Derecho Comercial II

Clase 13/3
La sociedad anónima (S.A)
Es un fenómeno reciente históricamente hablando.
No tiene mucho de sociedad, pero si de anónima. Entre los ​accionistas de ella, NO EXISTE
ningún vínculo jurídico​. Los accionistas son tenedores de ​acciones​.
Las ​acciones​ son artículos que crea la S.A y las vende para que la gente las compre.
No hay relación contractual alguna entre los accionistas. La relación es SIEMPRE con la
S.A​,​ y esta puede también no celebrar contrato alguno con los accionistas.
La S.A pertenece un género que poco tiene que ver con la sociedad. ​En la S.A NO HAY
SOCIOS, hay ACCIONISTAS.
Es por ello que el injerto de “sociedad” es solo una expresión, especialmente en Francia e
Inglaterra.
El nombre de los socios deja de ser relevante. En su origen, ​estas sociedades no tenían
razón social.
En el derecho europeo y americano, las sociedades no tienen personalidad jurídica​. No
está ni en el CDC alemán, ni italiano, en España recién el 2010 se les confirió personalidad.
Se han comenzado a crear sociedades de responsabilidad limitada en EEUU a fines del
siglo XX (la LLP). ​En la doctrina, se reconocía que había un patrimonio separado, y que
todos los socios tenían administración​.
Chile fue pionero al establecer que todas las sociedades tienen personalidad jurídica.
Recordemos que la personalidad jurídica es un efecto del contrato, un elemento de la
esencia del contrato de sociedad.
Las compañías nacieron en Europa y eran esencialmente familiares.
En cambio, ​en​ ​las S.A la personalidad jurídica nace con la institución​. Esto porque las S.A
no nacen como institución mercantil. ​Nacen en el siglo XVI como una institución de
derecho público​. Nacen por un acto del parlamento del rey​ y NO por un contrato de
entes privados.
Nacen con una función de mecanismo de inversión privado, pero para emprendimientos
de tipo colonial.
La primera sociedad anónima nace el año 1555​, que fue la ​“Russia company”​ en
Inglaterra. Nacen para el desarrollo del comercio entre Inglaterra y Rusia. Esta ​tenía
personalidad jurídica y se financiaba vendiendo acciones.
Todas las personas jurídicas creadas durante la Edad media eran corporaciones sin fines
de lucro.
A principios del siglo XVIII, el mercado de acciones se convirtió en algo descollante. Las
corporaciones pasaron a ser S.A cuando se utilizó en EEUU el concepto de Bussiness
Corporation, las cuales eran corporaciones CON fines de lucro.
Sin embargo, en Inglaterra la expresión siguió siendo “company”. Esta expresión se
atribuía a las corporaciones, a las S.A.
La primera S.A más importante fue la “East Indian Company” de Inglaterra​. La estructura
de esta sociedad era que funcionaba con un directorio. El parlamento les daba el
monopolio de la explotación del comercio. Por ejemplo, la East Indian Company tenía el
monopolio del comercio con la India.
Los holandeses también crearon su propia compañía. Se llego a decir que incluso las
dueñas de casa invirtieron en ella.
En Inglaterra, en el siglo XVIII se creó una sociedad para explotar los recursos en
Sudamérica. Esto hasta que un personaje llamado Stevenson quiso comprarle la deuda a
la corona. Sin embargo, esta compañía no generó réditos suficientes. Esto llevo a la
creación de una ley que restringió la creación de las S.A.

En el derecho francés, el desarrollo fue muy lento. Esto hasta que llegó un escocés que
creó la nueva compañía de las indias orientales. Una de las primeras cosas de la Rev.
francesa fue prohibir las S.A y disolver las otras. En la ordenanza general de comercio ni
siquiera se menciona la S.A (Porque eran de derecho público, no privado. Nacían en el
parlamento).
El CDC francés de 1807 introduce la expresión Sociedad anónima. Es lo que hoy en día
conocemos como cuentas de participación.​ También contemplaba la sociedad en
comandita pro acciones, que tenía un procedimiento más simple. Hasta 1863, se modificó
la ley y todas las sociedades en comandita por acciones se transformaron en S.A.
En Inglaterra, se produjo la emancipación de las colonias americanas. El derecho
societario pasó a ser una competencia de cada estado miembro, no del gobierno general.
Se fueron creando S.A en los EEUU. Está la “​Uniform Bussiness Organization Acts”, que es
una comisión que crea leyes modelos para que los Estados las copian y se armonice el
derecho interno.

En el derecho latino​, los ​grandes cambios fueron​ 2:

1- El primero fue la eliminación de la intervención pública en la creación de las S.A.
2- Se le fue dando importancia cada vez mayor a la junta de accionistas.
En el derecho continental se comienzan a desarrollar la ley alemana de 1887 que genera
una estructura de administración de S.A que es similar a la manejada actualmente por
nosotros​. Los alemanes la tomaron del derecho sajón.
En EEUU en 1970 nace un movimiento para la regulación de diversos problemas. Ya no se
habla del derecho de las S.A, sino que se habla de derecho corporativo (en USA se habla
de “Corporation”).
El desarrollo en el​ ​mercado norteamericano e ingles de la S.A es superior a todo
mercado versátil en el mundo​. Si se juntaran todas las bolsas del mundo, no se movería
tanto como mueve la bolsa de Londres. Ya en 1930, más de un 35% de la riqueza de EEUU
estaba en poder de las S.A.
En el año 1932 se publicó un libro en USA que se llamó “the modern Corporation and the
property law”. Cada accionista de las mayores S.A tenía como tope un 1% del control. Las
grandes corporaciones eran dirigidas por los directorios. Esto produjo un problema
llamado el divorcio entre la propiedad y el control (Eran los administradores los que
controlaban las S.A).
Todo esto generó la gobernancia de las corporaciones.

Clase 14/3
La S.A en Chile
La primera S.A fue Santiago- Valparaíso.
El reglamento se creó en 1854 con escasa aplicación, ya que el año 1865 se creó el CDC.
La S.A hasta 1981 en Chile, en general eran sociedades de grandes capitales. También se
usó mucho con las empresas mixtas con participación del Estado (CEPAL, 1960).
Había 3 fuentes distintas para las grandes inversiones:
1- El aporte inicial de los socios
2- La emisión de acciones al público
3- La emisión de deuda pública a largo plazo (Bonos)
Se solían ver con suspicacia las S.A porque se usaba el ahorro público.
Hasta 1981 las S.A debían ser fiscalizadas por la entidad pública. Originalmente, el CDC
decía que debía ser el presidente, luego el ministerio de hacienda y luego la
superintendencia (actual SVS, superintendencia de valores y seguros).
Las compañías de seguro pasaron a tener un control aún más estricto.
Con el reglamento de 1918 se comienza a tener una influenza norteamericana​. Se
comienzan a exigir ciertas clausulas como, por ejemplo: los objetos de las juntas ordinarias
y de las juntas extraordinarias (en el CDC las ordinarias era una vez al año y
extraordinarias todas las demás)
Este reglamento fue lo que construyo nuestra ley de S.A hasta el ​decreto ley 251​ que
regula y crea la Superintendencia de valores y seguros.
Hasta 1914, las S.A eran privadas, donde el Estado no tenía ninguna intervención. Se
utilizaba un concepto de buena fe cuya regulación era entregada a la autorregulación
Chile crea su bolsa de comercio el año 1891 y 1892 (Valparaíso y Santiago
respectivamente).
Grandes proyectos en Chile eran realizados por capitales ingleses, donde se creaban S.A
en Inglaterra para realizar proyectos en Chile.
El mercado mundial era muy activo gracias al telégrafo y teléfono. La compra y venta de
acciones tuvo un crecimiento bursátil altísimo (30% anual).
La ​libertad económica tenía 3 pilares​:
1- El principio de la buena fe​: las bolsas de comercio eran reuniones de caballeros. Se
buscaba una buena conducta. La reputación de las bolsas de comercio era muy alta.
Había 2 normas internacionales:
2- El libre tránsito de capitales​: no existían restricciones de cambio
3- El patrón oro:​ hacía que las monedas tuvieran un valor universal.
Había también bolsas especializadas.
Con la primera guerra mundial trajo algunos cambios:
1- La restricción de cambio
2- La prohibición de comprar y mover acciones extranjeras
El mercado se fue deteriorando, provocando una mayor intervención del Estado. En el
reglamento de 1928 aparece la primera entidad pública de control.
Luego de la guerra, el dólar empezó a subir. Las deudas que tenían las empresas europeas
con EEUU comenzaron a subir. Las empresas americanas que prestaban dinero en Europa
no podían prestar por los riesgos, lo que provocó una crisis de liquidez, deflación.
El año 1929 se produjo la crisis económica, donde las acciones se desplomaron en la bolsa
de Nueva York. Chile fue uno de los países más afectados por la crisis.
Debido a esto, comenzó la intervención del Estado. En Chile la superintendencia se creó
antes que en EEUU. También se creó el banco central, la regulación de venta y emisión de
bonos, entre otros.
John Keynes decía que el Estado debía intervenir para reactivar el mercado.
En Chile hubo solo 1 escándalo con las S.A, con un escándalo petrolero. Esto fue cuando la
bolsa de comercio era una institución privada y no había regulación alguna.
El gran impacto del 29 fue la disminución de la actividad bursátil. Disminuyeron mucho
las sociedades que cotizaban en la bolsa​.
El DL 251 incorporó los cambios del año 28 como ley.
No hay modificaciónes significativas hasta 1970.
La ley 17308, de 1970 introdujo cambios significativos​:
1- Introduce el concepto del nombre de la sociedad: antiguamente no se obligaba a que la
sociedad fuera S.A
2- Introdujo la precisión del objeto social: recordemos que la personalidad jurídica es una
concesión del Estado. Si se va más allá, son actos fuera del giro al cual fue autorizado.
3- Exigió que las acciones tuvieran valor nominal: Obligaba a las acciones a tener valor y se
creó un fondo de reserva, el cual decía cuanto valía la plata según la inflación.
4- Exigió las necesidades de que las juntas de accionistas se hagan el cuatrimestre
siguiente del cierre del balance.
5- Reguló las inamovilidades de los directores: antiguamente un director podía ser
también un ministro. Esta ley lo disminuyó.
6- Cambió la necesidad de una autorización presidencial por una autorización de la
superintendencia.
7- Empezó a exigir un mínimo de capital pagado: el 30 % del capital de la sociedad debía
estar pagado.
8- Se creó el voto acumulativo
9- Necesidad de que las S.A cotizaran en la bolsa si tenían más de 100 accionistas.
Este sistema funcionó bien, pero limitó la creación de sociedades y mecanismos de
inversión. En esa época no hubo escándalos financieros, salvo una sociedad. Esta ley
modificó el DL 251.

Con el golpe de Estado, se da un giro en materia económica.

El cambio se da con la llegada de los Chicago Boys.
La economía se liberalizó.
Otra modificación fue el sistema del mercado de capital con dos leyes:
1- Ley 18045: ​Es la ley de mercado de valores
2- Ley 18046: ​Ley de sociedades anónimas.
A su vez, antes se había dictado un decreto que había cambiado el nombre de la
superintendencia por el nombre actual que es la superintendencia de valores y seguros
(SVS).

Los ​grandes cambios​ fueron:

1- Intento de desregulación de capitales chilenos.
2- Se distinguió entre S.A abiertas y cerradas (actualmente esto se exigue en todo el
mundo). Una recurre a crédito público para financiarse y la otra no. Una coloca valores en
el mercado y otra no. Este es el principio general.
3- Desreguló absolutamente el mercado o el régimen de las S.A cerradas, pero se deben
establecer los estatutos.
Se multiplicaron las S.A cerradas. Sin embargo, las abiertas no, ya que debían inscribirse y
requerían la autorización de la superintendencia de bancos.
Actualmente la ley 18046 está activa ahora (2018). La ley da la facultad de someter la
S.A cerrada a las normas de las abiertas.
Esta ley ha sido estable en el tiempo. Las modificaciones han venido en especial porque
nuestro mercado de capitales es abierto, donde son bienvenidos los capitales extranjeros.
La gran reforma del año 2010, la ley 20382, fue una ley que incorporó las modificaciones
de S.A hechas en Estados unidos por el escándalo ENRON.
Las acciones son un producto standard.
Según Puga, la regulación es mala. Esto porque Chile ha tenido grandes escándalos (Caso
caval, caso cascadas, caso la polar, etc). En estos casos, la autoridad pública nunca se
enteró. Los mecanismos de control privado tampoco han funcionado.

16 marzo 2018

La personalidad jurídica
Diferenciación, afectación, función de dar cierta autonomía, independizando un propósito
de las personas que lo crean, organizan y mantienen. Se crea una persona “ideal”. Una
abstracción a la que se le quiere dar una estabilidad independiente de las personas.

Baja Edad Media → iglesia tenía una extensión más allá de los territorios en que tenía
sedes. La Iglesia se considera distinta (QUerella de las Investiduras) del Imperio y sus
terrenos (sobre los que se asienta). Los conventos, los monasterios, también van
queriendo investirse de esa característica.

Recién en el siglo XVII empieza a aplicarse al ámbito mercantil.

Business corporation → la primera fue una rusa.
Compañía de las Indias Orientales.
Primeras qu hacen actividades distintas y están investidos de una eprsonalidad distinta de
quienes la conforman como sus integrantes.

s. XIX, casi todos lso países europeos le empiezan a reconocer personalidad jurídica a las
sociedades anónimas (y al resto no). Esta “exclusividad” se mantiene hasta muy entrado el
s. XX.
En Italia recién en 1942 se le reconoce a las sociedades colectivas la personalidad jurídica.
En Francia, recién a ppios del s. XX. En EEUU 1994.

Chile fue pionero. En 1855 ya todas las sociedades pasaron a tener personalidad jurídica.
Bello inspirado en Savigny, creador de la Teoría de la … en materia de personalidad
jurídica.
Partieron las personalidades jurídicas como de derecho público, necesitando el permiso
de una autoridad. Bajo eseconcepto nació: como un ente que no es creado por una
persona, sino como un ente que nace y luego invita a la gente a participar de él.
Pueden incluso haber personalidades jurídicas, de una sociedad de una persona: las EIRL.

1) Teoría Realista: la personalidad jurídica no es ficticia, es una organización que tiene

una realidad propia
2) Teoría de la ficción (Savigny y nuestro CC): se define a la personalidad jurídica
como una ficción legal. Si la personalidad jurídica fuera real, sería fundamental su
concepción. Podría hacer lo que quiera consigo misma. Si es una ficción legal, su
ámbito de actuación, facultades, etc, son de esa personalidad en tanto la ley le
reconozca esa facultad.

No hay que confundir la personalidad jurídica con la sociedad.

En contraste con las sociedades colectivas, hay un solo administrador que representa a la
sociedad. El directorio es un órgano centralizado de la administración, pero no su
representante. Los directores no son representantes.
Características de la Sociedad Anónima:
a) Personalidad Jurídica
b) Centralización de la administración, en contraste con las personas colectivas, hay
un solo administrador, el gerente general.
c) Libre transferibilidad de las acciones (derechos de los partícipes son de libre
transmisión).
d) Limitación de la responsailidad hasta el monto de : Porque la sociedad no tienee
responsabilidad limitada, responde por sus acciones ilimitadamente, es decir, la
responsabilidad limitada es para diferenciar unas de otras, para decir que los
socios responden o no La qe inaugura el concepto de responsabilidad limitada es
la sociedad limitada.

Actualmente la gente recurre a la forma de la sociedad más que nada para tener un
patrimonio de afectación distinto del suyo.
En Chile en 1923 con la ley 3918 parten las sociedades de responsabilidad limitada.
Abuso de la Personalidad Jurídica:
Empleo erróneo de las facultades y beneficios que se permiten a través de la PErsonalidad
Jurídica, tales como la simulación, ocultación del patrimonio.
Es emplear la personalidad juŕidica con la limitación de responsabilidad para violar el
espíritu del derecho.
La doctrina más autorizada sostiene que la doctrina del abuso de la personalidad jurídica
se inserta en el fraude a la ley o abuso de derecho.
En Chile hay dos autores : Alberto Lyon Puelma y Pablo Rodríguez Grez, que hablan del
abuso de derecho. Lyon Puelma habla del concepto de ficción legal, y que la ser ficción
legal, está dada sólo para los propósitos para los que la ley le da existencia a esta
personalidad jurídica, y de excederse, ya no la hay.

Diferencia entre Evasión y Elusión.

Se usa mucho generar sociedades para crear esquemas de sociedades para eludir
impuestos.

Doctrina del Levantamiento del Velo:

Se va desarrollando la idea de Holding de Empresas para evitar ese mal uso.

Profe es defensor de la personalidad jurídica, aunque se preste a veces para abuso.

“ El ciclo de los 30 años” : los 30 años útiles laboralmente de una persona (hoy en día son
mucho más que eso).
 28 marzo 2018

Derechos económicos y políticos de las acciones de los accionistas de SA:

- Derecho a “traficar” con la acción. Inherente a las sociedades anónimas =

transabilidad. -Nuestra ley de S.A. prohíbe imponer peros a la libre circulación de
las acciones.
Hay dos tipos de acciones en el Mercado: acciones líquidas (que circula fácilmente)
y acciones … (
S.A. abiertas →
S.A. cerrada →
- Derecho a demandar al directorio de la SA por los perjuicios sufridos por ….
- Derecho a información de los accionistas:
de 3 tipos
- Derecho a asistir a la junta de accionistas ordinarias, cuyo fin es dar cuenta
de la marcha de los negocios.
- art 54 Ley de sociedades anónimas :
- ser informado de cuándo se van a cleebrar las juntas de accionistas. Fecha
exacta debe comunicarse por medio del diario que se fija en el estatuto de
la sociedad, para dar las informaciones oficiales de la sociedad.

“Memoria Anual” → generalmente es obligatoria

“Balance Anual” :

Indivisibilidad de las Acciones:

Las acciones son unidades indivisibles, números enteros. Ello no significa que el precio de
la acción no pueda ser fraccionado (ej: 3,5 pesos).
Comunidades de acciones: si van a junta, no pueden ir todos los de la comunidad, deben
designar un mandatario, que puede ser alguno de ellos.
Una constitución puede ser constituída en usufructo, y puede haber, por lo tanto un
dueño y un usufructuario.
También se pueden fraccionar acciones (?) para su canje (?).
A veces haya acciones que están parcialmente pagadas, y al transcurso de un determinado
tiempo, desaparece la acción completa, no la parte que no está pagada aún solamente.

Acciones de reserva: las que emite la sociedad pero nadie ha suscrito ni pagado.
Acciones Suscritas: acciones compradas y adquiridas. Es una suerte de contrato de
compraventa, en que la persona compra acciones a la sociedad. No significa que tenga
que pagarlas altiro, porque puede pagarlas a plazo. Pero la persona ya se hizo dueña de
esas acciones.
Acciones Pagadas: acciones suscritas, cuyo precio ya se pagó.
Acciones Rescatables o Redimible Shares: prácticamente no existen en Chile, pero en
países como EEUU sí. La sociedad tiene el derecho de recomprar dentro de un cierto plazo
las acciones vendidas a los accionistas. Es una especie de pacto de retroventa.

La ley permite modificar en el estatuto, que los accionistas que no han pagado, tengan
derecho a la distribución y devolución de los aportes, y a … .

Las acciones pueden ser fijadas en moneda nacional o extranjera, o que fije el sistema de
pago en moneda extranjera. Sin embargo, la cláusula de reajustabilidad de las acciones es
obligatoria. Ninguna debiera ser gratuita, tampoco.

Primero se van pagando las acciones suscritas más antiguas, y luego las más nuevas.

Acciones “a la orden o al portador” o nominativas: en Chile todas son nominativas, es

decir, deben ser suscritas a nombre de una persona específica. Los bonos suelen ser al
portador, aunque algunas veces son nominativos.

Plazo de 3 años → extinción de la primera acción.

la extinción de la pirmera acción no extingue el pago de la nueva acción suscrita.

Acciones de pago y acciones liberadas de pago ( “de cría”) : acciones de apgo son aquellas
en que hay que ingresar bienes a la sociedad para suscribirlas. Las acciones liberadas de
pago son las que se pagan una vez ya dentro de la sociedad. art 19 y art 80 del reglamento
de SA.

Para cada incremento de capital, deben emitirse acciones para cubrir esa revalorización
del capital propio. Además, el aumento de capital debe ser puesto en los estatutos,
mediante una modificación de los mismos. Con la revalorización de capital se hace de
pleno derecho, pero tienen que emitirse nuevas acciones que van a ser liberadas, no
necesitan ser pagadas. Cuando la sociedad decide utilizar las utilidades para capitalizar,
también.

Acciones con valor nominal y sin valor nominal: con valor nominal es cuando en los
estatutos de la sociedad se señala el valor de las acciones. Cuando no se señala el valor de
las acciones, son sin valor nominal.

art 59 y art 27 del reglamento de sociedades anónimas.