EXP.

:00186-2015-0-1601-JR-FC-05

ESP.: SEGUNDO ARMANDO ALVARADO LAVADO

SUM.: APELO SENTENCIA (Resolución N° DOCE)

SEÑORA DOCTORA:

SILVIA ZAPATA OBANTO JUEZ DEL SEXTO JUZGADO DE FAMILIA

TRUJILLO – LA LIBERTAD

JACINTO JESUS BARRETO, identificado con DNI N°

18119774, con domicilio real en la Calle 24 de Abril N°

781 Distrito de Florencia de Mora – Trujillo y con

domicilio procesal en el Jr. Ayacucho N° 455 int 114

(Edificio JUBARI) – Trujillo, en lo seguidos sobre

Divorcio por causales contra mi esposa MIXI

YESENIA GONZALES ARQUEROS DE BARRETO,

con el debido respeto me presento y digo:

I. PETITORIO:

Que, dentro del término de Ley, recurro ante su Juzgado con la finalidad de

interponer recurso de apelación a la sentencia (Resolución N° 12 de fecha 20 de

octubre del 2016), por no encontrarla arreglada a Ley y una vez concedida solicito

sea elevados al superior jerárquico donde espero su revocatoria y por ende se

declare FUNDADA mi demanda por las caudales invocadas y se me declare

PERJUDICADO en la causal de separación de hecho e INOCENTE en la causal

de adulterio, la indemnización de CINCUENTA MIL SOLES (S/. 50.000.00) por

cada una de las causales por el grave daño moral y material que he sufrido, el

trato preferente en la adjudicación de los bienes gananciales, se valoren y

 meritúen con criterio de conciencia las pruebas fehacientes e irrefutables

aportadas, en mérito de los siguientes fundamentos que paso a exponer:

II. NATURALEZA DEL AGRAVIO:

La Resolución recurrida me causa agravio de índole moral y personal, al atentar

contra mi dignidad personal por cuanto no se ha cumplido con el Principio de

Legalidad y se ha vulnerado el debido proceso.

La Resolución en cuestión ha incurrido en:

a) ERROR DE HECHO, al exceder su judicatura en sus funciones al momento

de resolver la controversia, no se ha pronunciado sobre el grave daño moral

y personal que me ha ocasionado la demandada con su accionar, no ha

valorado las pruebas fehacientes e indubitable que he presentado y

sostenido, como los alegatos escritos presentados, mis fundamentos de

hecho de la demanda y subsanación de la demanda, que los que he

sostenido enfáticamente de que me he separado definitivamente, hace dos

años antes de FEBRERO DEL 2011 (fecha en que el demandando se retiró

del domicilio conyugal) ya habían quebrado el deber de cohabitación en

forma y sexual en forma permanente. ( lo acredita en el punto 4 de mi

escrito de subsanación y punto 3 de los alegatos, corroborado con mi nueva

dirección domiciliaria consignada en mi demanda, casa de mis padres sito

en Calle 24 de Abril N° 781 Distrito de Florencia de Mora – Trujillo),

coadyuva irrefutable y como último medio de prueba la declaración de parte

de la audiencia de pruebas de la demandada que obra a folios 141, 142 y

143, en la que sostiene enfáticamente que hace más de 4 años están

separados y no tienen relaciones sexuales, coadyuvan las carpeta fiscal N°

230601-2012-341 de fojas 15 al 22 que está firmado por su puño y letra y da

el nombre de su amante, carpeta que el Señor Juez no lo ha requerido y no

 se puede soslayar los certificados policiales de folios 14 y 23, que acredita

los problemas que me causaba la demandada cuando iba a visitar a mis

hijos a mérito de que estaba al día de sus alimentos (como lo acredita los

voucher), tampoco ha requerido el Señor Juez el expediente de alimentos

N° 03815-2013-0-1601-JP-SE-09 para ver facturas y otras pruebas

JEANPIERE quiso suicidarse al tomar lejía, por el mal comportamiento de

su madre pues siempre le reclamaba por su amante, los alimentos que di

para mi hijo no cumplió su finalidad, la madre no lo hizo estudiar y

actualmente está preso en el Penal de Milagro por Extorsión, en los

alegatos adjuntamos pruebas al respecto. El señor juez se ha parcializado y

solo ha hecho valorar lo dicho por la demandada en su contestación, con

ninguna prueba que lo corrobore.

Las pruebas fehacientes indubitables que he acreditado y adjuntado no lo

ha merituado a la luz de la verdad y temerariamente ha desestimado mi

demanda, declarándola INFUNDADA.

b) ERROR DE DERECHO, en la recurrida se ha transgredido la filosofía de la

Ley N° 27495 sobre separación de hecho que propugna el divorcio por esta

causal teniendo en mente que casi 1 millón de personas permanecen en

condición de separados y podrán regularizar su situación conyugal en virtud

a esta Ley que incorpora dos nuevas causales para solicitar el divorcio. Por

otro lado se ha transgredido lo normado en la Ley antes acotada en su

artículo 2 inc 12, no ha considerado los sostenido por el demandado que

dos años antes de FEBRERO DEL 2011 (fecha en que el demandando se

retiró del domicilio conyugal) ya habían quebrado el deber de cohabitación

en forma y sexual en forma permanente, computándose más de 4 años de

separación de hecho a la presentación de la demanda, como lo corrobora la

 demandada en su declaración de parte en la audiencia de pruebas que

sostiene que más de 4 años que están separados, no conviven ni tienen

relaciones sexuales.

Lo mismo que ha transgredido el Artículo 200° del Código Procesal Civil,

por cuanto he acreditado con medios probatorios indubitables los hechos

que he afirmado en mi demanda, y temerariamente el señor juez declaro

INFUNDADA mi demanda por las causales invocadas. A la luz de la

Doctrina y la Ley se han cumplido todos los elementos constitutivos de la

causal de separación de hecho y no se me ha declarado perjudicado por el

grave daño moral y personal y mucho menos el Juzgador se ha

pronunciado sobre la indemnización peticionada de CINCUENTA MIL

SOLES (S/. 50,000.00) ni tampoco sobre los bienes gananciales

específicamente de la casa que construí en la casa 12 de noviembre N°

797 del Distrito de Florencia de Mora – Trujillo cuyos contratos de compra –

venta por mi persona obran en original en folios 9, 10, 11 y 13. Así como no

se ha pronunciado en la causal de adulterio existiendo pruebas a raudales

no se me ha indicado como INOCENTE y no se ha pronunciado sobre la

indemnización peticionada de CINCUENTA MIL SOLES (S/. 50,000.00) por

el grave daño moral y personal que me ha irrogado la demandada, ni el

trato preferente en la adjudicación de los bienes gananciales nombrados

precedentemente.

III. FUNDAMENTACIÓN FÁCTICA DEL PETITORIO:

1. SOBRE LA CAUSAL DE SEPARACIÓN DE HECHO DE LOS CONYUGES

POR UN LAPZO MAYOR A LOS 4 AÑOS ININTERRUMPIDOS: Como podrá

apreciarse de los considerando tercero cuarto y quinto de la Resolución

recurrida el Juzgador sin valorar los medios probatorios conducentes,

pertinentes e idóneos admitidos por su Juzgado según folios 122 por todos los

hechos que he afirmado en la demanda en el punto 5 de mi originaria demanda

de fojas 38 a 46 en el punto 5 de mi fundamento de hecho que corre a folios 40

sostengo que no convivía sexualmente con la demandada, es decir ya estaba

separado de hecho 2 años antes de FEBRERO DEL 2011 corroborado con el

punto 4 de mi escrito de subsanación de omisiones advertidas que corre a folios

56 a 63, los mismo que en el punto 3 de mis alegatos sostengo enfáticamente y

en forma uniforme que desde el mes de FEBRERO DEL AÑO 2011 tome la

decisión de irme a la casa de mis padres por cuanto la encontré a la demanda

con su amante en las noches en los bailes y tomando después de eso se iban a

la casa de su amante (Santos Gerardo Paredes Polo) que viven en el Jr. San

Martín N° 650 del Distrito de Florencia de Mora, corrobora la declaración de

parte de folios 141, 142 y 143. En la pregunta QUINTA dijo: Estamos separados

porque él se fue de la casa hace más de 4 años y yo me quede con mis hijos y

desde ahí no hemos tenido relaciones sexuales la misma que esta con su firma

de puño y letra y huella digital, por lo que a la fecha de la presentación de la

demanda ya era más de 4 años de separación de hecho y como tenía hijos

menores no hice la demanda de divorcio. Como padre responsable estaba al

día con los alimentos para mis hijos que luego fue judicialmente, iba a visitarlos

y la demandada me injuriaba y maltrataba a mis hijos, surgían problemas como

lo acreditan las constancias de las denuncias policiales que obran a folios 14 y

23. Tome la decisión de llevar a mi hijo ANTHONY JEANPIERE para vivir en la

casa de mis padres por cuanto era maltratado por su madre puesto que le

increpaba a su madre sobre su amante a tal punto que quiso suicidarse y luego

regreso a la casa de su madre, los alimentos que he pasado para mi hijo no ha

cumplido su cometido, su madre no lo ha hecho estudiar y actualmente está en

el Penal El Milagro por el delito de extorsión como lo acredita los anuncios

periodísticos de fojas 147 y 148.

En el punto 4 de su considerando respecto al primer punto controvertido se

precisa que la separación de hecho como causal de divorcio requiere el

cumplimiento ineludible de los siguientes elementos los mismos que se han

dado y probado con las pruebas adjuntadas como son:

a) Elemento objetivo y material: que consiste en la evidencia del

quebrantamiento permanente y definitivo sin solución de continuidad de la

convivencia y relaciones sexuales con el alejamiento físico del demandante

en casa de sus padres dado como domicilio real en la presente demanda,

como así lo acreditan las pruebas antes nombradas

b) Elemento subjetivo: que viene hacer la falta de voluntad de unirse, esto es

la intención cierta de ambos cónyuges de no continuar conviviendo,

poniendo fin a la vida en común, por más de 4 años.que corre a partir de

dos años antes de FEBRERO DEL 2011 como así lo acredito

enfáticamente en el punto 5 de mi demanda original de fojas 40, la misma

que el señor juez no lo ha leído ni lo ha tenido presente, es decir que a la

presentación de la demanda ya ha transcurrido más de 4 años, así como

también coadyuve las demás pruebas admitidas por el Juzgado y por tener

hijos menores a esa fecha no hice la demanda. Estoy al dia en mis

obligaciones alimenticias como lo acredito con la retención judicial que se

efectúa en las remuneraciones que tengo como obrero en la Empresa

Agropecuaria Chimú – Virú como prueba ofrezco las boletas de pago

mensual a fojas 54 y 55, todos estos elementos son suficientes para

declarar fundad la demanda por la causal de separación de hecho, máxime

que ambos esposos sostenemos específicamente mi esposa con su puño y

 letra manifiesta que estamos separados por más de 4 años no convivimos

ni muchos menos tenemos relaciones sexuales lo acredita el punto 5 de

fojas 40 de mi demanda original que no se ha tenido en cuenta ni mucho

menos el señor juzgador lo ha leído corroborada con la carpeta fiscal de

fojas 15 y 16 en este mismo folio en el párrafo inferior, coadyuva la

declaración de parte de folios 143 en la pregunta quinta que mi esposa dijo:

estamos separados por más de 4 años y yo me quede con mis hijos y

desde ahí no hemos tenido relaciones sexuales firmado con su puño y letra

y huella digital ante las autoridades pertinentes y las demás pruebas que

han sido admitidas por su juzgado y temerariamente se ha resuelto

INFUNDADA en base a las negativas contradictorias de la demandada

permitiendo rebatirlas todas las pruebas indubitables, fehacientes,

conducentes, pertinentes e idóneas que demuestran raudales que ha

pasado más de 4 años de separación de hecho y que reúne todos los

elementos requeridos de la causal de separación y el señor juez a

desestimado mi demanda declarando INFUNDADA “porque mi esposa lo

ha rebatido”, demostrando así parcialización subrayando el juez lo dicho

por la demandada en su contestación de demanda.

2. RESPECTO AL SEGUNDO PUNTO CONTROVERTIDO SOBRE EL

ADULTERIO COMO CAUSAL DE DIVORCIO: El adulterio como causal de

divorcio según la doctrina invocada en su considerando setimo que se

entiende por adulterio la relación sexual con un hombre o una mujer

casados con quien no es cónyuge y que se trata de una relación

extramatrimonial como es caso de autos como así lo acredita las pruebas

admitidas de folios 122 habiéndose configurado los elementos constitutivos

de esta causal.
a) El objetivo constituido por la consumación del acto sexual de la

demanda con su amante llamado SANTOS GERARDO POLO como

así lo ha sostenido mi esposa dando el nombre Gerardo Polo en la

Carpeta fiscal antes nombrada, coadyuva la denuncia policial de

fojas 14 y 23 y las demás admitidas.

b) Elemento subjetivo: que consiste en el propósito deliberado de la

demandada seguir con el amante yendo a su casa de su amante en

la Calle San Martin N° 650 Florencia de Mora, viajar a Cajamarca

presentarlo a sus hijos menores de edad, acompañar el amante a

mi esposa a sacar medicina con mi seguro, acompañar a la

audiencia única de alimentos al juzgado y demás pruebas

precedentemente nombradas.

No hay hijo adulterino por cuanto mi esposa se operó de los ovarios

en el Hospital de Florencia de Mora