art 349 CDC señala que la mujer casada que no esté totalmente separada de bienes necesitan
autorización especial para celebrar una sociedad colectiva mercantil, la que será conferida por su
marido.

- art 11 del CDC y art 150 del CC

la mujer casada de cualquier edad podrá dedicarse libremente al ejercicio de un empleo, oficio,
profesión o industria se separados de su marido, se considerara separada de bienes respecto del
ejercicio de ese empleo oficio, profesión o industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquier
estipulación en contrato.

En caso de ser menor de 18 años necesitara autorización judicial con conocimiento de causa para
gravar y enajenar los bienes raíces.

Ella debe probar por instrumentos públicos y privados quedando con eso los terceros que contraten
protegido.

- En cuanto a la ex ley de quiebras.

Antes importaba determinar si la obligación incumplida es comercial o civil, por cuanto el art 43 n1 de
la ley n°18.175, exigía que para ser declarado en quiebra se haya cesado en el pago de una
obligación mercantil.
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Si era una obligación civil no daba origen para la declaración de quiebra, y era necesario cumplir otras
exigencias para declararlo en quiebra.

- Ley n20720

Hoy la ley 20720, no distinque entre obligaciones civiles o mercantiles para inicial un procedimiento
concursal de reorganizacio judicial

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