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Buenos Aires, viernes 26 de septiembre de 2014 • ISSN 1666-8987 • Nº 13.

576 • AÑO LII • ED 259

Director:
Guillermo F. Peyrano
Consejo de Redacción:
Gabriel Fernando Limodio
Daniel Alejandro Herrera
Nelson G. A. Cossari
Luis Alfredo Anaya
D i a r i o d e D o c t r i n a y J u r i s p r u d e n c i a

Potestad judicial de rechazar in limine pretensiones ajusten a las reglas establecidas, expresando el defecto que
contengan” (art. 337)(7). Como surge de este dispositivo,
por Mario Masciotra la resolución debe ser fundada explicitando la deficiencia,
omisión o vicio en que se incurre en el escrito de demanda.
Rechazar in limine, es decir, en el umbral del proceso,
Sumario: I. Introducción. – II. Facultad de rechazar sión jurisdiccional, sino para dar cabal satisfacción de la implica desestimar la pretensión deducida en la demanda
in limine la demanda. – III. Extensión de la potestad de finalidad de dicha actividad que presupone la “eficaz pres- sin ordenar su pertinente traslado, en orden al principio de
rechazar in limine. A) Incidentes. B) Tercerías. C) Acumu- tación de los servicios de justicia” (mandato del Conse- contradicción o bilateralidad, y rechazarla de plano.
lación objetiva de acciones. D) Reconvención. E) Recurso jo de la Magistratura, art. 14, inc. 6º, de la Constitución La tendencia actual es la de conferir al juez una efectiva
de revocatoria o de reposición o de reconsideración. F) Nacional)(2). intervención en el examen de oficio de la existencia de los
Juicios ejecutivos. G) Amparo. H) Hábeas data. – IV. Con- El principio-garantía(3) de la “tutela judicial efectiva” presupuestos procesales y en la fijación de los puntos en
clusiones. no solo resulta de absoluta necesidad(4), sino que viene debate, eliminando el material superfluo y las causas de
de la mano de la evolución constante del análisis del art. eventuales excepciones o pedidos de nulidad.
18 de la Constitución Nacional cuando de él surge el de- En virtud de ello, Colombo exigió que el aludido art.
I recho a la jurisdicción de los habitantes, y prescribe que 337 “deberá desempeñar una función muy importante y
Introducción “es inviolable la defensa en juicio de la persona y de los aquí los poderes del juez no debieran ser restringidos por
La actividad jurisdiccional implica que los magistrados derechos”. Dicha norma exige que las personas tengan la la interpretación, sino ampliados, desde luego, sin violen-
ejerzan cuatro poderes-deberes básicos: el de dirección, posibilidad de ocurrir ante los tribunales de justicia y de tar su letra pero en consonancia con la finalidad que inspi-
el de decisión (que incluye el deber de fundar, de hablar obtener de ellos una sentencia útil(5). Por otra parte, nues- ra el precepto”(8).
claro –clare loqui–, la aplicación del iura novit curia y el tra Carta Magna en su Preámbulo consagra, como uno de El tratamiento de esta atribución judicial nos impone
deber de proveimiento oportuno), el de ejecución y el de los principales objetivos del Estado, el de “afianzar la jus- distinguir los requisitos de admisibilidad de los de fun-
coerción (con sus potestades disciplinarias). ticia”, mandato que debe entenderse –de carácter operati- dabilidad o atendibilidad sustancial de la demanda. Los
El aludido poder-deber de dirección entraña la direc- vo– como la obligación de aquel de administrar justicia, primeros son los presupuestos formales para poder articu-
ción formal del proceso, es decir, controlar la observancia salvaguardando el valor justicia en los conflictos jurídicos larla, y los segundos se refieren a los requeridos para obte-
de las reglas del fair play y el ordenado y rápido desarrollo concretos que se suscitan en la sociedad(6). ner una sentencia favorable (legitimación para obrar de las
del procedimiento, pero también comporta la “dirección En aplicación del aludido principio-garantía de “tute- partes, interés procesal, derecho protegible, causa ilícita,
material del proceso”. la judicial efectiva”, el magistrado debe eliminar aquellas inexistencia de la cosa juzgada).
Ello significa, conforme lo sustentara con inigualable pretensiones manifiestamente inconducentes e inadmisi- Consecuentemente, tenemos los siguientes supuestos:
docencia el Maestro Mauro Cappelletti, que el juez bles que generan un dispendio jurisdiccional inútil e in- a) Improponibilidad por falta de requisitos de admisibi-
asume poderes atinentes al objeto deducido en juicio, a tolerable, que coadyuvan al colapso judicial (grave y con- lidad. Es decir, falta de cumplimiento de los requisitos de
la “materia” del proceso, un cometido de guía y de pro- creta situación dramática que padece la mayor parte de los formalidad, o ausencia de requisitos especiales. Falcón(9)
pulsión procesal no solamente técnica y formal, sino tam- servicios de justicia en el universo entero). agrega que también una demanda puede rechazarse por
bién material, es decir que, desde la fase preparatoria del falta de normativa en que pueda sustentarse el reclamo y,
procedimiento, el magistrado asume un carácter activo y al respecto, distingue entre el defecto absoluto en la facul-
II tad de juzgar (o falta de jurisdicción, como sería un caso
protagónico(1). Facultad de rechazar in limine la demanda
El poder-deber de dirección le impone al juez el deber no justiciable decidido por el Poder Ejecutivo)(10) y los
de vigilar para que en el desarrollo del proceso se procure La libertad del demandante para incoar sus pretensio- “derechos inertes” o carentes de “acción” (en el sentido de
la mayor celeridad y economía posibles –art. 34, inc. 5º, nes ante la justicia no está sujeta, en principio, al control que la posibilidad de reclamar el derecho no existe, aun-
e)– y de dictar los pronunciamientos necesarios vinculados de los jueces, los que sólo pueden decidir en definitiva la que puede ser propuesto y no rechazado de oficio, v.gr., la
todos, a su turno, con el principio de autoridad judicial. admisibilidad total o parcial de la demanda en la estación obligación natural, la prescripción ganada)(11).
Es deber del juez fiscalizar el procedimiento no sólo oportuna.
por el incontestable fin público del proceso y de la mi- No obstante ello, el CPCCN confiere a los magistrados (7) Su antecedente es el art. 75 del código derogado, que prescribía:
la facultad de rechazar in limine las demandas “que no se “Los Jueces podrán repeler de oficio las demandas que no se acomoden
Nota de Redacción: Sobre el tema ver, además, los siguientes tra- a las reglas establecidas, expresando el defecto que contengan; y si no
bajos publicados en El Derecho: La “fuerza normativa” de la Cons- resultare claramente de ellas que son de su competencia mandarán que el
titución y la actividad jurisdiccional, por Néstor Pedro Sagüés, ED, (2) Masciotra, Mario, Poderes-deberes del juez en el proceso civil, actor exprese lo necesario a ese respecto”.
170-823; El amparo y las otras vías. Rechazo in limine, por Juan Pablo Buenos Aires, Astrea, 2014, pág. 133. (8) Colombo, Carlos J., Código Procesal Civil y Comercial de la
Rodríguez, ED, 182-1131; En torno a la responsabilidad civil de los (3) Los principios no son reglas técnicas, sino imperativos que guían Nación. Anotado y comentado, Buenos Aires, Abeledo-Perrot, 1969, t.
magistrados judiciales, por Marcelo Urbano Salerno, ED, 183-1314; el procedimiento de jueces y abogados, por ello conforman garantías III, pág. 170.
La privación de poderes de los jueces y la omisión de su ejercicio cons- procesales. Gozaíni, Osvaldo A., El principio de congruencia frente al (9) Falcón, Enrique M., Tratado de Derecho Procesal Civil y Co-
tituye una violación a la Constitución, por Mario Masciotra, ED, 192- principio dispositivo, LL, 2007-C-1308. mercial, Santa Fe, Rubinzal-Culzoni, 2006, t. I, pág. 1077.
773; Reflexiones en torno a la “doctrina del recurso indiferente” y la (4) El proceso no es un “pasatiempo”, es desagradable y caro, por lo (10) CNCont.-adm. Fed., sala I, 3-7-01, “Commerce Internatio-
facultad del juez de reconducir el recurso inadecuadamente propuesto, que, en consecuencia, tal principio debe ramificarse de manera que se nal Group Limited c. M. de Justicia s/proceso de conocimiento”, c.
por Agustín Crosio, ED, diario nº 13.539 de 5-8-14. Todos los artículos halle presente en todas las actuaciones que lo integran. Fairén Guillén, 43.257/00.
citados pueden consultarse en www.elderecho.com.ar. Víctor, Doctrina General del Proceso, Barcelona, Bosch, 1990, pág. 37. (11) Estamos frente a una demanda objetivamente improponible toda
(1) Cappelletti, Mauro, La oralidad y las pruebas en el proce- (5) Fallos: 307:682; 308:155; 311:682. vez que el objeto jurídico perseguido esté excluido de plano por la ley,
so civil, trad. por Santiago Sentís Melendo, Buenos Aires, EJEA, 1972, (6) Bidart Campos, Germán J., Una interpretación constitucional y cuando esta impida explícitamente cualquier decisión al respecto, o la
págs. 79 y 123. legal. Vida, integridad corporal, familia y justicia, ED, 91-264. improcedencia derive de la no idoneidad juzgada en abstracto, de los

CONTENIDO
DOCTRINA
Potestad judicial de rechazar in limine pretensiones, por Mario Masciotra................................................................................................................................................... 1

JURISPRUDENCIA
Provincia de Buenos Aires
Recurso Extraordinario de Inaplicabilidad de Ley (Prov. de Buenos Aires): Requisitos: insuficiencia; abandono de menores; cuestiones ajenas. Menores: En estado
CUENTA Nº 13.547

de abandono: conflicto de intereses con sus padres; interés superior del niño; principio general; permanencia con su familia biológica; excepción; solución alternativa
(SC Buenos Aires, junio 11-2014)....................................................................................................................................................................................................... 4
Provincia de La Pampa
Excusación y Recusación: Recusación: fundamentación de la pena; apartamiento de los magistrados que dictaron la condena (STJ La Pampa, sala B, agosto 5-2014)............... 7

CASA OPINIONES Y DOCUMENTOS


ARG
CO Las “tecnologías reproductivas” y la ética médica, por Elisabet A. Vidal...................................................................................................................................................... 8
2 Buenos Aires, viernes 26 de septiembre de 2014

b) Improponibilidad por falta de requisitos de funda- cación de sus requisitos formales y rituales, independien- 6) El condenado al pago de las costas de un incidente
bilidad o improponibilidad objetiva de la demanda. La temente de las razones de fondo, y constituye un deber no puede promover otro mientras no haya satisfecho su
encontramos en los siguientes supuestos: 1) falta de legi- del juez al tiempo de la respectiva presentación (...) que importe o no lo haya depositado a embargo, excepto que el
timación procesal (no existe representación adecuada o debe ser ejercida aun de oficio, con independencia de las incidente sea promovido en el curso de las audiencias (art.
suficiente para el reclamo que se pretende, tal como cuan- defensas que, eventualmente, pudieran articular las partes, 69, párrs. 2º y 3º).
do se demanda la nulidad matrimonial de quienes carecen pues está destinada a garantizar la constitución válida de 7) La cuestión planteada no debe ser prematura(20).
de vínculo conyugal); 2) falta de pretensión (omisión de la relación procesal”(15). 8) Prohibición de promover incidentes después de la
la cosa demandada y petición, lo que demuestra que la No obstante, cabe destacar que el rechazo liminar por oportunidad concedida; tal el caso del ejecutado que con-
demanda no tiene objeto útil alguno); 3) objeto ilícito o improponibilidad objetiva de la demanda reviste carácter curre a la audiencia fijada por el juez para determinar los
inmoral (contrato para delinquir, corretaje matrimonial, la excepcional y únicamente por las razones de interés gene- límites y modalidades de la ejecución, le está vedado pro-
venta de influencia, la indebida negociación sobre ejer- ral que hacen a la buena marcha del Servicio de Justicia, y mover incidente por causas anteriores que no fueron invo-
cicio de profesiones liberales, préstamo que encubre una a condición de que la infundabilidad de la demanda apa- cadas al celebrarse aquella (art. 558 bis in fine).
deuda de juego, indemnización por esponsales futuros, rezca manifiesta de los propios términos en que fue con- 9) Que la cuestión requiera un debate más completo o
etc.); 4) imposibilidad fáctica (v.gr. que Borges escriba cebida. De ahí que la potestad judicial ha de ejercerse con más amplio, como para dilucidar la validez de instrumen-
una novela o Berni pinte un cuadro, pues ambos han fa- suma prudencia, con el deber de estarse, en caso de duda, tos o actos jurídicos, o accionar por desplazamiento de es-
llecido) o jurídica (v.gr. que el padre sea tenido como hijo por la continuidad del trámite cuando deviene necesario el tado de familia, los que por su complejidad y objeto deben
adoptivo); 5) falta de idoneidad de la causa invocada para esclarecimiento de supuestos de hecho que requieren ma- dilucidarse por procedimiento ordinario(21).
lograr el objeto pedido (reclamar indemnización de daños yor debate o prueba. Si bien la facultad de rechazar in limine incidentes ma-
y perjuicios originados en el concubinato cuando este es Dicha postura ha sido la adoptada por la jurisprudencia nifiestamente improcedentes debe aplicarse en oportuni-
ilícito por ser casada la accionante(12)). de nuestros tribunales al propugnar un criterio restrictivo dad de la iniciación de la demanda incidental, la Corte
En estas y similares hipótesis, en las que aparecen ma- en materia de rechazo in limine de la demanda, afirmando Suprema ha entendido que, si bien el dispositivo del art.
nifiestas las razones de un pronunciamiento que inexora- que los defectos o vicios deben ser notorios, palmarios, 179 contempla que, en principio, en dicha estación pro-
blemente impedirá el acogimiento favorable de las preten- claros y sin dudas(16), por cuanto de manera alguna debe cesal debe ejercerse tal atribución, el espíritu de la norma
siones deducidas, el juez, en el marco de una concepción cercenar el derecho de acción, estrechamente vinculado aludida, sumado al que resulta del art. 34, inc. 5º de dicho
publicista del proceso, tiene el deber de examinar in limine con el derecho constitucional de petición(17). cuerpo legal, permite utilizarlo en aquellas situaciones en
el contenido de la demanda y, satisfaciendo el “principio Por su parte, los errores o ausencias de requisitos ritua- que, no obstante haberse dado curso al trámite pertinente y
de eficacia” –el resultado útil de la jurisdicción–, debe re- les son esencialmente subsanables y, como tales, no gene- estar este en pleno desarrollo, la vigencia del principio de
chazarlas, por cuanto, aun cuando reúnan aparentemente ran el rechazo de la demanda. En el marco del principio de preclusión no puede permitir la sustanciación de un pleito
las condiciones de procedibilidad, es evidente que, en lo saneamiento que implica el ejercicio del poder-deber del totalmente inocuo, como ocurre en el caso de que en el
sustancial, se muestran como inaudibles o infundadas. juez de controlar la regularidad del contradictorio, le cabe juicio principal se haya dictado sentencia y resulte de esta
En ese sentido, Morello y Berizonce señalaron que señalar antes de dar trámite a cualquier petición los defec- la falta de relevancia que tendría la declaración que se pre-
“esa actividad oficiosa del juez es la única que se corres- tos u omisiones de que adolezca, conforme lo impone el tende en el incidente(22).
ponde con la finalidad del servicio, que excluye la prodi- art. 34, inc. 5º, del CPCCN(18).
B) Tercerías
galidad de la gestión infructífera por inconducente”(13).
Sin embargo, los procesalistas platenses admitieron que El art. 98 del CPCCN prevé el rechazo de la pretensión
III
ese es el punto más álgido de la cuestión, el que plantea la cuando el tercerista no acredite con instrumentos fehacien-
Extensión de la potestad de rechazar in limine
división fronteriza entre el derecho a la jurisdicción y sus tes o en forma sumaria la verosimilitud del derecho invo-
alcances (el derecho al proceso) y los poderes del órgano, El catálogo adjetivo nacional extiende la potestad judi- cado, salvo que diere fianza para responder los perjuicios
apoyados en las exigencias del servicio. Afirmaron que cial de examinar los requisitos de admisibilidad y fundabi- que pudiere producir la suspensión del proceso principal.
“la sustanciación de las pretensiones articuladas por las lidad de las demandas en otros supuestos. Veamos: En forma terminante, el dispositivo en exégesis veda la
partes, con constituir de común el trámite adecuado, con el tutela jurisdiccional si quien la deduce no acredita la vero-
A) Incidentes
correlato del principio de la bilateralidad de la audiencia, similitud del derecho en que se funda la pretensión, pues
no puede considerarse esencial o insustituible. El derecho El art. 179 impone al juez el deber –adviértase que en este expresa que “no se dará curso a la tercería”.
a la jurisdicción y la garantía constitucional correspon- los procesos de conocimiento el art. 337 confiere una fa- Corresponde en tal situación, el rechazo in limine ofi-
diente (art. 18, CN) se satisfacen en plenitud y agotan a cultad– de rechazarlo sin más trámite cuando “el incidente ciosamente; y las razones son obvias por las consecuen-
través del acto jurisdiccional fundamental, cual es la expe- promovido fuere manifiestamente improcedente”. El fun- cias que genera su interposición. En efecto, con la deduc-
dición de la sentencia en el mérito. No existe un derecho a damento del deber impuesto a los magistrados lo encon- ción de la tercería de dominio, el art. 99 ordena suspender
la sustanciación de la pretensión que, en todo caso, consti- tramos en que uno de los factores de dilación injustificada el procedimiento principal y, si fuese de mejor derecho
tuye exigencia del debido proceso en relación al contrario, de los procesos lo constituye la promoción de incidentes “previa citación del tercerista, el juez podrá disponer la
como forma de posibilitar el ejercicio de su defensa”(14). artificiales o simplemente infundados(19). venta de los bienes, suspendiéndose el pago hasta que se
Comparto tales conclusiones por cuanto estoy conven- El ordenamiento procesal se ha propuesto evitar la ar- decida sobre la preferencia, salvo si se otorgare fianza para
cido de que la verificación temprana de los defectos de las bitraria introducción de supuestas cuestiones incidentales responder a las resultas de la tercería” (art. 100).
condiciones de admisibilidad procesales o extrínsecos y fundadas en el incumplimiento manifiesto de algunas de En cuanto a los requisitos de admisibilidad para la pro-
aun, excepcionalmente, de los requisitos de proponibilidad las causales de admisibilidad y modalidades de sustancia- cedencia de la tercería, se ha sostenido que la “verosimili-
debe practicarse oficiosamente por el juez en el ejercicio ción, tales cuando: tud” del derecho –a que alude el art. 98– es una gama cer-
de las atribuciones que le confiere el ordenamiento, ya que 1) La pretensión contenida en el incidente no sea co- cana a la certeza, por lo que queda al juez su apreciación
la conjugación armoniosa de los principios de economía, nexa con el proceso principal (art. 175). y que importa un prius de admisibilidad al proceso(23).
celeridad y eficacia procesal con las garantías del debido 2) Se omita una fundamentación clara y concreta en los Las pruebas demostrativas de la verosimilitud tienen que
proceso y el contradictorio deriva en criterios necesaria- hechos y en el derecho, y no se ofrezcan en él todas las conducir a tal certeza preliminar, es decir, a un conven-
mente funcionales que descartan el improductivo e inope- medidas probatorias (art. 178). cimiento –con los elementos aportados– de la seriedad y
rante derroche de la función jurisdiccional y que, al mis- 3) De no satisfacerse los requisitos formales previstos posibilidad de la petición articulada; caso contrario, esta
mo tiempo, condicionan la operatividad de las potestades en el art. 177 –acompañamiento de copias– se intimará al se rechaza.
del juez a la concurrencia ineficiente de ciertos requisitos incidentista en los términos del art. 120 y, si hace caso omi- Respecto de los requisitos formales, la tercería es una
de excepcionalidad. so a esta exigencia, se tendrá por no presentado el escrito. verdadera demanda que debe satisfacer los presupuestos
En tal sentido, se ha decidido que “la tarea destinada al 4) Las cuestiones que surgieren en el curso de los inci- estatuidos en el art. 330 y concordantes del cód. procesal,
examen de admisibilidad de la demanda importa la verifi- dentes y que no tuvieren la entidad suficiente para cons- por lo que está sujeta también al rechazo in limine previsto
tituir otro autónomo se decidirán mediante interlocutoria en el art. 337 antes analizado.
(art. 184).
propios hechos en que se funda la demanda (causa petendi), los que no C) Acumulación objetiva de acciones
son aptos para obtener una sentencia favorable. CApel.CC Morón, sala
5) Si todos los incidentes cuyas causas existieren si-
II, 11-5-95, “Cáceres, Florentina E.”, JA, 1999-I, sint. Corresponde la multáneamente y fuesen conocidas por el incidentista no Es factible que con base en el principio resultante del
desestimación de oficio en caso de demandas que, clara y manifiesta- los promueve en forma conjunta, serán desestimados si los art. 179 el juez o tribunal declaren, de manera oficiosa
mente, son anómalas por su objeto, como ocurriría cuando se declare entabla con posterioridad (art. 186). e inicial, la inadmisibilidad del pedido de acumulación,
una pretensión por vía procesal vedada o inequívocamente inconducente atento su manifiesta improcedencia; ello ocurriría cuando
o ­inadmisible. CNCom., sala C, 23-4-76, “Mazzocchi, César c. Rabino-
vich, Hugo N.”, ED, 67-574. (15) CNCiv., sala A, 4-10-94, “Consorcio Schiaffino 2179 c. Munici- no se satisfagan los requisitos procesales exigidos en el
(12) CNCiv., sala A, 29-3-83, “C., A. E. c. G., A.”, ED, 105-107. palidad de Buenos Aires”, LL, 1995-B-323. art. 87 (acumular pretensiones incompatibles entre sí –sal-
(13) Morello, Augusto M. - Berizonce, Roberto O., Improponi- (16) CNCiv., sala B, 3-8-82, “Fernández Alvariño, Próspero c. Sabati- vo subsidiariamente– o que no correspondan a la compe-
bilidad objetiva de la demanda, JA, 1981-III-738. ni, Eduardo N.”, ED, 100-529.
(14) Solidificaron su postura Morello y Berizonce al exigir que (17) CNCiv., sala A, 4-4-94, “Cañizares, Humberto Rulis y otro c.
los jueces deben “salvar y encauzar todo lo rescatable, para que la fina- Bco. Hipotecario Nacional s. prescripción adquisitiva”, ED, 161-236. (20) CNCom., sala B, 29-9-95, “Strazulla, Juan c. Del Gener, Arman-
lidad del proceso se satisfaga en plenitud. En cambio, lo que por defecto (18) “Son deberes de los jueces: (...) b) Señalar, antes de dar trámite a do s/sumario, Inc.”, citado en Colombo, Carlos J. - Kiper, Claudio
congénito ha nacido sin destino –muerto– que no hace sino entorpecer la cualquier petición, los defectos u omisiones de que adolezca, ordenando M., ibídem, t. II, pág. 383.
actividad jurisdiccional, debe ser descartado cuanto antes; no cabe consi- que se subsanen dentro del plazo que fije, y disponer de oficio toda dili- (21) CNCiv., sala C, 10-9-87, DJ, 1988-I-497.
derarse desde que no tolera saneamiento ni convalidación (...) Se busca gencia que fuere necesaria para evitar o sanear nulidades”. (22) CS, 4-11-76, “Bidegaray, Nelly B. de y otros c. Provincia de
evitar el dispendio de gastos y actividad que implica el desenvolvimiento (19) Colombo, Carlos J. - Kiper, Claudio M., Código Procesal Buenos Aires”, ED, 70-208.
total de un proceso que ha de concluir, fatalmente, sin posibilitar una Civil y Comercial de la Nación. Comentado y anotado, Buenos Aires, La (23) CNCom., sala C, 12-6-74, “Coslovich, Pedro en: García, María
decisión sobre el fondo del asunto”. Ibídem. Ley, 2006, t. II, pág. 382. L. c. Kraayenbrik de Coslovich, María”, ED, 58-271, nº 162.
Buenos Aires, viernes 26 de septiembre de 2014 3

tencia del mismo juez o que no puedan sustanciarse por implicancia o de compatibilidad”– la facultad de reconve- y que la facultad conferida consiste en poder estimar la
los mismos trámites). nir que sin condicionamientos reconoce dicho precepto. magnitud de la inadmisibilidad, a la vez que resulta inelu-
Algunos de los supuestos serían que fuese manifiesta la La conexidad exige la comunidad en el título (funda- dible el rechazo de la petición si es manifiesta(34).
falta de legitimación del interviniente; su clara ausencia de mento o causa) o en el objeto. Dicho vínculo de interde- La inadmisibilidad puede radicar en la extemporanei-
interés; se tratare de un juicio en el que fuera inadmisible pendencia existirá, también, cuando las decisiones que ha- dad de la presentación, en que la decisión judicial no sea
la intervención facultativa; hubiese recaído ya cosa juzga- yan de recaer en cada una de las causas tuvieren el mismo susceptible de dicha petición, en que no haya sido debi-
da, o ya la hubiere con respecto a la intervención misma(24). fundamento y este necesariamente fuere coincidente, de damente fundamentado –análisis razonado, concreto y
Se ha puntualizado criteriosamente que, cuando en vir- manera que si se lo reconociere en uno no podría ser nega- minucioso–(35) o que el recurrente carezca de legitimación
tud de la secuela del proceso –o inicialmente– se torna do en otro y viceversa(32). La reconvención se presenta co- procesal o mediare defectos de personería.
manifiesto que la acumulación surta efectos procesales an- mo una acumulación de procesos, ya que la segunda parte Por supuesto que, en la duda, corresponderá dar curso
tieconómicos, el juez puede separar los litigios y cada cual del art. 357 es casi repetición, más reducida, de las reglas a la presentación y resolver en definitiva y, para el caso de
sigue, en proceso aparte, su curso particular. Tal situación del art. 88 a que remite el art. 188. que inicialmente no se advirtieron los motivos de inad­
se encuentra recogida en el art. 194, pero ella no es óbice Surge de modo indubitable, de lo expuesto, la necesi- misibilidad, es perfectamente viable hacerlos valer por el
para que el magistrado, al sentenciar, dicte una única re- dad de que en la elaboración de la reconvención se trabaje tribunal en oportunidad de resolver sobre el mérito del
solución, aunque contenga pronunciamientos de distinto con prolijidad y profundidad –no menor que en la deman- recurso interpuesto.
sentido. Doctrinariamente, a esa contingencia del proce- da, a la que se halla procesalmente equiparada–, por resul-
F) Juicios ejecutivos
dimiento se la suele denominar “desacumulación” o “esci- tar ello no sólo pertinente, sino de fundamental relevancia
sión” y estriba en la desintegración de un proceso acumu- en la suerte final de la contienda. Consecuentemente, ante El rechazo in limine se encuentra previsto en el art. 531
lativo (proceso complejo) en varios procesos simples(25). la insatisfacción de alguno de los requisitos indicados, el al estatuir: “El juez examinará cuidadosamente el instru-
juez de oficio se encuentra facultado para rechazar in limi- mento con que se deduce la ejecución” (su redacción es
D) Reconvención
ne la reconvención interpuesta. similar al art. 471 del derogado cód. de proced. civil y
Mas allá de las numerosas definiciones que ha mereci- comercial de la Capital Federal).
E) Recurso de revocatoria o de reposición o de recon-
do(26), nos inclinamos por afirmar que la reconvención es El antecedente histórico de este poder-deber del juez
sideración
una nueva acción o pretensión independiente y autónoma, lo encontramos en la Ley XII, Título IV, Partida 3ª de Al-
deducida por el demandado contra el actor en el escrito Estamos frente a un remedio o recurso horizontal, ten- fonso “El Sabio”, y Ley VIII, Título XVIII, Libro XI de
de responde, con el objeto de que el juez que conoce en la diente a que el mismo órgano, juez o tribunal que dictó una la Novísima Recopilación(36), conforme a una ley de 1543
demanda originaria principal la resuelva, por los mismos resolución subsane por contrario imperio los agravios que emitida por don Carlos y doña Juana, que formulaba críti-
trámites y en una sola sentencia y que tiende a satisfacer le haya inferido a una de las partes, originados por errores cas a los Alcaldes Mayores por su habitual descuido en el
un principio de economía procesal(27). in procedendo (vicios de procedimiento, violación de los examen de los títulos(37).
Es admitida expresamente en el art. 357 (texto según principios procesales; operan sobre el campo externo, for- Respetuosamente, discrepo con la opinión de Colombo
ley 22.434); tratándose sustancialmente de una demanda mal, configurativo del proceso) o in judicando (errores de cuando afirmó que el Código, como pocas veces lo hace,
que formula el demandado contra el actor(28), la recon- juicio o de juzgamiento; lo hacen sobre la sustancia traba- le imparte un consejo al juez(38); por el contrario, conside-
vención ha de satisfacer los presupuestos de admisibilidad da en la decisión no ajustada a derecho, fundada en una ley ro que dicha norma le impone un deber al magistrado de
generales, por lo que le es aplicable el art. 337. Aparte de inaplicable, en una omisión legal o en una interpretación examinar minuciosamente el título ejecutivo.
ello, la reconvención deberá cumplimentar los siguientes arbitraria de la ley)(33). Su fundamento estriba en principios A diferencia de una demanda interpuesta en un pro-
requisitos específicos: de economía procesal y a fin de evitar la doble instancia. ceso de conocimiento, respecto de la cual el magistrado
1) Causa principal pendiente. No procede en el caso de Su ámbito de aplicación, conforme a lo dispuesto en tiene la atribución de controlar los presupuestos formales
diligencias preliminares, cuando el proceso ha concluido el art. 238, son las providencias simples (sólo tienden sin y sustanciales del acto (art. 337), en los juicios ejecutivos,
por algún modo anormal o interpuesta una excepción de sustanciación al desarrollo del proceso u ordenan actos de la ley –reitero– le impone al juez el deber de examinar el
las que suspenden el plazo para contestar la demanda, y el ejecución –art. 160–), causen o no gravamen irreparable, título con que se inicia o prepara la vía ejecutiva. La razón
actor no haya cumplido debidamente con lo resuelto (art. incluso las dictadas por el secretario, prosecretario o jefe –dice Fenochietto– es muy simple, pues en ausencia del
354, párr. último)(29). de despacho (art. 38 ter, ley 25.488), dictadas en todas título no procede la apertura del proceso de conformidad
2) Identidad de competencia. Es de aplicación la exi- las instancias. Cuando emanen de un tribunal de alzada, con los principios de necesariedad y suficiencia que ata-
gencia de los arts. 87, inc. 2º, y 188, inc. 2º. En razón de la suscripta por el presidente del cuerpo, es resuelta por el ñen a su existencia nulla executio sine titulo(39).
materia, la regla es absoluta y con relación a la territorial tribunal sin dar lugar a recurso alguno. Al ser el “título ejecutivo” el presupuesto básico e in-
queda afectada por el forum reconventionis. No obstante lo prescripto en el art. 238, el cód. proce- dispensable de toda acción ejecutiva, no cabe lugar a duda
3) Identidad de trámites. Es uno de los requisitos exi- sal contempla diversas excepciones por las cuales ciertas sobre la indeclinable responsabilidad del juez de examinar
gidos por los arts. 87, inc. 3º, y 188, inc. 3º(30). No corres- sentencias interlocutorias son susceptibles del recurso en “cuidadosamente” la bondad ejecutiva del título que se
ponde en los juicios sumarísimos (art. 498, inc. 2º). tratamiento, tales como medidas cautelares (art. 198), ca- trae como base de la ejecución.
4) Conexidad o nexo de interdependencia con la acción ducidad de instancia declarada de oficio en segunda ins- El examen del título que es oficioso –es decir, sin vista
o pretensión principal. La ley 22.434, recepcionando la tancia (art. 317), en materia de producción, sustanciación o intervención previa al demandado– tiende a que se ex-
doctrina dominante(31), incorporó el párrafo final al art. y denegación de prueba (art. 379; la ley 22.434 reemplazó pida sobre los presupuestos procesales (competencia por
357, que veda la llamada reconvención inconexa, al pres- el concepto de “inimpugnabilidad” por el de “inapelabili- razón de cuantía y materia; capacidad, personería; legiti-
cribir: “La reconvención será admisible si las pretensiones dad”), o intimación a depositar el anticipo de gastos peri- mación de las partes) y sobre los presupuestos de la ac-
en ella deducidas derivaren de la misma relación jurídica o ciales fijado por el juez (art. 463, párr. 2º). ción ejecutiva (deuda dineraria líquida y exigible; fuerza
fueren conexas con las invocadas en la demanda”. En la provincia de Buenos Aires, las sentencias inter- ejecutiva del título(40); legitimación; cláusulas abusivas(41)).
Cabe aclarar que la jurisprudencia interpretativa de la locutorias pueden ser objeto de reposición en los recursos El ejercicio de este poder-deber no le importa al magis-
norma originaria, así como del art. 355 vigente del cód. de inaplicabilidad de ley (art. 290), nulidad extraordinario trado incurrir en la causal de prejuzgamiento contemplada
procesal bonaerense, se ocupó de acotar y encauzar en (art. 297) e inconstitucionalidad (art. 302). en el art. 17, inc. 7º, del ordenamiento procesal, por cuanto
función correctora –apoyada en el llamado “principio de Para la atendibilidad de la revocatoria se requiere que concluir en una solución contraria significaría tornar ino-
sea articulada por escrito y fundada; debe bastarse, asimis- perante el mandato del art. 531 del cuerpo legal citado(42).
(24) Rivas, Adolfo A., Tratado de las tercerías. El proceso comple- mo, al ser insuficiente remitirse a presentaciones anterio- La oportunidad prevista en dicho dispositivo supone
jo, Buenos Aires, Ábaco, 1996, t. 2, pág. 129. res, y debe contener una crítica concreta y razonada de la una primera valoración del juez acerca de la admisibilidad
(25) González, Atilio C., en obra colectiva Código Procesal Civil resolución recurrida, por aplicación analógica de los arts. del título que se ejecuta, pero ello no obsta la posibilidad
y Comercial. Comentado, anotado y concordado, Carlos E. Fenochietto
(dir.), Buenos Aires, Astrea, 1999, t. 1, pág. 334. 265 y 266 del CPCCN; impetrarse en el plazo de tres días de observarlo en cualquier estado del proceso e, incluso,
(26) Se formula una laudable síntesis de las diferentes definiciones en primera instancia y de cinco días en segunda instancia, ante el pedido de sentencia de remate y frente a la ausen-
elaboradas por la doctrina nacional y extranjera en Falcón, Enrique salvo que la resolución recurrida se dicte en una audiencia, cia de excepciones por parte del ejecutado.
M., Tratado de Derecho..., cit., t. II, págs. 395 a 399. que deberá interponerse verbalmente en el mismo acto. En dicho registro se ha resuelto que “el deber impuesto
(27) Masciotra, Mario, Poderes-deberes..., cit., pág. 147.
(28) La reconvención sólo puede deducirse válidamente contra el ac-
La ley impone un juicio de admisibilidad; así lo pres- al juez en virtud del art. 531 del cód. procesal, no se agota
tor y resulta inadmisible introducir, por esa vía, terceros extraños a la li- cribe el art. 239 en su parte final, al facultar a los jueces
tis. CNCiv., sala B, 8-3-74, “Ruscio, Anselmo R. c. Kupferschmidt Hnos. para rechazarlo sin ningún otro trámite. Si bien la norma
y otro”, ED, 57-201, nº 90. En situaciones excepcionales se la ha admi- aludida lo contempla en calidad de facultad (a diferencia (34) Ibídem, t. 1, pág. 188.
tido: CNCiv., sala A, 4-4-62, “Buhacoff c. Szenic”, citado en Colombo, del Código Procesal Civil de Mendoza, que consagra la (35) El Código santafesino autoriza al juez a desechar el recurso sin
Carlos J. - Kiper, Claudio M., Código..., cit., t. III, pág.750; CNCiv., ningún trámite cuando “fuera notoriamente infundado” (art. 345, párr.
sala E., 10-3-95, “Cuatro Vientos SA. c. González Venzano, Alberto H. y desestimación en forma imperativa: “deberá ser rechaza- 2º), aunque en opinión de Rivas no excluye la vigencia de las otras cau-
otros s/ nulidad de escritura.”, causa 165.396; CNCom., sala E, 2-10-06 do sin más trámite” –art. 131, IV–), habida cuenta de los sas mencionadas. Ibídem, t. 1, pág. 189.
“Lloyds TSB Bank c. Frascara, María E.”, LL, 2006-D-575. deberes impuestos a los jueces –art. 34, inc. 5º, d) y e)–, (36) Colombo, Carlos J., Código…, cit., t. IV, pág. 83.
(29) Falcón, Enrique M., Tratado de Derecho..., cit., t. II, págs. 406 no es difícil deducir la obligatoriedad del análisis liminar (37) Transcripta por Moreno Dubois, Eduardo E., La obligación
y 407. del juez de examinar “cuidadosamente” los documentos con que se de-
(30) El desalojo es un proceso especial en el que no es admisible, en duce la acción en el juicio ejecutivo, LL, 124-728.
principio, la reconvención por razones de orden y celeridad. CNCiv., sala E, (32) Morello, Augusto M. - Sosa, Gualberto L. - Berizonce, (38) Colombo, Carlos J., Código…, cit., t. IV, pág. 83.
24-8-99, “Díaz, José R. c. Álvarez, Lidia y otro s/desalojo”, ED, 185-687. Roberto O., Códigos Procesales en lo Civil y Comercial de la Provincia (39) Fenochietto, Carlos E., Código…, cit., t. 3, pág. 57.
(31) Admitir que por vía de reconvención se deduzca toda acción, de Buenos Aires y de la Nación. Comentado y anotado, 2ª ed., La Plata, (40) CNCom., sala A, 24-11-80, “Berio, Cayetano c. Rotelli, Isabel”,
cualquiera sea su origen y naturaleza conspira contra el desenvolvimien- Platense-Abeledo-Perrot, 1994, t. IV-B, pág. 547. LL, 1981-B-83; ídem, 12-5-89, “Banco de Santander S.A. c. Mónaco,
to regular del proceso. Alsina, Hugo, Tratado Teórico Práctico de De- (33) La distinción entre ambos errores es explicada con claridad por Héctor E. y otra”, ED, 136-284.
recho Procesal Civil y Comercial, 2ª ed., Buenos Aires, Ediar, 1963/65, Rivas, Adolfo A., Tratado de los recursos ordinarios y el proceso en las (41) CNCom., sala B, 24-4-89, JA, 1989-IV-162.
t. III, pág. 207. instancias superiores, Buenos Aires, Ábaco, 1991, t. 2, págs. 671/2. (42) CNEsp. Civ. y Com., sala IV, 15-2-80, BCECyC. 689, Nº 10.222.
4 Buenos Aires, viernes 26 de septiembre de 2014

en el primer momento de la posible ejecución, dado que IV


aun cuando no se hubieran opuesto excepciones, al dispo- Conclusiones JURISPRUDENCIA
nerse a dictar sentencia tiene la atribución de reexaminar
si se encuentran cumplidos los extremos para la conver- El rechazo in limine de las pretensiones incoadas en el Recurso Extraordinario de
sión del título ejecutivo en ejecutorio”(43). proceso civil se encuentra estrechamente vinculado con los
principios de celeridad, eficacia y economía procesal y, ha-
Inaplicabilidad de Ley (Prov. de
Revistiendo el examen del título –materia de orden pú-
blico–, el juez no se halla constreñido a seguir las even- bida cuenta de ello, los ordenamientos procesales modernos Buenos Aires):
tuales argumentaciones de las partes, por lo que, advertido les han otorgado a los magistrados poderes más amplios. Requisitos: insuficiencia; abandono de meno-
Mencionaremos como ejemplo algunos de ellos y,
antes del pronunciamiento de que no existe la legitimación
como piloto de avanzada, lo encontramos en el proceso res; cuestiones ajenas. Menores: En estado
sustancial (relación entre la acreencia y la deuda), debe
impedir oficiosamente la ejecutabilidad(44). brasileño, que Buzaid denominara despacho saneador, de abandono: conflicto de intereses con sus
siguiendo la terminología portuguesa histórica “despacho
Por otra parte, cabe señalar que este poder-deber del
ordenador del proceso”, cuyo objetivo es separar la cues- padres; interés superior del niño; principio
juez de examinar los presupuestos del título que se pre-
tende ejecutar no lo habilita a conocer sobre excepciones tión de mérito de todas las que la preceden y pueden obs- general; permanencia con su familia biológi-
tar a su conocimiento(51).
extintivas sustanciales que no sean de orden público, como
El Código Procesal Civil del Perú, sancionado en 1993,
ca; excepción; solución alternativa.
la prescripción, pues se lo impide el art. 3964 del cód. ci-
vil, como, asimismo, a declararse incompetente en razón en su art. 427 preceptúa siete supuestos de improcedencia 1 – Para que el recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley
del territorio por ser prorrogable dicha competencia (arts. de la demanda, en cuyo caso, si es manifiesta, lo declarará cumpla con la misión que le asignan el art. 279 del cód. pro-
1º y 2º, CPCCN)(45). de plano expresando los fundamentos de su decisión, reso- cesal civil y comercial y su doctrina, debe contener la impug-
lución que es materia de apelación. nación cabal del razonamiento jurídico de los sentenciantes y
G) Amparo Por su parte, en Colombia, el art. 90 del Código Gene- la enunciación de los agravios que ese provoca seguida de su
En los supuestos de actos de poder público, el art. 3º de ral del Proceso Civil y Comercial –sancionado en el 2012 desarrollo. De lo contrario, la queja deviene insuficiente.
la ley 16.986 establece que “si la acción fuese manifiesta- y cuya aplicación progresiva se efectiviza a partir del co-
2 – Resulta insuficiente el recurso extraordinario de inaplicabi-
mente inadmisible, el juez la rechazará sin sustanciación, rriente año– determina los supuestos de inadmisibilidad
lidad de ley en el que, si bien los impugnantes han formulado
ordenando el archivo de las actuaciones”. de la demanda. Cuando esta carezca de jurisdicción o de
distintos agravios, no rebaten las motivaciones del decisorio
Entendemos que el rechazo in limine de la demanda de- competencia, ordenará enviarla con sus anexos al que con-
sino que traducen un criterio discordante del de los juzgado-
berá aplicarse con un criterio excepcional y restrictivo, por sidere competente; cuando esté vencido el término de ca-
res que resulta ineficaz a los fines del art. 279 del cód. proce-
cuanto es necesario que esta sea manifiestamente inadmisi- ducidad para instaurarla, ordenará devolver los anexos sin
sal civil y comercial.
ble, es decir que sea notoria, indudable, palmaria y clara(46). necesidad de desglose. En las restantes hipótesis, el juez
No cabe, en ningún caso, afectar el derecho a la jurisdicción, señalará con precisión los defectos de que adolezca la de- 3 – La situación de abandono de los niños –que se tuvo por
facultad jurídica de raigambre constitucional, el cual supone manda para que el demandante los subsane en el término configurada en ambas instancias–, si bien ha sido tachada de
la prerrogativa de ocurrir a los tribunales y el de poder uti- de cinco días, so pena de rechazo; vencido el término para absurda por los recurrentes, no ha sido rebatida en forma tal
lizar un proceso eficaz y exigir un pronunciamiento judicial subsanarla, el juez decidirá si la admite o la rechaza. que demuestre la existencia de un error palmario en la alzada
en tiempo oportuno(47). También se ha sostenido que, a fin El Código General del Proceso del Uruguay, en su art. que condujera a conclusiones incongruentes o contradicto-
de proceder al rechazo in limine del amparo, se requiere que 24, según texto ley 19.090 promulgada el 14 de junio de rias con las constancias de la causa. Así, se puede constatar
sea indiscutible la inadmisibilidad de la acción(48). 2013, faculta al tribunal: “1) Para rechazar in limine la de- el modo en que los recurrentes persiguen la defensa de su
manda cuando fuere manifiestamente improponible, cuan- derecho a ejercer el rol paterno, trayendo en el expediente
H) Hábeas data do carezca de los requisitos formales exigidos por la ley o denuncias de violación del debido proceso cuando no existen
Para el caso de que el juez no encuentre satisfechos cuando se ejercite una pretensión especialmente sujeta a pruebas de que se hayan ocupado debidamente de la realidad
los recaudos exigidos en el art. 38 de la ley 25.326 de término de caducidad y este haya vencido. 2) Para relevar vital de los niños, de su salud, de su formación, de generar un
protección de datos personales, en atención a la natura- de oficio las excepciones que este Código le faculta. 3) sano entorno de contención, amor y protección.
leza del proceso, los bienes que se pretende tutelar con la Para dar al proceso el trámite que legalmente correspon-
4 – El recurso de inaplicabilidad de ley tiene por objeto la senten-
acción en cuestión –derechos a la intimidad, privacidad, a da cuando el requerido aparezca equivocado (...) 7) Para
cia definitiva y no la revisión de la estructura del procedimiento
la verdad, a la identidad, a la imagen, al honor, a la voz, al rechazar in limine los incidentes que reiteren otros ya pro-
antecedente. Por tanto, son ajenas a su ámbito de conocimiento
patrimonio y, en definitiva, a la dignidad humana– y los puestos por la misma causa o cuando, a pesar de fundarse
las contingencias anteriores al pronunciamiento impugnado.
poderes de saneamiento que le confiere el ordenamiento en causa distinta, esta haya podido alegarse al promoverse
procesal –art. 34, inc. 5º, b, CPCCN–, deberá intimar al uno anterior. 8) Para rechazar in limine la intervención 5 – Determinar si ha existido abandono del menor constitu-
accionante su cumplimiento, bajo apercibimiento de re- de terceros cuando la petición carezca de los requisitos ye una cuestión de hecho inabordable –en principio– en la
chazar la demanda interpuesta, como lo autoriza el art. 3º exigidos. 9) Para declarar de oficio de plano las nulidades instancia del recurso extraordinario de inaplicabilidad de
de la ley 16.986, aplicable subsidiariamente por imperio absolutas e insubsanables y para disponer las diligencias ley; por lo tanto, aunque en autos los apelantes adujeron la
del art. 37 de la ley 25.326. que persigan evitar dichas nulidades...”. existencia de absurdo en la valoración de las circunstancias
El rechazo in limine de la demanda podrá sustentarse El valor eficacia de la administración de justicia, que ha fácticas, no lograron demostrar tal yerro lógico, razón por la
en la inconducencia de la vía procesal elegida, o en la de servir verdaderamente para satisfacer el auténtico rol cual corresponde el rechazo del recurso.
inidoneidad del objeto inmediato de la pretensión (la clase de la jurisdicción de suprimir los conflictos innecesarios
6 – En aplicación del principio del interés superior del niño,
o contenido del pronunciamiento que se persigue), o en la y lograr la paz social –desvelo e inquietud de numerosos
cuando exista conflicto entre los derechos e intereses de todos
falta de capacidad procesal del accionante(49). Con respec- procesalistas desde vieja data–, conlleva el deber de los
los niños –como ocurre en el caso de autos con relación a sus
to a los presupuestos de fundabilidad de la demanda, se jueces de determinar claramente y con precisión no solo
padres–, frente a otros derechos e intereses igualmente legíti-
justificará la repulsa de la acción cuando aquella aparezca el camino inicial del proceso, sino todo su iter o en cual-
mos, prevalecerán los primeros.
manifiesta, evidente, notoria, de los propios términos en quiera de sus segmentos, al vedar e impedir las contamina-
que fue concebida(50). ciones que se presenten en el escenario judicial en forma 7 – No cabe ninguna duda de que debe brindarse a los padres
espontánea o producto de la actitud inocente o perversa de que padecen dificultades la asistencia necesaria para que los
las partes. descendientes se desarrollen y crezcan en su familia natural,
(43) CNCiv., sala D, 27-7-79, “Líder Cía. Financiera c. Bellsola de Es una consecuencia inevitable e imperiosa de la satis- y solo cuando ello no sea posible debe buscarse una solución
Medina, María del C.”, ED, 84-706. facción plena de los principios de probidad y buena fe que alternativa a fin de garantizar a los menores un hogar que los
(44) CApel.CC Pergamino, 13-12-94, “Fuentes, José B. c. Martín deben regir en todo proceso judicial, y de la tutela rápida, contenga. Es decir, estos principios no son absolutos y ceden
Hnos. y otros”, LLBA, 1995-209. justa y eficaz de los derechos esgrimidos por los litigantes, cuando –como en el caso– la realidad ha demostrado que los
(45) Podetti, J. Ramiro, Derecho Procesal Civil, Comercial y Labo-
ral. Tratado de las Ejecuciones, 2ª ed. act. por Víctor A. Guerrero Lecon- que los jueces –ya no ahora como simples “espectadores”, menores han visto vulnerados sus derechos y que las estrate-
te, Buenos Aires, Ediar, 1968, pág. 193. sino como verdaderos “directores”– en cumplimiento de gias encaminadas a encauzarlos han fracasado.
(46) CFed. La Plata, sala III, 6-9-01, “Manso, José B. c. Estado Na- los poderes-deberes conferidos inexcusablemente deben
cional (PEN) s. amparo”, ED, 197-500. 8 – La autoridad parental es fundamentalmente una función
ejercitar concreta y efectivamente.
(47) CNCiv. y Com. Fed., sala I, 15-8-89, “Bacre, Aldo c. Estado que se canaliza en deberes. Y si hay derechos es tan sólo pa-
Nacional”, ED, 134-553; CFed. Bahía Blanca, sala I, 30-12-94, “Gutié-
Pero más allá de este poder-deber del magistrado, que
ra cumplir con las responsabilidades que se tienen para con
rrez, Héctor R. c. Casino Militar del Personal Superior de la Base Naval le confiere el rol de verdadero artífice de una justicia rea-
estas personas en pleno proceso de formación. Por lo tanto,
Puerto Belgrano”, LL, 1996-A-314. lista, flexible, sensible, de soluciones efectivas, estamos
habiendo transcurrido un plazo razonable para que los pro-
(48) CNCiv., sala C, 16-5-96, “Merlino, Juan c. Municipalidad de Bs. convencidos de que corresponde a la totalidad de los suje-
As.”, LL, 1996-E-659, 39.956-S. genitores concreten una propuesta viable de egreso de los
tos del proceso la leal colaboración activa para los resulta-
(49) Masciotra, Mario, El hábeas data. La garantía polifuncional, menores institucionalizados, resulta adecuada a derecho la
La Plata, Platense, 2003, pág. 598. dos útiles de la jurisdicción.
resolución –confirmada en la Alzada– que tuvo por configu-
(50) Antes de la sanción de la ley 25.326 se sostuvo que “la admisibi- rado el abandono de los niños. M.M.F.L.
VOCES: PODER JUDICIAL - JUECES - DERECHO CONSTI-
lidad formal de la presente acción debe interpretarse con un criterio más
laxo que el que corresponde seguir al dictar el pronunciamiento definiti- TUCIONAL - PROCESO - LEY - PODER LEGISLATI-
58.489 – SC Buenos Aires, junio 11-2014. – C., G. E. y otros. Protección
vo. Más aún, si se tiene en cuenta por un lado, que el hábeas data se refie- VO - RECURSO EXTRAORDINARIO - PROCESO DE
contra la violencia familiar. Guarda institucional (Hogar AFYN de Lobos).
re a actos de particulares, los que carecen de la legitimidad de que gozan CONOCIMIENTO - PROCESO JUDICIAL - RECUR-
los actos de la Administración y por el otro, que la facultad conferida al SO DE APELACIÓN - AMPARO En la ciudad de La Plata, a 11 de junio de 2014, habién-
juez por el art. 337 del Cód. Procesal debe reservarse sólo para aquellos
casos en los cuales la improponibilidad objetiva de la demanda surja ma-
dose establecido, de conformidad con lo dispuesto en el
nifiesta”. CNCiv., sala H, 3-2-99, “Teixeira, Adrián G. c. Organización (51) Sentís Melendo, Santiago, El proceso civil. Estudio de la Acuerdo 2078, que deberá observarse el siguiente orden
Veraz S.A. s/hábeas data”, ED, 182-38. reforma procesal argentina, Buenos Aires, EJEA, 1957, pág. 190. de votación: doctores Genoud, de Lázzari, Hitters, Kogan,
Buenos Aires, viernes 26 de septiembre de 2014 5

se reúnen los señores jueces de la Suprema Corte de Justi- En cuanto al aspecto de la vivienda refirió: “...paupérri- a. Se evidencia de los “...diversos informes periciales
cia en acuerdo ordinario para pronunciar sentencia defini- ma habitación prefabricada, carente de muebles, donde uti- reunidos en la causa que el padre biológico (J. A. C. )
tiva en la causa C. 117.646, “C., G. E. y otros. Protección lizan una sola cama para el pernocte de Á. y sus hijos, mien- tiene una relación disfuncional con la Sra. M. A. Á.”, que
contra la violencia familiar. Guarda institucional (Hogar tras que P. pernocta en un colchón en el suelo...” (fs. 10). “no posee conciencia plena de los motivos por los cuales
AFYN de Lobos)”. El profesional relató que el cuadro de hipoacusia de la sus hijos se encuentran en un hogar convivencial” y que
señora P., así como un pensamiento de tipo semiintran- “los menores institucionalizados se hallan contentos y a
Antecedentes
sitivo, significó un obstáculo a la hora de la entrevista, gusto en el Pequeño Hogar Afyn de la ciudad de Lobos, y
La Sala I de la Cámara Primera de Apelación en lo Ci-
recogiendo los datos consignados de lo informado por la también el desinterés y la limitada capacidad intelectual
vil y Comercial del Departamento Judicial de La Plata,
menor C., de 7 años de edad. de la progenitora para reconstruir el vínculo con sus hi-
confirmó, de un lado, la sentencia de la instancia de origen jos...” (fs. 223/vta.).
Al momento de la visita la señora Á. se encontraba in-
que declarara el estado de abandono y adoptabilidad de los b. Sigue explicando el a quo “Tras la experiencia di-
ternada en el Hospital San Vicente desde hacía una se-
niños C. d. l. Á., F. M., A. A. y C. S. C. y, de otro, el pro- recta que pudo recogerse en la audiencia celebrada en
mana, por el nacimiento de su último hijo. El señor C. se
nunciamiento que desestimó la nulidad procesal planteada esta Cámara (...) con los causantes y sus padres, sus de-
había retirado del hogar hacía meses y convivía con una
por los progenitores de los mismos. Asimismo, revocó, fensores oficiales y las representantes del Ministerio Pú-
nueva pareja en un barrio próximo. El perito detalla que
por prematura, la resolución apelada en subsidio de fs. blico y de los Servicios Local y Regional de Promoción y
“...se observa al grupo de menores junto a su abuela, pare-
177, segundo párrafo (fs. 217/228). Protección de los Derechos del Niño intervinientes en la
ciendo que estos velan por ella tanto más que ella por los
Se interpuso, por los referidos progenitores, recurso ex- causa (...), considero que los informes prestados por los
menores” (sic, fs. 10/vta.).
traordinario de inaplicabilidad de ley (fs. 232/247). peritos –y repasados en el ítem anterior– son contunden-
c. A fs. 11, la Asesora de Incapaces toma intervención
Oído el señor Subprocurador General, dictada la pro- tes para concluir que en el caso concreto, y de acuerdo
en autos y solicita que se decrete la guarda institucional.
videncia de autos y encontrándose la causa en estado de a sus circunstancias, el pronunciamiento impugnado es
Dicha medida es adoptada a fs. 13/14, con fecha 7 de oc-
pronunciar sentencia, la Suprema Corte resolvió plantear y ajustado a derecho en la medida que atiende eficazmente
tubre de 2010, fundada principalmente en el serio peligro
votar la siguiente cuestión: el ‘interés superior de los niños’, puesto que esas opinio-
en el que se encontraban los niños, pudiendo ser víctimas
¿Es fundado el recurso extraordinario de inaplicabili- nes especializadas devinieron decisivas para la demos-
de maltrato infantil físico y psicológico por parte de su
dad de ley? tración del estado de desamparo de los menores y de la
progenitora, lo que conllevó el ingreso de los menores al
A la cuestión planteada, el señor Juez doctor Genoud “Hogar AFYN” de la localidad de Lobos. imposibilidad fáctica de recomponer satisfactoriamente el
dijo: d. Con fecha 17 de diciembre de 2010 el Servicio Zo- vínculo con sus progenitores de origen (arg. arts. 384, 474
nal de Promoción y Protección de los Derechos del Niño y conc. del CPCC)” (fs. 223 vta.).
I.a. Las presentes actuaciones se inician por medio de c. Continúa diciendo que “...los apelantes han tenido
de Roque Pérez informó que se había logrado dar con el
la comunicación efectuada por el Servicio Zonal de Pro- suficientes oportunidades de ejercer su defensa, de hacer
paradero del progenitor de G. E. C. que se encontraba resi-
moción y Protección de los Derechos del Niño de Roque valer sus derechos y de ofrecer las pruebas en que se sus-
diendo en la localidad de Santo Tomé, provincia de Santa
Pérez, con fecha 17 de septiembre de 2010, en donde se tentan, sin perjuicio de que surge innegable que algunas
Fe, quien se presentó y manifestó su deseo de llevar a G.
pone de manifiesto que se han agotado todas las estrate- formas procesales y medidas en ellos dispuestas no han si-
a vivir con él, disponiéndose el cese de la institucionaliza-
gias de intervención al efecto diseñadas, requiriéndose la do atacadas, por caso las evaluaciones psíquicas de la pro-
ción de este niño (fs. 42).
actuación del Ministerio Pupilar a fin de resguardar los genitora, aunque no debe olvidarse la recurrente renuencia
e. Con fecha 18 de mayo de 2011, se celebró audiencia
derechos de los niños G. E. C., C. d. l. Á., F. M., A. A. y C. de ésta a asistir a los turnos médicos” (fs. 225 vta.).
en presencia de la representante del Ministerio Pupilar en
S. C. (fs. 1). d. Para concluir que “Las constancias de autos, por
la cual el magistrado interviniente tomó contacto personal
Allí se relata que en el mes de abril del año 2008, la otro lado, trasuntan el permanente desinterés de la madre
con los niños de autos y se entrevistó con la Directora del
ONG “En el Camino”, que brinda merienda y ayuda es- biológica por todo lo atingente a la situación de sus hijos
Hogar AFYN y con la Coordinadora del Servicio Local de
colar a los niños del Barrio San José de la localidad de y al decurso de este expediente judicial, incluida la defen-
Promoción y Protección de los Derechos del Niño de San
Alejandro Korn, se hizo presente ante la Dirección de De- sa de sus derechos” (fs. 226).
Vicente (fs. 100, ver también fs. 116).
rechos Humanos de la Municipalidad de San Vicente a fin
f. Con fecha 7 de junio de 2011, la señora Asesora de III. Frente a ello, los progenitores interponen recurso
de informar que los niños de referencia se encontrarían
Incapaces presenta su dictamen, donde luego de realizar extraordinario de inaplicabilidad de ley por el cual denun-
en situación de vulnerabilidad junto a su madre. De las
una reseña de todo lo actuado hasta el momento, solicita cian la conculcación de los arts. 3 y 9 de la Convención de
visitas realizadas “...se evidenciaron diferentes situaciones
que se decrete el estado de abandono y adoptabilidad de los Derechos del Niño; 8.1 y 2 de la Convención America-
de vulnerabilidad de los niños, por falta de controles médi-
sus representados y se convoque, inmediatamente, a perso- na de Derechos Humanos; 18 de la Constitución nacional;
cos, falta de higiene personal y ambiental; irregularidad de
nas inscriptas en el Registro Único de Aspirantes a Guarda 15 de su par provincial y de las leyes 13.298, 13.634 y
asistencia de los niños al ámbito educativo; disfuncionali-
con Fines de Adopción (fs. 106/107 vta.). 12.569. Asimismo, alegan errónea aplicación de doctrina
dad de la trama familiar...” (fs. 5).
g. El juez de trámite del Tribunal de Familia Nº 2 del legal y absurdo (fs. 232/247 vta.).
También surge que “de la entrevistas realizadas a la Sra.
Departamento Judicial de La Plata, con fecha 15 de agosto Se agravian tanto del rechazo del planteo de nulidad
M. [Á., madre de los menores], se desprende que los niños
de 2011, declaró a los niños C. d. l. Á., F. M., A. A. y C. S. introducido como de la declaración de estado de abandono
se encuentran en malas condiciones de cuidado, higiene
C. en estado de abandono y adoptabilidad (fs. 113/119 vta.). y adoptabilidad respecto de sus hijos.
y aseo, según refiere M. es el padre de los niños quien
h. Con fecha 5 de septiembre de 2011, se presentaron
debe hacerse cargo de ellos. Aparece en ella una postura IV. El intento revisor no prospera
los señores J. A. C. y M. A. Á., patrocinados por las titu-
demandante hacia el Sr. C., depositando en él toda respon- Adelanto que el recurso es insuficiente, pues los recu-
lares de las Defensorías Oficiales 18 y 11 departamental
sabilidad en el cuidado de sus hijos, no pudiendo hacerse rrentes dejan incólumes los fundamentos que sostuvieron
respectivamente, solicitando la nulidad de todo lo actuado,
cargo ella de sus responsabilidades, donde se vislumbra el fallo y concluyeron en la declaración de abandono de
por considerar que se encontraba vulnerado su derecho de
la dificultad de la Sra. M. para poder desempeñar el rol los niños involucrados en la situación descripta.
defensa en juicio, planteando también recurso de reconsi-
materno...” (fs. 6). Tiene dicho esta Corte que para que el recurso extraor-
deración (fs. 134/146 vta.).
Finalmente, informan que “Por el no consentimiento de dinario de inaplicabilidad de ley cumpla con la misión que
Previo traslado a la Asesora de Incapaces (fs. 152/154),
los niños a ser alojados en Casa de Abrigo y/u Hogar, ma- le asigna el art. 279 del Código Procesal Civil y Comercial
se rechazó el planteo de nulidad promovido y se concedió
nifestando su deseo de permanecer junto a su madre, este y su doctrina, debe contener la impugnación cabal del ra-
el recurso de reconsideración, el cual, ante la disolución
Equipo Técnico ha implementado diferentes acciones, rea- zonamiento jurídico de los sentenciantes y la enunciación
de los tribunales de familia y puesta en marcha de los juz-
lizando acompañamiento a la persona de la Sra. Á. a fin de de los agravios que el mismo provoca seguida del desarro-
gados de primera instancia en la materia, se lo consideró
que la misma comience a incorporar hábitos y modos de llo de los mismos, de lo contrario la queja deviene insufi-
como de apelación, disponiéndose la elevación de los au-
actuar en relación a sus hijos para poder establecer en ella ciente (conf. Ac. 102.322, sent. del 10-II-2010).
tos a la Cámara departamental (fs. 169/170 vta.). Dicha
cierta responsabilidad en sus funciones maternales ... pero En autos, los impugnantes han formulado distintos
resolución también fue apelada (fs. 176 y 178).
la realidad es que M. no pudo sostener lo planteado, depo- agravios, pero ellos no rebaten las motivaciones del de-
i. A su vez, con fecha 10 de noviembre de 2011 el se-
sita en terceros las responsabilidades que le corresponden cisorio sino que traducen un criterio discordante con el
ñor C. solicitó que se le autoricen visitas con los niños
por su rol materno, en apariencia, tal delegación la realiza de los juzgadores que resultan ineficaces a los fines del
(167/168), pedido que fue rechazado por el Juez de la ins-
en forma inconsciente, denota una no congruencia en sus art. 279 del Código Procesal Civil y Comercial (conf. C.
tancia (fs. 177), lo que dio lugar a un recurso de revoca-
relatos y una falta de conciencia en su actuar” (fs. 7). 83.506, sent. del 5-VIII-2009).
toria y apelación en subsidio (fs. 180/182). De ellos, se
b. A fs. 2 se presenta la Titular de la Asesoría de Inca- En este orden de ideas, cabe destacar que esta Suprema
rechazó el primero y se concedió el segundo (fs. 183).
paces Nº 3 de La Plata, solicitando la realización de un in- Corte ha decidido que determinar si ha existido abandono
forme ambiental en el domicilio de los niños y un informe II. Como fuera reseñado arriba, la Sala I de la Cámara del menor constituye una cuestión de hecho inabordable
de interacción familiar en el marco de la ley 12.569. Primera de Apelación en lo Civil y Comercial departa- –en principio– en esta instancia (conf. C. 100.587, sent.
A fs. 10 obra el informe realizado por el Trabajador So- mental confirmó, por un lado, la sentencia de la instancia del 4-II-2009, entre otras); y en autos, aunque los apelan-
cial Jorge Pérez Belmonte, con fecha 30 de septiembre de de origen que declaró a los niños C. d. l. Á., F. M., A. A. tes adujeron la existencia de absurdo en la valoración de
2010, en el cual se relata que el grupo familiar conviviente y C. S. C. en estado de abandono y adoptabilidad y, por el las circunstancias fácticas (fs. 257), no lograron demostrar
se encontraba integrado a la fecha por la dueña de casa, otro, el pronunciamiento que desestimó la nulidad proce- tal yerro lógico (art. 384, C.P.C.C.).
señora E. P., pensionada de 69 años de edad, hipoacúsica, sal planteada por los señores C. y Á. Asimismo, revocó, Muy por el contrario, la ponderación de las circunstan-
su hija, M. A. Á., ama de casa de 34 años de edad y los por prematura, la resolución apelada en subsidio de fs. cias de la causa aparece adecuadamente realizada, tanto
hijos de ésta, G. E. C., de 12 años, C. d. l. Á. C., de 7 años, 177, segundo párrafo (fs. 217/228). por el juez de grado como por el a quo (art. 384, C.P.C.C.).
F. M. C., de 5 años, A. A. C. de 3 años, S. C., de 2 años de Sostuvo en apoyo de su conclusión los siguientes fun- Si bien desde el plano de la técnica casatoria lo dicho
edad y L. B. C. de 5 días de nacido. damentos: sería suficiente para el rechazo del recurso, la naturaleza
6 Buenos Aires, viernes 26 de septiembre de 2014

de las cuestiones traídas exige adentrarse en los agravios una trabajadora social de este Servicio Local, aun cuando Ha dicho esta Corte que el recurso de inaplicabilidad
planteados a fin de aventar toda posibilidad de que se in- se le facilitaban los pasajes para asistir al mismo. El Sr. C., de ley tiene por objeto la sentencia definitiva y no la re-
curra en rigorismos formales, impropios de la jerarquía de con fecha 15 de octubre del mismo año, se presenta a la visión de la estructura del procedimiento antecedente. Por
los derechos que se cuestionan, ya que la solución a la que sede de este Servicio Local, y se notifica sobre la situación tanto, son ajenas a su ámbito de conocimiento las contin-
se arribe determinará el futuro de la vida de cuatro niños. de sus hijos. Es dable destacar que el Sr. A. C. no ha asis- gencias anteriores al pronunciamiento impugnado (conf.
En esta tarea, de los distintos informes que obran en la tido a ver a sus hijos al hogar a lo largo de la permanencia Ac. 86.995, sent. del 14-IX-2005; Ac. 90.935, sent. del
causa, pueden leerse los pasajes que siguen, seleccionados de los niños en el mismo (...). A partir de ese momento, se 23-XI-2005, entre otras). También, vale recordar que la vía
entre los muchos que lucen en autos: ha trabajado asiduamente a fin de establecer el vínculo en- extraordinaria sólo atiende a la sentencia definitiva y no re-
a. “De las diferentes visitas realizadas [al domicilio de tre los niños y sus padres, lo cual fue imposible, rechazan- sulta idónea para alegar eventuales omisiones o nulidades
la señora Á.] se evidenciaron diferentes situaciones de vul- do todos nuestros intentos de revinculación y estrategias procesales anteriores a la misma, en que pudieran haber
nerabilidad de los niños, derecho a la salud vulnerado por de trabajo con esta familia” (fs. 298/299). incurrido los tribunales de grado en la sustanciación de
la falta de controles médicos de los niños, falta de higiene De las transcripciones realizadas se evidencia con no- los procedimientos, pues dichas cuestiones le son extrañas
personal y ambiental, lo que habría producido enfermeda- toria claridad que nos encontramos ante un supuesto de (conf. Ac. 86.134, sent. del 22-XI-2006; C. 97.239, sent. del
des dermatológicas en los mismos; derecho a su educación conflicto entre los intereses de los padres y lo que es más 18-XI-2008; C. 107.632, resol. del 17-II-2010, entre otras).
donde existe irregularidad de asistencia de los niños al ám- conveniente para los hijos. Por otra parte, la aludida violación al derecho de de-
bito educativo; se evidenció disfuncionalidad en la trama Se ha señalado, reiteradamente, que cuando se encuen- fensa no es tal desde el momento en que los quejosos in-
vincular, falta de higiene en la vivienda, tanto en el interior tran en pugna intereses de niños y adultos, debe prevalecer terponen planteo de nulidad y reconsideración en subsidio
como en el exterior de la misma, también en ella y en los el del niño (C.S., 12-VI-2012, LL 2012-D-182, esta Corte –posteriormente encauzado en apelación–, con debido pa-
niños, con ropa que denotaba suciedad de días” (fs. 5). Ac. 84.418, sent. del 19-VI-2002; Ac. 87.832, sent. del trocinio letrado.
b. “Estas [estrategias] habían sido planificadas a fin de 28-VII-2004). A su vez, el art. 4 in fine de la ley 13.298, En cuanto a las omisiones denunciadas se advierte que
poder lograr un buen vínculo, como así también darle la expresa: “En aplicación del principio del interés superior de lo informado por el Servicio Local de Promoción y
posibilidad de modificar lo actuado hasta el momento, pero del niño, cuando exista conflicto entre los derechos e inte- Protección de San Vicente, surge que con fecha 19 de oc-
la realidad es que M. no pudo sostener lo planteado, depo- reses de todos los niños, frente a otros derechos e intereses tubre de 2010 se presentó la señora Á. notificándose de la
sita en terceros las responsabilidades que le corresponden igualmente legítimos, prevalecerán los primeros” (íd. art. toma de la medida dispuesta –guarda institucional en el
por su rol materno, en apariencia, tal delegación la realiza 3 in fine, ley 26.061). Hogar AFYN– y el día 15 de octubre del mismo año hizo
en forma inconsciente, denota una no congruencia en sus Se ha concebido al interés superior del niño “como el lo propio el señor C. (v. actas de fs. 294 y 293, respectiva-
relatos y una falta de conciencia en su actuar” (fs. 7). conjunto de bienes necesarios para el desarrollo integral mente y fs. 298/299); sin embargo, del mismo informe se
c. “Durante las entrevistas realizadas (...), el Sr. J. C. ha y la protección de la persona y los bienes de un menor da- desprende que la señora Á. asistió una sola vez al Hogar y
manifestado siempre, la inquietud por no poder ver a sus do y entre ellos el que más conviene en una circunstancia el señor C. no lo hizo nunca, habiéndoseles proporcionado
hijos, incluso se ocupó de mejorar las condiciones habi- histórica determinada, analizado en concreto (...). Máxime los medios (pasajes) para hacerlo, solicitando con fecha 10
tacionales, tanto en su nuevo domicilio, como en el de Á. cuando en materia de menores todo está signado por la pro- de noviembre de 2011 –más de un año después– que se le
M., mencionando que es para cuando regresen los niños. visoriedad, lo que hoy resulta conveniente mañana puede autorice un régimen de visitas (fs. 167/168).
Sin embargo, es de destacar que de acuerdo a lo traba- ya no serlo, y a la inversa, lo que hoy aparece como inopor- Frente a ello –y otras constancias de la causa– es dable
jado, no se infiere que el mismo presente conciencia de tuno puede en el futuro transformarse en algo pertinen- constatar el modo en que los recurrentes persiguen la de-
situación respecto tanto a la trama vincular violenta en su te” (del voto del doctor Pettigiani en el Ac. 78.099, 28-III- fensa de su derecho a ejercer el rol paterno, trayendo en
familia como a la razón de que sus hijos se encuentran en 2001). El concepto de interés superior del niño se conecta el expediente denuncias de violación del debido proceso
un hogar convivencial. Refiere en todo momento que él con la idea de bienestar “en la más amplia acepción del cuando no existen pruebas de que se hayan ocupado debi-
cumplió su rol de padre, que pasaba todos los días a visi- vocablo, y son sus necesidades las que definen su interés damente de la realidad vital de los niños, de su salud, de
tarlos, cuando no convivía con ellos, incluso los higieniza- en cada momento de la historia y de la vida” (Kuyundjian su formación, de generar un sano entorno de contención,
ba porque la mamá no se ocupaba, en un discurso literal y de Williams, Patricia, “El traslado del menor a otra provin- amor y protección.
sin elaboración desde lo simbólico” (fs. 81). “En cuanto cia y los derechos del progenitor no conviviente. Pautas”,
a su relación con la Sra. M. Á., es disfuncional, reclaman VI. Me he detenido en el relato de los hechos y en la
R.D.F., 2004-I-135; íd., Grosman, Cecilia, “Los derechos
mutuamente el haber llegado a esta situación, sin asumir transcripción de las partes relevantes de los informes por-
del niño en la familia”, Universidad, Bs. As., 1998, p. 23 y
las respectivas responsabilidades” (fs. cit.). que expresan en toda su extensión el proceso que han ido
ss.) (conf. C. 87.970, sent. del 5-XII-2007).
d. “Respecto a los niños que continúan en el hogar, se atravesando los menores de esta causa.
No cabe ninguna duda de que debe brindarse a los pa-
siguió trabajando para fortalecer el vínculo con sus proge- Se inició por un camino que pretendía fortalecer los
dres que padecen dificultades la asistencia necesaria pa-
nitores (...) Conjuntamente con el Servicio Zonal de Ro- vínculos de los hijos con sus progenitores. Empero, el fi-
ra que los descendientes se desarrollen y crezcan en su
que Pérez, se gestionó ante la Subsecretaría de Niñez y nal del mismo evidenció un panorama en cuyo marco –en
familia natural (arts. 33 de la ley 26.061; 3 y 9 de la ley
Adolescencia, los pasajes para una nueva visita de la Sra. este caso– la familia biológica no representaba el mejor
13.298). Ahora bien, el art. 11 de la ley 26.061, luego de
Á. al hogar, de dicho pedido se obtuvo una respuesta in- interés de aquéllos.
sentar el principio general de que todo niño debe crecer y
mediata; pero, no fue positiva por parte de la progenitora El transcurso del tiempo en la vida de cualquier ser
desarrollarse en su familia de origen, establece la excep-
de los niños, ya que no utilizó los pasajes otorgados, dan- humano es esencial, pero si esto sucede en la etapa de
ción que reza: “Sólo en los casos en que ello sea impo-
do como motivos, que no lo haría sin la compañía de su ex crecimiento, evolución, aprendizaje de un sujeto, es tras-
sible y en forma excepcional tendrán derecho a vivir, ser
pareja” (fs. 82). cendental. Las marcas de esta primera etapa son imborra-
criados y desarrollarse en un grupo familiar alternativo o
e. “En la entrevista [C. y F.] se mostraron predispuestas, bles. Ya se ha esperado un lapso prudencial para ayudar a
a tener una familia adoptiva, de conformidad con la ley”.
pero todo lo expresaban a los gritos, hasta a mí se dirigían los progenitores a construir un proyecto con sus hijos. No
En el mismo sentido lo expone el art. 20 de la Convención
en buenos términos, pero elevando el tono de voz. Cuando han podido hacerlo. Como lo afirmara, ya no es posible
sobre los Derechos del Niño. Esto es, se debe hacer todo
dibujaban, constantemente C. emitía insultos ‘porque no esperar sin producir daños irreparables (causa C. 112.488,
lo necesario para que el niño se forme en el seno de su
me sale’ (sic), refiriéndose a lo que quería lograr dibu- sent. del 28-III-2012).
familia biológica y sólo cuando lo anterior no sea posible
jar. De sus producciones se evidencian sentimientos de De tal modo, en ambas instancias se ha tenido por con-
se debe buscar una solución alternativa que garantice el
inferioridad e inseguridad, defensas ante agresiones exter- figurado el abandono de los niños (art. 317, C.C.). Dicha
derecho de todo infante a tener un hogar que lo contenga.
nas, y sentimientos de angustia, todos rasgos esperables situación, si bien ha sido tachada de absurda por los re-
Es que estos principios no son absolutos y ceden cuan-
en niñas que están alejadas de su entorno familiar y que, currentes no ha sido rebatida en forma tal que demuestre
do –como en el caso– la realidad ha demostrado que los
además, vivieron en éste, envestidas en el descuido, la ne- la existencia de un error palmario en la alzada que con-
menores han visto vulnerados sus derechos y que las estra-
gligencia y la violencia” (fs. 101). dujera a conclusiones incongruentes o contradictorias
tegias encaminadas a encauzarlos han fracasado.
f. “...se destaca que lo que impresiona es que las niñas con las constancias de la causa (Ac. 101.708, sent. del
La autoridad parental, ya lo he dicho en otras oportuni-
no han conocido una modalidad familiar sana, afectiva, 11-VIII-2010). De una evaluación integral de lo actuado
dades (conf. C. 111.870, sent. del 6-X-2010; C. 112.488,
contenedora. Que su necesidad de ver a su mamá estaría surge que lo decidido es lo que mejor abastece el estándar
sent. del 28-III-2012), es fundamentalmente una función
relacionada con su necesidad de vincularse a una figura “interés superior del niño” en el caso.
que se canaliza en deberes.
conocida, como un referente de identidad familiar en un En suma, no habiéndose constatado las infracciones le-
Y si hay derechos es tan sólo para cumplir con las res-
entorno institucional que no reconocen como ‘propio’ a gales denunciadas, entiendo que el recurso debe ser recha-
ponsabilidades que se tienen para con estas personas en
pesar de estar a gusto allí. Pero también puede apreciarse zado, con costas (arts. 68 y 289, C.P.C.C.).
pleno proceso de formación. ¿Cuánto pueden esperar los
que no ‘imaginan’ una familia con diferente modalidad de Voto, pues, por la negativa.
niños institucionalizados? No es un dato menor que con
relación, porque no han tenido oportunidad de ello, por fecha 20 de diciembre de 2012 el Servicio solicita que se Los señores jueces doctores de Lázzari, Hitters y Ko-
esa razón no manifiestan esa posibilidad abiertamente. Pe- “adopten las medidas necesarias y un ámbito familiar al- gan, por los mismos fundamentos del señor Juez doctor
ro se las denota con mucha necesidad de contención y de
ternativo a fin de resguardar la integridad física y psíquica Genoud, votaron también por la negativa.
afecto” (fs. 102).
de los niños de la familia Á.-C.” (fs. 300). Considero que
g. “Con fecha 19 de octubre del mismo año (2010) se Por lo expuesto en el acuerdo que antecede, oído el
el plazo razonable para que los progenitores concretaran
presenta la Sra. M. Á. notificándose de la toma de la me- señor Subprocurador General, se rechaza el recurso ex-
una propuesta viable de egreso está más que cumplido.
dida (guarda institucional), comprometiéndose a realizar traordinario de inaplicabilidad de ley; con costas (arts. 68
las modificaciones y refacciones en el hogar para que sus V. Con relación al agravio dirigido a cuestionar el recha- y 289, C.P.C.C.).
hijos retornen al mismo, a cuidar de ellos y a tratarlos de zo del planteo de nulidad realizado, lo que acarrearía –en Regístrese, notifíquese y devuélvase. – Luis E. Genoud.
buena manera; compromiso que no cumplió, yendo a visi- la visión de los recurrentes– la violación de su derecho de – Eduardo N. de Lázzari. – Juan C. Hitters. – Hilda Kogan
tarlos al hogar en solo una oportunidad, acompañada por defensa en juicio y del debido proceso, tampoco prospera. (Sec.: Carlos E. Camps).
Buenos Aires, viernes 26 de septiembre de 2014 7

n.º 4416/8, con referencia al recurso de casación inter- 2º) Que el señor Procurador General, Dr. Mario Oscar
Excusación y Recusación: puesto a fs. 1/8, por el defensor general, Dr. Andrés Olie, Bongianino, por las facultades conferidas por los arts. 96,
contra la resolución del Tribunal de Impugnación Penal, inc. 2º de la ley 2547, 407 del C.P.P. y 90 de la Constitución
Recusación: fundamentación de la pena; que decidió: “No Hacer Lugar al recurso de impugnación de la provincia de La Pampa, expresó que la casación es un
apartamiento de los magistrados que dictaron interpuesto ... confirmando, en consecuencia, la resolución remedio recursivo extraordinario que se encuentra limitado
de la Audiencia de Juicio de la Primera Circunscripción a cuestiones de derecho “...ya que permite la aplicación
la condena. Judicial ... por la cual rechaza el planteo de recusación uniforme de la jurisprudencia o interpretación unitaria de
1 – El art. 60, inc. 1º, del código ritual de La Pampa establece interpuesto...”, y; la ley de fondo dentro del Estado Provincial...”. Agregó que
la obligación para los magistrados de inhibirse cuando se Considerando: observado el recurso formulado son de aplicación los con-
configuren las causales descriptas en la norma de mención, ceptos que estableciera el T.I.P., y en consecuencia, se re-
y que, si así no lo hicieren, quienes se hallen bajo las condi- 1º) Que contra la resolución del Tribunal de Impugna- mitió a ellos por tratarse la presentación de una reiteración
ciones de temor de parcialidad por parte del juez que intervi- ción, la defensa de A. interpuso recurso de casación, por del escrito de recusación; también consideró, como ya lo ha
niere en su caso podrán solicitar su apartamiento; por lo cual considerar que esa decisión le causa a su representado un expresado, que al haber el recurrente admitido el reenvío
el pedido de la defensa solicitando el apartamiento de los agravio de imposible reparación ulterior. “...no se vislumbra que con la decisión a la que arriba el
magistrados no puede objetarse por extemporáneo, sino que En el texto recursivo formuló la recusación de los Tribunal de Impugnación exista un real agravio para el que-
se configuró en la oportunidad propicia que la ley le otorga. miembros de la Audiencia de Juicio, Dres. Carlos Mattei y joso por cuanto no resulta posible, en los términos en que el
Carlos Besi, para intervenir en el presente legajo, planteo recurso ha sido presentado, que la pena debidamente fun-
2 – El art. 413 del cód. procesal penal (Provincia de La Pampa) que fue rechazado por ambos magistrados. dada sea dictada por un tribunal distinto al que resolvió la
dispone que en casos de anulaciones totales o parciales de El Tribunal de Impugnación Penal también denegó el autoría y culpabilidad del acusado pues sólo aquel se halla
sentencia por inobservancia de las normas procesales, como pedido de la defensa por haber sido realizado fuera del en condiciones de merituar el reproche penal a imponer”.
en el sub examine, se debe remitir el proceso al tribunal que plazo previsto por el art. 65 del C.P.P., y por entender que Consignó además que el art. 352 del C.P.P. prevé la
corresponda, por ende, el tribunal que entendió en la causa, la actuación de los mismos jueces que conformaron el tri- cesura o división del debate posibilitando así el verdadero
vale decir, al de instrucción o al de juicio plenario en consi- bunal que condenó a A., no afecta el principio de impar- contradictorio en la oportunidad de imponer la sanción
deración al alcance de la anulación, y con igual competencia cialidad que debe garantizarse en todo proceso penal. punitiva, aspecto que se consagra con el reenvío dispuesto
al que tramitó el proceso cuya sentencia se impugnó; pero ese El recurrente entendió que no se encontraba obligado a por el órgano revisor; por tanto, en razón de considerar
tribunal no deberá estar integrado por ninguno de los jueces solicitar el apartamiento de los magistrados en el momento que no hay garantías constitucionales vulneradas indicó
que concurrieron a dictar sentencia. de la notificación del fallo del T.I.P., porque indicó que que el recurso de casación debería ser rechazado.
3 – La necesidad de que la Audiencia de Juicio se integre con la recusación “...es un mecanismo subsidiario de la inhi-
bición...”. Sostuvo que en el caso de la Dra. Armagno no 3º) Que la propuesta casatoria posee aristas que se vin-
otros magistrados distintos de aquellos que llevaron a cabo
resultaba necesario efectuar el planteo por haber sido de- culan con el pronunciamiento que esta Sala B dictó en au-
el juicio se sustenta en el deber de afianzar la garantía de
signada en el fuero federal, por lo cual, no iba a intervenir tos: “RAU, Daniel Gustavo s/ recurso de casación” legajo
imparcialidad para el imputado, porque nuestro país, a par-
en el juicio; respecto de los Dres. Mattei y Besi, dijo que al nº 2308/5 (reg. Sala B del S.T.J.) con fecha 3 de julio del
tir de adoptar el compromiso internacional de garantizar la
existir una causal, el art. 60 del C.P.P. dispone que los jue- año en curso y que se ajustan al conflicto originado, por lo
imparcialidad de los jueces, se encuentra constreñido a no
ces deberán inhibirse, y si no lo hicieran el art. 65 del cód. que corresponde remitirnos, en razón de brevedad, a ese
violar la referida garantía, implícita en las causales de recu-
cit., establece que en dicha situación “...la defensa tiene la pronunciamiento, pero antes nos referiremos al agravio
sación establecidas en el Código ritual.
posibilidad... de recusarlo”, petición que así fue realizada. vinculado a la extemporaneidad del planteo de recusación.
4 – Corresponde hacer lugar al recurso de casación formulado Citó jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Es preciso destacar que, como bien lo señala el defen-
por la defensa y reenviar el legajo a la Audiencia de Juicio para Nación a efectos de fundamentar su posición, con expresa sor, el art. 60, inc. 1º del código ritual, establece la obliga-
que, con una integración diferente de la que llevó a cabo el de- mención del fallo dictado en la causa “Medina Omar Roque ción para los magistrados de inhibirse cuando se configu-
bate donde se encontró autor material y penalmente responsable s/usura calificada” perteneciente a la jurisdicción de nuestra ren las causales descriptas en la norma de mención, y que
del delito enrostrado al imputado, resuelva sobre la fundamen- provincia. Indicó que en ella el máximo tribunal federal sos- si así no lo hicieren, quienes se hallen bajo las condiciones
tación de la pena conforme lo dispusiera el Tribunal de Impug- tuvo que resultaba “...arbitrario el rechazo de recursos con- de temor de parcialidad por parte del juez que interviniere
nación Penal al confirmar la sentencia de condena. A.L.R. tra la denegatoria de recusación, por considerar extemporá- en su caso, podrán solicitar su apartamiento. Consecuen-
neo el planteo al haberse extinguido el término de citación a temente, el pedido del Dr. Olie no puede objetarse por
58.490 – STJ La Pampa, sala B, agosto 5-2014. – A., J. C. en causa
juicio, pues se ha efectuado una interpretación ritualista, sin extemporáneo, sino que se configuró en la oportunidad
por rechazo de impugnación por recusación s/recurso de casación.
explicar los motivos por los cuales la imparcialidad –y con propicia, que la ley le otorga.
En la ciudad de Santa Rosa, Capital de la Provincia ello el debido proceso– no corren riesgo de cercenarse, no Por otra parte, como lo hizo saber la Corte Suprema de
de La Pampa, a los cinco días del mes de agosto de dos obstante que los hechos permitieran instalar una duda razo- Justicia de la Nación, en autos M. 358 XLII “Medina, Omar
mil catorce, se reúnen los señores Ministros, Dr. Tomás nable sobre la neutralidad de los magistrados”. Roque s/ usura calificada” “...es doctrina de esta Corte que
Esteban Mustapich y Dr. Víctor Luis Menendez, como in- Así explicó que la sentencia de condena fue impugnada lo concerniente a la recusación de los jueces es materia ajena
tegrantes de la Sala B del Superior Tribunal de Justicia, ante el T.I.P., órgano que hizo lugar en forma parcial al a la vía del art. 14 de la ley 48, por la naturaleza procesal del
de conformidad con el art. 421, en relación al art. 411 del planteo defensivo, anuló el aspecto relativo a la imposición tema y por la ausencia de sentencia definitiva o equiparable
C.P.P., a efectos dictar sentencia en los autos: “A., J. C. de pena y ordenó el reenvío para que los mismos jueces que a ella ... sin embargo, sería posible apartarse de la regla en
en causa por rechazo de impugnación por recusación s/ condujeron el juicio intervengan por segunda vez, lo que supuestos que se verifiquen circunstancias especiales que
recurso de casación”, registrados en esta Sala como legajo importaría una violación de la garantía de imparcialidad. hubieran incidido en menoscabo del servicio de adminis-

El Juzgado Nacional de Primera Ins- El Juzgado Nacional de Primera Ins- El Juzgado Nacional de 1ª Instancia sus derechos. Publíquese tres días en
EDICTOS tancia en lo Civil Nº 103 a cargo del tancia en lo Civil Nº 103 a cargo del en lo Civil Nº 105, cita y emplaza a el diario El Derecho. Buenos Aires, ju-
Dr. Martín A. Christello, Secretaría a Dr. Martín A. Christello, Secretaría a herederos y acreedores de don RICAR- lio 10 de 2014. Maximiliano J. Rome-
CONCURSOS blicarse en El Derecho. Jorge Héctor mi cargo, sito en la Av. de los In­mi­ mi cargo, sito en la Av. de los In­mi­ DO SOSA por el plazo de treinta días, ro, sec. int.
El Juzgado Nacional de Primera Ins- Yacante, sec. grantes 1.950 piso 1º. Cita y ­emplaza grantes 1.950 piso 1º. Cita y ­emplaza a fin de que hagan valer sus derechos. I. 24-9-14. V. 26-9-14 3297
tancia en lo Comercial Nº 16, a car- I. 23-9-14. V. 29-9-14 3295 por el término de treinta días a here- por el término de treinta días a here- El presente edicto deberá publicar-
go del Dr. Sebastián Sánchez Can- deros y acreedores de Don ANTONIO deros y acreedores de Don JULIO VO- se por tres días en el diario El Dere- Juzgado Nacional en lo Civil Nº 52,
navó, Secretaría Nº 32, a cargo del SUCESIONES VIRZI y Doña LUISA ÁNGELA RE- ROTNICOFF a los efectos de hacer va- cho. Buenos Aires, 16 septiembre de Secretaría única, cita y emplaza por
Dr. Jorge Héctor Yacante, sito en Av. El Juzgado de Primera Instancia en PETTO a los efectos de hacer valer sus ler sus derechos. Publíquese por tres 2014. Santiago Strassera, sec. el término de treinta días a herederos
Callao 635, P.B., Capital Federal, lo Civil Nº 46, Secretaría Única de la derechos. Publíquese por tres días en días en el diario El Derecho. Buenos y acreedores de ANA CONCEPCION
el diario El Derecho. Buenos Aires, 12 Aires, septiembre 12 de 2014. Fe. I. 26-9-14. V. 30-9-14 3316 TESTA. Publíquese por tres días en el
hace saber por cinco días que en los Capital Federal, cita y ­emplaza por
autos “Sucesión Yabés de Neimark, el término de 30 días a herederos y de septiembre de 2014. Fe. Eduardo Eduardo Alberto Villante, sec. El Juzgado Nacional de 1ª Instancia diario El Derecho. Buenos Aires, 21
Diana Mabel s/ Concurso Preventi- acreedores de CARBONE ALBERTO. Alberto Villante, sec. en lo Civil Nº 105, cita y emplaza a de agosto de 2014. Silvia N. de Pinto,
I. 24-9-14. V. 26-9-14 3296
vo” y “Neimark, Jorge Raúl s/ Con- Publíquese por 3 días en El Derecho. herederos y acreedores de doña ELINA sec.
I. 24-9-14. V. 26-9-14 3298
curso Preventivo”, el día 11 de junio El Juzgado Nacional de Primera Ins- LILIA MANZINI por el plazo de trein-
Buenos Aires, 23 de junio de 2014. El Juzgado Nacional de Primera Ins- tancia en lo Civil N° 79, Secretaría
I. 24-9-14. V. 26-9-14 3304
de 2014 se han declarado abierto, PG. Damián Esteban Ventura, sec. ta días, a fin de que hagan valer sus
respectivamente, los concursos pre- tancia en lo Civil Nº 55, cita y empla- Única, cita y emplaza por el término derechos. El presente edicto deberá El Juzgado Nacional en lo Civil Nº 71
ventivos de la Sucesión de Yabés de I. 24-9-14. V. 26-9-14 3301 za a los herederos y acreedores de la de 30 días a herederos y acreedores publicarse por tres días en el diario El cita y emplaza por el plazo de treinta
Neimark, Diana Mabel, y de Jorge Señora MARIA MAGDALENA GILS por de ELIDA RIZZO. Publíquese por tres Derecho. Buenos Aires, 20 de agosto días a herederos y acreedores de SI-
El Juzgado Civil N° 95 cita y emplaza treinta días a efectos de hacer valer días en el diario El Derecho. Buenos MIONATO, GUILLERMO a pre­sentarse
Raúl Neimark, LE. 4.244.060. Sín- por 30 días a herederos y acreedores de 2014. Santiago Strassera, sec.
dico designado en ambos concursos, sus derechos. El presente edicto de- Aires, 15 de septiembre de 2014. en autos a fin de hacer valer sus dere-
de PILAR ADELMA GONZALEZ. Publí- berá publicarse por tres (3) días en Paula E. Fernández, sec. I. 26-9-14. V. 30-9-14 3315 chos. Publíquese por tres días. Buenos
Contador. Carlos Alberto Montero, quese por 3 días. Buenos Aires, sep-
con domicilio en Piedras 1170, 4º El Derecho. Buenos Aires, 16 de sep- I. 25-9-14. V. 29-9-14 3308 El Juzgado Nacional de Primera Ins- Aires, 10 de septiembre de 2014. MC.
tiembre 18 de 2014. Pablo F. Alonso tiembre de 2014. Olga María Sche- Manuel J. Pereira, sec. ad-hoc.
“B” de la Ciudad de Buenos Aires de Armiño, sec. int. tancia en lo Civil Nº 49, secretaría úni-
(Te. 4262-2275). Los acreedores lotto, sec. El Juzgado de Primera Instancia en lo ca, sito en Uruguay 714, Piso 7º de I. 24-9-14. V. 26-9-14 3303
deberán solicitar la verificación de I. 25-9-14. V. 29-9-14 3307 Civil N° 100 Secretaría única a cargo esta CABA cita y emplaza por treinta
I. 25-9-14. V. 29-9-14 3311
sus créditos ante el Síndico hasta el del Dr. Osvaldo Guillermo Carpintero, días a herederos y acreedores de GIL El Juzgado Nacional de Primera Ins-
El Juzgado Nacional de 1ª Instancia El Juzgado Nacional de Primera Ins- de esta ciudad, cita y emplaza por tancia en lo Civil Nº 59, Secretaría
10/12/14. Informe individual (art. 35 en lo Civil Nº 105, cita y emplaza a MARCELA FRANCISCA. Publíquese
LCQ) el 27/2/15 Resolución (art. 36 tancia en lo Civil Nº 2, Secretaría treinta días a herederos y acreedores por tres días en El Derecho. Buenos Única, cita y emplaza a herederos y
herederos y acreedores de MARIA ALI- única, en Talcahuano 490 5º, cita y de SABAJANES SOUTO ÁNGEL y/o acreedores de DEL VALLE VILA ALE-
LCQ) el 13/3/2015. Informe general CIA PEDREÑO por el plazo de trein- Aires, 25 de agosto de 2014. Osvaldo
(art. 39 LCQ) el 16/4/15. Período de ­emplaza por el término de treinta días SOUTO ÁNGEL a los efectos de ha- Onofre Alvarez, juez. JANDRINA, por el término de 30 días
ta días, a fin de que hagan valer sus a herederos y acreedores de OCTAVIA- cer valer sus derechos. Publíquese a fin de hacer valer sus derechos. El
exclusividad: 20/10/15. Audiencia derechos. El presente edicto deberá
informativa se realizará en la sede del NO OSTAN. Publíquese por tres días por tres días en el diario El Derecho. I. 26-9-14. V. 30-9-14 3314 presente edicto deberá publicarse por
publicarse por tres días en el diario El en El Derecho. Buenos Aires, 21 de En Buenos Aires 15 de septiembre de 3 días en el diario El Derecho. Buenos
Tribunal el 13/10/15, sito en Callao El Juzgado Nacional en lo Civil Nº 24
Derecho. Buenos Aires, agosto 14 de mayo de 2014. Mónica Alejandra Bo- 2014. Osvaldo Guillermo Carpintero, Aires, 04 de febrero de 2014. Cynthia
635 PB. Publíquese por cinco días. cita y emplaza por treinta días a acree-
2014. Santiago Strassera, sec. bbio, sec. int. sec. dores y herederos de MARIA ELENA R. Holzmann, sec.
Buenos Aires, 8 de septiembre de
2014. El presente edicto deberá pu- I. 24-9-14. V. 26-9-14 3299 I. 24-9-14. V. 26-9-14 3300 I. 25-9-14. V. 29-9-14 3309 CIAMBERLANI para que hagan valer I. 25-9-14. V. 29-9-14 3312

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D i a r i o d e J u r i s p r u d e n c i a y D o c t r i n a
tración de justicia y requerido que su amparo llegara en la Es por ello que, como adelantáramos, la solución pro-
oportunidad en que supuestamente surgió y se invocó la le- viene de la propia ley, no sólo del referenciado art. 413, si- ­COLUMNA LEGISLATIVA
sión constitucional ... en el caso se ha desestimado el planteo no también del art. 60, incs. 1º y 13º que expresan ‘El Juez Legislación de la Ciudad Autónoma
de la recurrente a través de una interpretación ritualista de deberá inhibirse de conocer en la causa cuando exista uno de Buenos Aires
una norma y sin explicarse los motivos por los cuales la im- de los siguientes motivos: 1º) Si en el mismo proceso hu-
parcialidad –y con ello el debido proceso– no corren riesgo biere pronunciado o concurrido a pronunciar sentencia... Decreto 369 de septiembre 11 de 2014 – Educa-
de cercenarse, no obstante que los hechos permiten instalar [...] Cuando mediaren otras circunstancias que, por su gra- ción. Docentes. Confirmación de Docentes Ter-
una duda razonable sobre la neutralidad de los magistrados”. vedad, afectaren su imparcialidad’. ciarios Interinos como Titulares. Requisitos. Con-
Entonces siguiendo los lineamientos del cimero tribunal, La necesidad de que la Audiencia de Juicio se integre diciones para titularizar. Concursos. Publicidad.
es posible para los sentenciantes apartarse de aspectos ne- con otros magistrados distintos a aquellos que llevaron a Ley 4563. Reglamentación (B.O. 16-9-14).
tamente formales, a los que califica de “interpretaciones ri- cabo el juicio, se sustenta en el deber de afianzar la ga- Próximamente en nuestros boletines EDLA.
tualistas”, cuando en un resolutivo no se definen las razones rantía de imparcialidad para el imputado, porque nues-
por las cuales garantías constitucionales –principio de juez tro país, a partir de adoptar el compromiso internacional riales, y olvidar el bienestar del hombre y la comunidad, subor-
imparcial y debido proceso– no van a resultar afectadas. de garantizar la imparcialidad de los jueces, se encuentra dinando al primero a la “utilidad de la sociedad”, sino que debe
Dicha argumentación pone de relieve la protección de constreñido a no violar la referida garantía, implícita en fijar sus objetivos a partir de valores que respeten la condición
los derechos constitucionales y convencionales por encima las causales de recusación establecidas en el Código ritual. de persona inherente a todo ser humano, los que muchas veces
de cualquier procedencia formal. En la actualidad, con la Frente a ello ‘...es función del legislador diseñar el proce- se ven contradichos por estos procedimientos.
puesta en marcha del nuevo Código de Procedimiento Pe- so penal de tal manera que estén aseguradas del mejor modo Las técnicas de fecundación artificial tienen innumerables
nal, el planteo en cuestión tiene acabada respuesta norma- posible las garantías individuales, y que la más mínima duda connotaciones morales y éticas, ya que no sólo disocian el acto
tiva, es decir, es obligación de los magistrados inhibirse de de menoscabo a las garantías sea disipada con la solución esponsal sino que implican la “creación” y “manipulación” de
intervenir en el legajo en que presumiblemente se pueda más favorable a la protección del derecho respectivo. Asi- la vida humana en uno de sus estadíos más vulnerables. Un
ver afectado el principio de imparcialidad. mismo el Estado argentino, al asumir la obligación de ga- procedimiento de este tipo implica –para los participantes– el
Al retomar el agravio central que se explicita en el texto rantizar a toda persona el derecho a ser oída por un tribunal sometimiento a un mecanismo de “reproducción” altamente
recursivo bajo estudio, corresponde traer a consideración lo imparcial en la sustanciación de cualquier acusación penal sincronizado que se extiende desde el momento de obtención
resuelto por esta Sala in re “RAU”, allí se dijo que: “...el in- formulada contra ella (art. 8.1, CADH), se ha comprometido de los gametos hasta la implantación del embrión ya fecundado
terrogante que se plantea ante la situación suscitada es ¿cuál a configurar sus tribunales de tal forma que dicha garantía en el cuerpo de la mujer, atravesando este distintos procesos de
es el tribunal que debe entender a fin de proceder a la deter- quede suficientemente satisfecha’. Considerando 45 (CSJN selección para evaluar su “viabilidad” y “perfección”.
minación judicial de la pena del inculpado, en función del ‘Llerena, Horacio Luis s/abuso de armas y lesiones. Art. 104 Más allá de estas cuestiones, uno de los temas del que poco
reenvío dispuesto? Preliminarmente, podemos advertir que, y 89 del Código Penal’ –Causa 3221–, 17/05/2005)”. se ha hablado desde la sanción de la ley 26.862/13 (de repro-
en el caso que nos ocupa, el Tribunal de Impugnación Penal ducción médicamente asistida) es el vinculado con la obligación
5º) [sic] Que en consecuencia corresponde hacer lugar
ordenó el reenvío del presente legajo a la Audiencia de Jui- establecida por parte de esta norma a la realización y cobertura
al recurso de casación formulado por la defensa de J. C.
cio a los efectos de que subsanara la falta de fundamentación de las técnicas. Por ello, en unas pocas líneas queremos re-
A., y reenviar el legajo a la Audiencia de Juicio para que,
de la pena. Se dijo que las ‘...expresiones y circunstancias flexionar sobre ciertas propuestas éticas relacionadas con el rol
con una integración diferente a la que llevó a cabo el de-
ponderadas no satisfacen la motivación exigida y constitu- que desempeña el genetista –generalmente, médico de base– en
bate en el que se encontró autor material y penalmente res-
yen sólo formas argumentativas demasiado generales’. la aplicación de determinadas “tecnologías reproductivas”.
ponsable del delito enrostrado al mencionado imputado,
El tribunal revisor detalló que remitía el legajo al tribu- Desde antiguo ha existido preocupación respecto de la cues-
resuelva la fundamentación de la pena.
nal de origen con la intención de que considere las omi- tión ética. Ejemplos de ello son el juramento hipocrático utiliza-
siones incurridas al dar tratamiento a ‘...factores decisivos Por ello, el Superior Tribunal de Justicia, sala B, falla: do desde la Grecia antigua y diferentes normas éticas y deonto-
que pueden incidir en la determinación concreta del quan- 1º) Haciendo lugar al recurso de casación interpuesto lógicas que han ido surgiendo a lo largo del tiempo.
tum punitivo, sin perjuicio de que al realizarse tal tarea se a fs. 1/8, contra la resolución que en fotocopia certificada En este sentido, el acto médico no se reduce únicamente a
arribe o no a igual conclusión...’. obra a fs. 9/11. la aplicación de una determinada tecnología para dar respues-
Es decir, que la actividad de reenvío que se dispone 2º) Poniendo en conocimiento al Tribunal de Impug- ta a la necesidad concreta que el paciente le presenta, sino
para el tribunal de juicio, se encuentra acotada, específica- nación Penal de la Provincia de La Pampa, a la Audiencia que constituye –más bien– un acto volitivo que requiere una
mente, al cumplimiento de la fundamentación de la pena de Juicio; y a la Oficina Judicial de esta ciudad la decisión toma de decisiones que expresen “madurez” y “experiencia”,
y, resulta interesante resaltar que, en los considerandos del adoptada, con remisión de fotocopia certificada del pre- adquiridas en el ejercicio de su profesión y que le posibilitan ir
decisorio atacado se expresa que no se objeta el quantum sente pronunciamiento a efectos de integrar el tribunal que incorporando esos avances científicos pero dentro de los límites
establecido, sino la falta de motivación por parte de los llevara a cabo la tarea de determinar la pena a imponer a J. demarcados por los valores sociales.
magistrados de la Audiencia de Juicio. C. A. A tal fin, por Secretaría, ofíciese. Además, no tenemos que olvidar que muchas provincias de
Al regresar al interrogante expuesto precedentemente, 3º) Disponiendo que se registre, notifique y, oportuna- nuestro país cuentan con legislación específica referida a la ética
debemos analizar a qué tribunal le corresponde realizar mente se archiven estos autos. – Tomás E. Mustapich. – médica y otras profesiones de salud que proponen pautas orien-
esa tarea; y en ese sentido apreciamos que la respuesta se Víctor L. Menendez. tadoras para encaminar el obrar profesional en un recto sentido,
encuentra en la propia ley. y que para comenzar con el ejercicio de la profesión es necesario
El art. 413 del C.P.P. dispone que en casos de anulacio- prestar juramento, con toda la responsabilidad que esto acarrea.
nes totales o parciales de sentencia por inobservancia de las OPINIONES Y DOCUMENTOS Numerosas preguntas resuenan en mi interior: ¿existe alguna
normas procesales, como el que nos ocupa, se debe remitir contradicción entre las técnicas de procreación artificial y el
Las “tecnologías reproductivas” y la ética médica
‘...el proceso al Tribunal que corresponda...’, por ende, el obrar médico?; ¿pueden los médicos negarse a llevar adelante
Tribunal que entendió en la causa; ‘...vale decir al de ins- Sin duda, el nacimiento de Louise Brown, el 25 de julio de estas prácticas?; si lo hacen, ¿con qué recursos cuentan?, ¿qué
trucción o al de juicio plenario en consideración al alcance 1978, la primera bebé concebida extrauterinamente, marcó un consecuencias esto conlleva?; ¿es moral el acatamiento de una
de la anulación, y con igual competencia al que tramitó el hito en la historia de la humanidad, al dar inicio a una nueva ley de este tipo?; ¿es lícito obligar a los profesionales de salud
proceso cuya sentencia se impugnó; pero ese tribunal no era, que implica una manipulación por el hombre de aquello que cumplan esta ley?; ¿se justifica vulnerar la libertad de las
deberá estar integrado por ninguno de los jueces que con- que desde antiguo había querido dominar: la capacidad de ge- personas?; ¿es posible manipular la vida humana indefensa de
currieron a dictar sentencia (juez correccional o ... de Cá- nerar vida humana más allá de las posibilidades naturales; por esta manera?; como sociedad, ¿debemos tolerar estos atropellos?
mara)’ (Clariá Olmedo, Jorge, Tratado de Derecho Procesal lo que alcanza, así, un nuevo poder nunca antes imaginado y Sinceramente, espero que las instituciones más representativas
Penal, T. VII, Santa Fe, ed. Rubinzal Culzoni, 2009, p. 281). adquiere un rol protagónico en el origen mismo de su existen- de los profesionales de salud levanten su voz con mucha fuerza
En ese sentido podemos observar que la Cámara Fede- cia, perjudicando muchas veces con esta intervención al ser para hacerse oír e intentar evitar influencias externas en el libre
ral de Casación Penal en autos ‘González Beatriz Yésica humano en las primeras fases de su desarrollo. ejercicio de la profesión, sobre todo en cuestiones como esta, en la
Yamila s/ recurso de casación’, causa Nro. 13.784 –Sala A esta situación se suma que, desde hace algunos años, que la vida y la salud de la sociedad se encuentran involucradas.
II– de fecha 12 de marzo de 2012 en el voto de la mayo- se escucha de manera cada vez más frecuente la gestación o
ría se expuso que corresponde el ‘...reenvío a un tribunal nacimiento de muchos niños, a lo largo del mundo entero, por Elisabet A. Vidal
www.centrodebioetica.org
distinto del que ya emitió opinión sobre el tema impugna- alguna técnica de fecundación artificial.
8 de septiembre de 2014
do...’, todo ello en virtud que ‘...la garantía de imparciali- Frente a estos acontecimientos, en principio, resulta impo-
dad del juzgador (arts. 18 y 75 inc. 22 de la C.N.; 8.1 de la sible desconocer el papel importantísimo que la investigación VOCES: BIOÉTICA - TRASPLANTE DE ÓRGANOS HUMA-
C.A.D.H.; 14.1 del P.I.D.C.yP.; 10 de la D.U.D.H.; y 26 del científica tiene en el desarrollo de las sociedades, pero es nece- NOS - MÉDICO - DERECHO CIVIL - LEY - CONSTI-
D.A.D.D.H.) posee una relevancia fundamental dentro del sario preguntarse si deben establecerse límites a la experimen- TUCIÓN NACIONAL - FAMILIA - DERECHOS HU-
marco del proceso penal, en razón de que opera como una tación con la finalidad de evitar aquellas acciones que atenten MANOS - PERSONA - MATRIMONIO - MENORES
mega garantía que funciona como presupuesto necesario contra la vida humana y que impliquen su degradación. Por - PODER LEGISLATIVO - SALUD PÚBLICA - ACTOS
del respeto y ... de las demás garantías fundamentales...’. ello, la ciencia no puede ir más allá de sus posibilidades mate- Y HECHOS JURÍDICOS

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