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SUMARIO
1. PRELIMINAR.
1. Decreto Legislativo N°736, que incorpora dos artículos a la Sección II, Capítulo III del
Título XII del Código Penal, del 12 de noviembre de 1991. Incorpora:
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o del beneficio económico obtenido del tráfico ilícito de drogas siempre que el
agente hubiese conocido ese origen o lo hubiera sospechado, será reprimido con
pena privativa de la libertad no menor de cinco ni mayor de diez años, con ciento
veinte a trescientos sesenta (360) días multa e inhabilitación, conforme al Artículo
36° incisos 1, 2 y 4.
El que compre, guarde, custodie, oculte o reciba dichas ganancias, cosas, bienes o
beneficio conociendo su ilícito origen o habiéndolo sospechado, será reprimido
con la misma penal.”
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imperante en el país, de tal forma que ocultare su origen, su propiedad u otros
factores potencialmente ilícitos, será reprimido con pena de cadena perpetua.
La misma pena de cadena perpetua se aplicará en los casos en que el agente esté
vinculado con actividades terroristas, o siendo miembro del sistema bancario o
financiero actúa a sabiendas de la procedencia ilícita del dinero.
3. Ley N°27765, llamada Ley penal contra el lavado de activos, del 27 de junio de 2002,
deroga los artículos 296°-A y 296°-B.
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pena privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de seis años, con ciento
veinte a doscientos cincuenta días multa, e inhabilitación no mayor de seis años,
de conformidad con los incisos 1), 2) y 4) del Artículo 36 del Código Penal.
Artículo 5.- Reglas de Investigación
Para la investigación de los delitos previstos en esta ley, se podrá levantar el
secreto bancario, la reserva tributaria y la reserva bursátil, por disposición de la
autoridad judicial o a solicitud del Fiscal de la Nación. La información obtenida en
estos casos sólo será utilizada en relación con la investigación de los hechos que la
motivaron.
Artículo 6.- Disposición Común
El origen ilícito que conoce o puede presumir el agente del delito podrá inferirse de
los indicios concurrentes en cada caso.
El conocimiento del origen ilícito que debe conocer o presumir el agente de los
delitos que contempla la presente ley, corresponde a conductas punibles en la
legislación penal como el tráfico ilícito de drogas; delitos contra la administración
pública; secuestro; proxenetismo; tráfico de menores; defraudación tributaria;
delitos aduaneros u otros similares que generen ganancias ilegales, con excepción
de los actos contemplados en el Artículo 194 del Código Penal.
En los delitos materia de la presente ley, no es necesario que las actividades ilícitas
que produjeron el dinero, los bienes, efectos o ganancias, se encuentren sometidas
a investigación, proceso judicial o hayan sido objeto de sentencia condenatoria.
Artículo 7.- Prohibición de Beneficios Penitenciarios
Los sentenciados por el delito previsto en último párrafo del Artículo 3 de la
presente Ley no podrán acogerse a los beneficios penitenciarios de redención de la
pena por el trabajo y la educación, semilibertad y liberación condicional.
El que convierte o transfiere dinero, bienes, efectos o ganancias cuyo origen ilícito
conoce o puede presumir, y dificulta la identificación de su origen, su incautación o
decomiso; será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de ocho ni
mayor de quince años y con ciento veinte a trescientos cincuenta días multa.”
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reprimido con pena privativa de la libertad no menor de ocho ni mayor de quince
años y con ciento veinte a trescientos cincuenta días multa.”
La pena será privativa de la libertad no menor de veinticinco años cuando los actos
de conversión y transferencia o de ocultamiento y tenencia se relacionen con
dinero, bienes, efectos o ganancias provenientes del tráfico ilícito de drogas,
terrorismo, secuestro, extorsión, trata de personas o delitos contra el patrimonio
cultural previsto en los artículos 228º y 230º del Código Penal.”
El origen ilícito que conoce o puede presumir el agente del delito podrá inferirse de
los indicios concurrentes en cada caso.
El conocimiento del origen ilícito que debe conocer o presumir el agente de los
delitos que contempla la presente ley, corresponde a conductas punibles en la
legislación penal como el tráfico ilícito de drogas; terrorismo; delitos contra la
administración pública; secuestro; extorsión; proxenetismo; trata de personas;
tráfico ilícito de migrantes; defraudación tributaria; contra el patrimonio en su
modalidad agravada; delitos aduaneros, u otros similares que generen ganancias
ilegales, con excepción de los actos contemplados en el artículo 194º del Código
Penal.
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En los delitos materia de la presente ley, no es necesario que las actividades ilícitas
que produjeron el dinero, los bienes, efectos o ganancias, se encuentren sometidas
a investigación, proceso judicial o hayan sido objeto de sentencia condenatoria.
También podrá ser sujeto de investigación por el delito de lavado de activos, quien
realizó las actividades ilícitas generadoras del dinero, bienes, efectos o ganancias”.
ÚNICA.- Para los fines de la administración del dinero, bienes, efectos o ganancias
ilegales, que hayan sido incautados por el delito materia de la Ley Nº 27765, Ley
Penal Contra el Lavado de Activos, se procederá conforme a lo dispuesto sobre la
materia respecto al delito precedente.
5. Decreto legislativo 1106 “De lucha eficaz contra el lavado de activos y otros delitos
relacionados a la minería ilegal y crimen organizado” (Publicado el 19 de abril del 2012)
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3. El valor del dinero, bienes, efectos o ganancias involucrados sea superior al
equivalente a quinientas (500) Unidades Impositivas Tributarias.
La pena será privativa de la libertad no menor de veinticinco años cuando el
dinero, bienes, efectos o ganancias provienen de la minería ilegal, tráfico ilícito de
drogas, terrorismo, secuestro, extorsión o trata de personas.
La pena será privativa de la libertad no menor de cuatro ni mayor de seis años y de
ochenta a ciento diez días multa, cuando el valor del dinero, bienes, efectos o
ganancias involucrados no sea superior al equivalente a cinco (5) Unidades
Impositivas Tributarias. La misma pena se aplicará a quien proporcione a las
autoridades información eficaz para evitar la consumación del delito, identificar y
capturar a sus autores o partícipes, así como detectar o incautar los activos objeto
de los actos descritos en los artículos 1º, 2º y 3º del presente Decreto Legislativo.
Artículo 5º.- Omisión de comunicación de operaciones o transacciones
sospechosas
El que incumpliendo sus obligaciones funcionales o profesionales, omite comunicar
a la autoridad competente, las transacciones u operaciones sospechosas que
hubiere detectado, según las leyes y normas reglamentarias, será reprimido con
pena privativa de la libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho años, con ciento
veinte a doscientos cincuenta días multa e inhabilitación no menor de cuatro ni
mayor de seis años, de conformidad con los incisos 1), 2) y 4) del artículo 36º del
Código Penal.
La omisión por culpa de la comunicación de transacciones u operaciones
sospechosas será reprimida con pena de multa de ochenta a ciento cincuenta días
multa e inhabilitación de uno a tres años, de conformidad con los incisos 1), 2) y 4)
del artículo 36º del Código Penal.
Artículo 6º.- Rehusamiento, retardo y falsedad en el suministro de información
El que rehúsa o retarda suministrar a la autoridad competente, la información
económica, financiera, contable, mercantil o empresarial que le sea requerida, en
el marco de una investigación o juzgamiento por delito de lavado de activos, o
deliberadamente presta la información de modo inexacto o brinda información
falsa, será reprimido con pena privativa de la libertad no menor de dos ni mayor de
cuatro años, con cincuenta a ochenta días multa e inhabilitación no mayor de tres
años de conformidad con los incisos 1), 2) y 4) del artículo 36º del Código Penal.
Si la conducta descrita se realiza en el marco de una investigación o juzgamiento
por delito de lavado de activos vinculado a la minería ilegal o al crimen organizado,
o si el valor del dinero, bienes, efectos o ganancias involucrados es superior al
equivalente a quinientas (500) Unidades Impositivas Tributarias, el agente será
reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de cinco años,
con ochenta a ciento cincuenta días multa e inhabilitación no mayor de cuatro
años, de conformidad con los incisos 1), 2) y 4) del artículo 36º del Código Penal.
Artículo 8º.- Consecuencias accesorias aplicables a personas jurídicas
Si los delitos contemplados en los artículos 1º, 2º y 3º del presente Decreto
Legislativo fueren cometidos en ejercicio de la actividad de cualquier persona
jurídica o utilizando su organización o servicios, para favorecerlos o encubrirlos, el
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juez deberá aplicar, según la gravedad y naturaleza de los hechos o la relevancia de
la intervención en el hecho punible, las siguientes consecuencias accesorias de
manera alternativa o conjunta:
1. Multa con un valor no menor de cincuenta ni mayor de trescientas Unidades
Impositivas Tributarias.
2. Clausura definitiva de locales o establecimientos. 3. Suspensión de actividades
por un plazo no mayor de tres años.
4. Prohibición de realizar en el futuro actividades, de la clase de aquellas en cuyo
ejercicio se haya cometido, favorecido o encubierto el delito.
5. Cancelación de licencias, derechos y otras autorizaciones administrativas o
municipales.
6. Disolución de la persona jurídica.
4. MODUS OPERANDI
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c. El financiamiento de empresas vinculadas al ámbito de los servicios, y que por la propia
naturaleza de su giro comercial requieren de liquidez y de una constante disponibilidad de
dinero en efectivo, como son los casos de intercambio de moneda, los casinos, las
agencias de viaje, los hostales, los restaurantes, los servicios de gasolina, las compañías de
seguros, etc. Es de anotar que en el Perú, según las investigaciones realizadas, se ha
verificado que este es el modo de lavado predominante.
d. La conversión del dinero ilegal, a través de organizaciones financieras locales, en
medios de pago cómodos como los cheques de gerencia, los cheques de viajero, los bonos
de caja, las tarjetas de crédito, o su depósito en cuentas corrientes múltiples pero con
baja cobertura de fondos.
Las etapas del proceso del lavado de dinero son las siguientes:
a. En primer lugar se encuentra la etapa de colocación. Ella involucra el estudio previo que
debe hacer el agente del lavado, del sistema financiero, a fin de distinguir las agencias de
intermediación financiera que resultan más flexibles al control de las operaciones que
realizan sus clientes. Para, luego depositar en aquellas el dinero sucio y obtener
instrumentos de pago como chequeras, tarjetas de crédito, cheques de gerencia, etc.
b. La segunda fase del proceso de lavado de dinero corresponde a la etapa de
intercalación. Como su nombre nos lo indica, en esta etapa el agente del lavado intercala
sucesivas operaciones financieras o comerciales utilizando los instrumentos de pago que
recibió del sistema financiero en la etapa anterior de colocación. Con ellos la mayoría de
veces, el agente va a adquirir inmuebles, vehículos, yates de lujo, piedras preciosas, oro,
etc. Y luego estos bienes van a ser revendidos a terceros incluso por debajo de su precio,
pero con una particular exigencia, que no sean pagados en dinero en efectivo, sino a
través de cheques o mediante permuta con acciones u otro tipo de bienes. También en
etapa de intercalación tienen lugar rápidas y sucesivas transferencias electrónicas del
dinero colocado, de un país a otro, pero siempre con la intermediación de agencias
bancarias. Es de precisar que en esta fase las operaciones se realizan de modo veloz,
dinámico, variado y sucesivo.
c. Finalmente, concluye el ciclo del lavado con la denominada etapa de la integración. Ella
tiene lugar con la inserción del dinero ya “lavado” por las etapas precedentes, en nuevas
entidades financieras o su repatriación del extranjero. Para, seguidamente, ser invertido
en empresas legítimas, reales o simuladas, pero que están dotadas de sus
correspondientes registros contables y tributarios, lo cual hará que el capital
originariamente ilegal pueda expresar ahora una legitimidad ostensible y verificable frente
a cualquier medio o procedimiento de control contable o tributario convencionales.
Para nosotros, por tanto, el lavado de dinero no está orientado hacia la afectación
de un bien jurídico exclusivo y determinado, ya que dicha infracción se presenta en la
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realidad como un proceso delictivo que según sus manifestaciones concretas perjudica de
modo simultaneo o paralelo distintos bienes jurídicos. Se trata, pues, en definitiva, de un
delito pluriofensivo que compromete a varios intereses jurídicamente relevantes como la
eficacia de la administración de justicia, la transparencia del sistema financiero, la
legitimidad de la actividad económica e, incluso, en un plano sumamente mediato, la
incolumidad de la salud pública. Este último en razón que en su sentido funcional, el
lavado de dinero aparecería como un acto de favorecimiento o facilitación del tráfico
ilícito y, por ende, del consumo indebido de drogas. En todo caso, el lavado de dinero
conjuga características propias de los delitos de peligro y de mera desobediencia.
7.2.-TÉCNICAS DE INVESTIGACIÓN.
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2. Se entenderá por circulación o entrega vigilada la técnica consistente en permitir
que remesas ilícitas o sospechosas de bienes delictivos circulen por territorio
nacional o salgan o entren en él sin interferencia de la autoridad o sus agentes y
bajo su vigilancia, con el fin de descubrir o identificar a las personas involucradas
en la comisión de algún delito, así como también prestar auxilio a autoridades
extranjeras en esos mismos fines. El recurso a la entrega vigilada se hará caso por
caso y, en el plano internacional, se adecuará a lo dispuesto en los Tratados
Internacionales.
3. La interceptación y apertura de envíos postales sospechosos de contener bienes
delictivos y, en su caso, la posterior sustitución de los bienes delictivos que hubiese
en su interior se llevarán a cabo respetando lo dispuesto en hayan culminado las
Diligencias Preliminares; y, en su caso, se prolongará, previa autorización del Juez
de la Investigación Preparatoria, hasta por quince días luego de formalizada la
Investigación Preparatoria.
4. Los bienes delictivos objeto de esta técnica especial son: a) las drogas tóxicas,
estupefacientes o sustancias psicotrópicas, así como otras sustancias prohibidas; b)
las materias primas o insumos destinados a la elaboración de aquéllas; c) los
bienes y ganancias a que se hace referencia en la Ley Nº 27765; d) los bienes
relativos a los delitos aduaneros; e) los bienes, materiales, objetos y especies a los
que se refieren los artículos 228, 230, 308, 309, 252 a 255, 257, 279 y 279-A del
Código Penal.
Artículo 341 Agente Encubierto.-
"1. El Fiscal, cuando se trate de Diligencias Preliminares que afecten actividades
propias de la delincuencia organizada, y en tanto existan indicios de su comisión,
podrá autorizar a miembros especializados de la Policía Nacional del Perú,
mediante una Disposición y teniendo en cuenta su necesidad a los fines de la
investigación, a actuar bajo identidad supuesta y a adquirir y transportar los
objetos, efectos e instrumentos del delito y diferir la incautación de los mismos. La
identidad supuesta será otorgada por la Dirección General de la Policía Nacional
del Perú por el plazo de seis (6) meses, prorrogables por el Fiscal por períodos de
igual duración mientras perduren las condiciones para su empleo, quedando
legítimamente habilitados para actuar en todo lo relacionado con la investigación
concreta y a participar en el tráfico jurídico y social bajo tal identidad. En tanto sea
indispensable para la realización de la investigación, se pueden crear, cambiar y
utilizar los correspondientes documentos de identidad.
El Fiscal, cuando las circunstancias así lo requieran, podrá disponer la utilización de
un agente especial, entendiéndose como tal al ciudadano que, por el rol o
situación en que está inmerso dentro de una organización criminal, opera para
proporcionar las evidencias incriminatorias del ilícito penal."
"2. La Disposición que apruebe la designación de agentes encubiertos, deberá
consignar el nombre verdadero y la identidad supuesta con la que actuarán en el
caso concreto. Esta decisión será reservada y deberá conservarse fuera de las
actuaciones con la debida seguridad. Una copia de la misma se remite a la Fiscalía
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de la Nación, que bajo las mismas condiciones de seguridad, abrirá un registro
reservado de aquellas."
CONCORDANCIA: R.N° 729-2006-MP-FN (Reglamentos elaborados por la
Comisión Interna de Reglamentación, Directivas y demás normas de adecuación
al Nuevo Código Procesal Penal)
3. La información que vaya obteniendo el agente encubierto deberá ser puesta a la
mayor brevedad posible en conocimiento del Fiscal y de sus superiores. Dicha
información deberá aportarse al proceso en su integridad y se valorará como
corresponde por el órgano jurisdiccional competente. De igual manera, esta
información sólo puede ser utilizada en otros procesos, en la medida en que se
desprendan de su utilización conocimientos necesarios para el esclarecimiento de
un delito.
"4. La identidad del agente encubierto se puede ocultar al culminar la investigación
en la que intervino.
Asimismo, es posible la ocultación de la identidad en un proceso, siempre que se
acuerde mediante resolución judicial motivada y que exista un motivo razonable
que haga temer que la revelación pondrá en peligro la vida, la integridad o la
libertad del agente encubierto o agente especial, o que justifique la posibilidad de
continuar utilizando la participación de éstos últimos."
5. Cuando en estos casos las actuaciones de investigación puedan afectar los
derechos fundamentales, se deberá solicitar al Juez de la Investigación
Preparatoria las autorizaciones que, al respecto, establezca la Constitución y la Ley,
así como cumplir las demás previsiones legales aplicables. El procedimiento será
especialmente reservado.
6. El agente encubierto estará exento de responsabilidad penal por aquellas
actuaciones que sean consecuencia necesaria del desarrollo de la investigación,
siempre que guarden la debida proporcionalidad con la finalidad de la misma y no
constituyan una manifiesta provocación al delito.
D. Legislativo N°1106
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2. A estos efectos se entiende como entrega vigilada la técnica en virtud de la cual
se permite que mercancías ilícitas o sospechosas circulen dentro del territorio
nacional o entren o salgan de él, sin interferencia de las autoridades y bajo la
vigilancia de agentes especializados.
3. Cuando participe un agente encubierto, éste sólo está facultado para entregar
por sí o por interpuesta persona el objeto de la transacción ilegal, o facilitar su
entrega por iniciativa del investigado.
4. Para asegurar el éxito de esta diligencia, el Fiscal podrá disponer que la
autoridad policial realice acciones de inteligencia y/o vigilancia especial.
5. Durante el procedimiento de entrega vigilada se utilizarán, si fuere posible, los
medios técnicos idóneos que permitan establecer la intervención del investigado.
6. Rige en lo pertinente la audiencia de control judicial prevista en el artículo 13º.
Artículo 15º.- Búsqueda selectiva en bases de datos
Para la lucha contra el lavado de activos vinculado especialmente a la minería ilegal
u otras formas de crimen organizado, la autoridad policial, por iniciativa propia o a
instancia del Fiscal, podrá realizar las comparaciones de datos registradas en bases
mecánicas, magnéticas u otras similares, siempre y cuando se trate del simple
cotejo de informaciones de acceso público.
Cuando se requiera efectuar una búsqueda selectiva en las bases de datos, que
implique el acceso a información confidencial referida al investigado o, inclusive, la
obtención de datos derivados del análisis cruzado de las mismas, deberá mediar
autorización del Juez y se aplicará, en lo pertinente, lo dispuesto en los artículos
12º y 13º.
Artículo 17º.- Colaboración eficaz
En el marco de la lucha contra el delito de lavado de activos, el Ministerio Público
podrá celebrar acuerdos de beneficios y colaboración eficaz con quien se
encuentre o no sometido a una investigación o proceso penal, o con quien haya
sido sentenciado, a fi n de que preste a las autoridades su colaboración y brinde
información eficaz para la acción de la justicia penal.
Para tales efectos, serán de aplicación los presupuestos, alcances y procedimiento
establecidos en la Ley Nº 27378, Ley que establece beneficios por colaboración
eficaz en el ámbito de la criminalidad organizada.
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1. En el marco de la lucha eficaz contra el lavado de activos, vinculado
especialmente a la minería ilegal u otras formas de crimen organizado, el Juez, a
solicitud del Fiscal o del Procurador Público, podrá ordenar:
a) La interceptación, incautación y ulterior apertura de todo tipo de
correspondencia que reciba o remita el imputado, aun bajo nombre supuesto, o de
aquella correspondencia que, en razón de especiales circunstancias, se presumiese
que emana de él o de la que él pudiere ser el destinatario, cuando existen motivos
razonablemente fundados para inferir que existe información útil para la
investigación. Para esta diligencia también podrá solicitar a las empresas de
mensajería especializada, públicas o privadas, que suministren la relación de envíos
hechos por solicitud del imputado o dirigidos a él. Si la documentación se
encuentra en clave o en otro idioma, inmediatamente ordenará el desciframiento
por peritos en criptografía o su traducción.
b) La interceptación y grabación de comunicaciones telefónicas, radiales,
electrónicas u otras formas de comunicación, cuando existan suficientes elementos
de convicción de la presunta comisión del delito. Para tales efectos, las empresas
telefónicas o de telecomunicaciones están obligadas a prestar las facilidades
necesarias para la realización de la diligencia y a guardar secreto acerca de la
misma, salvo que sean citados como testigos. La medida también puede dirigirse
contra terceros que reciben o realizan comunicaciones por cuenta del investigado
o cuando éste utiliza la comunicación de terceros.
2. La orden judicial se emitirá cuando estas medidas sean indispensables y
absolutamente necesarias para el debido esclarecimiento de los hechos
investigados.
3. Estas medidas se realizarán de forma estrictamente reservada y sin
conocimiento del afectado. En el caso previsto en el inciso a) del numeral 1 del
presente artículo, la medida se prolongará por el tiempo estrictamente necesario,
el cual no será mayor al período de la investigación; en el caso previsto en el inciso
b) del citado numeral, la medida no podrá extenderse por un plazo mayor a los
treinta (30) días naturales y excepcionalmente podrá prorrogarse por plazos
sucesivos previa solicitud del Fiscal y posterior decisión judicial debidamente
motivada.
4. El Juez resolverá, mediante trámite reservado y de modo inmediato, teniendo a
la vista los recaudos que justifiquen el requerimiento fiscal. La denegación de la
solicitud podrá ser apelada por el Fiscal e igualmente se tramitará de forma
reservada por el Superior Tribunal, sin trámite alguno e inmediatamente.
Artículo 13º.- Audiencia de control judicial
1. Una vez ejecutadas las diligencias previstas en el anterior artículo y realizadas las
investigaciones inmediatas en atención a los resultados de las mismas, siempre
que los fines de la investigación lo permitan y no se ponga en peligro la vida o la
integridad física de terceras personas, se pondrá en conocimiento del afectado
todo lo actuado, quien podrá solicitar el control judicial en el plazo de tres (3) días
de notificado, con la finalidad de revisar la legalidad de las medidas adoptadas.
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2. La audiencia judicial se realizará dentro de las veinticuatro (24) horas siguientes
y contará con la presencia del Fiscal, del Procurador Público y del imputado junto
con su abogado defensor, así como de las demás partes procesales. Asimismo,
podrán asistir los efectivos policiales y demás personas que intervinieron en la
diligencia.
3. El Juez evaluará si las diligencias y actuaciones se realizaron dentro del marco de
la orden judicial emitida y verificará los resultados, haciendo valer los derechos del
afectado. Para tal fi n, podrá, si lo estima conveniente, interrogar directamente a
los comparecientes y, después de escuchar los argumentos del Fiscal, decidirá de
plano sobre la validez de la medida.
(D. Leg. N°1106) Artículo 10º.- Autonomía del delito y prueba indiciaria
El lavado de activos es un delito autónomo por lo que para su investigación y
procesamiento no es necesario que las actividades criminales que produjeron el
dinero, los bienes, efectos o ganancias, hayan sido descubiertas, se encuentren
sometidas a investigación, proceso judicial o hayan sido previamente objeto de
prueba o de sentencia condenatoria.
El conocimiento del origen ilícito que tiene o que debía presumir el agente de los
delitos que contempla el presente Decreto Legislativo, corresponde a actividades
criminales como los delitos de minería ilegal, el tráfico ilícito de drogas, el
terrorismo, los delitos contra la administración pública, el secuestro, el
proxenetismo, la trata de personas, el tráfico ilícito de armas, tráfico ilícito de
migrantes, los delitos tributarios, la extorsión, el robo, los delitos aduaneros o
cualquier otro con capacidad de generar ganancias ilegales, con excepción de los
actos contemplados en el artículo 194º del Código Penal. El origen ilícito que
conoce o debía presumir el agente del delito podrá inferirse de los indicios
concurrentes en cada caso.
También podrá ser considerado autor del delito y por tanto sujeto de investigación
y juzgamiento por lavado de activos, quien ejecutó o participó en las actividades
criminales generadoras del dinero, bienes, efectos o ganancias
33°. La prueba sobre el conocimiento del delito fuente y del conjunto de los elementos
objetivos del lavado de activos será normalmente la prueba indiciaria —no es habitual, al
respecto, la existencia de prueba directa—. En esta clase de actividades delictivas, muy
propias de la criminalidad organizada, la prueba indiciaria es idónea y útil para suplir las
carencias de la prueba directa. La existencia de los elementos del tipo legal analizado
deberá ser inferida —a partir de un razonamiento lógico inductivo, apoyado en reglas de
inferencia que permiten llegar a una conclusión a partir de determinadas premisas— de
los datos externos y objetivos acreditados, conforme se ha establecido en la Ejecutoria
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Suprema Vinculante número 1912–2005/Piura, del 6 de septiembre de 2005 (Acuerdo
Plenario número 1– 2006/ESV–22, del 13 de octubre de 2006).
Los indicios han de estar plenamente acreditados, así como relacionados entre sí y no
desvirtuados por otras pruebas o contraindicios. El Tribunal deberá explicitar el juicio de
inferencia de un modo razonable.
Como presupuestos generales —materiales y formales— en orden a la habilidad de la
prueba indiciaria para constatar la realidad del delito de lavado de activos, se requiere:
A. Existencia de hechos base o indicios plenamente acreditados, que en función a su
frecuente ambivalencia, han de ser plurales, concomitantes al hecho que se trata
de probar e interrelacionados —de modo que se refuercen entre sí—.
B. Entre los hechos base, apreciados en su globalidad, y el hecho consecuencia ha de
existir un enlace preciso según las reglas del pensamiento humano [perspectiva
material].
C. El razonamiento del Tribunal ha de ser explícito y claro, debe (i) detallar y justificar el
conjunto de indicios y su prueba, que van a servir de fundamento a la deducción o
inferencia, así como (ii) sustentar un discurso lógico inductivo de enlace y valoración de
los indicios, que aún cuando sucinto o escueto es imprescindible para posibilitar el control
impugnativo de la racional de la inferencia [perspectiva formal].
Así:
A. Es de rigor examinar todos los indicios relativos a un incremento inusual del patrimonio
del imputado. Varios ejemplos de este incremento patrimonial pueden destacarse:
adquisición de bienes sin justificar ingresos que la expliquen, compra de bienes cuyo
precio abona otra persona, transacciones respecto de bienes incompatibles o inadecuados
en relación a la actividad desarrollada, etcétera.
B. Se han de examinar aquellos indicios relativos al manejo de cantidades de dinero que
por su elevada cantidad, dinámica de las transmisiones, utilización de testaferros,
depósitos o apertura de cuentas en países distintos del de residencia de su titular, o por
tratarse de efectivo pongan de manifiesto operaciones extrañas a las prácticas
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comerciales ordinarias. Pueden ejemplificar estos supuestos, el transporte o posesión en
efectivo de grandes sumas de dinero, incluso sin justificar su procedencia; movimientos
bancarios a cuentas instrumentales de grandes sumas de dinero que son luego
transferidas hacia paraísos fiscales; utilización de identidades supuestas o de testaferros
sin relación comercial alguna para el movimiento de dinero y su ingreso a cuentas
corrientes de sociedades meramente instrumentales; cambio de divisas, constitución de
sociedades, titularidad de vehículos por un testaferro, etcétera.
C. La concurrencia, como indicio añadido, de inexistencia o notable insuficiencia de
negocios lícitos que justifiquen el incremento patrimonial o las transmisiones dinerarias.
D. La ausencia de una explicación razonable del imputado sobre sus adquisiciones y el
destino que pensaba darles o sobre las anómalas operaciones detectadas. La existencia de
los indicios referidos a las adquisiciones y destino de operaciones anómalas, hace
necesaria una explicación exculpatoria que elimine o disminuya el efecto incriminatorio de
tales indicios —tal situación, conforme aclaró la Sentencia del Tribunal Europeo de
Derechos Humanos Salabiaku del 7 de octubre de 1988, no vulnera la presunción de
inocencia en tanto en cuanto tal presunción no tiene carácter irrefutable y no impide al
afectado desarrollar actividad probatoria dirigida a constatar la ausencia de
responsabilidad en el hecho a través de causa que la excluyen—.
E. La constatación de algún vínculo o conexión con actividades delictivas previas o con
personas o grupos relacionados con las mismas. Ese vínculo o conexión —contactos
personales, cesión de medios de transporte, vínculos con personas condenadas por delitos
graves: terrorismo, tráfico ilícito de drogas, corrupción— ha de estar en función con un
hecho punible en el que los bienes deben tener su origen, lo que comporta la evidencia de
una relación causal entre el delito fuente y el delito de lavado de activos. Esta vinculación
o conexión con actividades delictivas o con personas o grupos relaciones con las mismas,
podrá ir acompañada, por ejemplo, de aumento de patrimonio durante el período de
tiempo de dicha vinculación, y/o de la inexistencia de negocios lícitos que justifiquen el
aumento de patrimonio.
35°. El tipo legal de lavado de activos sólo exige la determinación de la procedencia
delictiva de dinero, bienes, efectos o ganancias que permita en atención a las
circunstancias del caso concreto la exclusión de otros posibles orígenes. No hace falta la
demostración acabada de un acto delictivo específico, con la plenitud de sus
circunstancias, ni de los concretos partícipes en el mismo —lo contrario implicaría, ni más
ni menos, a concebir este delito como de imposible ejecución—; es suficiente la
certidumbre sobre su origen, conocimiento de la existencia de una infracción grave, de
manera general. Ha de constatarse algún vínculo o conexión con actividades delictivas
graves —las previstas en el artículo 6° de la Ley— o con personas o grupos relacionados
con la aplicación de este tipo legal.
El conocimiento, a título de dolo directo o eventual, puede “…inferirse de los indicios
concurrentes en cada caso” (artículo 6°, primer párrafo, de la Ley). En este mismo sentido
se inclina el artículo 3°.3 de la Convención de Viena contra el tráfico ilícito de
estupefacientes y sustancias psicotrópicas, en cuya virtud el conocimiento, la intención o
la finalidad requeridas como elementos de tales delitos, podrán inferirse de las
circunstancias objetivas del caso. Es obvio que no bastarán las simples sospechas, recelos
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o dudas sobre la procedencia del dinero, bienes, efectos o ganancias, sino que será precisa
la certeza respecto al origen ilícito. Tal certeza, como se ha indicado, puede provenir de la
prueba indiciaria, que ha de acreditar la presencia antecedente de una actividad delictiva
grave —de las indicadas en el citado artículo 6° de la Ley— que permita en atención a las
circunstancias del caso concreto la exclusión de otros posibles orígenes, sin que sea
necesario ni la demostración acabada de un acto delictivo específico con todas sus
circunstancias ni de los concretos partícipes en el mismo.
Salvo la confesión —muy inusual en estos casos, aunque no imposible—, los elementos
subjetivos del tipo, por su propia naturaleza, al no poder percibirse por los sentidos no
pueden ser objeto de prueba en sentido estricto. Éstos se obtienen a partir de los datos
objetivos y materiales, mediante juicio de inferencia. Sobre el particular ya se han fijado
algunos criterios básicos en el parágrafo anterior.
§ 6. El valor probatorio del Informe de la Unidad de Inteligencia Financiera.
36°. La Ley número 28306, del 28 de julio de 2004, que modificó las Leyes número 27693 y
28009, y la última Ley número 29038, del 12 de junio de 2007, creo la Unidad de
Inteligencia Financiera del Perú —en adelante, UIF–Perú—. Es una unidad especializada de
la Superintendencia de Banca y Seguros y Administradoras Privadas de Fondos de
Pensiones —en adelante, SBS— encargada de recibir, analizar, tratar, evaluar y transmitir
información para la detección del lavado de activos y/o del financiamiento del terrorismo,
así como, de coadyuvar a la implementación por parte de los sujetos obligados del sistema
de prevención del lavado de activos y del financiamiento del terrorismo para detectar
operaciones sospechosas de lavados de activos y/o del financiamiento del terrorismo.
Entre las funciones y facultades relevantes de la UIF–Perú se tiene: (i) solicitar a las
instituciones del Estado informes, documentos, antecedentes y todo elemento útil para el
cumplimiento de sus funciones; (ii) como solicitar, recibir y analizar información sobre
operaciones sospechosas a través de los Reportes de Operaciones Sospechosas, y los
Registros de Operaciones; y (iii) comunicar al Ministerio Público aquellas operaciones que,
luego de la investigación y análisis respectivos, presuma que estén vinculadas a
actividades de lavado de activos y/o financiamiento del terrorismo.
37°. La UIF–Perú lidera el sistema de prevención del lavado de activos y del financiamiento
del terrorismo. Los sujetos obligados a informar están legalmente determinados. A partir
de los informes de aquéllos y de las solicitudes e instancias que curse la UIF–Perú, ésta
iniciará el análisis e investigación de todas aquellas operaciones que puedan estar
18
vinculadas a actividades de lavado de activos y/o de financiamiento del terrorismo. En el
plano de la investigación del delito de lavados de activos, la Ley reconoce las atribuciones
de otras instancias de investigación, con las que puede incluso participar en actividades
conjuntas de investigación. El Informe de la UIF–Perú, por tanto, no constituye requisito
de procedibilidad alguno.
Según el artículo 13°.2 del Reglamento de la Ley que crea la UIF–Perú, aprobado por
Decreto Supremo número 018–2006–JUS, del 25 de julio de 2006, el Informe que envía al
Ministerio Público se denomina “Informe de Inteligencia”. Contiene la labor de análisis
producto de los reportes de operaciones sospechosas que recibe y de las investigaciones
conjuntas que pueda solicitar, y su evaluación de las operaciones que presuma estén
vinculadas con el delito de lavado de activos y/o financiamiento del terrorismo. El
sustento de la información producto del desarrollo del trabajo de inteligencia está inserto
en los Anexos al Informe de Inteligencia.
38°. La naturaleza jurídica del Informe de Inteligencia no puede asimilarse a una Auditoría
Especializada de carácter financiero o pericia institucional, en función a las limitaciones y
rasgos propios con el que ha sido regulado. En efecto, según el párrafo final del artículo
13°.2 del Reglamento, el destinatario del Informe de Inteligencia está obligado a guardar
la debida confidencialidad de la entidad informante y la reserva del contenido de la
información. La información que sustenta el Informe de Inteligencia tiene carácter
reservado. No puede ser empleada en el proceso jurisdiccional ni como medio probatorio,
salvo que la UIF–Perú autorice expresamente sus anexos, que es el sustento de la
información proporcionada. El emplazamiento judicial de un funcionario de la UIF–Perú
sólo procede respecto de los documentos que obren en autos y que han sido autorizados
por esa institución par constar en ellos.
Más allá de lo limitado del uso procesal del Informe de Inteligencia, y de la falta de
claridad para su utilización en relación al cuerpo del citado Informe y al sustento de la
información —los anexos—, llama la atención que el propio Estado limite el
esclarecimiento de un delito de tanta gravedad y niegue el acceso fluido a la autoridad
penal de información cuya pertinencia y utilidad corresponde valorar al órgano
jurisdiccional, pero que en este caso reconoce una potestad decisoria a la UIF–Perú.
Así las cosas es evidente que si el Informe de Inteligencia es de libre acceso a las partes y
al órgano jurisdiccional —en la medida en que así lo decida el UIF–Perú—; y, en tanto está
acompañado de documentación, análisis financieros y contables, y diversa información
bancaria y comercial, así como de las conclusiones y valoraciones consiguientes, primero,
servirá como indicio procedimental para incoar el correspondiente proceso penal o
inculpación formal, y, segundo, luego de ser sometido a contradicción por su nítido
carácter pericial, podrá ser valorado como pericia institucional con arreglo al principio de
libre valoración.
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Acuerdo Plenario N°7-2012
9°. Por lo general las operaciones de lavado de activos tienen lugar con posterioridad a la
obtención de los ingresos ilícitos que generó la actividad delictiva desplegada por un
tercero o por el propio actor de las operaciones de legitimación de activos. Tales bienes
representan un producto derivado y ulterior de dicha actividad delictiva y constituyen, por
tanto, el objeto potencial de futuras acciones de lavado. Sin embargo, esta clara distinción
sólo es factible y evidente en relación con actos iniciales de colocación –conversión-, los
que se ejecutan con activos líquidos o dinero obtenido directa e inequívocamente de una
conducta delictiva previa. En estos casos se requerirá, siempre, que los beneficios
económicos ilegales se hayan pactado para ser entregados luego de la consumación del
delito que los generó. Por ejemplo: X pacta con Y el suministro de armas a cambio de una
elevada suma de dinero que será entregada al momento de la recepción del armamento,
esto es, un pago contra entrega. Si la entrega ocurre y se recibe el precio acordado, todo
lo que se haga luego para dar apariencia de legitimidad a tales ingresos será un acto o
delito de lavado de activos. En cambio, si el suministro en tránsito de las armas se frustra
por la policía o porque la nave encalla y sufre hundimiento o naufragio, no habrá, en
consecuencia, pago alguno a recibir ni tampoco ingresos ilegales que motiven la necesidad
de posteriores actos de lavado. En tales casos no cabe promover acción penal por delito
de lavado de activos, pero sí por el delito de tráfico de armas.
20
11°. Vistas así las posibilidades alternativas de realización de delitos de lavado de activos,
de ejecución posterior o anterior a la consumación o tentativa del delito fuente generador
de los activos ilegales, no cabe excluir a priori una investigación por lavado de activos ni
tampoco evitar o desestimar la aplicación de las medidas coercitivas reales que
correspondan.
16°. Las medidas de coerción reales, son actos de autoridad, plasmados a través de una
resolución jurisdiccional, y regidas por el principio dispositivo, mediante los cuales se
asegura las consecuencias jurídicas económicas del delito y las costas procesales. Su
reconocimiento legal es consecuencia de la acumulación de acciones: una penal y una civil
en un mismo proceso penal. Las citadas medidas recaen sobre el patrimonio del imputado
o sus bienes jurídicos patrimoniales, limitándolos con la finalidad de impedir que durante
el proceso determinadas actuaciones dañosas o perjudiciales por parte de aquél afecten la
efectividad de la sentencia o la eficacia del proceso. Están dirigidas a la protección de las
pruebas o medios de prueba [en puridad de fuentes de investigación o de prueba], lo que
en síntesis quiere decir salvaguardar o proteger el proceso [JOSÉ ANTONIO NEYRA
FLORES: Manual del Nuevo Proceso Penal y Litigación Oral, Editorial Idemsa, Lima, 2010.
pp. 487-488 y 491]. Su principal finalidad estriba, pues, en asegurar el futuro
cumplimiento de las responsabilidades civiles derivadas de la comisión del hecho punible,
y de las penas pecuniarias y consecuencias accesorias, amén de las costas; es decir, la
realización plena de todas las responsabilidades pecuniarias que en definitiva pueden
declararse procedentes.
Ahora bien, las notas características de las medidas de coerción real son las comunes a
todas las medidas de coerción. En tal sentido, sobre ellas el artículo 315°.1 del Código
Procesal Penal de 2004 –en adelante, NCPP-, insiste en su sujeción al principio de
variabilidad. Al respecto se destaca que su variación, sustitución o cese está en función a
“…las circunstancias del caso y con arreglo al principio de proporcionalidad…”.
17°. Como las responsabilidades pecuniarias pueden ser de diferente tipo, las medidas
reales pueden ser de distinta índole y clasificación, existiendo:
A. Medidas reales penales. Su objeto es garantizar la efectividad de los pronunciamientos
de naturaleza penal y procesal penal de la sentencia y que posean un contenido
patrimonial: multa, decomiso, pago de costas.
B. Medidas reales civiles. Son propias del proceso civil acumulado. Tienden a asegurar la
ejecución de los pronunciamientos de naturaleza civil y contenido patrimonial de la
sentencia: restitución, reparación e indemnización.
18°. El NCPP identifica cinco medidas de coerción real, las que muy bien pueden ser
aplicadas en los procesos por delitos de lavado de activos: 1) inhibición; 2) embargo -el
21
primero y el segundo, inmovilizan bienes del patrimonio del imputado o responsable civil-;
3) incautación; 4) medidas anticipativas; 5) medidas preventivas contra las personas
jurídicas. Se trata, pues, de medidas anticipativas. Ahora bien, aún cuando el NCPP sólo
reconoce las medidas anticipativas genéricas (artículo 312° NCPP), e incorpora algunas
medidas anticipativas específicas: desalojo preventivo y pensión anticipada de alimentos
(artículos 311° y 314° NCPP), no existe obstáculo, a partir del poder cautelar genérico del
que está investida la autoridad jurisdiccional y de aplicación supletoria de la Ley Procesal
Común: el Código Procesal Civil, de incorporar también para los casos de lavado de
activos, las denominadas medidas innovativas y de no innovar, que apuntan a provocar un
cambio de la situación existente al tiempo de peticionarlas. Como precisa la ley las
primeras reponen el estado de hecho o de derecho cuya alteración sería el sustento del
delito cometido en agravio de la víctima; y, las segundas conservan la situación de hecho
de derecho presentada al incoarse el proceso (artículos 682° y 687° CPC).
19°. Como es sabido, los presupuestos de las medidas de coerción real son dos:
A. El fumus delicti comissi, consiste en la existencia de indicios racionales de criminalidad –
es la denominada „apariencia y justificación del derecho subjetivo‟-, que en el proceso
penal importa, como acota GIMENO SENDRA, una “…razonada atribución del hecho
punible a una persona determinada” [Derecho Procesal Penal, 2da. Edición, Editorial
Colex, Madrid, 2007, p. 501]). Ha de existir, pues, una imputación formal contra una
persona determinada. El juicio de probabilidad delictiva es mencionado específicamente
por el artículo 303°.3 NCPP, aún cuando se refiera sólo al embargo y, por extensión
expresa, a la orden de inhibición. El fumus debe referirse, de un lado, a un delito que haya
ocasionado un daño o perjuicio material o moral; y, de otro, a que los referidos indicios –
ciertamente, „procedimentales‟- evidencien una relación de causalidad con el sujeto
contra el que se adoptan: imputado o tercero civil.
No es necesaria una acreditación específica cuando se dicte sentencia condenatoria, aún
cuando fuera impugnada.
22
comportamiento del imputado [AGUSTÍN-JESÚS PÉREZ-CRUZ MARTÍN Y OTROS: Derecho
Procesal Penal, Editorial Civitas, Madrid, 2009].
Es de tener en claro que el periculum, en lo civil, tiene una configuración objetiva propia:
no se requiere, necesariamente, que se haya producido cierto comportamiento del
imputado, ni menos una intención de este de causar perjuicio al actor. El peligro se
materializa en las posibilidades del responsable civil durante el tiempo del proceso, de
dedicarse a distraer, dilapidar u ocultar sus bienes, real o ficticiamente, para hacer
impracticable la satisfacción de las consecuencias jurídico - económicas que imponga la
sentencia. Si la solvencia, honestidad y arraigo del imputado –siempre en el plano civil y
no penal- estuvieran acreditados, decae y no se justifica la imposición de las precitadas
medidas. El artículo 303°.3 NCPP, al respecto estipula: “…por las características del hecho
o del imputado, exista riesgo fundado de insolvencia del imputado o de ocultamiento o
desaparición del bien”.
23
N° 988, del 22 de julio de 2007: a) Incautación, apertura e interceptación de documentos
privados, libros contables, bienes y correspondencia; b) Embargo u orden de inhibición
para disponer o grabar bienes que se inscribirán en Registros Públicos cuando
corresponda; c) Inmovilización de bienes muebles y clausura temporal de locales; así
como las contempladas en la Ley de Perdida de Dominio N° 29212, del 16 de abril de
2008. Es pertinente precisar que la incautación puede erigirse inicialmente en una medida
instrumental restrictiva de derechos –garantiza el proceso de conocimiento del hecho
delictivo-, pero a su vez –en orden a la entidad y fin ulterior de lo incautado- puede
devenir en una incautación cautelar o coercitiva.
24
c) Cuando los objetos, instrumentos, efectos o ganancias se descubriesen con
posterioridad a la etapa intermedia del proceso o luego de concluida la etapa de
instrucción.
5.1. La pérdida de dominio se aplica en los supuestos del artículo anterior sobre
aquellos objetos, instrumentos, efectos o ganancias que se encuentran en
aparente propiedad o posesión de persona natural o jurídica y que por fundadas
evidencias se presume son producto directo o indirecto de actividad delictiva.
5.2. También procede sobre bienes de la titularidad del agente del delito cuando se
determine que el delito cometido ha generado efectos o ganancias; o los que se
mantienen ocultos; o han sido transferidos a terceros, quienes han adquirido un
título firme sobre los mismos. 5.3. Asimismo, procede sobre bienes de origen lícito
que se confundan, mezclen o resulten indiferenciables con alguno de los bienes
mencionados en los párrafos anteriores, en cuyo caso se presumirá su ilicitud.
25
El proceso de pérdida de dominio se sujeta a las disposiciones del presente
Decreto Legislativo.
Supletoriamente se aplicarán las reglas del Código Procesal Penal, aprobado por el
Decreto Legislativo Nº 957, del Código de Procedimientos Penales, del Código
Procesal Civil y demás normas pertinentes.
b) Archivar la investigación preliminar, decisión que podrá ser objeto de queja por
el Procurador Público o el denunciante, de ser el caso, dentro de los cinco (5) días
26
hábiles de notificada. El Fiscal Superior Penal conocerá de la queja interpuesta,
debiendo pronunciarse dentro de los diez (10) días hábiles de recibidos los
actuados, con conocimiento del Procurador Público o del denunciante, de ser el
caso. De considerarla fundada, ordenará al Fiscal Provincial presentar la demanda
de pérdida de dominio ante el Juez competente; en caso contrario, aprobará el
archivo, lo que no constituye cosa juzgada material. Para efectos de iniciar una
nueva investigación, al amparo del presente Decreto Legislativo, se requerirán
nuevos elementos de prueba.
b) La resolución admisoria se notifica dentro de los dos (2) días hábiles siguientes a
su expedición, personalmente y mediante publicaciones. La notificación personal
se realizará mediante cédula a las personas que pudieran resultar directamente
afectadas y figuren como titulares de derechos reales principales o accesorios o de
cualquier otra titularidad patrimonial, de conformidad con lo previsto en los
artículos 160º y 161º del Código Procesal Civil. Se procederá a la publicación
mediante edictos del auto admisorio de la demanda por tres (3) días naturales
consecutivos en el Diario Oficial y en otro de amplia circulación de la localidad
donde se encuentre el Juzgado.
27
La resolución se tendrá por notificada el día siguiente de la última transmisión
radiofónica.
La notificación por edictos o radiodifusión tiene por objeto emplazar a todas las
personas que se consideren con legítimo interés en el proceso, para que
comparezcan a hacer valer sus derechos.
e) Mediante auto motivado, el Juez admite los medios probatorios que estime
pertinentes, conducentes y útiles ofrecidos por los sujetos procesales, señalando
día y hora para la Audiencia de Actuación de Medios Probatorios, la que deberá
realizarse dentro de los quince (15) días hábiles siguientes. La resolución que
deniega la admisión de prueba podrá ser apelada dentro de los tres (3) días hábiles
siguientes a la notificación, la que será concedida sin efecto suspensivo.
28
Acto seguido, en la misma Audiencia, el Juez dictará sentencia. Excepcionalmente,
cuando el caso revista especial complejidad, la expedición de la sentencia podrá
suspenderse hasta por diez (10) días hábiles.
j) La Sala debe fijar fecha para la vista de la causa dentro de los quince (15) días
hábiles siguientes a su elevación y absolver el grado dentro de los quince (15) días
hábiles de realizada la vista.
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