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PREGUNTAS GENERALES
Luis XIV se da cuenta que la única manera de afianzar el poder es que el rey tenga
sus propios funcionarios, por lo tanto, Luis XIV construye el Palacio de Versalles.
El hecho de que, durante los tiempos modernos, periodo del absolutismo siglos XVII
y XVIII comienza a surgir una Administración pública centralizada, pero no existe
para nada un derecho administrativo, ya que durante el absolutismo se aceptaba
comúnmente la doctrina conforme a la cual el rey no se equivoca, no puede hacer
mal.
Sin embargo, con el paso del tiempo una vez que va decayendo el absolutismo
paulatinamente al debilitarse el poder real va afirmándose la idea de que la
administración debe estar sujeta al derecho, sus decisiones pueden ser objeto de
recursos y cuestionamientos ante los tribunales.
- Eficacia temporal: Las fuentes formales, por regla general entran en vigor al
momento en que son publicadas en el Diario oficial, o en el medio en que se
disponga su publicación, pierden vigencia por su derogación expresa o tácita. La
norma puede disponer un momento posterior para entrar en vigencia, o
supeditarla a la ocurrencia de un hecho que constituye su condición de eficacia,
excepcionalmente puede tener efecto retroactivo.
7. Principio de juridicidad
El principio de juricidad supone respetar toda la pirámide normativa en cuanto al
grado y a la materia, es más una sujeción al bloque de la juridicidad.
- Según Hartmut Maurer: Es una regla imperativa para un caso concreto, emanada
de una actividad administrativa, con efecto externo directo.
Etapas:
a) Iniciación
- De oficio
- A petición de parte
- Medidas provisionales
b) Instrucción
- Prueba
- Informes
- Información pública
c) Finalización
- Terminación Normal
- Terminación Anormal:
o Desistimiento
o Renuncia
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o Declaración de abandono
o Decaimiento
o Prescripción
PREGUNTAS ESPECÍFICAS
Doctrinarios:
- Eduardo García de Enterría: La define como un concepto orgánico. La define
como una “persona jurídica que vive dentro del Estado, la única persona jurídica
por definición es la Administración pública. La personalidad jurídica del Estado
sería un mito, un invento, la única persona jurídica seria la Administración
pública.
2. Características de la Administración
Los elementos que caracterizan la Administración son:
b) Según las finalidades de la Administración: Atiende a los diversos fines para los que
un determinado órgano administrativo fue creado, puede encontrarse:
- Administración del orden público o gubernativo: A ella pertenece, por
ejemplo, el tránsito, el orden público, etc.
- Administración prestacional: Tiende a garantizar y mejorar las condiciones de
vida de los ciudadanos, por ejemplos, ayuda social.
- Administración directiva: Encargada de la dirección de un amplio espectro de
actividades (social, cultural). El instrumento típico de dirección es el plan (de
ayuda social, cultural) que a su vez utiliza la subvención como herramienta.
- Administración tributaria: Proporciona recursos económicos al Estado, que en
su totalidad van destinados a la realización de sus funciones.
- Administración de “necesidades administrativas”: Encargada de proporcionar
los medios humanos y materiales para el cumplimiento de las tareas
administrativas, Por ejemplo: el Servicio Civil.
En el año 1051 llega el duque de Normandía, Guillermo el conquistador, fue con un grupo
de nobles normandos (eran celtas, descendientes de vikingos, de origen noruego), estos
conquistan Inglaterra y se establecen allí. Guillermo tiene una visión histórica, en la que se
da cuenta que, en Francia, los nobles son dueños y señores de grandes extensiones de
terreno, por tanto, el poder real en Francia era mínimo, porque toda la administración
interna la tenían a su cargo los señores feudales o los nobles, entonces a Guillermo se le
ocurre el procedimiento para evitar que el feudalismo prospere en Inglaterra, esta es
entregarle a sus acompañantes pedazos pequeños de terrenos bien expandidos, así logra
una nobleza que no logra competir con el poder real.
En Inglaterra una vez que surge el comon law, en el renacimiento, al igual que en resto de
Europa se acentúa el proceso de centralización del poder, y en Inglaterra también surge el
absolutismo, el que no duró mucho, es como si no lo hubiese habido, porque como en
Inglaterra los nobles no era tan poderosos como en Francia no fue necesario que la corona
desplegara una actividad dirigida a concentrar el poder como en España o Prusia, y también
porque la nobleza inglesa era más abierta que la nobleza francesa, ósea era muy común que
un lord que sus hijos fueran a las cámaras comunes donde habían personas comunes. Por
tanto, las ficciones entre antiguo régimen y el tercer estado son menores, por tanto, no
hubo una revolución que terminara con la monarquía en Inglaterra, porque se produjo una
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evolución hacia la monarquía parlamentaria y después a la democracia, esto es por la vía de
la evolución y no por la vía de la revolución.
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¿Qué sucede con el pasar de los años? Al dictarse la constitución de 1833, se incluyó
un artículo que contenía lo que el profesor Soto Kloss la regla de oro del derecho
público chileno, consistente en básicamente el contenido de control actual del
artículo 7 de la Constitución, señalando que ninguna autoridad podrá arrogarse más
potestades que la ley le confiere, ese principio del artículo 7 de la constitución actual
viene de un artículo de la constitución de 1833, y según el profesor Soto Kloss tiene
dos propósitos:
II.- Terminar con los golpes de estado, revolución, cuartelazos, represión política que
habría existido en chile hasta que llegan al poder los pelucones. Esta interpretación
es probable, pero en términos políticos no tiene mayor peso, porque obviamente el
prohibir los golpes de estado en la constitución, no significa que no van a existir.
Por supuesto la Administración hasta el siglo XIX, antes de la guerra del pacifico es
una administración bastante pequeña.
Sin embargo, eso no significa que no haya existido derecho administrativo o control
jurídico respecto de los actos de la administración, no hace muchos años un profesor
Boksang publica un artículo donde explica como a mediados del siglo XIX, en la
década de 1850, gobierno de Manuel Montt, ya los tribunales de justicia estaban
controlando la legalidad de los actos administrativos, los tribunales ordinarios de
competencia civil estaban controlando la legalidad de los actos administrativos, este
profesor cita al menos 16 sentencias desde el tribunal deja sin efecto la decisión de
la administración, pero en varios de esos juicios se hizo , lugar a las peticiones
solicitadas, lo interesante de esas sentencias que describe es que los jueces no solo
controlaban los actos externos de los actos administración sino que también en
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algunos fallos se abordó la legalidad interna de algunos actos, incluso su finalidad
de posibles vicios de dichos actos, declarándose la nulidad incluso de la resolución
de un decreto por los motivos que habían inspirado a la autoridad a dictar dicho
acto, en otras palabras por no actuar con un motivo legitimo sino que con un motivo
distinto, esto es desviación de poder, incluso en dichas sentencias los tribunales
hacen sistematización de posibles vicios que pueden afectar a validez de los actos,
esto es algo que el consejo de estado en Francia comenzó a hacer 10 años después,
o sea aquí en chile en la década de 1850, los tribunales desplegaron un control sobre
los actos de la administración que de alguna forma estaba avanzado para su época.
A fines del siglo XIX también se producen avances en cuanto a la responsabilidad del
estado, hay varias sentencias dictadas en las cuales los tribunales ordinarios
condenan a la administración del estado a pagar indemnización de prejuicios por
daños provocados a particulares. Por tanto llegamos a comienzos del s. XX con un
derecho administrativo de base jurisprudencial fundado en la constitución que se va
desarrollando.
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No se terminó el desarrollo del derecho administrativo en Chile, pues en 1927 se
crea la contraloría general de la república a instancias de la misión querer que era
una misión kemeret, que fue una misión básicamente de economistas
norteamericanos que asesoraban al gobierno, para mejorar la administración en
general y el gasto público, está entre una de las cosas que propone es crear una
contraloría al igual que en EEUU que básicamente controla los gastos de la
Administración, pero en Chile dicha contraloría que se creó parte como un
organismo básicamente formado por contadores encargados de revisar que los
decretos de pago tengan respaldo en la ley, y por tanto que no hayan pagos
irregulares, y ordenar la Administración financiera del Estado, pero sucede que en
Chile al producirse este vacío producto de la denegación de justicia de los tribunales
declarados incompetentes, la contraloría que también tenía dentro de sus funciones
el control de legalidad, termina teniendo el control jurídico y pasando también a
tener el control de la fiscalización del estado a través del trámite de la toma de razón
que es un control previo y por la vía de otros medios de fiscalización con la que
cuenta que son a posteriori.
¿Qué sucede durante el s. xx hasta la década del ‘80? En que los tribunales
escasamente resuelven una que otra causa, o hay materias en las cuales se van
produciendo diversas interpretaciones que permiten control de los tribunales, pero
en el grueso se declaran incompetentes los tribunales, ese espacio ocupa la
contraloría por la toma de razón y emisión de dictámenes, sobre todo a través de la
potestad dictaminadora, la contraloría termina construyendo todo un cuerpo del
derecho administrativo, o sea fue un equivalente del consejo de estado en Francia.
Entonces al final todo lo relativo a las nulidades y actos administrativos, toda esa
teoría y regulación de la función pública en su sentido dogmático lo fue
desarrollando la contraloría a través de dictámenes, en definitiva, se transformó en
un ente creador junto con el legislador del derecho administrativo en chile, así se
llega al gobierno del presidente de salvador allende donde este crecimiento
continuo de la administración llega a su punto culminante, producto del desarrollo
de la seguridad social, creación de nuevos servicios públicos, fue un proceso
apoyado transversalmente por todos los sectores políticos, pues fue un negocio para
todo el mundo en esa época, para los partidos políticos y para la clase media era una
fuente de trabajos, y para los empresarios era una fuente inagotable de negocios,
por tanto ese proceso de crecimiento de la administración fue en chile un proceso
que a todo el mundo le convenía.
¿Qué sucede después con los militares que comienzan a fines del ‘70 y principios del
‘80 a privatizar empresas de servicios y del estado? Todo eso se privatizo y comenzó
la reducción de la administración a un papel de fomento, control y fiscalización más
que prestación directa de los servicios o bienes de empresas estatales. Se produce
un hito importante en la década del 80 con la dictación de la ley de bases generales
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del estado, porque si algo caracterizaba a la administración chilena es que había un
desorden en cuanto a los tipos de órganos administrativos, en definitiva conocer la
organización administrativa en chile era difícil pues no estaban claro sus conceptos
y denominaciones de la institución, a pesar de que la contraloría había tratado de
sistematizar en definitiva había una cierta anarquía, y eso es lo que la ley de bases
en la década del ‘80 viene a regular.
Dicha ley está redactada usando las clasificaciones y conceptos que la contraloría
fue realizando en diversos dictámenes, tomo la dogmática de la organización
administrativa de la contraloría y la tradujo en una ley, es importante pues habían
leyes que creaban órganos y creaban competencias y dictámenes de la contraloría
que trataban de interpretar dichas normas, pero no había una ley que aclarara la
orgánica de la administración, en definitiva esto vino a ser la ley de bases, en que el
legislador toma la iniciativa y el derecho administrativo empezó a estar más
organizado.
Posteriormente en la década del ‘90 se dictan leyes importantes que son la ley de
bases de procedimiento administrativo que viene a regular su procedimiento a nivel
legislativo su manera de proceder o actuación, en esto implicó un avance
importante, y también se dicta en la misma época una ley de contratación pública
que aborda el tema de la contratación y por tanto el derecho administrativo chileno
pasa a estar más legislado.
Posterior a ello, a mediados del siglo XX, con el desarrollo de dos guerras mundiales
y la creciente complejidad de la vida social, se produce una preocupación por parte
del Estado por las condiciones de vida de la población, lo que trae como
consecuencia un aumento exponencial en cantidad e intensidad de las funciones
públicas. Ello se resume en la fórmula de un "Estado Social de Derecho", el cual
supone que el Estado a través de sus órganos desarrolla de forma preeminente
actividades de servicio público.
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La profundización de un Estado con un talante de mayores prestaciones sociales,
conlleva un aumento de la Administración del Estado, y por ende el nacimiento del
Derecho Administrativo como normativa de regulación de la propia administración,
y de esta en su relación con los ciudadanos.
• Aquellos que (centrados) ponen como eje del Derecho Administrativo, el ejercicio
de la función administrativa: recuerden que les dije que era difícil conceptualizar.
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c) La actividad administrativa desplegada por particulares debe estar sometida al
Derecho Administrativo.
d) En otro orden de consideración, Gordillo sostiene que también parte de este estudio
del Derecho Administrativo es conocer la protección judicial contra el ejercicio del
servicio, debido a las amplias atribuciones con las que cuenta la Administración.
Gordillo dice está bien que la Administración pueda dictar auto-ejecutivos, que
pueda ejercer la autotutela, pero para compensar esto tiene que haber un control
judicial estricto respecto de los actos, pero no solamente judicial, sino también
administrativos e incluso, controles por órganos internacionales si fuera necesario.
¿Cuál es el problema que tiene este concepto evolutivo y sus consecuencias? Es que
está asociado directamente a la determinación de que es la función administrativa y eso
es algo controvertido. Justamente lo que él dice que serían las fronteras del Derecho
Administrativo que es la actividad materialmente ejercida por órganos que no forman
parte del ejecutivo y ejercida por particulares, asunto respecto del cual otros sectores
de la doctrina discrepan, dicen que es Derecho Administrativo no se aplica o no debiera
aplicarse pura y simplemente a esos ámbitos.
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Bielsa no habla de la función pública, sino que se refiere al Derecho que se aplica al
funcionamiento de los servicios.
❖ Pantoja explica que en Alemania, Otto Mayer de alguna manera le introdujo otro
elemento a esto de la organización administrativa o de la potencia pública o el poder
público, y es la consideración de que el Derecho Administrativo no simplemente
regula cómo se organiza la Administración Pública sino que además regula las
relaciones jurídicas que la Administración Pública establece con las personas,
fundamentalmente con los particulares, y también con otras administraciones
públicas.
a) Es Derecho público.
c) Siempre se requiere la presencia de una Administración pública, para que exista una
relación jurídica administrativa, y lo regulado por el Derecho Administrativo son esas
relaciones jurídicas.
Criterios de aplicación:
- Actos de autoridad/Actos de gestión: Este criterio se utilizó durante un tiempo, en
virtud del cual se aplica el Derecho Administrativo cuando la Administración Pública
actúa revestida de imperium. Esta distinción sirvió por mucho tiempo para fundar la
irresponsabilidad de las Administraciones Públicas en los casos en que los daños
provenían de una actuación revestida de imperium.
- Criterio de Servicio Público: Este criterio dice que será aplicable el Derecho
Administrativo en aquellos casos en que la Administración Pública gestione servicios
públicos, sea a través de actos de autoridad o actos de gestión. Este criterio entra
en crisis cuando la Administración deja de gestionar servicios públicos de manera
directa y los entrega a los particulares, y en aquellas situaciones en que sus
actividades exceden al servicio público.
- Fase externa: Cuando voy y firmo un contrato con una empresa ese contrato
puede estar sujeto al Código que sea, pero hay una fase interna que es la previa
que determina el Derecho que está regulado por el Derecho interno. De manera
que hay actos que son separables, a una parte se le aplica el Derecho Público y
a la otra el Derecho Privado.
La crítica que se le hace a esta teoría es que es complicada y que por otra parte la
separación tajante muchas veces no se puede llevar a cabo ya que son separaciones
teóricas porque muchas veces el procedimiento administrativo influye en todo el
procedimiento de contratación, por lo que es difícil de aplicar.
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auto tutela, no podemos imponerle sanciones a los demás, pero tenemos libertad,
podemos hacer lo que queramos, las Administraciones no tienen libertad, la
Administración está sometida al principio de legalidad, está sometida al Derecho.
2. La Administración además tiene que actuar conforme a procedimientos
administrativos, lo que decide y como lo decide está sometido al principio de
legalidad y al procedimiento administrativo. Y eso hace que el Derecho
Administrativo genere un cierto equilibrio entre el ejercicio efectivo de las
potestades de la Administración y la salvaguarda de los derechos de las personas.
2. Bermúdez sigue la misma línea.
Bajo la Tercera República lo que había eran leyes constitucionales que eran de
carácter formal, leyes constitucionales procedimentales que regulaban las
competencias de los órganos pero que no contenían un catálogo de Derecho
constitucional. Y tampoco se hacía referencia a la declaración de los Derechos del
hombre y el ciudadano de la Revolución Francesa. Por lo tanto las leyes
constitucionales francesas no tenían principios ni derechos constitucionales solo
regulaban el funcionamiento del Estado. Por lo tanto, el Consejo de Estado en
Francia no tenía una Constitución que pudiera desarrollar y el Consejo de Estado
terminó generando sus propios principios de orden administrativo al margen de la
Constitución.
De todas maneras el Consejo de Estado siguió aplicando sus propios principios como
de espalda a la Constitución hasta el 1990 cuando ya producto de un cambio en la
jurisprudencia del Consejo de Estado y de sentencias del Consejo constitucional esto
cambió y el Derecho Administrativo comenzó a estar más apegado a la Constitución.
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Características del Derecho Administrativo (libro):
- Jerarquizado: la Administración pública es productora de normas jurídicas
generales y abstractas (como los reglamentos), como particulares (decretos,
resoluciones), entendiendo en este caso el concepto de norma como inclusivo
de la administración es que esta estaría en la cúspide, para estos casos
(reglamento, decretos, resoluciones).
- Contingencia y variabilidad: Contingencia tiene que ver con que las normas
administrativas son manifestación de una situación concreta que vienen a
solucionar, por lo tanto, se crean, aplican y extinguen rápidamente. Variabilidad
tiene que ver con que la norma se desarrolla o muta, por lo que el ordenamiento
jurídico vuelve a la situación anterior o recibe una nueva norma contingente.
Acotando, las fuentes del derecho administrativo son las normas jurídicas en sí
mismas consideradas. Un acto de contenido particular o sentencia también son
fuente de contenido particular, sin embargo las fuentes se caracterizan por su
generalidad y permanencia.
Deberán excluirse aquellos actos normativos, a pesar de ser tales, son objeto de la
actividad judicial (un acto administrativo, un contrato) y no su presupuesto (una ley,
un principio general del derecho, un reglamento, etc.).
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14. Explique la eficacia normativa directa de la Constitución
Significa que ésta se erige como norma aplicable en un juicio, es decir el juzgador
puede utilizarla sin necesidad de recurrir al desarrollo legislativo, y en tal sentido
ésta es fuente del Derecho. En consecuencia:
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- Aceptando implícitamente el principio de retroactividad de las leyes: Inciso
7mo del Art. 19 n°3 de la CPR: “Ningún delito se castigará con otra pena que la
que señale una ley promulgada con anterioridad a su perpetración, a menos que
una nueva ley favorezca a la afectada.”
Los órganos del Estado quedan vinculados por la norma constitucional. El Art. CPR
es la norma que da cuenta de esta supremacía constitucional.
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- Concepto formal de ley: Producto normativo emanado del Congreso Nacional,
de acuerdo a un procedimiento constitucionalmente regulado.
- Concepto material de ley: Toda norma que reúna el carácter de generalidad y
abstracción y que tenga un objeto de regulación específica, que
tradicionalmente se ha identificado con la libertad y la propiedad.
- Concepto de ley jurídica: aquella que crea norma jurídica, establece una
ordenación justa y racional.
- Leyes Ordinarias: Son aquellas que versan sobre materias reservadas a esa
clases de normas y que emanan del Poder Legislativo o Congreso Nacional.
- Leyes Interpretativas de la Constitución: Son aquellas que tienen por objeto fijar
el sentido o alcance de un precepto constitucional. Para su aprobación,
modificación o derogación necesitarán las 3/5 partes de los senadores y
diputados en ejercicio (Art. 66 inc. 1 CPR). Requieren de un control previo de
constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional.
- Decretos Leyes: Es un acto del poder ejecutivo, pero con rango legal, representa
una transgresión al principio de separación de poderes. Sin embargo, esta
transgresión encuentra su justificación en el hecho de que se trata de actos
normativos propios de los gobiernos de facto, razón por la cual en doctrina se
estima que, una vez dictados, deben ser legitimados por el Congreso Nacional.
La crítica es que Bermúdez dice que la ley se debe interpretar siempre conforme a
la Constitución, sin embargo, esa idea esta sacada de contexto, pues en los países
europeos como Alemania, se aplica solo en materia de control de
constitucionalidad, donde opera el principio de presunción de constitucionalidad lo
que significa que quien sostiene la inconstitucionalidad de una norma tiene que
demostrarla, lo normal es que las leyes sean constitucionales y, por lo mismo,
cuando una norma admite dos o más interpretaciones y una de ellas es contraria a
la constitución y la otra favorable, entonces el Tribunal Constitucional debe declarar
el precepto conforme a la Constitución e interpretarlo de esa manera.
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Asimismo, el juez ordinario no debe interpretar conforme a la Constitución sino
conforme a las reglas del Código Civil, y debe usar la Constitución, no en forma
decisoria sino a través del elemento sistemático para descartar entre varias posibles
interpretaciones, de otra forma se le cambiaría el sentido a la norma.
20. Explique los decretos leyes
El decreto ley es un acto del poder ejecutivo, pero con rango legal, situación que
llama la atención por transgredir el principio de separación de poderes. Esto se
justifica por ser propios de gobiernos de facto, por lo que una vez dictados deben
ser legitimados por el Congreso, lo cual ha ocurrido e incluso han sido modificados.
- Limites sustanciales:
o Materia:
1) Reglamento no puede entrar en materias propias del domino legal (reserva
de ley).
- La regla anterior, vale respecto de cualquier reglamento, sea que emane del propio
órgano que dicte el acto concreto o de uno de rango jerárquico igual o inferior.
- Control del TC: por la vía del art. 93 N°16, corresponde resolver sobre la
constitucionalidad de los decretos supremos, incluyendo aquellos que fueren
dictados en el ejercicio de la potestad reglamentaria autónoma del Presidente
de la República.
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Tiene reconocimiento constitucional en los Arts. 6 y 7 de la CPR (pero
fundamentalmente el 6) y el Art. 2 de la Ley Orgánica Constitucional de Bases
Generales de la Administración.
Artículo 6 CPR: ‘’Los órganos del Estado deben someter su acción a la Constitución
y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la
República. Los preceptos de esta Constitución obligan tanto a los titulares o
integrantes de dichos órganos como a toda persona, institución o grupo. La
infracción de esta norma generará las responsabilidades y sanciones que determine
la ley. ’’
Aquí están recogidas las ideas de: Imperatividad del ordenamiento jurídico y de
eficacia normativa. También podemos afirmar que no solo se recoge el principio de
legalidad, sino que también un principio de juridicidad, que es un sometimiento no
solo a las normas legales sino que a las normas constitucionales y a todas las normas
dictadas conforme a la Constitución.
Opinión del profesor: “El art. 7° no regula la nulidad administrativa porque se refiere
sólo a tres vicios: la falta de investidura, la incompetencia y la inobservancia de las
formas, pero resulta que los actos más comunes que tiene la Administración no son
esos, sino que son las meras ilegalidades.
Por lo tanto si decimos que el artículo 7° el que regula la nulidad de los actos
administrativos, entonces resulta que los vicios más comunes dentro de los actos
administrativos no derogarían nulidad, porque en realidad la mera ilegalidad, está
regulada en el Art. 6 CPR. Lamentablemente la mayoría de la doctrina no entiende
eso, si no que dicen que la nulidad de derecho público está regulada en el Art. 7.”
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El principio de legalidad o juridicidad, en sentido estricto, tiene un carácter negativo,
es decir, que le impone a la administración la obligación de no contradecir el
derecho, de no vulnerarlo, de no actuar o no transgredir. En cambio la reserva de
ley, desde el punto de vista de la administración, tiene un carácter positivo, lo que
quiere decir que la administración solo puede actuar cuando ha sido expresamente
autorizada por la ley.
Límites de la reserva:
Es un tema debatido en el derecho nacional y en el comparado. ¿Hasta dónde llega
el legislador y dónde entra la potestad reglamentaria? Siguiendo la “teoría de la
esencialidad” (TC Alemán) mientras más esencial es un asunto para la ciudadanía,
mayores serán las exigencias para el legislador.
Los Derechos fundamentales están consagrados expresamente como límite, sólo
pueden ser limitados por vía legal (19N°26 CPR).
Existe una especie de graduación, los asuntos “más esenciales” requieren mayor
densidad legislativa y los “menos esenciales” que requieren menor densidad
legislativa, pero mayor regulación reglamentaria.
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- No considera la referencia a la manifestación de voluntad como elemento del
acto administrativo, la que remite al negocio jurídico y a la autonomía de
voluntad.
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- Actos Favorables: Produce una ampliación o ensanchamiento del patrimonio de
un ciudadano.
- Actos Desfavorables: (De Gravamen o de Contenido negativo) Supone una
restricción, merma o limitación en el ámbito jurídico de una persona.
Importancia: Procedencia de la revocación como medio de extinción anormal del
acto administrativo (no procede en aquellos actos declarativos o creadores de
derechos adquiridos legítimamente).
La doctrina tradicional sostenía que los actos favorables no requerían habilitación
legal, a diferencia de los actos de gravamen. Hoy en día por el principio de reserva
legal, ambos tipos requieren habilitación legal.
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k) Según la forma en que cumplen sus efectos jurídicos:
- Actos Puros y Simples:
- Actos Sujetos a modalidad: Se hace referencia a las modalidades tradicionales
(plazo, condición y modo) dichas modalidades pueden ser de carácter accesorio,
es decir, impuestas por la Administración. O modalidades legales, que son
a1quelas señaladas en la ley e incorporadas expresamente entre las cláusulas
de la resolución.
d) Elemento Formal:
- Forma de producción
- Motivación
- Impugnación
Este abuso o exceso de poder según la doctrina puede ser calificada como arbitraria.
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40. ¿En qué consiste el vicio de desviación de poder?
La finalidad de todo acto administrativo es perseguir el interés público. La
inexistencia o el error en el elemento finalista lo que determina es otro vicio
denominado desviación de poder que básicamente consiste en usar el acto
administrativo para una finalidad distinta de la prevista por la ley, y la hipótesis de
la desviación de poder son básicamente 3:
1. Es que el funcionario actúa por interés personal, no actúa por el interés público.
Por lo tanto, en todos los demás casos el acto administrativo será eficaz desde su
publicación o notificación, desde su perfeccionamiento si aquellas no fueren
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necesarias o desde el cumplimiento de la respectiva modalidad si es que el acto la
contempla.
Asimismo, para que el acto administrativo produzca efecto retroactivo, siempre que
se encuentre en los supuestos legales, deberá declararlo así expresamente. Ello,
porque se trata de una situación excepcional de eficacia retroactiva, que excepciona
la regla general de los artículos 3° inciso final y 51 inciso 2° LBPA.
Por último, se debe tener en cuenta que si bien el inciso 2° del artículo 51 de la LBPA
dispone que “los decretos y las resoluciones producirán efectos desde su
publicación o notificación, según sea de contenido individual o general”, nada
obstaría a que el propio acto administrativo establezca que sus efectos jurídicos se
producirán una vez cumplido un plazo o una condición que se verificaran después
de la notificación o la publicación. Incluso el propio artículo 52 LBPA regula
situaciones en que un acto administrativo tendrá efectos retroactivos.
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- Revocación (Sanción): Se aplica una sanción administrativa consistente en la
revocación del acto.
Esta forma de extinción era muy debatida hasta antes de la promulgación de la LBPA,
dicha discusión se centraba en la clásica argumentación de la posibilidad de adquirir
derechos subjetivos a partir de un acto viciado y la extrapolación del principio de
buena fe al ámbito administrativo.
Por ejemplo, se otorga una concesión para explotar el lecho del estero Marga-Marga
como playa de estacionamiento y producto de las lluvias o de la subida del mar, este
se inunda de forma permanente. Aquí puede apreciarse que el acto administrativo
no adolece de una ilegalidad, pero su ejecución se hace imposible absolutamente,
dado que el supuesto de hecho ha desaparecido.
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El acto administrativo decae cuando desaparecen los presupuestos de hecho y/o de derecho
que movieron a la Administración a emitirlo o porque se hace inutilizable. En sus efectos, el
decaimiento producirá una inexistencia sobreviniente, pero solo de los efectos del acto, pues
éste, a lo menos desde el punto de vista formal, continuaría vigente, aunque estéril.
A. Que exista un acto administrativo esencialmente terminal, pues lo que trata de resolver el
decaimiento son los efectos que ocurren tras la dictación de un acto que produce efectos
ininterrumpidos o permanentes;
B. Que concurra una circunstancia sobreviniente, que puede ser de tres tipos:
(i) de carácter fáctico que afecta la existencia del supuesto de hecho que habilita para la
dictación del acto;
(ii) que afecte el objeto sobre el cual produce sus efectos el acto administrativo;
(iii) de carácter jurídico, es decir, una alteración sobrevenida a la regulación de los efectos
del acto, sea que la derogue o que lo modifique sustantivamente.
El art. 61 LBPA contiene la Regla General: “Los actos administrativos podrán ser
revocados por el órgano que los hubiere dictado.”
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a) Cuando se trate de actos declarativos o creadores de derechos adquiridos
legítimamente.
c) Cuando, por su naturaleza, la regulación legal del acto impida que sean dejados
sin efecto.”
49. Nulidad y anulabilidad y su relación con principio de conservación del acto
administrativo
El vicio de procedimiento o de forma sólo afecta la validez del acto administrativo
cuando recae en algún requisito esencial del mismo, sea por su naturaleza o por
mandato del ordenamiento jurídico y genera perjuicio al interesado.
La Administración podrá subsanar los vicios de que adolezcan los actos que emita,
siempre que con ello no se afectaren intereses de terceros.
50. ¿Es cierto que toda ilegalidad conlleva la nulidad como sanción?
No, debido a que hay que distinguir entre los grados de los vicios del acto
administrativo:
- Las ilegalidades graves o actuaciones cercanas a lo delictivo: Producen como
consecuencia jurídica Nulidad plena o absoluta (imprescriptible).
La doctrina reconoce esta última postura, distinguiendo así claramente entre los
vicios menores convalidables que no generan nulidad y los vicios mayores que
generan nulidad, pero el legislador no los define.
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51. Explique el sentido general y los objetivos perseguidos con la dictación de la ley de
Bases de Procedimiento Administrativo 19.880, LBPA
La LBPA es la normativa general que establece los aspectos fundamentales de la
regulación procedimental administrativa, al punto mismo de que sus reglas son
aplicables en cualquier procedimiento que no tenga reglas especiales, es decir, a
falta de ley, LBPA como supletoria, siempre.
General de la Republica ha expresado que ello no sería así, puesto que se vulneraria
el principio de especialidad de las normas.
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54. Concepto de procedimiento administrativo
Definición LBPA: Sucesión de actos tramites vinculados entre sí, emanados de la
administración y en su caso, de particulares interesados, que tiene por finalidad
producir un acto administrativo terminal.
Para ello la ley entrega una facultad discrecional a la Administración que lleva
adelante el procedimiento administrativo para adoptar las medidas que estime
oportunas.
60. Explique el abandono del procedimiento, compárelo con la institución del proceso
civil
En los procedimientos administrativos iniciados a petición de parte, cuando la
inactividad de un interesado produzca la paralización de un procedimiento por más
de 30 días, la Administración le indicara que si no realiza gestión alguna se entenderá
abandonada.
Algunos autores han sostenido que la justicia administrativa en nuestro medio está
destinada, al igual que la actividad de los tribunales ordinarios en general, a tutelar
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derechos e intereses legítimos, pero sin excluir la existencia de procesos
administrativos objetivos, ya que la Constitución no modela ni define un sistema de
justicia administrativo acotado.
Ahora bien, estos planteamientos, sin embargo, no han llegado a analizar el impacto
que tiene esta definición constitucional en los procesos administrativos generales y
especiales. El enfoque es realizado desde la perspectiva de la legitimación activa
sobre derechos o intereses legítimos, pero sin poner en cuestión la definición
constitucional del acceso a la jurisdicción en materia administrativa (artículo 38 de
la Constitución), ni menos poner en entredicho los procesos objetivos existentes en
nuestro ordenamiento y las consecuencias que de ello se generan.
Desde esta perspectiva, la Constitución de 1980 hace una opción clara por un modelo
subjetivo de justicia administrativa, donde el núcleo central está construido sobre la
idea de la "lesión de derechos", posición jurídica subjetiva desde la que debe erigirse
el sistema de impugnación de los actos administrativos.
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