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SOCIEDAD Y ASOCIACION 1
Andrea Fusaro
Colaborador del Instituto de
Derecho Privado de la
Universidad de Génova
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des del caso, resulta problemático confirmar el en- En posición intermedia se colocaba la tesis por la
cuadramiento precedido cuando una previsión cual la sociedad desarrolla una actividad producti-
estatutaria excluye la repartición de las utilidades va, y la asociación, por el contrario, una actividad
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destinándolas en cambio a finalidades de benefi- satisfactoria. Concepción, esta última, en verdad
cencia. Análogas perplejidades no coincidentes, sus- afín a aquella (particularmente autorizada) según la
cita la sociedad que (aún en silencio del estatuto) cual en la sociedad el patrimonio social se emplea en
realice sistemáticamente análogas erogaciones. operaciones con terceros, y "el derecho del socio
está referido a la participación en la repartición de la
En el aspecto opuesto han generado sorpresa las utilidad resultante de estas operaciones"; mientras
hipótesis (siempre más recurrentes) de actividades que en la asociación se confiere a los participantes
económicas realizadas por las asociaciones en em- "la posibilidad de gozar directamente de determi-
presas gestionadas según la ordinaria lógica del nados servicios", salvo que se trate de formaciones
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provecho. Aún incluso, aquellas agrupaciones crea- altruistas.
das con la sola intención de proteger y valorizar los
bienes de titularidad respectiva, como los denomi- El criterio de la finalidad era el destinado a prevale-
nados consorcios de urbanizaciones ("consorzi di cer. Una primera versión proponía definiciones en
urbanizzazione"), y los consorcios entre propietarios positivo, asignando una finalidad económica a la
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de inmuebles en general. sociedad, y una ideal a la asociación. Una segunda
versión otorgaba a la asociación una finalidad econó-
La embestida más violenta ha sido efectuada por mica diferente a la repartición de utilidades, y consi-
parte del legislador, el cual ha dado vida a figuras deraba índice revelador de la subsistencia de una
societarias en las cuales falta la finalidad de la sociedad la predeterminación de cuotas; es decir, del
repartición o división de utilidades (basta pensar en "porcentaje que, sobre las ventajas efectivamente
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la sociedades consorciadas primero, y en las depor- producidas, correspondería a todo miembro."
tivas, después), desestabilizando, de esta manera,
los fundamentos de aquella lógica de distinción. Otra versión, destinada a mayor éxito, acreditaba la
fisonomía residual de la asociación no reconocida,
2. GALERÍA DE CRITERIOS DISTINTIVOS. atribuyéndole todas las finalidades que no sean
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caracterizantes de otras figuras.
Al día siguiente de la entrada en vigor del Código
Civil italiano de 1942, fue inmediatamente evidente No ha faltado la tesis que negaba la coesencialidad
el antagonismo entre las dos concepciones de la de la finalidad de lucro a los tipos societarios. Se
división de los entes: aquella estructural, de inspi- trata de una opción interpretativa que agrupa teo-
ración alemana, y la opuesta, de criterio de finali- rías marcadas por diversos matices culturales
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dad, de matriz francesa. sucedidos a través de las épocas, a partir de una
primera propuesta de lectura "amputada" del artí-
De carácter estructural era el criterio distintivo se- culo 2247 del Código Civil italiano, que sugiere
gún el cual la sociedad resulta de un número de calificar a la sociedad como el grupo que ejercita una
personas determinado, mientras que las asociacio- actividad económica, prescindiendo del fin de la
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nes, reposan sobre el cambio de los miembros. repartición de utilidades.
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Lo relevante de la última finalidad corno criterio 3. LAS ORIENTACIONES 'DE LAS CORTES.
discrecional fue, más tarde, contestado por el movi- REGLAS OPERACIONALES
miento cultural que, en los años setenta, teorizó el
sobrevenido "ocaso de la finalidad de lucro" corno La jurisprudencia ha mostrado preferencia por el
un elemento causal e identificatorio .de los tipos criterio distintivo fundado sobre la finalidad, corno
societarios. La tesis estaba apoyada sobre la obser- señala aquella lejanísima sentencia que calificó en
vación de la praxis llena de sociedades de capitales los términos de "contrato asociativo innominado"
empleadas bajo la forma "omnibus", y sobre argu- el acuerdo entre los miembros del "Branco", artistas
mentos textuales, corno el del tenor reformado del agrupados para divulgar los respectivos trabajos a
artículo 2332 del Código Civil italiano, que no con- la crítica y al público, con la finalidad de favorecer
sidera la falta de finalidad de lucro entre las causales las ventas u . O aquella otra en la cua11a e orte
de nulidad, ni la ausencia del efecto sobrevenido de Suprema calificó corno asociación, poniendo en evi-
la finalidad lucrativa entre las causales de disolu- dencia la falta de finalidad de lucro y de fondo
ción a las cuales se hace referencia en los artículos común, a un ente dirigido a la "mutua colaboración
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2372 y 2448 del Código Civil italiano. Esta cons- entre los asociados, con el objetivo de disponer la
trucción fue confirmada mediante Ley 377 del10 de realización industrial de aquellas iniciativas de los
mayo de 1976, sobre las sociedades consorciales asociados o de extraños que, por examen del comité
(artículo 2615 ter del Código Civil italiano), y la Ley directivo,resu1tasenrnerece d oresaseramrna . d os. ,15
91 del 23 de mayo de 1981, sobre las sociedades
deportivas. Hacia finales de los años cincuenta se colocaba el
antecedente judicial relativo a la "s.r.l. Villaggio S.
En el transcurso de un decenio, este movimiento Francesco di Ragalme", cuyo estatuto excluía expre-
cultural se ha afianzado de manera tal, que ahora la samente la repartición de utilidades entre los socios.
mayor parte de la doctrina considera corno inacep- En recurso de apelación fue confirmada su natura-
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table el empleo de la sociedad para la persecución leza societaria sobre la base de la lectura
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de fines no lucrativos. "amputada" del artículo 2247 del Código Civil ita-
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liano descrita anteriorrnente. La Casación revocó
Merece, sin embargo, dar cuenta de aquella posi- el fallo, reafirmando la esencia de la finalidad de la
ción que ha señalado que la repartición fundada repartición de utilidades. A la solución de declarar
sobre la finalidad lucrativa reposa en un sustrato la nulidad de la sociedad fue, sin embargo, preferi-
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esencialmente ideológico y político. Respecto a los da aquella de admitir su posible asimilación (en
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intereses de terceros, la distribución o no de las sede de mérito) a una asociación.
utilidades entre los socios sería del todo indiferente;
por tanto, debe excluirse que el legislador organice Esta última opción interpretativa se alcanza a partir
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el sistema de los vínculos en función de la destina- de la técnica de la conversión del negocio nulo.
ción de los resultados sobre los contratos asociativos,
asumiendo corno objetivo primario la tutela de los El criterio discrecional fundado sobre la finalidad
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acreedores. ha sido repetidamente reforzado por la Corte Su-
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prema, especialmente con respecto a la fenome- ralla destinación de la cuota de liquidación en el
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nología de asociaciones titulares de empresas. Más ámbito de finalidades erogativas.
recientemente, con la" Opera Don Guanella", ha sido
confirmada la naturaleza de asociación, no obstante La orientación más ortodoxa ha acogido sucesivas
que esta ejercite actividades objetivamente lucrati- aplicaciones por parte de la Corte Suprema, incluso
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vas, reforzando la coesencialidad de la distribución con respecto a asociaciones titulares de empresas.
o repartición de utilidades al tipo societario. ° Con
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