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TRIBUTARIA
(*) Asesor Tributario de Contadores & Empresas. Contador Público por la Universidad Ricardo Palma. Diplomado en Tributación por la Pontificia
Universidad Católica del Perú. Ex Asesor Tributario de la División de Central de Consultas de la Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria - Sunat.
INFORME PRÁCTICO
Aplicación del Saldo a Favor del
Impuesto a la Renta
IMPUESTO A LA RENTA
E n el presente artículo, el autor analiza la aplicación del Saldo a Favor del Im-
puesto a la Renta consignado en la declaración jurada anual del ejercicio que
corresponda. Al respecto, se aborda su aplicación contra los pagos a cuenta del
mismo impuesto, hasta la posibilidad de solicitar su devolución y el procedimiento
relacionado con este.
CUADRO N° 1
Saldo a favor o
impuesto a regularizar
• Solicitar la devolución.
(*) Abogado por la Universidad de San Martín de Porres. Especialista en Derecho Tributario. X Premio a la Excelencia Académica en Derecho
2010 “José León Barandiarán Hart”.
tercera categoría, los contribuyentes cuyo vencimiento opere en el mes consignar como: i) Devolución o ii) Apli-
observarán las siguientes disposiciones: siguiente de presentada la declara- cación del Saldo a Favor contra los pa-
ción jurada. En dicho caso, se pue- gos a cuenta.
1. Solo se podrá compensar los saldos den presentar dos supuestos:
a favor originados por rentas de ter- Efectivamente, los pagos que se rea-
cera categoría. • Si el contribuyente presentó su licen en exceso podrán ser objeto de
Declaración Jurada Anual en el devolución. Dicho procedimiento, en
2. Para la compensación de créditos, mes de marzo, el saldo a favor
se tendrá en cuenta el siguiente or- líneas generales, empieza por el hecho
que consigne en su declaración de que el contribuyente debe haber op-
den: en primer lugar, se compensa- lo podrá utilizar contra el pe-
rá el anticipo adicional; en segundo tado por consignar en el PDT 684 la
riodo de marzo que vence en opción: Devolución del Saldo a Favor.
término, los saldos a favor, y por abril.
último, cualquier otro crédito. Sin embargo, no es suficiente haber
• Si el contribuyente presentó su
Cabe precisar que, de conformi- consignado dicha opción para conside-
Declaración Jurada Anual en el
dad con lo establecido en la STC rar automáticamente que la Sunat de-
mes de abril, entonces recién
Exp. N° 0033-2004-AI/TC, de fecha berá encargarse de oficio de conceder
podrá aplicar el saldo a favor
28/09/2004, el denominado Antici- la devolución. Hace falta, por lo tanto,
contra el periodo de abril que
po Adicional del Impuesto a la Ren- llenar el Formulario N° 4949 - Solicitud
vence en mayo.
ta fue declarado inconstitucional, de Devolución, consignándose en este
por lo que su mención en el Regla- Al respecto, se debe tener presente el periodo correspondiente –en nuestro
mento no resulta aplicable. que si en el periodo de marzo que caso, 13/2013–, el que deberá firmar-
se paga en abril el contribuyente ha se por el deudor tributario o su repre-
3. El saldo a favor originado por ren- declarado y pagado el ITAN, prime- sentante legal debidamente acreditado
tas de tercera categoría, acreditado ro deberá aplicar el saldo a favor de- en el Registro Único de Contribuyentes
en la declaración jurada anual del terminado en su Declaración Jurada (RUC).
ejercicio precedente al anterior por Anual del Impuesto a la Renta. Úni-
el cual no se haya solicitado devolu- Si el formulario es presentado por un
camente cuando este se agote en
ción, deberá ser compensado con- tercero deberá adjuntarse un poder
ese periodo o en los siguientes po-
tra los pagos a cuenta del ejercicio, especial.
drá aplicar el ITAN. En consecuen-
inclusive a partir del mes de enero, cia, la regla de prelación en mate- Adicionalmente debe adjuntarse un
hasta agotarlo. ria de aplicación de créditos será: escrito fundamentado que contenga
Ejemplo: Si estamos en el ejercicio primero, saldo a favor, y segundo, como mínimo información sobre el pe-
2014, el saldo del ejercicio prece- ITAN efectivamente pagado. riodo, monto y tributo respecto al cual
dente al anterior será el del 2012 5. Los pagos a cuenta y retenciones en se solicita la devolución, detalle y copia
cuya declaración se presentó en el exceso solo podrán ser compensa- de los voucher que acrediten la cance-
2013 y que empezó a utilizarse con- dos con los pagos a cuenta o reten- lación de los pagos a cuenta que pudie-
tra el periodo en el cual se presentó ciones que se devenguen con poste- ron haber generado el exceso pagado
la declaración anual respectiva. Si al rioridad al pago en exceso. en la determinación final.
31/12/2013 aún quedaba un mon-
Ahora bien, en cuanto al plazo previsto
to por compensar de dicho saldo, III. DEVOLUCIÓN DEL SALDO A FAVOR para presentar la solicitud de devolu-
deberá ser aplicado contra los pe-
ción, nótese que este se sujeta al plazo
riodos de enero y febrero de 2014, y
Según comentamos, el artículo 87 de de prescripción. En efecto, de acuerdo
si aun así existe un saldo remanente
la Ley del Impuesto a la Renta esta- con lo señalado en los artículos 43 y 44
por aplicar, el mismo formará parte
blece que las cantidades abonadas al del Código Tributario, el plazo para so-
de la Declaración Jurada Anual del
Fisco que excedan del monto de dicho licitar la devolución de pagos indebidos
Impuesto a la Renta 2013.
impuesto que corresponda pagar en o en exceso prescribe a los cuatro (4)
4. El saldo a favor originado por rentas la Declaración Jurada Anual, se deben años contados a partir del uno (1) de
de tercera categoría generado en el
ejercicio inmediato anterior, debe- CUADRO N° 2
rá ser compensado solo cuando se
haya acreditado en la declaración
Resolución de
jurada anual y no se solicite devo- Intendencia/
lución por este y únicamente contra Oficina Zonal
los pagos a cuenta, cuyo vencimien-
to opere a partir del mes siguiente
a aquel en que se presente la de-
claración jurada donde se consigne Inadmisible/ Procedente
Denegada
dicho saldo.
Ello implica que si un contribuyen-
te en su Declaración Jurada Anual
del Impuesto a la Renta del ejerci-
cio 2013 –presentada en el año
2014– determina un saldo a favor, Improcedente Procedente en
entonces solo si ha marcado la op- parte
ción de compensación podrá apli-
car dicho saldo a partir del periodo
enero del año siguiente a la fecha en que se efectuó el pago del Impuesto a la Renta 2013 y se consignó la opción de
indebido o en exceso o en que devino en tal. devolución.
Por lo tanto, en nuestro caso, si en la Declaración Jurada La Sunat, sin embargo, no realizaría el desembolso antes
Anual del ejercicio 2013 se determina que los pagos a cuenta de que concluya la fiscalización iniciada con ocasión de la
del ejercicio resultaron ser mayores que la determinación
solicitud de devolución. Dicha fiscalización precisamen-
final del impuesto, se entenderá que en ese momento el pago
del impuesto devino en exceso (esto es, en marzo o abril de
te tendrá como finalidad verificar la existencia del crédito
2014), por lo que el cómputo de la prescripción se iniciará a tributario solicitado en devolución, así como la existen-
partir del 01/01/2015, extendiéndose hasta el primer día hábil cia de omisiones o errores en el cumplimiento de las obli-
del año 2019. gaciones tributarias. En caso se detectaran omisiones o
Por otro lado, la Sunat tiene hasta cuarenta y cinco (45) días errores en la determinación de las obligaciones tribu-
hábiles para resolver la solicitud de devolución presentada por tarias revisadas, el crédito solicitado en devolución sería
el contribuyente. En dicho caso, podría resolver en cualquiera aplicado contra la omisión resultante, intereses y multas
de los siguientes sentidos: ver cuadro N° 2. impuestas, de ser el caso.
En caso la Sunat declarase improcedente o denegada la soli- En rigor, una solicitud de devolución debería ser resuelta
citud de devolución, o incluso procedente en parte, el contri- en 45 días hábiles. Sin embargo, la única consecuencia de
buyente podrá interponer contra la respectiva resolución un no cumplirse con dicho plazo es el derecho del contribu-
recurso de reclamación de conformidad con lo establecido en yente de considerar denegada su solicitud a fin de iniciar
el artículo 163 del Código tributario. En efecto, aun cuando
un procedimiento de reclamación.
se trate de un procedimiento no contencioso, dicho cuer-
po normativo ha considerado que, únicamente en el caso En la práctica, son muy pocos los casos de devolución que
de devoluciones, se considere a la resolución de intendencia son resueltos en ese lapso de tiempo. Normalmente,
o de oficina zonal que resuelve la solicitud, como un acto debe esperarse hasta que concluya la fiscalización. La
reclamable. Sunat debe concluir la fiscalización definitiva en el plazo
Ahora bien, si pese a dicho recurso de reclamación la Sunat de un año computado desde que el contribuyente entre-
aún continúa sin darle la razón al contribuyente, este podrá gó toda la documentación solicitada a través del primer
interponer contra dicha resolución un recurso de apelación a requerimiento notificado. De no culminar su labor en el
fin de que su caso sea resuelto por el Tribunal Fiscal en última plazo establecido, la Sunat estará impedida de seguir soli-
instancia administrativa.
citando información al contribuyente. Existe la posibilidad
de prorrogar dicho plazo.
Solución:
La solicitud de devolución se inicia formalmente con la
2 CASO PRÁCTICO
excepción, la aplicación efectuada contra los pagos a declaración jurada rectificatoria del ejercicio 2012 y
cuenta del saldo a favor determinado en la declaración modifica su opción original consignando ahora que
jurada anual que ha sido objeto de sustitución, cuando prefiere que su saldo a favor se aplique contra futuros
el saldo a favor consignado en la declaración sustitu- pagos a cuenta.
toria permita cubrir total o parcialmente dicha aplica- Nos consultan si dicha modificación es válida y qué efectos
ción. En los casos en que el saldo a favor consignado tendrá.
en la declaración sustitutoria solo permita cubrir de
manera parcial la aplicación efectuada, esta resultará Solución:
válida únicamente por el monto que resulte cubierto con
El presente caso fue materia de pronunciamiento en el In-
dicho saldo a favor.
forme N° 239-2009-Sunat, en donde se expuso –de manera
Conforme se aprecia, en tanto que el valor del saldo a fa- clara– que la única limitante por la que el contribuyente
vor que en definitiva se consigne en la declaración sustitu- no podría optar por la compensación de los pagos a cuen-
toria permita igualmente cubrir el importe de saldo a favor ta sería en el supuesto de que haya requerido la respectiva
ya aplicado contra los pagos a cuenta del ejercicio 2014, devolución y no se desista de dicha solicitud. En tanto ello
la presentación de una declaración jurada anual sustituto- no se produzca, como ocurre en el supuesto planteado, no
ria no pondrá a la empresa en situación de contingencia u existe impedimento para que el contribuyente pueda mo-
omisión tributaria. dificar la opción de devolución por la de compensación o
aplicación del saldo a favor contra los pagos a cuenta del
Impuesto a la Renta.
Una empresa nos indica que como saldo a favor del ejerci- Primero: Señaló que en el caso planteado no es necesaria
cio 2012 obtuvo un monto de S/. 100,000 que al 31/12/2013 la presentación de una nueva Declaración Jurada Anual
aún no había sido agotado. Al respecto, nos consulta si es donde se consigne dicho cambio de opción.
posible que el remanente de dicho saldo sea aplicado con- Segundo: Respecto al momento en que operaría la com-
tra el pago a cuenta del Impuesto a la Renta correspon- pensación del saldo a favor producto de la modificación,
diente al mes de enero de 2014. señaló que tomando como referencia el numeral 4 del ar-
tículo 55 del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta
Solución: y lo establecido en el Informe N° 170-2004-Sunat, el cual
Efectivamente, consideramos que la aplicación citada pro- deja claro que no existe posibilidad de que el contribuyen-
cede de acuerdo con el inciso 3 del artículo 55 del Regla- te escoja contra qué pagos a cuenta podría aplicar el saldo
mento de la Ley del Impuesto a la Renta. a favor o suspenda dicha compensación, el saldo a favor
deberá aplicarse contra el pago a cuenta cuyo vencimiento
Así pues, dicha norma establece que, para aplicar los cré- tenga lugar en el mes siguiente al de la presentación de la
ditos tributarios contra los pagos a cuenta de tercera cate- declaración jurada anual y contra los sucesivos pagos a
goría deberá tenerse en consideración que el saldo a favor cuenta, sin importar la oportunidad dentro del ejercicio en
originado por rentas de dicha categoría, acreditado en la curso en el cual el contribuyente modifique su opción de
declaración jurada anual del ejercicio precedente al ante- devolución a compensación.
rior por el cual no se haya solicitado devolución, deberá
ser compensado contra los pagos a cuenta del ejercicio, No obstante ello, se desprende que si a la fecha en que se
inclusive a partir del mes de enero, hasta agotarlo. produce la modificación de la opción ya se hubiera pro-
ducido la extinción de los pagos a cuenta devengados a
Partiendo de la premisa de que el saldo a favor a com- dicha modificación, el saldo a favor del periodo inmediato
pensarse contra el pago a cuenta de enero se ha acredi- anterior solo podrá aplicarse contra los futuros pagos a
tado en la Declaración Jurada Anual del ejercicio 2012 cuenta, pues la compensación de un crédito supone la exis-
y no ha sido solicitado en devolución ni aplicado con- tencia de una deuda tributaria compensable, la cual, como
tra los pagos a cuenta del ejercicio 2013, dicha com- resulta obvio, no ocurre frente a obligaciones tributarias
pensación entonces es correcta. previamente satisfechas.
Por lo tanto, si en el caso planteado la modificación se
produjo en el mes de junio de 2013 y la declaración jurada
4 CASO PRÁCTICO
fue presentada en marzo del mismo año, en caso los pagos
a cuenta del mes de marzo a mayo estuvieran cancelados,
el saldo a favor podrá compensarse contra el pago a cuen-
Una empresa presentó su Declaración Jurada Anual del ta de junio (que vence en julio) en adelante.
ejercicio 2012 en marzo de 2013, consignando la op- En su defecto, si los pagos a cuenta de marzo a mayo aún
ción Devolución respecto al saldo a favor originado no fueron cancelados, dicho saldo a favor podrá compen-
por el exceso de los pagos a cuenta efectuados. Sin em- sarse incluso contra estos y seguir arrastrándose mes a
bargo, en el mes de junio de 2013 decide presentar una mes hasta agotarlo.
CASOS PRÁCTICOS
E n el presente informe, se desarrollarán casos prácticos referidos a gastos por amortización y gastos de viaje
del interior y exterior, los cuales son muy usuales en las actividades de personas que generan rentas empre-
sariales para poder mantener y/o generar la fuente productora de renta, es decir, que son necesarios para poder
desarrollar las actividades económicas que estas realizan. Es por ello que a través de los diversos casos que se
presentarán a continuación se podrá tener en consideración los aspectos más relevantes sobre dichos gastos, a
efectos de su deducibilidad del Impuesto a la Renta.
Amortización de intangibles
Luego de realizar el procedimiento de cálculo, se observa para el ejercicio 2013, será por un importe equivalente
que el gasto por la amortización del activo intangible de S/. 805.00.
Gastos de viaje
Gasto máximo aceptado por día: 315 x 2 = $ 630.00 Gasto máximo aceptado total $ 3,150.00
Gasto máximo aceptado total = $ 630.00 x 5 = $ 3,150.00 Gastos incurridos $ 3,161.90
Del cuadro de gastos mostrados por el trabajador, los gastos Importe reparable $ 11.90
de viajes son de $ 3,161.90 Dicho importe reparable deberá ser convertido en moneda nacional.
Caso: Ahora bien, como se sabe en ningún caso los gastos del
acompañante podrán ser aceptados como gastos deducibles
La Humildad S.A., empresa comercializadora de pro- a efectos de determinar el Impuesto a la Renta, por ello se
ductos de industria farmacéutica, ha decidido aperturar debe calcular qué importe le correspondería deducir a la em-
un local comercial en la ciudad del Cusco, por lo cual ha presa por los gastos incurridos en el viaje del trabajador, para
enviado a dicha ciudad al Gerente Administrativo para esto se realizará el siguiente cálculo:
que realice los trámites que ameriten la apertura de di-
cho establecimiento. Gastos del viaje:
Además de ello, se tiene la siguiente información: Alojamiento : 1,500 x 65% = 975.00
Periodo de viaje: 4 días
Alimentación : 1,340 x 65% = 871.00
Gastos del viaje:
Alojamiento: 1,500.00 Movilidad : 1,180 x 65% = 767.00
Alimentación: 1,340.00 Total: S/. 2,613.00
Movilidad: 1,180.00
En el caso de los gastos por conceptos de movilidad, estos no
Total S/. 4,020.00
han sido sustentados con Comprobantes de Pago, sino más
Asimismo, cabe agregar que se detectó que dentro de los
bien con la Planilla de movilidad firmada por el trabajador,
gastos incurridos por el trabajador están comprendidos los
por esto cabe recordar lo dispuesto en el inciso a1) del
que se realizaron conjuntamente con su esposa y además
artículo 37 del TUO de la Ley del Impuesto a la Renta, en el
que los gastos de movilidad incurridos fueron sustentados
cual se indica que serán deducibles los gastos por concepto
con la planilla de movilidad, la cual se le entregó al llegar a
de movilidad de los trabajadores que sean necesarios para el
la sede administrativa para que lo firmara.
cabal desempeño de sus funciones y que no constituyan be-
Por último, se indica que del total de los gastos incurridos neficio o ventaja patrimonial directa de los mismos.
por el trabajador según lo verificado, solo le correspondía, Cabe señalar que según lo indicado en el párrafo anterior,
el 65 % del total de estos. podrían, en primera instancia, ser aceptados los gastos in-
curridos por este concepto en el viaje al interior realizado
Solución: por el trabajador, pero en el segundo párrafo de la men-
Teniendo en cuenta lo dispuesto en el inciso r) del artículo 37 cionada norma limita el gasto de movilidad sustentado en
de la Ley del Impuesto a la Renta, el importe deducible por una planilla de movilidad, por el que no podrán exceder
concepto de viáticos al interior del país, debidamente sus- dichos gastos a un importe diario equivalente al 4 % de
tentados con Comprobantes de Pago, no puede exceder del la remuneración mínima vital, es decir, que equivalen a la
doble del monto que, por ese concepto concede el Gobierno fecha a S/. 30.00.
Central a sus funcionarios de mayor jerarquía. Por otra parte, lo dispuesto en el inciso n) del artículo 21 del Re-
De lo mencionado anteriormente, se deberá traer a colación lo glamento de Ley del Impuesto a la Renta, derrumba cualquier
señalado en el artículo 1 del Decreto Supremo N° 007-2013-EF posibilidad de tomar en cuenta los gastos de movilidad susten-
en el cual se establece que los viáticos por viajes a nivel nacio- tados con la planilla de movilidad, pues literalmente indica que
nal en comisión de servicios para los funcionarios y empleados los gastos de viaje por concepto de viáticos en el interior del país
públicos, independientemente del vínculo que tengan con el deberán ser sustentados con Comprobantes de Pago, dejando así
Estado es de S/. 320.00 por día. sin ninguna opción de tomar como gastos deducibles los gastos
De los párrafos descritos anteriormente, se debe concluir que la de movilidad sustentados en la planilla de movilidad, pues esta
empresa podrá deducir por concepto de viáticos de su trabajador no califica como un Comprobante de Pago.
al interior del país el importe equivalente a S/. 640.00 por día. Teniendo en cuenta todo lo mencionado en los párrafos ante-
Por otra parte, según lo dispuesto en el último párrafo riores, se continúa con el cálculo a realizar:
del inciso n) del artículo 21 del Reglamento de la Ley del Montos incurridos por el acompañante (esposa): S/. 1,407.00
Impuesto a la Renta, se señala que en ningún caso se
admitirá la deducción de la parte de los gastos de viaje - 35% del total de los gastos del viaje
que corresponda a los acompañantes de la persona a la (35% x 4,020)
que la empresa o el contribuyente, en su caso, encomendó
su representación. Gastos de movilidad S/. 767.00
Ahora bien, de todo lo expuesto anteriormente, se debe efec- Exceso del monto máximo aceptable: S/. 0.00
tuar la siguiente comparación: Monto máximo de viáticos al interior en total: 2,560.0
Monto máximo de viáticos al interior del país - Alimentación : 871.00
permitido por día: S/. 640.00
- Alojamiento : 975.00
Monto máximo de viáticos al interior del país
permitido en total: S/. 2,560.00 (1,846.00)
- 640.00 x N° de días = 640.00 x 4 Total de Gastos reparables S/. 2,174.00
Cabe precisar que, en el presente caso, el sustento de los gas- Importe máximo deducible total: $ 1,000 x 3 = $ 3,000
tos de viaje al exterior (viáticos) realizados por el trabajador Gastos sustentados por el trabajador:
de la empresa ha sido de dos formas: Gastos con documentos
• Gastos de viaje sustentados con documentos emitidos en
del exterior y la Declaración Jurada presentada por este.
el exterior (artículo 51-A de la LIR)
En el inciso r) del artículo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta, Importe máximo deducible por día: $ 500(2) x 2 = $ 1,000.00
se precisa que los viáticos por alimentación y movilidad en el
Importe máximo deducible total: $ 1,000 x 3 = $ 3,000.00
exterior podrán sustentarse con los documentos a los que se
refiere el artículo 51-A dicha ley o con la declaración jurada Alojamiento: (1,420.00)
del beneficiario de los viáticos. Importe reparable $ 00.00
Es por esto que, cob base en lo mencionado en el párrafo • Gastos de viaje sustentados con la Declaración Jurada
anterior, en el inciso n) del artículo 21 del Reglamento de la
Tomando en cuenta el gráfico anterior, se concluye que los
Ley del Impuesto a la Renta, se señala el procedimiento para
gastos de hospedaje no podrán ser deducidos de ninguna
poder sustentar los gastos de viaje por conceptos de viáticos
manera a través de la Declaración Jurada presentada por el
en el exterior de la siguiente manera:
trabajador.
Por otra parte, en el caso de los gastos de alimentación y mo-
Documentos los que hace referen-
vilidad, bajo esta modalidad el límite máximo es del 30 % de
Alojamiento cia el artículo 51-A de la Ley. 3,000.00. En resumen sería:
Importe reparable:
Gastos de Alojamiento: $ 530.00
viaje
Documentos a los que se refiere el
(Exterior)
artículo 51-A de la Ley o con una Alimentación y movilidad: $ 140.00
declaración jurada por un monto
Alimentación y que no debe exceder del 30% del Monto máximo permitido: 30% x 3,000 = 900.00
movilidad doble del monto que por concepto
de viáticos, concede el Gobierno Según declaración jurada: (535+505) = (1,040.00)
Central a sus funcionarios de ma-
yor jerarquía. Total importe reparable: $ 670.00
JURISPRUDENCIA COMENTADA
socios o asociados de personas jurídicas participacionistas, titulares y, en gene- la Ley del Impuesto a la Renta y, por lo
a que se refiere el artículo 14 de la Ley, ral, a socios o asociados de las personas tanto, puede repartir dividendos.
califican como dividendos; encontrán- jurídicas, sin afectar dicha distribución La respuesta es no. Según el artículo
dose afectos a un gravamen del 4,1 %. con la retención de la tasa del 4,1 % 14 de la Ley del Impuesto a la Ren-
Ahora bien, con la finalidad de enten- a que se refiere el artículo 73-A de la ta califican como personas jurídicas a
der los alcances del gravamen adicio- Ley del Impuesto a la Renta, sumas que efectos del Impuesto, a) las sociedades
nal sobre las disposiciones indirectas de califican como disposición indirecta de anónimas, en comandita, colectivas,
renta, descubramos la razón del trata- renta por lo que en doctrina se les de- civiles, comerciales de responsabilidad
miento que la Ley del Impuesto a la Ren- nomina “dividendos presuntos”. limitada, constituidas en el país, b) las
ta ha establecido para estos supuestos. cooperativas, incluidas las agrarias de
2. Naturaleza de la empresa uniper-
producción, c) las empresas de pro-
Así, tenemos como referencia la Exposi- sonal piedad social, d) las empresas de pro-
ción de Motivos del Decreto Legislativo
Ahora bien, habiendo identificado cla- piedad parcial o total del Estado, e) las
N° 970, que con ocasión de la modi-
ramente la finalidad perseguida por la asociaciones, comunidades laborales
ficación al citado artículo 55 de la Ley
legislación del Impuesto a la Renta al incluidas las de compensación minera y
del Impuesto a la Renta, indica que el
gravar los “dividendos presuntos” con las fundaciones no consideradas en el
fundamento de la Ley del Impuesto a
la tasa adicional del 4,1 %, corresponde artículo 18, f) las empresas uniperso-
la Renta para establecer una presunción
determinar si un negocio unipersonal o nales, las sociedades y las entidades de
de dividendos en el caso de disposición
persona natural con negocio se encuen- cualquier naturaleza, constituidas en el
indirecta de rentas responde a la nece-
tra en la capacidad jurídica de distribuir exterior, que en cualquier forma perci-
sidad de equiparar el grado de imposi-
utilidades o dividendos. ban renta de fuente peruana, g) las em-
ción de las utilidades distribuidas a los
presas individuales de responsabilidad
accionistas, socios o asociados a través Tal como lo ha señalado la Resolución
limitada, constituidas en el país, h) las
de acuerdos, con la disposición de divi- del Tribunal Fiscal N° 15452-1-2011, los
sucursales, agencias o cualquier otro
dendos u otras formas de distribución dividendos son el rendimiento que tie-
establecimiento permanente en el país
de utilidades, efectuada a través de me- nen las acciones o participaciones en fa-
de empresas unipersonales, sociedades
canismos indirectos, como la asunción vor de los accionistas o socios de la em-
y entidades de cualquier naturaleza
por la empresa de gastos a cargo de los presa, la cual posee personería jurídica
constituidas en el exterior, i) sociedades
accionistas, participacionistas, titulares independiente y constituye un sujeto de
agrícolas de interés social, y j) Las socie-
y, en general, a los socios o asociados derecho –persona jurídica– diferente a
dades irregulares previstas en el artículo
de personas jurídicas. sus accionistas, socios, u otros, contan-
423 de la Ley General de Sociedades;
do además con un patrimonio propio;
En ese sentido, la aplicación de la tasa la comunidad de bienes; joint ventures,
respecto del cual participan sus accio-
adicional presume el traslado de las consorcios y otros contratos de colabo-
nistas, socios, u otros en función de la
utilidades generadas por la empresa a ración empresarial que lleven contabili-
cantidad de acciones o participaciones
sus accionistas o socios de manera in- dad independiente de la de sus socios o
que posean de la empresa.
directa, sin que previamente se haya partes contratantes.
efectuado un acuerdo de distribución En este contexto, solo se encuentran en
Agrega el citado artículo que el titular
de utilidades, evitando de esta manera la capacidad jurídica de distribuir utili- de la empresa unipersonal determinará
el gravamen que pudiera recaer sobre dades o dividendos las entidades con y pagará el Impuesto a la Renta sobre
los dividendos. Se trata, entonces, de personería jurídica propia y distinta a las rentas de las empresas unipersona-
normas que buscan evitar que las per- la de los miembros que la conforman, les que le sean atribuidas, así como so-
sonas jurídicas distribuyan utilidades a que constituyen centro de imputación bre la retribución que dichas empresas
sus accionistas o titulares de manera de derechos y obligaciones. le asignen, conforme a las reglas aplica-
indirecta, evitando el gravamen que En el caso de las empresas unipersona- bles a las personas jurídicas, con lo cual
recae sobre los dividendos. Así, la apli- les, no existen dos sujetos de derecho reconoce que no se trata de una perso-
cación de la tasa adicional del 4,1 % diferentes o distintos, por el contrario, na jurídica, pero que, sin embargo, se le
tiene como finalidad alcanzar con el se trata un único sujeto de derecho (la aplicarán dichas reglas.
impuesto aquellas situaciones en las persona natural) que ha afectado par-
que los sujetos del impuesto no realizan Por último, el Tribunal Fiscal, acerta-
te de su patrimonio para la realización
una distribución formal de utilidades a damente, precisó el hecho de que a la
de una actividad comercial, sin que ello
sus accionistas, sino que la realizan de persona natural con negocio le sean
signifique una autonomía que confiera
manera indirecta. En tal sentido, dicha aplicables la reglas establecidas para las
personería jurídica a dicho patrimonio.
norma solo podría ser aplicable cuando personas jurídicas, además de no con-
La empresa unipersonal no es un centro
el sujeto del impuesto se encuentra en vertirla en tal, no significa que respecto
de imputación de derechos y deberes
la capacidad jurídica de distribuir utili- de las referidas personas naturales con
independiente a la persona natural que
dades, caso contrario, no se verificaría negocio resulte posible la aplicación
explota el negocio, razón por la que no
el supuesto habilitante de la norma. de las reglas de dividendos presuntos,
se encuentra en posibilidad de distribuir
puesto que estos suponen el reparto
Ello precisamente es señalado por el dividendos y, por lo tanto, tampoco de
indirecto de utilidades desde un sujeto
Tribunal Fiscal cuando en la resolución distribuirlos indirectamente.
de derecho (la persona jurídica) hacia
bajo comentario cita la Resolución No obstante, según lo expuesto para el otro (los accionistas, socios u otros);
N° 02703-7-2009, sosteniendo que la derecho común, la empresa uniperso- situación que no se presenta en el
tasa adicional del 4,1 % se estableció nal no se encuentra en la capacidad de caso de las empresas unipersona-
con la finalidad de evitar que mediante distribuir dividendos; cabe preguntar- les, pues no existe utilidad por dis-
gastos que no correspondían deducir, nos si, dada la especialidad del derecho tribuir, toda vez que esta ya ha sido
se efectuara indirectamente una distri- tributario, la persona natural con nego- atribuida o imputada a la persona na-
bución de utilidades a los accionistas, cio califica como persona jurídica para tural titular del negocio unipersonal.
INFORME PRÁCTICO
Criterios para calificar una operación como
no real o no fidedigna
IMPUESTO GENERAL A LAS VENTAS
(*) Abogada por la Universidad de Lima. Cursante de la V Especialización Avanzada en Derecho Tributario de la Pontificia Universidad Católica
del Perú. Ex Asesora Tributaria de la División de Centros de Servicios de la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria - Sunat.
(1) Artículo 42 de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado mediante Decreto Supremo N° 055-99-EF.
(2) Numeral 6) del artículo 10 del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas aprobado mediante Decreto Supremo 29-94-EF.
(3) En los casos de ventas, aportes de bienes y demás transferencias de propiedad, de prestación de servicios y cualquier otro tipo de tran-
sacción a cualquier título, el valor asignado a los bienes, servicios y demás prestaciones, para efectos del Impuesto, será el de mercado. Si
el valor asignado difiere al de mercado, sea por sobrevaluación o subvaluación, la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria
- Sunat procederá a ajustarlo tanto para el adquirente como para el transferente.
“
diciones normales. nombre y documentos El comprobante de pago o nota de
para simularla. débito emitido que no corresponda a una
II. OPERACIONES NO REALES En el presente supuesto, la operación real obligará al pago del im-
operación es real, si se llegó
De acuerdo con lo que señala el Diccio- a llevar a cabo, no existe una puesto consignado en estos, por el res-
”
nario de la Real Academia Española, la simulación de los hechos ya ponsable de su emisión.
palabra “real” significa que tiene exis- sea por una venta o por la
tencia verdadera y efectiva. prestación de un servicio, solo
Por otro lado, Roberto Casanova-Regis que la persona que figura en
el comprobante de pago no Por ningún motivo la operación no real
Albi define a las operaciones no reales
es la persona que realmente llegó a rea- podrá ser acreditada mediante:
de la siguiente manera: “una operación
no real es aquella negociación o contrato lizar esa actividad, sino un tercero. • La existencia de bienes o servicios
sobre valores o mercaderías que no tiene que no hayan sido transferidos o
existencia verdadera y efectiva, ya sea por-
2. Consecuencias prestados por el emisor del docu-
que los bienes o mercaderías objeto de Si bien es cierto estas causales se en- mento.
transacción no existen o porque existien- cuentran dentro de un mismo artículo • La retención efectuada o percepción
do aquellos esta nunca fue realizada”(4). en la Ley del Impuesto General a las soportada, según sea el caso.
Ventas y son consideradas las dos como
1. Modalidades supuestos de configuración de una El artículo 44 de la Ley del Impuesto
operación que no es real, son comple- General a las Ventas hace una distinción
De acuerdo con lo que señala el artícu-
tamente distintas. en cuanto a la configuración de opera-
lo 44 de la Ley del Impuesto General a
ciones no reales, dándole la posibilidad
las Ventas, las operaciones no reales se Al respecto, en el primer supuesto, exis- al adquiriente cuando se trate de una
pueden presentar bajo dos modalidades: te una simulación total en el sentido de operación en la cual el emisor que figu-
a) Operación inexistente o simulada que la operación es inexistente, en cam- ra en el comprobante de pago o nota
bio, en el segundo, sí se ha llevado a de crédito no ha realizado verdadera-
Aquella en la que si bien se emite cabo la operación válidamente, no hay
un comprobante de pago o nota mente la operación de mantener el de-
una simulación. recho al crédito fiscal.
de débito, la operación gravada
que consta en este es inexistente Con base en esta diferencia es que el le- En tal sentido, para que el adquiriente
o simulada, permitiendo determi- gislador le va a dar a una la posibilidad pueda gozar del crédito fiscal, a pe-
nar que nunca se efectuó la trans- de la subsanación, y a la otra no. sar de que se trate de una operación
ferencia de bienes, prestación o no real en el sentido de que el emisor
Es así que, el comprobante de pago o
utilización de servicios o contrato que figura en el comprobante de pago
nota de débito emitido que no corres-
de construcción. o nota de crédito no ha realizado ver-
ponda a una operación real obligará al
En las operaciones simuladas pue- pago del impuesto consignado en es- daderamente la operación, tiene que
den existir aspectos formales que tos, por el responsable de su emisión. cumplir con los siguientes requisitos:
nos lleven a pensar que se trata de Por otro lado, la persona que recibe el a) El adquiriente deberá de cancelar
una operación real, tales como un comprobante de pago o nota de débito la operación a través de los medios
comprobante de pago emitido válida- no tendrá derecho al crédito fiscal o a de pago que señala el numeral 2.3)
mente de acuerdo con la Ley del IGV otro derecho o beneficio derivado del del inciso 2) del artículo 6 del Regla-
y el Reglamento de Comprobantes de Impuesto General a las Ventas. mento del Impuesto General a las
pago, el registro de dicho compro-
bante en el PDT correspondiente y
hasta en los libros contables. Sin em-
bargo, a pesar de haber cumplido con Para los efectos de la presente Ley se considera valor de mercado:
todos estos requisitos ni la venta, la 1. Para las existencias, el que normalmente se obtiene en las operaciones onerosas que la empresa realiza con
terceros. En su defecto, se considerará el valor que se obtenga en una operación entre partes independientes
prestación del servicio, ni el contrato en condiciones iguales o similares.
de construcción se llevaron a cabo. En caso no sea posible, aplicar los criterios anteriores, será el valor de tasación.
Es decir, bajo la emisión del com- 2. Para los valores, será el que resulte mayor entre el valor de transacción y:
probante de pago se busca disfrazar a) el valor de cotización, si tales valores u otros que correspondan al mismo emisor y que otorguen iguales
derechos cotizan en Bolsa o en algún mecanismo centralizado de negociación; o
operaciones que no existen, con una b) el valor de participación patrimonial, en caso no exista la cotización a que se refiere el literal anterior; u,
finalidad. La más común es querer
c) otro valor que establezca el Reglamento atendiendo a la naturaleza de los valores.
determinar un menor impuesto
Tratándose de valores transados en bolsas de productos, el valor de mercado será aquel en el que se con-
a pagar con base en gastos que creten las negociaciones realizadas en rueda de bolsa.
la empresa en realidad no realizó 3. Para los bienes de activo fijo, cuando se trate de bienes respecto de los cuales se realicen transacciones fre-
(compra de bienes, prestaciones de cuentes en el mercado, será el que corresponda a dichas transacciones; cuando se trate de bienes respecto de
los cuales no se realicen transacciones frecuentes en el mercado, será el valor de tasación.
servicios, etc.).
4. Para las transacciones entre partes vinculadas o que se realicen desde, hacia o a través de países o territorios
de baja o nula imposición, los precios y monto de las contraprestaciones que hubieran sido acordados con o
b) Operación existente pero con un entre partes independientes en transacciones comparables, en condiciones iguales o similares, de acuerdo a
tercero lo establecido en el artículo 32-A.
(…)
Es aquella en que el emisor del com-
(4) CASANOVA - REGIS ALBI, Roberto. “Operaciones no reales y su regulación en la Ley del Impuesto General a las
probante de pago o nota de débito Ventas (Primera parte)”. En: I + D. Tax& Legal.
“
es el Impuesto General a las tado en la fiscalización la documen-
En las operaciones no fehacientes será Ventas, es que con la oposición tación y registros contables susten-
la misma Administración la que va a deter- de intereses entre vendedor tatorios de las compras (…)”
y comprador, se incentive la
minar de oficio su valor, con el fin de ajus- 3. Resolución N° 04613-1-2006 (no es
formalización de las operacio-
tarla al valor de mercado que establece la nes a través de la exigencia de de observancia obligatoria)
”
Ley del Impuesto a la Renta. comprobantes de pago para Ya que el hecho de que exista un com-
poder aplicar el crédito fis- probante de pago válidamente emitido
cal correspondiente. En ese no es prueba suficiente que acredite
sentido, la emisión del com- que una operación es real, es necesario
Ventas, los cuales se mencionan a probante de pago que dará contar con cierta documentación a fin
continuación: derecho a crédito fiscal debe corres- de acreditarla.
• Transferencia de fondos. ponder a la operación que en dicho
documento se señala, debiendo Para tal caso, el Tribunal Fiscal conside-
• Cheques con la cláusula “no ne- coincidir, documentaria y realmen- ra que son documentos que acreditan
gociable”, “intransferibles”, “no te, el vendedor, el comprador y el la realidad de una operación las guías
a la orden” u otro equivalente. objeto de la transacción”. de remisión que sustenten el traslado
• Orden de pago. de los bienes, contratos, órdenes de
2. Resolución N° 06440-5-2005 (no es pedido, presupuestos y cualquier otro
b) Los bienes adquiridos o los servicios de observancia obligatoria) documento que acredite la fehaciencia
utilizados deben ser los mismos que
A efectos de determinar si una opera- de estas.
los consignados en los comproban-
tes de pago. ción califica como no real, la Adminis- “Que en el presente caso, conforme
tración podrá solicitar al contribuyente se ha evidenciado en los conside-
c) El comprobante de pago debe reunir la documentación que considere perti-
los requisitos para gozar del crédito randos precedentes, la recurrente
nente dentro de los límites de la razo- no ha aportado documentación
fiscal, excepto el de haber consigna- nabilidad, ya que goza dentro de sus
do la identificación del transferente, sustentatoria suficiente que acredite
facultades de la fiscalización, por lo que la efectiva realización de las adqui-
prestador del servicio o constructor. puede inspeccionar, investigar, y con-
Por lo tanto, dicha adquisición debe siciones de bienes y servicios a sus
trolar el cumplimiento de obligaciones proveedores, como podría ser entre
de cumplir con los requisitos sustan- tributarias de los contribuyentes.
ciales y formales establecidos en los otros, las guías de remisión que sus-
artículos 18 y 19 de la Ley del Im- Si es que dicha documentación es tenten el traslado de los bienes ad-
puesto General a las Ventas. inexistente o no permite demostrar que quiridos, los ingresos y salidas de los
las operaciones se han realizado real- almacenes de la recurrente, contra-
Si el adquiriente o usuario, a pesar de mente es que recién se podrá calificar tos, órdenes de pedido, preformas,
cumplir con los requisitos señalados a esta como no real; por lo tanto, es presupuestos, etc.; no obstante,
precedentemente, tuvo conocimiento necesario que haya un requerimiento que la Administración le solicitó la
al momento de realizar la operación y una evaluación previa por parte de la acreditación de la realización de las
de que el emisor que figura en el com- Administración para la configuración operaciones materia de reparo con-
probante de pago o nota de crédito no de esta clase de operaciones. forme se ha expuesto”.
efectuó verdaderamente dicha opera-
ción, perderá el derecho al crédito fis- “Que las observaciones efectuadas
4. Resolución N° 04998-2-2006 (no es
cal. (Ver cuadro N° 1). a los mencionados proveedores por
de observancia obligatoria):
indicios relacionados al desarrollo
III. CRITERIOS DEL TRIBUNAL FISCAL de sus actividades e incumplimiento El hecho de que una operación se en-
de sus obligaciones formales y tribu- cuentre acreditada por un comproban-
tarias, no son suficientes a efectos te de pago que reúna los requisitos es-
1. Resolución N° 1759-5-2003 (de obser-
de desconocer automáticamente el tablecidos en la Ley del IGV a efectos de
vancia obligatoria) poder ejercer el crédito fiscal, se refleje
crédito fiscal de la recurrente, atri-
Una operación será considerada como buyéndose a las operaciones en que en un registro contable o en las declara-
no real cuando: se sustentaba, el calificativo de ‘no ciones del contribuyente presentadas a
reales‘, toda vez que el incumpli- la Administración no significa que dicha
• Una de las partes (vendedor o com- operación sea real. Para que una opera-
miento de las obligaciones de aque-
prador) no existe o no participó en ción sea considerada como real deben
llos no puede atribuírseles a esta,
la operación. de existir documentos que la avalen,
más aún cuando no fue requerida
• Ambas partes (vendedor y com-
prador) no participaron en la ope-
CUADRO N° 1
ración.
• El objeto materia de la venta es Operación inexis-
Inciso a) 44 LIGV Se pierde CF
inexistente o distinto. tente o sumillada
“
su existencia, pues la Sunat puede distintas a las operaciones
solicitarlas. no fehacientes, ya que quien Las operaciones no reales traen conse-
“(...) conforme con el criterio recibe el comprobante o nota cuencias distintas a las operaciones no feha-
de crédito no tendrá derecho
establecido por este Tribunal en cientes, ya que quien recibe el comprobante
reiteradas resoluciones como las al crédito fiscal o a otro de-
recho o beneficio derivado o nota de crédito no tendrá derecho al crédito
N°s 0086-5-98, 01759-5-2003,
05473-4-2003 y 03758-1-2006, del Impuesto General a las fiscal o a otro derecho o beneficio derivado
”
si bien la Administración pue- Ventas.
del Impuesto General a las Ventas.
de observar la fehaciencia de las
operaciones, debe contar con las V. IMPLICANCIAS ADMI-
pruebas suficientes que así lo de- NISTRATIVAS
muestren para lo cual deberá in- Al respecto, mediante el Decreto
vestigar todas las circunstancias El hecho de que se configure una ope-
Legislativo N° 813, de fecha 19 de abril
del caso, actuando para tal efecto ración no fehaciente o no real no solo
de 1996, se creó la Ley Penal Tributa-
los medios probatorios pertinen- trae consigo como consecuencia para el
ria. Con la creación de dicha norma se
tes y sucedáneos, siempre que prestador, transferente o constructor el
buscó darle un tratamiento especial y
sean permitidos por el ordena- pago del impuesto por dicha operación
más completo al tema de la defrauda-
miento tributario, valorándolos en y para el adquiriente o usuario la pérdi-
ción tributaria; y, asimismo, generar un
forma conjunta y con apreciación da del crédito fiscal; sino que, al haber
mayor conocimiento y difusión de dicha
razonada”. pagado un impuesto menor al que le
materia a efectos de que la sociedad
correspondía o al haber consignado un
tome conciencia de las consecuencias
IV. DIFERENCIA ENTRE OPERACIONES crédito a favor inexistente o menor al
que estas conllevan.
NO REALES Y NO FEHACIENTES real, se configura la infracción tipificada
en el inciso 1 del artículo 178 del Códi- La mencionada norma señala que
go Tributario por no incluir en las decla- quien en provecho propio o de un
De acuerdo con lo mencionado, se tercero, valiéndose de cualquier ar-
raciones ingresos y/o remuneraciones
puede observar que las operaciones no tificio, engaño, astucia, ardid u otra
y/o retribuciones y/o rentas y/o patri-
fehacientes y las operaciones no reales forma fraudulenta, deja de pagar en
monio y/o actos gravados y/o tributos
son dos supuestos distintos contempla- retenidos o percibidos, y/ o aplicar tasas todo o en parte los tributos que es-
dos bajo una misma norma. o porcentajes o coeficientes distintos a tablecen las leyes, será reprimido con
Las operaciones no fehacientes se los que corresponden en la determina- pena privativa de libertad no menor
configuran bajo el supuesto de una ción de los pagos a cuenta o anticipos, de cinco ni mayor de ocho años y con
operación real, que no ha sido simula- o declarar cifras o datos falsos u omitir trescientos sesenta y cinco a setecien-
da, en la cual las partes intervinientes circunstancias en las declaraciones, que tos treinta días multa.
influyan en la determinación de la obliga-
y el objeto de la operación coinciden Asimismo, establece que será reprimida
ción tributaria; y/o que genere aumentos
con la realidad, pero en la cual se ha con pena privativa de libertad no menor
indebidos de saldos o pérdidas tributarias
pactado como contraprestación (ya de ocho ni mayor de doce años y con
o créditos a favor del deudor tributario y/o
sea para la venta del bien, el valor del setecientos treinta a mil cuatrocientos
que generen la obtención indebida de No-
servicio o el valor de la construcción) sesenta días multa cuando se obtenga
tas de Crédito Negociables u otros valores
un monto que está por debajo del va- exoneraciones o inafectaciones, reinte-
similares.
lor del mercado. En los tres supuestos gros, saldos a favor, crédito fiscal, com-
contemplados, para que se determine Dicha infracción se encuentra sanciona- pensaciones, devoluciones, beneficios
la existencia de una operación no fe- da con una multa equivalente al 50 % o incentivos tributarios, simulando la
haciente, existe un monto que no se del tributo omitido o 50 % del saldo, existencia de hechos que permitan go-
encuentra dentro de los márgenes de crédito u otro concepto similar determi- zar de estos.
la realidad. nado indebidamente, o 15 % de la pér-
dida indebidamente declarada o 100 % Por otro lado, la pena privativa de
En las operaciones no fehacientes, del monto obtenido indebidamente, de libertad será no menor de ocho ni
será la misma Administración la que haber obtenido la devolución. mayor de doce años y con setecien-
va a determinar de oficio su valor, con tos treinta a mil cuatrocientos sesenta
el fin de ajustarla al valor de mercado Dicha infracción cuenta con una re-
días multa, si en las conductas men-
que establece la Ley del Impuesto a baja de acuerdo con lo establecido
cionadas precedentemente concurren
la Renta. en la Resolución de Superintenden-
cia N° 180-2012/Sunat hasta del 95 % cualquiera de las siguientes circuns-
En cambio, en las operaciones no rea- si es subsanada voluntariamente antes tancias agravantes: la utilización de
les, no se encuentra en discusión el de cualquier notificación efectuada por una o más personas naturales o ju-
monto de la operación, es decir el mon- la Sunat. rídicas interpuestas para ocultar la
to se encuentra de acuerdo con el valor identidad del verdadero deudor tri-
de mercado. Lo que se pondrá en tela VI. IMPLICANCIAS PENALES butario, el monto del tributo o los
de juicio es si la operación es real o ha tributos dejados de pagar superen las
sido simulada a efectos de obtener al- El hecho de que existan operaciones cien Unidades Impositivas Tributarias
gún tipo de beneficio o si el emisor del no fehacientes o no reales también en un periodo de doce meses o un
comprobante de pago es el que real- puede conllevar la configuración de ejercicio gravable, y el agente forme
mente ha realizado la operación. delitos penales. parte de una organización delictiva.
CASOS PRÁCTICOS
A ctualmente, son numerosas las empresas que realizan tanto operaciones gravadas como no gravadas con el IGV. En
dicho contexto, surge la interrogante de cómo deben proceder a fin de no perder el IGV que gravó las adquisiciones de
bienes o servicios que destinaron a sus operaciones no gravadas con el referido impuesto, pues no otorgará derecho a crédito
fiscal. Por otro lado, teniendo en cuenta la creciente incorporación de operaciones al sistema de detracciones, así como el
aumento en la designación de agentes de retención, resulta importante tener en claro cuál de los dos sistemas administrativos
del IGV debe primar al momento de encontrarnos ante una operación sujeta a detracción en la que el cliente ha sido designa-
do como agente de retención por la Sunat. Contrario a lo que muchos contribuyentes pueden considerar, teniendo en cuenta
sus nuevas obligaciones como agentes de retención, ante una operación sujeta a detracción, no deberá aplicarse la retención
del 3 % del IGV, tal como quedará demostrado con el segundo de los casos prácticos que presentamos seguidamente.
JURISPRUDENCIA COMENTADA
“
En ese sentido, también se refiere a lo es: Cómo debe de ser inter-
pretado el quinto párrafo del Está aceptando que el cumplimiento par-
señalado en la Resolución del Tribunal
Fiscal N°1580-5-2009(2) que constituye artículo 19 del Texto Único cial, tardío o defectuoso de los deberes forma-
Ordenado de la Ley del Im-
jurisprudencia de observancia obligato-
puesto General a las Ventas
les relacionados con el Registro de Compras
ria, la cual refiere que la legalización del
que señala lo siguiente: “El luego de un requerimiento de la Administra-
Registro de Compras no constituye un
requisito formal para ejercer el derecho incumplimiento o el cum- ción Tributaria hacen perder el derecho al cré-
”
al crédito fiscal, y que este derecho se plimiento parcial, tardío o
defectuoso de los deberes dito fiscal, posición que no compartimos.
entenderá válidamente ejercido siempre
que se cumplan con los requisitos pre- formales relacionados con el
vistos en los artículos 18 y 19 del Texto Registro de Compras, no im-
plicará la pérdida del derecho al crédito de la Administración Tributaria hacen
Único Ordenado de la Ley del Impuesto perder el derecho al crédito fiscal, po-
General a las Ventas. fiscal, el cual se ejercerá en el periodo al
fiscal
que corresponda la adquisición, sin per- sición que no compartimos, en vista a
En cuanto a las Resoluciones de Multa juicio de la configuración de las infrac- que el incumplimiento tardío o defec-
N° 024-002-0159503 a N° 024-002- ciones tributarias tipificadas en el Códi- tuoso de un requisito formal no debería
0159506, emitidas por la infracción go Tributario que resulten aplicables”. hacer perder este derecho, a diferencia
tipificada en el numeral 1 del artículo de lo que sí debería de suceder si se in-
178 del Código Tributario, dispone de- En virtud de las dudas respecto a si se cumple con un requisito sustancial.
jar sin efecto las referidas multas, en vis- perdía o no el derecho al crédito fis-
cal, se emitió el Informe N°132-2012- Por tanto, concluimos el presente comen-
ta a que levantó los reparos generados
Sunat/4B0000, el cual refiere que si tario recordando que una de las finali-
por la Sunat respecto de los periodos de
la anotación de los comprobantes de dades de la dación de la Ley N° 29214,
marzo a junio de 2012 .
pago y documentos antes mencionados que modificó el artículo 19 de la LIGV,
se realiza con posterioridad a la fecha fue justamente el que no se perdiera el
Nuestra opinión
en que surta efecto la notificación del
requerimiento en el que se solicite la
derecho al crédito por el incumplimien-
to tardío o defectuoso de un requisito
Karyn Molina Quevedo(*) exhibición y/o presentación del Registro formal. En todo caso se debería estar
de Compras se perderá el crédito fiscal
fiscal. incurso en alguna de las siguientes in-
fracciones tipificadas en el artículo 175
El Tribunal Fiscal en la presente resolu- Pero, además añade, que como la nor-
del Código Tributario, aprobado por
ción, si bien es cierto no se pronuncia ma no especifica qué tipo de requeri-
Decreto Supremo N 133-2013-EF:
directamente sobre el párrafo incorpo- mientos serán los que solicitarán la
rado en el artículo 2 de la Ley N° 29215 exhibición y/o presentación del Registro • El numeral 2 que señala lo siguiente
siguiente:
mediante Decreto Legislativo N° 1116, de Compras, entonces se deberá de “Llevar los libros de contabilidad,
tácitamente nos da a entender que lo entender que estos no necesariamente u otros libros y/o registros exigidos
que en un momento dispuso a través se encontrarán dentro del marco esta- por las leyes, reglamentos o por re-
de la citada jurisprudencia de observan- blecido por el Reglamento del Proce- soluciones de Superintendencia de
cia obligatoria, solo será aplicable para dimiento de Fiscalización de la Sunat, la Sunat, el registro almacenable de
los supuestos generados antes del 1 de respecto del periodo del IGV señalado información básica u otros medios
agosto de 2012. en tal requerimiento. de control exigidos por las leyes y
Cabe recordar que no solo se modificó reglamentos, sin observar la forma
En cuanto a lo señalado por el Tribunal
la referida ley, sino también el artículo 6 y condiciones establecidas en las
Fiscal, somos de la opinión de que de-
del Reglamento de la Ley del Impuesto normas correspondiente”.
bió de haberse pronunciado respecto a
General a las Ventas mediante Decreto la modificación de manera directa, aun- • El numeral 5 que señala lo siguiente
siguiente:
Supremo N°161-2012-EF, el cual esta- que como lo hemos señalado al estable- “Llevar con atraso mayor al permi-
bleció lo siguiente: “El derecho al cré- cer que la referida modificación opera tido por las normas vigentes, los li-
dito fiscal se ejercerá en el periodo al a partir del 1 de agosto de 2012, está bros de contabilidad u otros libros
que corresponda la hoja del Registro de aceptando que el cumplimiento par- o registros exigidos por las leyes,
Compras en la que se anote el compro- cial, tardío o defectuoso de los deberes reglamentos o por resoluciones de
bante de pago o documento respectivo, formales relacionados con el Registro Superintendencia de la Sunat, que
siempre que la anotación se efectúe en de Compras luego de un requerimiento se vinculen con la tributación”.
las hojas del Registro de Compras seña-
ladas en el numeral 3 del artículo 10.
(2) La RTF N° 01580-5-2009 que tiene la calidad de jurisprudencia de observancia obligatoria también se pronunció
No se perderá el crédito fiscal utiliza- sobre la interpretación que se le debe de dar a las Leyes N°s 29214 y 29215 señalando lo siguiente: “Así, para
do con anterioridad a la anotación del determinar si existe un plazo para realizar las anotaciones en el registro de compras, debe considerarse que si bien
la Ley N° 29214 establece que los comprobantes y documentos deben ser anotados en cualquier momento en el
comprobante de pago o documento registro de compras, es necesario armonizar lo expuesto con lo previsto por la Ley N° 29215, que establece que
respectivo en el Registro de Compras, si estos deben ser anotados en las hojas que correspondan al mes de su emisión o del pago del impuesto, según sea
el caso, o el que corresponda a los doce meses siguientes de su emisión. Por consiguiente, cabe interpretar que
esta se efectúa en la hoja que corres- será dentro de estos términos en los que debe efectuarse la anotación de los comprobantes y documentos antes
ponda al periodo en el que se dedujo citados.
dicho crédito fiscal y que sea alguna Ello se justifica, como se ha señalado precedentemente, en una interpretación conjunta de las normas, en las
características del Impuesto General a las Ventas y en la importancia de los libros y registros contables respecto de
de las señaladas en el numeral 3 del dichas características”.
artículo 10 antes que la Sunat requiera (*) Asesora Tributaria del Estudio Yataco Arias Abogados, karyn@yatacoarias.com. Egresada de la Maestría en Dere-
al contribuyente la exhibición y/o pre- cho Tributario y Fiscalidad Internacional en la Universidad San Martín de Porres con doble titulación en la Univer-
sidad Castilla La Mancha-España. Diplomado en ADEX en Comercio Internacional y Gestión Aduanera. Egresada
sentación de dicho registro
registro”. del “XVII Curso de Agentes de aduanas” organizado por Indesta-Sunat.
ANEXO A
SANCIONES DE MULTA Y CIERRE GRADUADAS CON EL CRITERIO DE FRECUENCIA
Infracciones tipificadas en los numerales 1 al 3 del artículo 174 del Código Tributario
Frecuencia
Sanción según 3ra. Oportunidad o más
Infracción Descripción Tablas 1ra. Oportunidad 2da. Oportunidad
tablas (sin rebaja)
Cierre (a) Cierre (a) Cierre (a)
Artículo 174 No emitir y/o no otorgar comprobantes de Cierre 3 Días 6 Días 10 Días
Numeral 1 pago o documentos complementarios a es- I
1 UIT(1) 65% UIT 85% UIT 1 UIT
tos, distintos a la guía de remisión.
Cierre 3 Días 6 Días 10 Días
II
50% UIT(1) 30% UIT 40% UIT 50% UIT
Cierre 3 Días 6 Días 10 Días
III
0.6% I(1) 0.4% I 0.5% I 0.6% I
a) Según las Tablas I, II y III la sanción establecida es cierre.
(1) Las sanciones de multa que se gradúan en esta fila son aquellas que de acuerdo con la Nota (3-A) de las Tablas I y II y la Nota (2-A) de la Tabla III se aplican
cuando la infracción no se haya cometido o detectado en un establecimiento comercial u oficina de profesionales independientes.
(*) Asesor legal-tributario de Contadores & Empresa. Egresado de la facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
(UNMSM).
(1) Antes de la aprobación del Decreto Legislativo N° 1113, cuando se detectaba la infracción en comentario por primera vez, el contribuyente
podía aceptarla mediante un “Acta de Reconocimiento”, lo que implicaba el pegado de un cartel de “Incumplimiento de Obligaciones” en el
establecimiento, hecho que no era percibido como disuasivo por los infractores. Bajo la modificación del Régimen de Gradualidad ya no
procede la aplicación del “Acta de reconocimiento” para que los infractores se eximan de la sanción correspondiente.
(*) Asesor Tributario de Contadores & Empresas. Contador Público por la Universidad Ricardo Palma. Diplomado en Tributación por la Pontificia
Universidad Católica del Perú. Ex Asesor Tributario de la División de Central de Consultas de la Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria - Sunat.
comparación entre el valor de adquisi- Base Legal: 8. ¿Cómo, cuándo y dónde se debe
ción, importación o de ingreso al patri- • Artículo 6 del Decreto Supremo N° 057- efectuar el pago y la declaración?
monio y el valor establecido en la tabla 2005-EF, Reglamento del Impuesto a El deudor tributario del Impuesto a las
referencial que anualmente debe apro- las Embarcaciones de Recreo. Embarcaciones de Recreo podrá pagar
bar el Ministerio de Economía y Finan-
este de acuerdo con lo siguiente:
zas, considerando un valor de ajuste 6. ¿Cuál es la tasa del Impuesto a las
por antigüedad de la embarcación. Embarcaciones de Recreo? • Al contado
contado, hasta el último día hábil
del mes de abril (30 de abril para el
Es preciso indicar que la tabla de valores Una vez determinada la base imponible caso del impuesto correspondiente
referenciales para el ejercicio 2014 ha del IER, sobre esta se aplicará una alí- al ejercicio 2014).
sido aprobada por la Resolución Minis- cuota del 5%. El importe resultante será
terial Nº 034-2014-EF/15, publicada el el impuesto anual a pagar. • De forma fraccionada
fraccionada, hasta en cua-
31 de enero del presente ejercicio. tro cuotas trimestrales:
Base Legal:
• Si se trata de embarcaciones que se Primera cuota
cuota: equivalente al 25% del
han construido por encargo, cuyo • Artículo 82 del Texto Único Ordenado Impuesto total (deberá pagarse hasta el
valor total no se establece en el de la Ley de Tributación Municipal. 30 de abril de 2014).
comprobante de pago emitido por
7. ¿Qué declaraciones deben presen- Segunda, tercera y cuarta cuotas
cuotas: para
la empresa constructora, el valor de el presente ejercicio, las fechas de venci-
ingreso al patrimonio a tomarse en
tarse en relación con el Impuesto a
las Embarcaciones de Recreo? miento son el 31 de julio y el 31 de oc-
cuenta a efectos de determinar la tubre de 2014, así como el 31 de enero
base imponible del impuesto será el Los sujetos obligados a la declaración y de 2015, respectivamente. Cada cuota
que declare el sujeto pasivo ante la pago del IER se encuentran obligados a equivale al 25% del impuesto anual,
Sunat, incluidos los impuestos. presentar declaraciones juradas determina- debiendo ser reajustadas de acuerdo
• Asimismo, si la embarcación fue tivas e informativas, en los siguientes casos: con la variación acumulada del Índice
construida por el propio sujeto del Declaración determinativa de Precios al Por Mayor (IPM) que pu-
impuesto, se considerará como va- blica el Instituto Nacional de Estadística
Se presenta anualmente, el último día
lor de ingreso al patrimonio el valor e Informática (INEI) por el periodo com-
hábil del mes de abril (30 de abril para
o la suma de los valores comprendi- prendido desde el mes de vencimiento
el año 2014). Para este efecto los su-
dos en la construcción de la embar- del pago de la primera cuota (abril) y el
jetos obligados al pago del IER deben
cación. mes precedente al pago (junio, setiem-
utilizar el Formulario Virtual N° 1690, el
bre y diciembre de 2014).
• De tratarse de embarcaciones cual se encuentra a disposición de estos
adquiridas a título gratuito, se con- a través de Sunat Virtual. El impuesto será pagado a través del
siderará valor de ingreso al patrimo- Sistema Pago Fácil mediante el Formula-
Este formulario será utilizado por prin-
nio, el que le hubiera correspondido rio Virtual N° 1662 - Boleta de Pago, en
cipales, medianos y pequeños contribu-
al causante o donante al momento efectivo o en cheque, señalando como
yentes y se presentará a través de Sunat
de la transmisión. código de tributo “7151 - Impuesto a
Virtual. La Sunat podrá exceptuar de la
las Embarcaciones de Recreo” y como
• Con relación a las embarcaciones presentación de la declaración jurada
periodo, el que corresponda al mes y al
adquiridas por remate público o ad- cuando cuente con la información nece-
año de vencimiento de la obligación de
judicación en pago, se considerará saria para la determinación de la deuda.
acuerdo con lo siguiente:
como valor original de adquisición
Declaración informativa
el monto pagado en el remate o el Forma de Pago Periodo
valor de adjudicación, según sea el El sujeto del impuesto se encuentra Al contado 04-2014
caso, incluidos los impuestos que obligado a presentar una declaración
Fraccionado:
afecten dicha adquisición, a la fecha jurada informativa hasta el último día
1° cuota 04-2014
en la cual se configure la situación hábil del mes siguiente de producidos
2° cuota 07-2014
jurídica. los siguientes hechos:
3° cuota 10-2014
• Si la embarcación fue adquirida • Cuando se registre una embarca- 4° cuota 01-2015
en moneda extranjera, dicho valor ción ante la Capitanía de Puerto por
primera vez. El Impuesto a las Embarcaciones de Re-
será convertido a moneda nacional
creo se pagará de acuerdo con el tipo
según el tipo de cambio promedio • Cuando se transfiera la propiedad de contribuyente como se indica a con-
venta publicado por la Superinten- de una embarcación. tinuación:
dencia de Banca, Seguros y Admi- • Cuando se cancele la matrícula.
nistradoras Privadas de Fondos de • Principales contribuyentes:
contribuyentes en las
Pensiones, correspondiente al úl- Esta declaración se efectuará mediante dependencias fijadas por la Sunat
timo día hábil del mes en que fue la presentación del Formulario Virtual para efectuar el cumplimiento de
adquirida la embarcación. Nº 1691 a través de Sunat Virtual. En sus obligaciones tributarias.
caso de que los sujetos obligados a pre- • Medianos y pequeños contribu-
• Si el propietario no cuenta con los sentar la declaración no tuviesen núme-
documentos que acrediten el valor yentes: en las sucursales y agencias
yentes
ro de Registro Único de Contribuyentes, bancarias autorizadas por la Sunat.
original de adquisición, de impor- deberán inscribirse en dicho registro.
tación o de ingreso al patrimonio Base Legal:
de la embarcación afecta, la base Base Legal:
imponible se determinará tomando • Artículos 9 y 10 del Decreto Supre- • Artículo 9 del Decreto Supremo
en cuenta el valor correspondiente mo N° 057-2005-EF, Reglamento N° 057-2005-EF.
al tipo de embarcación fijada en la del Impuesto a las Embarcaciones • Artículo Único de la Resolución de
Tabla de Valores Referenciales. de Recreo. Superintendencia N° 062-2014/Sunat.
(*) Asesor Tributario en Contadores & Empresas. Miembro del taller de Derecho Tributario, Grupo de Estudios Fiscales (GEF) de la Facultad de
Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.
(1) Ley N° 28424, Ley que crea el Impuesto Temporal a los Activos Netos, publicada el 21/12/2004, modificada por el Decreto Legislativo N° 971,
publicado el 24/12/2006.
(2) La tasa de 0.4% del ITAN se estableció mediante el Decreto Legislativo N° 976, que refiere su aplicación a partir del 01/01/2009. Cabe pre-
cisar que esta tasa se calcula sobre la base del valor histórico de los activos netos de la empresa que exceda los S/. 1’000,000, de acuerdo
con el balance cerrado al 31 de diciembre del ejercicio gravable inmediato anterior.
(3) Texto Único Ordenado (TUO) de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el Decreto Supremo N° 179-2004-EF, publicado el 08/12/2004
y normas modificatorias.
(4) Aprobado por el Decreto Supremo N° 025-2005-EF, publicado el 16/02/2005.
Como en todo, para estos supuestos debe existir Contrariamente, en la Resolución N° 0054-4-2005,
el sustento correspondiente; de lo contrario, las en el caso de una empresa de cobertura nacio-
sumas de dinero o bienes entregados respecto nal que requería del cambio de residencia de sus
de los cuales no exista un sustento adecuado funcionarios de dirección y de confianza, moti-
podrán ser reputados como de libre disponibi- vo por el cual estos funcionarios recibían pagos
lidad del trabajador, representando para este un en efectivo por concepto de arrendamiento de
beneficio o ventaja patrimonial, desnaturalizán- vivienda, el Tribunal Fiscal determinó que estos
dose así los montos otorgados y considerándose desembolsos en efectivo constituían remunera-
como conceptos remunerativos. ción (y no condición de trabajo) considerando
que estos pagos “no resultan necesarios o indis-
II. LA CONDICIÓN DE TRABAJO EN EL ÁMBITO pensables para el cabal desempeño de las fun-
TRIBUTARIO ciones de sus trabajadores, siendo que más bien
resultan ser un beneficio patrimonial del trabaja-
A efectos del Impuesto a la Renta, la libre dispo- dor y consecuencia de la aceptación de la oferta
nibilidad, la razonabilidad y necesidad del gasto de trabajo”.
resultarán criterios importantes a fin de conside- En el caso, el Tribunal consideró que “tanto en
rar dichos conceptos como gasto para la empre- los contratos de arrendamiento como en los reci-
sa y determinar si estos están afectos a las rentas bos emitidos por el arrendador, figuran los nom-
de quinta categoría. bres de los referidos beneficiarios y no el de la
Así, por ejemplo, en la Resolución N° 560-4-99, recurrente, con lo cual no podría afirmarse que
respecto al tema, el Tribunal Fiscal concluyó: dichos importes no son de su libre disponibilidad
“Que las sumas que las empresas abonan a sus cuando tanto la elección de la vivienda como las
trabajadores con la finalidad de facilitar o posibi- consecuencias del contrato recaen sobre aque-
litar su labor no constituyen rentas de quinta ca- llos, y no resultan ser aspectos controlados por
tegoría, sino una ‘condición de trabajo’, ya que la recurrente”.
al no ser de su libre disposición no representan
un beneficio económico para estos”. En el caso, III. ANÁLISIS
en virtud de convenios colectivos, la recurrente y
el sindicato de trabajadores acordaron susti- En primer lugar, cabe recordar, que según lo
tuir la entrega de las prendas correspondien- dispuesto en el inciso a) del artículo 34 del
tes al uniforme de esos años, por la entrega Texto Único Ordenado de la Ley del Impuesto
de S/. 500.00 y S/. 600.00, respectivamente, a la Renta, son consideradas rentas de quinta
(*) Asesor tributario de Contadores & Empresas. Bachiller de la Universidad Nacional Federico Villarreal (UNFV). Asesor y consultor en temas
tributarios y contables.
(*) Abogada por la Universidad Femenina del Sagrado Corazón. Cursante de la segunda especialidad en Derecho Tributario de la Pontificia
Universidad Católica del Perú.
(1) La información mínima que debe contener el Acta Probatoria se encuentra regulada en el numeral 4.2. del artículo 4 del Reglamento de la sanción de
comiso de bienes prevista en el artículo 184 del Código Tributario, aprobado mediante Resolución de Superintendencia N° 157-2004-Sunat.
(2) La información mínima que debe contener la resolución de comiso se encuentra señalada en el numeral 11.3 del artículo 11 del Reglamento
de la sanción de comiso de bienes prevista en el artículo 184 del Código Tributario, aprobado mediante Resolución de Superintenden-
cia N° 157-2004-Sunat.
del comiso, una multa equivalente al hábiles en el caso de bienes perecede- bienes lo amerite o la Sunat no posea
quince por ciento (15%) del valor de ros o que por su naturaleza no pudieran o no disponga de depósitos especiales
los bienes señalado en la resolución. La mantenerse en depósito. En este caso la para la conservación y almacenamiento
referida multa no podrá exceder de seis Sunat emitirá una resolución de devo- de los bienes, podrá aplicar una multa,
(6) Unidades Impositivas Tributarias. lución de bienes comisados en los mis- salvo que pueda realizarse el remate o
Si en el plazo de quince (15) días hábiles mos plazos establecidos para la emisión donación inmediata de los bienes. La
de notificada la resolución de comiso, de la resolución de comiso, pudiendo el multa a la que se hace referencia será la
no se paga la multa y los gastos vincu- propietario recuperar sus bienes si en que se señala a continuación: ver cua-
lados al comiso, la Sunat podrá rematar un plazo de quince (15) días hábiles, dro N° 1.
los bienes, destinarlos a entidades pú- tratándose de bienes no perecederos, o Cabe indicar que el valor de los bienes
blicas o donarlos, incluso si el infractor de dos (2) días hábiles, tratándose de será determinado por la Sunat en vir-
interpuso algún medio impugnatorio. bienes perecederos o que por su natu- tud de los documentos obtenidos en la
raleza no pudieran mantenerse en de- intervención o en su defecto, propor-
Es importante tener en cuenta que si el in- pósito, cumple con pagar la multa para
fractor no acredita su derecho de propiedad cionados por el infractor el día de la
recuperarlos, así como los gastos que intervención o dentro del plazo de diez
o posesión dentro del plazo de diez (10) originó la ejecución del comiso. De no
días hábiles de levantada el Acta Probatoria, (10) días hábiles tratándose de bienes
pagarse la multa y los gastos vinculados no perecederos o de dos (2) días hábi-
la Sunat declarará los bienes en abandono. al comiso dentro del plazo señalado, la les tratándose de bienes perecederos,
b) En el caso de bienes perecederos o Sunat podrá rematarlos, destinarlos a plazo que se computará desde el día
que por su naturaleza no pudieran entidades públicas o donarlos. La Su- siguiente a la fecha en que se levantó el
mantenerse en depósito nat declarará los bienes en abandono Acta Probatoria.
si el propietario que no es infractor no
El infractor contará con un plazo de dos
acredita su derecho de propiedad o po- II. GRADUALIDAD APLICABLE A LA
(2) días hábiles para acreditar fehacien-
sesión dentro del plazo de diez (10) o MULTA PARA RECUPERAR LOS
temente su derecho de propiedad o po-
de dos (2) días hábiles de levantada el
sesión sobre los bienes comisados. Dicha BIENES COMISADOS Y A LA MULTA
acta probatoria, tratándose de bienes
acreditación podrá realizarla con el com-
no perecederos y de bienes perecederos QUE SUSTITUYE EL COMISO
probante de pago que cumpla con los
o que por su naturaleza no pudieran
requisitos y características señaladas en la De acuerdo con el Anexo IV de la Re-
mantenerse en depósito, respectiva-
norma sobre la materia o, con documento solución de Superintendencia N° 063-
mente.
privado de fecha cierta, documento públi- 2007/Sunat, que aprueba el Reglamen-
co u otro documento, que a juicio de la Debe considerarse que para retirar los to del régimen de gradualidad aplicable
Sunat acredite la propiedad o posesión. bienes comisados, el infractor o el pro- a las infracciones del Código Tributario,
pietario que no es infractor deberá: la multa para recuperar los bienes comi-
Una vez realizada la acreditación a la
que se hace referencia en el párrafo an- • Acreditar su inscripción en los regis- sados será del 5% del valor de los bie-
terior, y en el plazo de quince (15) días tros de la Sunat tomando en cuenta nes cuando se trate de la primera opor-
hábiles, la Sunat emitirá la resolución la actividad que realiza, cuando se tunidad en que se incurra en este tipo
de comiso correspondiente. Luego de encuentre obligado a inscribirse. de infracción y del 10% del valor de los
ello, el infractor podrá recuperar los bie- • Señalar nuevo domicilio fiscal, en el bienes, en el caso de la segunda opor-
nes si en el plazo de dos (2) días hábiles caso de que se encuentre en la con- tunidad. A partir de la tercera oportu-
de notificada la resolución de comiso, dición de no habido; o solicitar su alta nidad en que se cometa la infracción,
cumple con pagar además de los gastos en el RUC cuando la Sunat le hubiera no habrá lugar a rebaja de la multa,
que originó la ejecución del comiso, una comunicado su situación de baja en correspondiendo pagar el 15% del valor
multa equivalente al quince por ciento dicho Registro, de corresponder. de los bienes.
(15%) del valor de los bienes señalado Por otro lado, según el Anexo V de la
en la resolución correspondiente. La • Declarar los establecimientos anexos
que no hubieran sido informados a Resolución de Superintendencia N° 063-
multa no podrá exceder de seis (6) UIT. 2007/Sunat, la multa que sustituye el
efectos de la inscripción en el RUC.
Si en el plazo de dos (2) días hábiles de comiso, también será del 5% del valor
notificada la resolución de comiso, no • Tratándose del comiso de máquinas de los bienes cuando se trate de la pri-
se paga la multa y los gastos vinculados registradoras, se deberá cumplir con mera oportunidad en que se incurra en
al comiso, la Sunat podrá rematar los acreditar que dichas máquinas se en- este tipo de infracción y del 10% del va-
bienes, destinarlos a entidades públicas cuentren declaradas ante la Sunat. lor de los bienes, en el caso de la segun-
o donarlos, incluso si el infractor inter- da oportunidad. Asimismo, a partir de
puso algún medio impugnatorio. 2. Multa que sustituye a la sanción
la tercera oportunidad en que se come-
de comiso ta la infracción, no habrá lugar a rebaja
Al igual que en el caso de bienes no pe-
recederos, debe tenerse en cuenta que Según dispone el artículo 184 del Código de la multa, correspondiendo pagar el
si el infractor no acredita su derecho de Tributario, cuando la naturaleza de los 15% del valor de los bienes.
propiedad o posesión dentro del plazo
de dos (2) días hábiles de levantada el CUADRO N° 1
Acta Probatoria, la Sunat declarará los
bienes en abandono. Tabla I del Código Tributario Tabla II del Código Tributario Tabla III del Código Tributario
Si el propietario de los bienes no es in- 15% del valor de los bienes, no 15% del valor de los bienes, 15% del valor de los bienes,
fractor, podrá acreditar su propiedad pudiendo exceder de 6 UIT. Cuan- no pudiendo exceder de 6 UIT. no pudiendo exceder de 6 UIT.
ante la Sunat en un plazo de diez (10) do no se determine el valor del Cuando no se determine el valor Cuando no se determine el
bien se aplicará una multa equi- del bien se aplicará una multa valor del bien se aplicará una
días hábiles en el caso de bienes no pe- valente a 6 UIT. equivalente a 2 UIT. multa equivalente a 1 UIT.
recederos, o en un plazo de dos (2) días
E n el presente informe se desarrollan los supuestos en que procede interponer como me-
dio de defensa ante la ejecución de una medida cautelar, la denominada “Intervención
excluyente de propiedad”, que permitirá dejar sin efecto el embargo de bienes de terceros.
(*) Asesor tributario de Contadores & Empresas. Egresado de la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos (UNMSM).
(1) Jurisprudencia de observancia obligatoria, publicada en El Peruano el 08/09/2007.
(2) En el caso, en la cobranza coactiva iniciada a una sociedad, se embargó un inmueble que la accionista mayoritaria había adquirido en adju-
dicación en pago de una deuda. La accionista solicitó la intervención excluyente de propiedad.
Cobranza Coactiva, un documen- Coactivo en un plazo máximo de anticipante (deudor tributario); se precisó
to privado que acredita la propie- veinte (20) días hábiles, contados a que el anticipo de legítima constituye la
dad adquiere fecha cierta desde la partir de la fecha de ingreso de los transferencia de bienes en propiedad con
muerte del otorgante. actuados al Tribunal. motivo de una donación, razón por la cual
La resolución del Tribunal Fiscal ago- la colación que se produce posteriormen-
De ese modo, en la RTF N° 48-7-2012
ta la vía administrativa, pudiendo te no desvirtúa ello.
de fecha 03/01/12 a efectos de resol-
ver sobre la procedencia de una terce- las partes contradecir dicha resolu- Asimismo, existen supuestos en los que
ría de propiedad, se concluyó que se ción ante el Poder Judicial. no procede el recurso:
debía evaluar toda la documentación viii. Durante la tramitación de la interven- • En el caso de la Resolución N° 7336-
presentada por el tercero a efectos de ción excluyente de propiedad o recur- 8-2012, el Tribunal Fiscal confirmó
acreditar su propiedad, como es el caso so de apelación, presentados opor- la apelada que declaró inadmisible
de la presentación de declaraciones ju- tunamente, la Administración debe la intervención excluyente de pro-
radas, si el contrato de compraventa suspender cualquier actuación ten- piedad respecto a un vehículo sobre
fue ingresado con la correspondiente diente a ejecutar los embargos traba- el cual recayó un embargo en forma
inscripción, pues este adquiere fecha dos respecto de los bienes cuya pro- de depósito con extracción. Precisó
cierta cuando es presentado ante una piedad está en discusión. que aun cuando la recurrente acre-
municipalidad con la declaración jura- dite que mantiene una unión de
da de autoavalúo del Impuesto Predial En ese sentido, ante la improcedencia hecho con el ejecutado, los bienes
a efectos de la inscripción del predio. de la Intervención Excluyente de Pro- sociales son atribuibles a ambos en
piedad por la Administración Tributaria, su totalidad y por separado; por lo
ii. Admitida la Intervención Excluyente procederá la apelación ante el Tribunal
de Propiedad, el Ejecutor Coactivo tanto, ninguno de los conformantes
Fiscal, que considerando el medio pro- de la citada unión tiene la condi-
suspende el remate de los bienes ob- batorio, declarará procedente o impro-
jeto de la medida y remite el escrito ción de tercero en el procedimiento
cedente este. coactivo. Además, a efectos de que
presentado por el tercero para que el
ejecutado emita su pronunciamiento Así, a título de ejemplo, considérense la recurrente acredite la unión de
en un plazo no mayor de 5 días hábi- los siguientes pronunciamientos: hecho, debió haber presentado una
les siguientes a la notificación. resolución judicial o escritura pública
En el caso de la Resolución del Tribunal en las que haya declarado el recono-
Excepcionalmente, cuando los bie- Fiscal N° 81-5-2000, la Sunat había decla- cimiento de su unión de hecho, pues
nes embargados corren el riesgo de rado inadmisible la intervención excluyen- el Tribunal Fiscal no puede reconocer
deterioro o pérdida por caso fortuito te de propiedad, debido a que la factura la existencia de esta unión, pues ello
o fuerza mayor o por otra causa no presentada por el recurrente no contenía está reservado al Poder Judicial o a
imputable al depositario, el Ejecutor todos los requisitos establecidos en el los Notarios Públicos.
Coactivo podrá ordenar el remate in- mencionado Reglamento. El Tribunal Fis-
mediato de dichos bienes consignan- • En la Resolución del Tribunal Fiscal
cal revocó dicha resolución, toda vez que
do el monto obtenido en el Banco de N° 00550-2-2006, ante el embargo
la falta de algún requisito establecido en
la Nación hasta el resultado final de la de bienes muebles, el tercerista pre-
el Reglamento de Comprobantes de Pago
Intervención Excluyente de Propiedad. tendía acreditar su propiedad con
no hace perder a la factura el valor pro-
facturas que no contenían dato, no-
iii. Con la respuesta del deudor tribu- batorio de la propiedad de la recurrente
menclatura o marca que permitiera
tario o sin ella, el Ejecutor Coactivo sobre los bienes embargados.
su identificación, lo que motivó que
emitirá su pronunciamiento en un En otro caso, el de la Resolución del la Sunat considerara los bienes como
plazo no mayor de 30 días hábiles. Tribunal Fiscal N° 04495-1-2004, se re- fungibles y que llegara a la conclusión
iv. Si la resolución dictada por el Ejecutor vocó la resolución coactiva que había de que no era posible tener convicción
Coactivo es contraria a los intereses ordenado el embargo, considerando respecto de quién era su propietario a
del tercero esta es apelable ante el que esta había tenido lugar luego de la la fecha del embargo; sin embargo, el
Tribunal Fiscal en el plazo de 5 días venta realizada mediante escritura pú- Tribunal Fiscal ordenó que se efectúen
hábiles siguientes a su notificación. blica. En el caso se había embargado el las verificaciones necesarias en la con-
La apelación será presentada ante la derecho de propiedad de la ejecutada tabilidad del proveedor a efectos de
Administración Tributaria y será ele- sobre un inmueble en el que se habían determinar si los bienes embargados
vada al Tribunal Fiscal en un plazo desarrollado obras de habilitación. Los corresponden a los bienes consigna-
no mayor de diez (10) días hábiles lotes resultantes no habían sido in- dos en las facturas.
siguientes a la presentación de la dependizados. Dos lotes habían sido
• En la Resolución del Tribunal Fiscal
apelación, siempre que esta haya transferidos mediante escritura pública
N° 1637-9-2013, se refirió que para
sido presentada dentro del plazo a una persona natural, quien a su vez
acreditar la propiedad sobre un
señalado en el párrafo anterior. los vendió mediante documento priva-
vehículo no basta la boleta de venta
do al recurrente. Ambas transferencias
v. Si el tercero no hubiera interpuesto y que el tercero posea las llaves de
fueron anteriores al embargo.
la apelación en el mencionado pla- este, ya que dicha circunstancia no
zo, la resolución del Ejecutor Coac- En el caso de la Resolución del Tribu- acredita la transferencia de la propie-
tivo quedará firme. nal Fiscal N° 07266-1-2011, se declaró dad y, por tanto, resultó infundada
fundada la intervención excluyente de la intervención excluyente de propie-
vi. El Tribunal Fiscal está facultado para
propiedad que la recurrente había susten- dad formulada contra la Administra-
pronunciarse respecto a la fehacien-
tado con una escritura pública de anticipo ción Tributaria, pues al no haberse
cia del documento que acredite la
de legítima de fecha anterior al embargo. efectuado la entrega del vehículo
propiedad de los bienes antes de
La Sunat había declarado inadmisible el al comprador, no se perfeccionó la
haberse trabado la medida cautelar.
recurso, señalando que el otorgamiento transferencia de propiedad a su fa-
vii. El Tribunal Fiscal debe resolver la de un anticipo de legítima no transfería la vor, no encontrándose acreditada
apelación interpuesta contra la re- propiedad conforme al Código Civil, por dicha propiedad antes de la medida
solución dictada por el Ejecutor lo que resultaba propietario del bien el cautelar previa genérica (embargo).