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BOLILLA I
PODER PUBLICO: Es el poder del Estado, uno, único y dividido en tres funciones.
La Teoría de la separación de poderes surge de la obra de Montesquieu, quien al
dividirlo logra el equilibrio, mediante fuerzas de controles recíprocos entre estos tres
poderes (Legislativo: su función primordial es sancionar leyes; Ejecutivo: su función
primordial es ejecutar o poner en vigencia las leyes; Judicial: su función primordial es
administrar justicia) impidiendo a un poder invadir la esfera de los otros 2.
El estado es dinámico y ejerce su poder para alcanzar los fines detallados en el
Preámbulo de la CN (bienestar general, bien común, libertad, justicia, etc.). Esta
actividad que realiza el Estado para cumplir sus fines, es lo que se llama funciones
del Estado y son tres:
Función Legislativa: Es el dictado de normas jurídicas generales hecho
por el Congreso. La función legislativa es únicamente realizada por el Poder
Legislativo. Se ocupa de dictar, alterar o suspender las leyes, siempre que
sean conformes a la CN. Las leyes son normas jurídicas de alcance general,
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ESTADO DE POLICÍA: Durante la Edad Moderna (en Francia hasta el siglo XVIII y
en Alemania hasta el siglo XIX) se afianzo la concepción del Estado de Policía,
basado en la necesidad de concentrar y consolidad el poder del príncipe, como
reacción contra la desmembración y disminución del poder que se opero en el
transcurso de la Edad Media. En dicho periodo la supremacía del príncipe lo
facultaba a ejercer sobre los administradores el poder necesario a fin de procurar el
orden público y el bienestar general. Ese sistema consagro un poder ilimitado.
La función pública aparece siempre cumplida por personas jurídicas públicas
estatales, es decir, por la Administración Pública, centralizada o descentralizada.
Si la organización feudal duró aproximadamente siete siglos, el denominado Estado
nacional absolutista no alcanzó más de tres centuria, ya que con todo vigor irrumpió
el Estado de derecho constitucional o Estado constitucional liberal que por supuesto
se configuró como una reacción tajante frente a aquella concepción que desplazaba.
El individuo pasaba a ser todo y el Estado nada.
El Estado tiene como principal contribución a la vida de la sociedad el de
dotarla sólo de seguridad, dejando librado los demás campos del quehacer a la
iniciativa individual.
Ya en el Siglo XX y posteriormente a la Primera Guerra Mundial, se concretan en
algunos Estados sistemas contrapuestos a ese esquema estadual liberal. Son
ejemplos de ellos la Revolución Rusa con el triunfo del bolcheviquismo que instaura
un sistema colectivista a partir de un Estado socialista como paso previo a una
sociedad sin Estado y que se extiende a toda Europa oriental después de la
Segunda Guerra Mundial. La aparición del fascismo en Italia y el nacional socialismo
en Alemania tendientes ambas a la configuración de un estado bélico. Mussolini
expresa que ha llegado el tiempo del Estado: nada para el individuo, todo para el
Estado. A estos embates ideológicos contra el Estado de Derecho Liberal, se
agregan críticas situaciones de resquebrajamiento del sistema en aquellos Estados
que mantenían en plenitud el sistema originario: EE.UU. enfrentó la severa crisis de
1929, y Franklin Roosevelt con su “New Deal” y las ideas keynesianas de regulación
e intervención en el plano económico por parte del Estado, el que irá perfilando
aquel cambio.
El fenómeno de las nacionalizaciones y asunción por parte del Estado de
los servicios públicos en Europa, incluso su intervención en actividades comerciales
e industriales, dan cuenta de un viraje profundo del quehacer estatal que incidirá en
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FRANCIA: En Francia se distinguen dos clases de leyes, las “civiles” que regulan
las relaciones entre los particulares y las “políticas” que regulan las relaciones entre
los particulares y la Administración de donde van a derivar la función judicial en la
aplicación de las leyes civiles y la función administrativa en la aplicación de las
políticas. El proceso de la función jurisdiccional en materia contencioso-
administrativa se va a cumplir dentro del propio poder administrador, pues, los actos
de la Administración, en virtud de esa interpretación de la división del poder en
órganos desvinculados entre si, únicamente pueden ser revisados por el mismo
poder que los dicta, aceptar lo contrario, es decir, su revisión por el judicial sería la
invasión de ese poder por el otro con lo que se violentaría el principio de la división
tan peculiarmente interpretado.
La función jurisdiccional contencioso-administrativa se organiza dentro del
poder administrador, pero a fin de satisfacer la tendencia a independizarse, siempre
latente en cuanto se refiere a la potestad jurisdiccional se divide a la administración
en dos mitades, una de las cuales tiene por función controlar la legalidad de la
actividad desplegada por la otra (administración pasiva o jurisdiccional, falsa
administración y administración activa o verdadera administración).
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por el órgano legislativo, pero suele tener poca eficacia, pues, los parlamentos son
organismos cuyos miembros están guiados por preocupaciones de partido o grupo.
La fiscalización administrativa se efectúa dentro de la propia Administración a través
del sistema de recursos de reconsideración, reposición o revocatoria para que la
propia autoridad que dictó el acto la deje sin efecto: jerárquico o de alzada basado
en el principio de la jerarquía, propio de la organización administrativa que posibilita
el auto control por el cual la autoridad superior confirma, revoca y en ocasiones,
reforma la resolución del inferior. La fiscalización jurisdiccional para algunos
tribunales administrativos es algo que no puede transferirse a nuestro país, pues lo
impide nuestra concepción del principio de separación del poder tal cual esta
organizado, nos inclinamos por la fiscalización jurisdiccional por jueces del Poder
Judicial especializados en la materia. El proceso judicial ofrece mayores garantías
para el particular, el juez conoce y sabe ponderar las necesidades de la
Administración, tratando de conciliar así el bien común con el interés individual.
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BOLILLA II
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Las fuentes son los hechos, actos y formas de donde surgen los principios y
normas jurídicas que se aplican y componen el derecho administrativo, es decir, dan
origen al ordenamiento jurídico. Las fuentes regulan la función administrativa y
tienen una escala jerárquica dada por la CN (Art. 31).
Clasificación de las fuentes: Las fuentes reales o materiales son aquellas que no
son normas jurídicas pero que pueden hacerlas surgir o modificar (doctrina,
costumbre, principios generales del derecho y jurisprudencia). Las fuentes formales
son aquellas que dan origen al ordenamiento y que emanan de órganos estatales
competentes, son las normas o principios jurídicos (CN, Tratados, leyes,
reglamentos).
La Constitución: Es la fuente primaria de todas las ramas del derecho y toda norma
debe estar de acuerdo con ella. La Constitución estatuye el conjunto de principios y
normas supremas del ordenamiento positivo, cuya jerarquía normativa es superior a
la ley y al reglamento, imponiéndose a todos los actos que dicta la Administración
Pública. La primacía de la CN comprende según su Art. 31 no sólo los principios y
normas constitucionales sino también los tratados y las leyes dictadas por el
Congreso como consecuencia de las facultades que le atribuye la ley suprema.
La CN da el orden jerárquico de las normas, la categoría de los tratados y
tiene normas muy importante para el Derecho Administrativo:
Sobre la relación del Estado con los particulares: Art. 14 y 28 (los
derechos y garantías reconocidos por la CN no pueden ser alterados por las
leyes que reglamentan su ejercicio ni por normas inferiores a las leyes); Art.
16 (igualdad e idoneidad para asumir la función Pública y que la igualdad es
la base para las cargas Publicas; el Estado es responsable como cualquiera
porque todos los somos iguales ante la ley); Art. 17 (expropiación); Art. 19
(principio de legalidad); Art. 21 (defensa nacional).
Sobre la organización (Art. 87 a 90 y 14 bis – estabilidad del empleado
público) y actividad de la administración (Art. 99 y 100).
Las Constituciones provinciales también son fuente para su ordenamiento
provincial.
La Reforma de 1994 introdujo la figura del Jefe de Gabinete, pedido por
Alfonsín a Menem, ya que este quería el apoyo de la UCR. El PJ le otorgo funciones
acotadas: lo elije y destituye el Presidente; también por juicio político puede
destituirlo el Congreso. La Administración es manejada por el Jefe de Gabinete pero
limitada por el Presidente: prepara el presupuesto que luego eleva al Presidente y es
aprobado por el Congreso; si el Presidente no está, tiene autonomía; es el Ministro
con más categoría y funciones que da la CN.
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LA LEY: En sentido material, se entiende por ley todo acto o norma jurídica que
crea, modifica o extingue un derecho de carácter general y obligatorio; mientras que,
en sentido formal, le ley consiste en el acto emanado del órgano legislativo
(Congreso), conforme al procedimiento preestablecido y solo puede derogarse por
otra ley. La ley formal solo puede ser derogada o modificada por otra ley, dictada por
el órgano legislativo de acuerdo al procedimiento previsto salvo que el texto de la ley
hubiera autorizado al Poder Ejecutivo a derogarla o modificarla.
Caracteres de una ley:
Obligatoria (su cumplimiento es obligatorio para los ciudadanos, y el
Estado puede acudir a la coacción para hacer valer el derecho de un tercero
surgido de un texto legal).
Oportuna (esta en relación con las necesidades sociales que impone
dicha ley)
1. Permanente (no debe responder a una cuestión de momento).
2. General (se dicta para regular mediante normas jurídicas situaciones
abstractas, impersonales y objetivas, que se aplican o pueden aplicarse
a toda la comunidad, un sector o conjunto de individuos).
Irretroactividad (art 18 CN): Otro rasgo que suele atribuirse a la ley es el de su
irretroactividad, pero el Código Civil, admite la posibilidad que se dicten leyes
retroactivas a condición de que no afecten derechos amparados por garantías
constitucionales. La ley no puede aplicarse para atrás, para aplicar una ley en un
determinado delito, la ley debía estar vigente al momento de cometerse el delito. El
procedimiento cuenta con varias etapas: iniciativa, discusión, sanción, promulgación
y publicación. Al Derecho Administrativo le interesan la promulgación y la
publicación. La promulgación de las leyes la tiene a su cargo el Poder Ejecutivo y
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puede ser expresa o tácita: esto último ocurre cuando no aprueba un proyecto en el
término de 10 días hábiles. Antes de la promulgación, el Poder Ejecutivo se
encuentra posibilitado para ejercer la potestad constitucional de vetar la ley en forma
total o parcial siempre que las partes no observadas posean autonomía normativa y
su aprobación parcial no altere el espíritu ni la unidad del proyecto sancionado por el
Congreso. En cuanto a la publicidad el Art. 2 del CC prescribe que: “las leyes no son
obligatorias sino después de su publicación, y desde el día que determinen. Si no
designan tiempo, serán obligatorias después de los ocho días siguientes al de su
publicación oficial.”
El artículo 19 establece que todo lo que no está prohibido, está permitido.
ANALOGÍA: El artículo 16 del Código Civil establece que si una cuestión no puede
resolverse ni por las palabras ni por el espíritu de la ley, se atenderá a los principios
de las leyes análogas, y si aún la cuestión fuese dudosa, se resolverá por los
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BOLILLA III
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TEORÍA DEL ÓRGANO: El Estado es una persona jurídica, por lo tanto necesita
que una persona física idónea exteriorice su voluntad. Pero cómo se imputa a la
voluntad del Estado, el accionar de quienes lo representan?
Hay una misma voluntad, ya que el órgano forma parte del ente. Esta teoría
nos dice que el órgano integra, es decir, es parte de la organización y de la
estructura de la persona jurídica (Estado), por eso cuando aquél actúa, es como si lo
hiciera este último, sin necesidad de representación alguna, porque son la misma
cosa.
Aunque el acto sea nulo puede ser imputado al Estado porque fue dictado en
el ejercicio de las funciones administrativas. Esta teoría es un paso más para
imputar conducta estatal, dependiendo del reconocimiento exterior del acto.
Fallo Vadell c/ Prov. Bs. As.: La CSJN dijo que los actos de los funcionarios del
Estado y sus órganos, realizados para cumplir el fin de las entidades de que
dependen, se consideran propios del Estado y por lo tanto éste es responsable
directamente por todo daño que causen.
Órgano: Forma parte del Estado (persona jurídica pública estatal) y aunque no es
sujeto de derecho (no tiene personalidad jurídica), tiene potestades para actuar en el
mundo jurídico, y se establecen entre los órganos, vínculos jurídicos (relaciones
interorgánicas)
Agente: Es la persona física titular del órgano que, a través de su voluntad y en
virtud de la teoría del órgano, le imputa a los entes del Estado los actos que realiza.
Hay distintas relaciones entre los órganos del Estado (relaciones
interorgánicas): pueden ser:
De colaboración (cuando un órgano colabora con el otro a través de
propuestas).
De conflicto: cuando se plantea un problema de competencia entre los
órganos.
De jerarquía (cuando uno le da órdenes a otro, puede ser dentro del
mismo órgano que haya relaciones jerárquicas o que un organismo sea
superior a otro).
De consultiva: cuando la cabeza de un órgano pide a otra cabeza de
órgano un dictamen.
De control: se vigilaran los actos que producen los órganos.
Clasificación de los órganos: Se pueden clasificar según su estructura o la función
que cumplen:
Según su estructura
o Por su origen:
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Control Jerárquico: Es el poder que tiene el órgano superior sobre el inferior dentro
de un mismo ente administrativo, por eso se aplica la desconcentración y
centralización, mientras que el control administrativo se da entre sujetos, entes con
diferentes niveles de poder, en la descentralización. A través de este poder se
expresa la jerarquía.
Clases de competencia
En razón de la materia: Las atribuciones se distribuyen según la especialidad de
cada organo y se aplica el principio de especialidad. Hay incompetencia en
razón de la materia cuando: el órgano administrativo realiza un acto que
corresponde al órgano judicial o legislativo; cuando una autoridad administrativa,
dentro de una misma esfera, realiza un acto que es competencia en razón de la
materia de otra autoridad también administrativa.
La violación de la competencia en razón de la materia, admite cierta
discriminación según que el acto emanado del órgano administrativo
constituya una materia propia de la ley formal (Órgano Legislativo) o del
Órgano Judicial. En ambos casos se habla de incompetencia “radical”.
Pero siempre, tanto en el supuesto de la incompetencia llamada
“radical” como en el de la autoridad que invade la competencia de otra de la
misma esfera administrativa, se está en presencia de una incompetencia en
razón de la materia.
En razón del grado o jerarquía: Se denomina también “vertical” y se encuentra
vinculada a la jerarquía. La organización administrativa se integra
generalmente en base a una estructura piramidal, en cuya cúspide se ubica el
órgano superior, constituyéndose además por un conjunto de escalones je-
rárquicos cuyo rango decrece a medida que se alejan del órgano superior. El
grado es así la posición que cada órgano tiene en la estructura jerárquica. Se
relaciona con las jurisdicciones en las cuales actúa cada órgano.
En razón del lugar o del territorio: Se refiere a la determinación de la
competencia en base a circunscripciones territoriales, que limitan
geográficamente el campo de acción de los órganos y sujetos. Puede ocurrir
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Competencia Capacidad
Por reglas, es incompetente Por regla, es capaz
Es de ejercicio obligatorio Es de ejercicio facultativo
Es de carácter temporal Es de carácter permanente
Es de derecho público Es de derecho privado
Es improrrogable (3 excepciones:
técnicas de organización
administrativa)
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por parte del órgano superior de la competencia para conocer y decidir en un acto o
asunto que correspondía a las facultades atribuidas al órgano inferior.
Su razón de ser radica en la conveniencia de armonizar el principio de
la improrrogabilidad con la eficacia y celeridad que debe caracterizar en
ciertos casos a la acción administrativa.
En cuanto a su fundamento jurídico, cabe considerar que se trata de
una institución que proviene de la potestad jerárquica. Resulta a nuestro
juicio, una obligada consecuencia de dicha fundamentación jurídica, la
imposibilidad de admitir la avocación en las relaciones entre las entidades
descentralizadas y el jefe de la Administración, por cuanto allí no hay
técnicamente una completa jerarquía sino tan sólo control administrativo o de
tutela. Se trata, entonces, de una relación entre órganos de una misma
persona pública estatal, cuya procedencia, si bien no requiere norma que
expresamente la autorice (como la delegación), no obsta a reconocerle un
carácter excepcional.
No procede la avocación en los casos en que una norma expresa
dispusiera lo contrario, y cuando la competencia hubiera sido atribuida al órgano
inferior en virtud de una idoneidad especial, ya que en tal caso la fundamentación de
esta figura no puede justificar la emisión de actos por parte de quienes carecen
precisamente de esa idoneidad específicamente reconocida (Vg.: si un ministro se
avoca a la emisión del dictamen del servicio jurídico permanente).
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CONCENTRACIÓN Y DESCONCENTRACIÓN
La Concentración es el sistema de organización administrativa en virtud
del cual el órgano superior manda todo.
La Desconcentración es el sistema de organización administrativa en
virtud del cual se distribuyen en porciones de competencias en el ente (el
órgano superior transfiere competencias) –la titularidad la tiene el órgano
inferior- (diferente de la delegación).
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LA JEFATURA DE GABINETE (Art. 100): Fue creado para atenuar el poder del
Presidente controlándolo, pero en realidad no fue así porque hay una relación de
jerarquita entre ambos: el Presidente, al que el Jefe de Gabinete debe controlar, esta
sobre él jerárquicamente, lo nombra y remueve, le da instrucciones y supervisa el
ejercicio de sus funciones, puede asumir aquellas funciones del Jefe de Gabinete
que no sean exclusivas, etc.
Es difícil que pueda controlarlo porque sabe que, ante cualquier freno que
ponga a la actividad del Presidente, este lo podrá remover y poner a otro
complaciente de sus actos en su lugar.
El Jefe de Gabinete es colaborador inmediato del Presidente, actúa como un
ministro mas, aunque esta por encima de los demás, que se ocupa de la parte
administrativa delegada por el Presidente.
Atribuciones del Jefe de Gabinete: Son las delegadas por el Presidente y dadas
por la Constitución Nacional.
Concurre a las sesiones del Congreso y participa, pero no vota. Preside
las reuniones del Gabinete de Ministros si falta el Presidente.
Prepara el Presupuesto.
Hace recaudar las rentas y ejecutar la Ley de Presupuesto Nacional,
tarea que antes realizaban organismos especiales como la DGI, Dirección
General de Aduanas, etc.
Ejerce la administración general del país y es responsable políticamente
frente al Congreso.
Refrenda los decretos que ejercen facultades delegadas por el
Congreso.
Refrenda, junto con los ministros, los decretos que dicta el Presidente de
necesidad y urgencia y los que promulgan parcialmente leyes.
Pide informes a los Ministros, convoca a reunión de Gabinete y ejerce
sobre ellos avocación de competencia y nombra empleados.
LOS MINISTERIOS: Cada uno de los ministros integra el órgano ministerial que
depende jerárquicamente del órgano ejecutivo, quien los nombra y remueve.
Antes de la reforma los ministros eran 8, ahora su numero, 10, y competencia fue
establecida por la Ley de Ministerios y su última modificación (decreto 355/02).
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BOLILLA IV
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PERSONAS PÚBLICAS
ENTES AUTÁRQUICOS: Son aquellos que utiliza el Estado para realizar funciones
específicas en un momento determinado y sus características son:
Tienen un fin estatal y su fin es social, de enseñanza, cultural, etc.
Su patrimonio es íntegramente estatal y diferente del patrimonio del
Estado.
Se les aplica un régimen jurídico de Derecho Público.
Por ejemplo: municipios, universidades públicas, etc.
Tiene capacidad para autoadministrarse pero de acuerdo a una norma
superior que la vigila.
Las crea el PE y solo excepcionalmente el PL y las extingue el mismo
órgano que las creó.
La administración central ejerce sobre ellas control administrativo o de
tutela, que consiste en verificar la legitimidad del acto.
EMPRESAS DEL ESTADO: Son aquellas que usa el Estado para realizar
actividades comerciales o industriales o de explotación de servicios públicos; se les
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aplica un régimen jurídico mixto (de derecho público y privado según las
características de los actos que realizan). Características:
Su fin es prestar un servicio público industrial o comercial. Desarrollan
una actividad comercial o industrial.
Argentina: las mayorías de las empresas del Estado se transformaron en
Sociedades del Estado (YPF, Aerolíneas Argentina, Ferrocarriles, etc.) y luego
fueron privatizadas.
Tienen personalidad jurídica propia y se autoadministran.
Son creadas y extinguidas por el Poder Ejecutivo, y funcionan bajo su
dependencia.
Sus bienes son estatales y no pueden ser declaradas en quiebra
PERSONAS PRIVADAS
SOCIEDAD DEL ESTADO: Son aquellas que, con exclusión de toda participación de
capitales privados, constituyan el Estado nacional, los estados provinciales, los
municipios, los organismos estatales legalmente autorizados, etc., para desarrollar
actividades de carácter industrial o comercial, o explotar servicios públicos. No
pueden participar capitales privados. Se les aplica un régimen privado comercial. Por
ejemplo: Lotería Nacional
Características:
Su base es la SA.
No pueden incorporar capitales privados.
No integran los cuadros de la Administración Pública.
No pueden declararse en quiebra y su liquidación la hace el Poder
Ejecutivo previa autorización del Poder Legislativo.
SOCIEDAD DE ECONOMÍA MIXTA: Formadas por el Estado Nacional, estados
provinciales, municipalidades o entidades autárquicas dentro de sus facultades
legales y los capitales privados, para explotar empresas que satisfagan necesidades
colectivas o la implantación, el fomento o el desarrollo de las actividades
económicas. Por ejemplo: SOMISA.
Características:
Los aportes del Estado son de cualquier clase.
Número de socios: alcanza con 2 socios.
El Presidente de la Sociedad, el síndico y 1/3 de los socios los nombra el
Estado.
No pueden ser declaradas en quiebra, pero sí liquidadas.
SA CON PARTICIPACIÓN ESTATAL MAYORITARIA: SA en donde el Estado
Nacional, estados provinciales, municipios, organismos estatales legalmente
autorizados, etc. son propietarios en forma individual o conjunta de acciones que
representen por lo menos el 51% del capital social. Por ejemplo: Talleres Navales
Dársena Norte.
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Se ha visto que los órganos no son sujetos de derecho, careciendo, por ende,
de personalidad jurídica propia. Esta circunstancia no impide reconocer la existencia
de vínculos jurídicos entre los órganos de una misma persona jurídica estatal.
Este tipo de relaciones denominadas interorgánicas permite sustentar la idea
de una subjetividad interna, limitada a las vinculaciones que se traban en el seno de
una misma persona jurídica.
La actividad interorgánica, contrariamente a lo que se sostuvo antiguamente,
es considerada una actividad jurídica que debe encuadrarse en el ordenamiento,
observando el principio de unidad de acción que tiene que caracterizar el obrar de la
persona jurídica publica estatal de que se trate, ya que no cabe, en virtud del mismo,
admitir la existencia de voluntades contrapuestas (al menos en la llamada
administración activa). De lo contrario, no tendría sustento el poder jerárquico que
tiende precisamente a brindar unidad al poder que el Estado ejerce a través de sus
órganos al realizar la función administrativa.
Las relaciones interorgánicas se clasifican de distinta forma según sean: de
colaboración (propuestas); de conflicto (cuestiones de competencias positivas o
negativas); de jerarquía (ordenes); consultivas (pareceres o dictámenes de los
servicios jurídicos permanentes); y de control (observaciones de la Sindicatura
General de Empresas Publicas).
La juridicidad que poseen este tipo de relaciones hace que se les apliquen, en
principio, en forma supletoria o analógica, según sea l caso, los principios y normas
que rigen para el acto administrativo, aun cuando ostentan un régimen peculiar que
justifica su encuadre diferenciado.
A diferencia de las relaciones interorgánicas, que se dan entre distintos
órganos de un mismo ente, las relaciones ínter administrativas se dan entre
diferentes entes de la Administración Publica, y se rigen bajo los mismos criterios
que las relaciones Inter orgánicas.
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BOLILLA V
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relaciones de especial sujeción. Las mismas deben ejercerse dentro del marco del
Derecho, para que no sean arbitrarias o ilegítimas.
Toda relación de especial sujeción supone una relación distinta de aquella que
es de una sujeción general. Todos nosotros estamos sujetos a la Autoridad Estatal y
a los que dice la ley. Pero existen ciertas relaciones en las cuales se puede estar
subordinado a las ordenes de otras personas: el abogado los está con respecto al
Colegio Público de Abogados (tiene la obligación de matricularse antes de ejercer,
además de estar sujeto a normas disciplinarias y a lo que resuelva el Tribunal de
Disciplina); el concesionario lo está al Ente Regulador.
El Estado, los funcionarios, tienen una relación de especial sujeción al
ordenamiento jurídico.
En el fallo “Gabrieli”, la Corte habla de sujeción especial. Los hechos
describen la situación de un médico militar que pidió autorización para casarse, y le
dijeron que no. Gabrieli lo impugnó y la Corte dijo que el Estado a través del Ejército
tiene potestad para negarle tal autorización. Si quiere hacerlo, debe abandonar al
Ejército.
El considerando 6° dice que nadie tiene un derecho absoluto, sino que su
ejercicio debe adecuarse a la ley que lo reglamenta. El considerando 9° habla de la
sujeción especial en la que se encuentra cierta categoría de personas. Además,
dicha sujeción es producto de su voluntad, y por lo tanto no tienen por qué
impugnarla.
Del el considerando 11° concluimos que esa sujeción será legal y jamás
extralegal; ya que no permite poner restricciones infundadas.
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BOLILLA VI
LAS VIAS DE HECHO: Comprende todos aquellos actos materiales que, sin
alcanzar a configurar una declaración, implican una grave violación del
ordenamiento jurídico, y que generan la responsabilidad del Estado. En el
ordenamiento argentino debe implicar un ataque efectivo, un comportamiento
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material, que sea tangible, no bastando con la lesión potencial o una mera amenaza
de sufrir perjuicio. Esta regulada en el artículo 9 de la LNPA que dice: “La
administración se abstendrá: a) De comportamientos materiales que importen vías
de hecho administrativas, lesivas de un derecho o garantía constitucionales”. Estos
hacen que no sea necesario agotar la vía administrativa, sino que queda
automáticamente expedita la vía judicial.
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justiciable o no, no logro triunfar por la razón de que no se logro encontrar un criterio
valido para separar la actividad de gobierno de la administrativa y de allí derivaros
conceptos de acto de gobierno de los actos administrativos. Resulta prácticamente
imposible separar los respectivos campos de actuación sobre la base de una
concepción basada en la naturaleza intrínseca del acto. Por todo esto, la orientación
predominante en Franca pasó a tener como base una concepción empírica: solo
constituyen actos de gobierno aquellos comprendidos en la enumeración que lleva a
cabo el Consejo de Estado francés y el Tribunal de Conflictos.
En Italia se planteo algo similar a raíz de la norma de la ley que organizo el
Consejo de Estado, que excluye del enjuiciamiento del juez administrativo los actos
dictados en ejercicio del poder político.
En Alemania, si bien la concepción de los actos de gobierno no encontró un
eco similar, en razón de que la competencia se estableció en razón del principio de
enumeración, de la recersión doctrinaria que ha hecho Barnes Vázquez, surge que
salvo escasas excepciones no existen actos del ejecutivo, exentos del control
jurisdiccional.
La influencia también se proyecto en España, desde la antigua legislación del
contencioso-administrativo hasta la de 1956 que excluya de la jurisdicción
contencioso-administrativa ”las cuestiones que afecten a la defensa del territorio
nacional, relaciones internacionales, seguridad interior del Estado y mando y
organización militar, sin perjuicio de las indemnizaciones que fueran procedentes” lo
cual denota un progreso sobre la legislación anterior en cuanto no se entienden
incluidos en la enumeración los actos ministeriales y se establece que la prohibición
de anular el denominado acto de gobierno no obsta a la acción de daños y perjuicios
que corresponde entablar al administrado.
La innegable influencia que ejerció la doctrina gala en los juristas argentinos
hizo que se quisiera aplicar la tesis a nuestro ordenamiento. Sin embargo, esto es
imposible dado que las razón que llevaron al Consejo de Estado a restringir sus
funciones en aras de la supervivencia no tienen asidero en nuestro sistema, donde
el contralor jurisdiccional de la actividad de los órganos legislativo y ejecutivo se
halla encomendado, por principio constitucional, a un órgano separado e
independiente como es el judicial. La característica de no ser justiciable que
determinada doctrina le adjudicaba a un acto de gobierno, no es admisible en
nuestro sistema, dado que esto chocaría con los artículos 108, 109 y 116 de la CN
además de la dificultad que existe de separar los actos de gobierno de los actos
administrativos, sobre la base de la naturaleza intrínseca del mismo. Y tampoco
resulta conveniente el criterio de quienes encuentran el fundamento de la distinción
sobre la discrecionalidad o no del acto, dado que si bien, la mayoría de estos actos
es discrecional, también hay actos de este tipo que tienen algunos de sus efectos
reglados; y fundamentalmente porque el carácter reglado o discrecional de un acto
no se presenta en plenitud, sino que existen algunos aspectos parcialmente reglados
y otros parcialmente discrecionales.
TEORIA DEL ACTO INSTITUCIONAL: Fue elaborada por Marienhoff con el objeto
de independizar esta figura de la del acto de gobierno o político, la cual respondía a
u modelo distinto. “El acto institucional se vincula a la organización y subsistencia
del estado” sin generar relaciones directas o inmediatas con los particulares o
administrados. Su principal fundamento constitucional es el de la separación de
poderes, el cual impide que se rompa el equilibrio a favor de los jueces, de modo
que se evite el gobierno de los jueces.
El principal efecto de esta elaboración consistía en sustraer el acto
institucional tanto de la construcción del acto político como del acto administrativo,
estableciendo su carácter no justiciable. Sin embargo, no podemos perder de vista la
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Competencia Capacidad
Por reglas, es incompetente Por regla, es capaz
Es de ejercicio obligatorio Es de ejercicio facultativo
Es de carácter temporal Es de carácter permanente
Es de derecho público Es de derecho privado
Es improrrogable (3 excepciones:
técnicas de organización
administrativa)
LA CAUSA: Consiste en las circunstancias y antecedentes de hecho y de derecho
que justifican el dictado del acto administrativo. En el Derecho Administrativo, lo que
interesa a los efectos de mantener la juridicidad del acto, es la razón de ser objetiva
que justifica su emisión, aunque en el fondo también constituya una respuesta al
porqué de su dictado.
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Incluye que sea dado a conocer a quien lo afecta en sus derechos subjetivos o
intereses legítimos (notificación y publicación), como una garantía jurídica para la
protección de los administrados, la certeza y seguridad de las relaciones jurídicas.
Se admite excepcionalmente que la instrumentación de la voluntad
administrativa se opere en los siguientes supuestos:
Silencio y ambigüedad: Se admite que la conducta omisiva o ambigua de
la administración, cuando se requiera de ella un pronunciamiento concreto,
sea interpretada como negativa. La norma legal exige la intervención activa
del administrado al obligarlo a requerir pronto despacho frente a la inactividad
de la administración como condición para que se opere el silencio, salvo que
una norma especial prevea un plazo expreso dentro del cual la administración
deba emitir un pronunciamiento concreto. El artículo 10 LNPA prescribe que
“si las normas especiales no previeran un plazo determinado para el
pronunciamiento, este no podrá exceder de 60 días. Vencido el plazo que
corresponda, el interesado requerirá pronto despacho y si transcurrieren otros
30 días sin producirse dicha resolución, se considerará que hay silencio de la
administración”. Se entiende que el silencio de la Administración implica una
respuesta negativa.
Signos y señales: La doctrina admite también que la declaración del
órgano estatal pueda configurarse mediante signos y señales (acústicas,
telegráficas, luminosas, a través de carteles), por ejemplo indicadores de la
velocidad máxima en las rutas, aceptando la posibilidad de que cuando
concurren todos los requisitos pertinentes, la voluntad expresada a través de
signos, señales y carteles pueda dar origen a un acto administrativo.
Actos tácitos: Se configuran cuando por consecuencia de la emisión de
un acto expreso surgen efectos jurídicos que presuponen la existencia de otro
acto. Por ejemplo, si luego de haberse aludido al procedimiento de licitación
pública, la administración mediante decisión legalmente fundada dispusiera la
contratación directa.
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Art. 18 LNPA:” El acto administrativo regular, del que hubieren nacido derechos subjetivos a favor de los
administrados, no puede ser revocado, modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado. Sin
embargo, podrá ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa si el interesado hubiere
conocido el vicio, si la revocación, modificación o sustitución del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros y
si el derecho se hubiere otorgado expresa y válidamente a título precario. También podrá ser revocado,
modificado o sustituido por razones de oportunidad, mérito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que
causare a los administrados”.
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ACTO REGULAR: El acto regular comprende tanto al acto valido como al que
padece una nulidad relativa. La ley prescribe en la primera parte del artículo 18 la
irrevocabilidad del acto administrativo regular que declare derechos subjetivos una
vez que haya sido notificado al particular, admitiéndose excepcionalmente la
revocación del acto administrativo regular cuando:
El administrado hubiere conocido el vicio (no basta el mero conocimiento
del vicio, se requiere que este le sea imputable lo que ocurrirá cuando exista
mala fe o dolo).
La revocación le favorece sin causar perjuicios a terceros.
El derecho ha sido otorgado expresa y validamente a titulo precario (se
trata de un verdadero derecho subjetivo público aunque debilitado).
Sin embargo la estabilidad del acto regular cede en los siguientes casos:
Cuando la revocación del acto afectado de nulidad relativa hubiera sido
pedida por el administrado luego de haber sido notificado el acto pero antes
de que el haya adquirido carácter firme.
En el supuesto de que el acto afectado de nulidad relativa no hubieran
nacido derechos subjetivos.
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interés público a fin de dictar el acto, “conservara una potestad de idéntica amplitud”
respecto de la revocación; en cambio cuando la atribución de emitir el acto se hallare
relacionada con el cumplimiento de condiciones de hecho especificas, la amplitud de
las facultades de revocación se limita a la inexistencia o desaparición de las
condiciones a que estaba vinculado el dictado del acto administrativo.
Si la revocación por oportunidad entraña el ejercicio de una potestad similar a
la expropiatoria habrá que cumplir con el requisito constitucional que exige el dictado
de una ley declarativa que califique el interés público que funda la revocación por
razones de oportunidad, en virtud de lo que prescribe el Art. 17 CN.
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Que no exista una ley que autorice la revocación de esta clase de actos
en sede administrativa;
Dichos actos, cuando sean regulares y causen estado, generan una
situación de cosa juzgada administrativa que impide su revocación por parte
de la Administración Pública. El concepto de acto regular se define como
aquel que reúne las condiciones esenciales de validez (forma y competencia).
El acto que contiene un vicio de error en el cómputo de los servicios de
una jubilación se considera regular y la acción para demandar su invalidez
prescribe a los 2 años afirmándose que la prescripción constituye una
institución de orden público que como tal, es irrenunciable.
Se extienden los efectos de la cosa juzgada judicial a los actos
jurisdiccionales administrativos, entre los cuales la Corte ubica al Poder
Ejecutivo que otorga una jubilación o pensión.
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especial, es evidente que la misma forma debe ser compatible con la del acto
ratificado. Ello no obsta, a que pueda aceptarse una ratificación tácita del acto, que
surja de una conducta inequívoca del superior, expresada por actos o hechos
materiales que denoten la exteriorización de la voluntad de ratificar el acto
administrativo.
a) ratificación por el órgano superior, cuando el acto hubiere sido emitido con incompetencia en razón de grado y
siempre que la avocación, delegación o sustitución fueren procedentes.
b) confirmación por el órgano que dictó el acto subsanando el vicio que lo afecte. Los efectos del saneamiento se
retrotraerán a la fecha de emisión del acto objeto de ratificación o confirmación”.
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Conf. Art. 20 LNPA: “Si los elementos válidos de un acto administrativo nulo permitieren integrar otro que fuere
válido, podrá efectuarse su conversión en éste, consintiéndolo el administrado”.
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