JURISPRUDENCIA LABORAL - ANÁLISIS ESPECIALIZADO

JURISPRUDENCIA LABORAL
ANÁLISIS ESPECIALIZADO

A propósito de una sentencia del Tribunal

Constitucional:
La protección de los representantes sindicales
Jorge Orlando Ágreda Aliaga (*)

Reseña:
En el siguiente estudio, el autor desarrolla el tratamiento que ha recibido los represen-
tantes sindicales no sólo en su aspecto normativo nacional, sino también internacional
a través de los tratados celebrados con la OIT, a ello se ofrece un profundo análisis
sobre la STC. Nº 1139-2007-AA-TC emitida por el Tribunal Constitucional quien se
pronuncia sobre un caso particular de despido a los representantes sindicales.

Sumario:
I. Resumen de la Sentencia, II. Breves apuntes respecto del derecho a la libertad sindical,
2.1. Regulación del derecho a la libertad sindical, 2.2. Definición y contenido del dere-
cho a la libertad sindical, 2.3. La actividad y la representación sindical III. Protección de
la libertad sindical: especial mención de los representantes sindicales, 3.1. Fundamento
e importancia de la protección del derecho a la libertad sindical, 3.2. Alcances de la
protección del derecho a la libertad sindical en la regulación internacional, 3.3. Aspectos
propios de la regulación legal peruana del fuero sindical, 3.4. La correcta aplicación de la
protección del derecho a la liberad sindical IV. Análisis de la sentencia, V. Conclusiones.

RESOLUCIÓN

EXP. N.° 01139-2007-PA/TC

TACNA
EDDY CARLOS ALBERTO
CUADROS GARCÍA
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 13 días del mes de noviembre de 2007, la Sala Primera del Tribunal Constitu-
cional, con la asistencia de los señores magistrados Landa Arroyo, Beaumont Callirgos y Eto
Cruz, pronuncia la siguiente sentencia
__________
(*) Abogado. Profesor Adjunto de Derecho Laboral en la Pontificia Universidad Católica del Perú. Ex Asesor
de la Alta Dirección del Ministerio de Trabajo y Promoción del Empleo. Asociado del Estudio Pizarro,
Botto & Escobar.

Setiembre de 2008 215

A propósito de una sentencia del tribunal constitucional
I. ASUNTO
El recurso de agravio constitucional inter-
puesto por don Eddy Carlos Alberto Cuadros
García contra la sentencia de la Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia de Tacna, de fo-
jas 208, su fecha 11 de enero de 2007, que
declaró improcedente, in límine, la demanda
de autos.
II. ANTECEDENTES
Con fecha 20 de junio de 2006, el recu-
rrente interpone demanda de amparo contra
el Intendente de Aduanas Tacna, el Intenden-
te Nacional de Recursos Humanos, la Super-
intendencia de Administración Tributaria y el
Procurador Público de la Superintendencia
Nacional de Administración Tributaria SU-
NAT, con el objeto de que se declare nulo y
fraudulento el acto de despido ejecutado en
su contra, y que, en consecuencia, se dispon-
ga su reposición al cargo que venía ocupan-
do, considerando que se han vulnerado sus
derechos de defensa, asociación, trabajo, de-
bido proceso, a la libertad y representación
sindical. Asimismo, manifiesta que, la Car-
ta N.º 005-2006-SUNAT-300000 de fecha 3
de abril de 2006, que comunica la decisión
de los emplazados de dar por terminado su
vínculo laboral por abandono de trabajo du-
rante más de tres días consecutivos, no le
fue válidamente notificada, y que su despido
constituye una represalia por la labor de di-
rección sindical que realiza, debido a que se
desconoció su solicitud de licencia sin goce
de haber requerida por 3 días, para asistir a
una reunión sindical en la ciudad de Valpa-
raíso; y que a su retorno, vía telefónica, co-
municó de su descanso médico otorgado por
2 días adicionales.
El Primer Juzgado Civil de Tacna, con fecha
27 de junio de 2006, declaró improcedente
in límine la demanda, por considerar que el
amparo no es la vía idónea para el cuestiona-
miento de la causa justa de despido cuando
se trate de hechos controvertidos o cuando
se requiera de la actuación de medios proba-
torios, conforme al fundamento 19 de la STC
Nº 0206-2005-PA.
216 Setiembre de 2008
La recurrida confirma la apelada, por el
mismo fundamento.
III. FUNDAMENTOS
§ Delimitación del petitorio de la demanda
Del petitorio de la demanda de amparo in-
terpuesta con fecha 20 de junio de 2006, se
advierte que el demandante solicita en sede
constitucional lo siguiente:
Que se deje sin efecto la carta de despido
N.º 005-2006-SUNAT-300000, de fecha 3 de
abril de 2006, y se reconozca la validez de
su solicitud de licencia sin goce de haber, re-
querida por 3 días, y del descanso médico
otorgado por 2 días, a fin de ordenar su in-
mediata reposición.
§ Procedencia de la demanda de Amparo
1. Resulta pertinente evaluar los pronuncia-
mientos judiciales ya dictados, toda vez
que tanto en primera como segunda ins-
tancia se ha rechazado liminarmente la
demanda por considerar, de acuerdo al
precedente vinculante Nº 0206-2005-PA,
el carácter residual y subsidiario del pro-
ceso de amparo para la protección del de-
recho al trabajo y derechos conexos en el
régimen de la actividad privada.
2. Sin embargo, en el fundamento 13 de la
STC Nº 0206-2005-PA, que constituye
precedente vinculante conforme al artícu-
lo VII del Título Preliminar del Código Pro-
cesal Constitucional, este Tribunal Consti-
tucional ha considerado que:
(...), la dimensión plural o colectiva de la
libertad sindical garantiza no sólo la pro-
tección colectiva de los trabajadores sindi-
calizados (como fue reconocido por este
Colegiado en el Exp. Nº 1124-2001-AA/
TC), sino que también reconoce una
protección especial para los dirigentes 207
sindicales, toda vez que estos últimos, li-
bremente elegidos, detentan la represen-
tación de los trabajadores sindicalizados a
fin de defender sus intereses. Consecuen-
temente, todo acto lesivo, no justificado
e irrazonable, que afecte a los trabajado-
res sindicalizados y a sus dirigentes y que
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haga impracticable el funcionamiento del
sindicato, deberá ser reparado” (subraya-
do agregado).
3. En tal sentido, se habilita acudir al proce-
so constitucional de amparo, para tutelar
el derecho a la libertad sindical ya sea en
su vertiente individual o colectiva de los
trabajadores y sindicatos, al tratarse de un
derecho fundamental constitucionalmente
protegido.
4. En efecto, este Colegiado de conformidad
con los criterios establecidos a lo largo de
su jurisprudencia y existiendo elementos
de pruebas suficientes para emitir un pro-
nunciamiento de fondo tal como ha sido
establecido en la STC Nº 4587-2004-AA,
comprende que resulta innecesario revo-
car el auto de rechazo liminar y ordenar se
admita a trámite la demanda, puesto que
se obliga con ello a la parte demandante a
transitar nuevamente por la vía judicial, lo
que produciría una dilación innecesaria del
proceso, más aún si a fojas 8 del Cuader-
nillo del Tribunal obra el apersonamiento
a esta instancia, por parte del Procurador
Público Ad hoc de la Superintendencia Na-
cional Tributaria. Por tanto, el Tribunal es
competente para emitir un pronunciamien-
to sobre el fondo, debido a la supuesta vul-
neración de los derechos al trabajo, aso-
ciación, libertad y representación sindical,
debido proceso y derecho a la defensa, y
constatar si se ha producido o no vulnera-
ción a los derechos alegados por el recu-
rrente.
§ La protección de la libertad sindical
5. En el presente caso, se ha señalado que
el empleador imputa al trabajador hechos
notoriamente inexistentes, falsos o imagi-
208
narios por el solo hecho de haberse aso-
ciado libremente a la actividad sindical,
configurándose un supuesto de despido
fraudulento. Sin embargo, resulta pertinen-
te precisar que la materia a dilucidarse, es
la libertad sindical, toda vez que a foja 33
se acredita la condición de dirigente sin-
dical, condición que resulta ser protegida
__________
(1) STC 0008-2005-AI. Fundamento 26 y siguientes.
de acuerdo al fundamento 13 de la STC Nº
0206-2005-PA.
6. Este Tribunal, ya ha tenido la oportunidad
de pronunciarse, sobre la protección de la
libertad sindical, que es garantizada por el
artículo 28º de la Constitución, que esta-
blece:
Artículo 28º.-
El Estado reconoce los derechos de sin-
dicación, negociación colectiva y huelga.
Cautela su ejercicio democrático:
1. Garantiza la libertad sindical.
(...).
En efecto, este derecho es definido: “como
la capacidad autoderminativa para parti-
cipar en la constitución y desarrollo de la 209
actividad sindical, esta facultad se mani-
fiesta en dos planos: (i) la libertad sindical
intuito personae, que comprende, en su
faceta positiva, el derecho de un trabaja-
dor a constituir organizaciones sindicales y
a afiliarse a los sindicatos ya constituidos
y, en su faceta negativa, el derecho de un
trabajador a no afiliarse o a desafiliarse de
una organización sindical; (ii) la libertad
sindical plural, la misma que plantea tres
aspectos: a) ante el Estado (comprende
la autonomía sindical, la personalidad ju-
rídica y la diversidad sindical); b) ante los
empleadores (comprende el fuero sindical
y la proscripción de prácticas desleales); y,
c) ante las otras organizaciones sindicales
(comprende la diversidad sindical, la pros-
cripción de las cláusulas sindicales, etc.)”(1)
7. Definida la libertad sindical, conviene pre-
cisar la protección que otorga este derecho.
Así en las sentencias Nos 0206-2005-PA y
1124-2001-AA, se dejó establecido y re-
conocido que la libertad sindical no sólo
garantiza la protección colectiva de los
trabajadores sindicalizados; sino que tam-
210
bién reconoce una protección especial
para los dirigentes sindicales, toda vez
que estos últimos, libremente elegidos,
detentan la representación de los trabaja-
Setiembre de 2008 217
 A propósito de una sentencia del tribunal constitucional
dores sindicalizados a fin de defender sus
intereses. Consecuentemente, todo acto
lesivo, no justificado e irrazonable, que
afecte a los trabajadores sindicalizados y
a sus dirigentes y que haga impracticable
el funcionamiento del sindicato, deberá
ser reparado.
8. Siguiendo la doctrina en particular a la
protección a la libertad sindical, se señala
que:
(...) la protección de la libertad sindical
tiene una importancia tan acentuada para
el ejercicio real de este derecho que se po-
211
dría afirmar que sin ella no existiría. Si no se
otorga una tutela específica a los trabaja-
dores y las organizaciones sindicales para
el ejercicio de su libertad sindical, ésta no
tiene posibilidad alguna de sobrevivir a las
represalias cotidianas y eficaces(2).
Por otro lado, se indicó que dicha libertad
sindical como derecho constitucional:
(…), implica la instauración de garantías
positivas y negativas. La protección nega-
tiva se plantea frente al Estado y se dirige
a la remoción de todos los obstáculos y
212 restricciones que impidan el libre ejercicio
de la libertad sindical. La protección po-
sitiva supone la implementación de medi-
das frente al empleador, principalmente,
dirigidas a garantizar la efectividad del
derecho por medio del establecimiento
de reglas, procedimientos, medios de re-
paración, sanciones y facilidades para su
ejercicio”(3)
De manera que, a efectos de fortalecer
la protección negativa, que garantiza una
eficaz protección al derecho a la liber-
tad sindical, es conveniente precisar que
una intervención con el ánimo de evitar
el libre funcionamiento, ya sea de manera
directa o indirecta de perjudicar las activi-
dades sindicales, se considera vulneratoria
de este derecho constitucionalmente pro-
tegido.
__________
(2) Alfredo Villavicencio Ríos. “La Libertad Sindical”. En: Las Normas y Pronunciamientos de la OIT.
Fundación de Cultura Universitaria Primera Edición, Setiembre de 2007, p. 62
(3) Ibídem.
__________
218 Setiembre de 2008
9. En el plano internacional este derecho funda-
mental guarda igual coherencia y relación con 213
lo recogido en el artículo 23º, numeral 4, de
la Declaración Universal de los Derechos Hu-
manos:
Artículo 23º
(…)
2. Toda persona tiene derecho a fundar
sindicatos y a sindicarse para la defensa
de sus intereses.
Asimismo, el Pacto Internacional de De-
rechos, Económicos, Sociales y Culturales
en su artículo 8º ha señalado con respecto
a este derecho:
Artículo 8º:
Los Estados partes en el presente Pacto se
comprometen a garantizar:
a) El derecho de toda persona a fundar
sindicatos y a filiarse al de su elección,
con sujeción únicamente a los estatutos
de la organización correspondiente, para
promover y proteger sus intereses econó-
micos y sociales. ( ... )
10. De igual manera, el Convenio Nº 98 de la 214
OIT, relativo a la aplicación de principios
del derecho de sindicación y de negocia-
ción colectiva, establece en su artículo 1º
lo siguiente:
Artículo 1º:
1. Los trabajadores deberán gozar de ade-
cuada protección contra todo acto de
discriminación tendente a menoscabar la
libertad sindical en relación con su em-
pleo.
2. Dicha protección deberá ejercerse es-
pecialmente contra todo acto que tenga
por objeto:
b) Despedir a un trabajador o perjudicar-
le en cualquier otra forma a causa de su
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afiliación sindical o de su participación
en actividades sindicales fuera de las ho-
ras de trabajo o, con consentimiento del
empleador, durante las horas de trabajo.
(Subrayado agregado)
11. En tal sentido, se infiere de los tratados
de Derechos Humanos a los que se hace
mención que la libertad sindical, como un
derecho constitucional protegido, no debe
ser sometida a ningún acto de represión;
como, por ejemplo, despedir a un trabaja-
dor o perjudicarle en cualquier otra forma
a causa de su afiliación o representación
sindical. En efecto, se prohíbe y queda
vedado cualquier trato discriminatorio e
irracional que afecte el derecho a la sindi-
calización como derecho fundamental de
la persona humana.
Por tanto, se analizará si el acto de no
otorgar el permiso y, consecuentemente,
despedir al trabajador por haber faltado
por más de tres días consecutivos es con-
siderado como un despido nulo o fraudu-
lento.
§ Análisis de la cuestión controvertida
12. En el presente caso, con fecha 16 de mar-
zo de 2006, el recurrente, como Secre-
tario General de la Federación Nacional
de Trabajadores Aduaneros y Tributarios
del Perú - FENTAT, recibe una invitación,
conforme se acredita a fojas 37, por parte
de la Asamblea Nacional de la Asociación
de Funcionarios de Aduanas Chile (ANFA-
CH), para participar los días 21 y 22 de
marzo de 2006 en dicha Asamblea y tratar
asuntos gremiales y sindicales.
Sin embargo, mediante Carta Nº
04-2006-SUNAT-300000 de fecha 24 de
marzo de 2006, obrante a fojas 78, la em-
plazada comunica al demandante que por
no haberse presentado a laborar del día
lunes 20 al viernes 24 de marzo de 2006,
incurrido en la falta grave prevista en los
literales a) y h) del artículo 25º del TUO
del Decreto Legislativo 728 - referidos a
la inobservancia del Reglamento Interno
de Trabajo y al abandono de trabajo por
más de tres días consecutivos; además de
los literales a) y q) del artículo 47º del Re-
glamento Interno, por incumplimiento de
las obligaciones a) y e) del artículo 38º del
citado Reglamento. Para ello el empleador
otorga un plazo de 6 días naturales para
que el demandante pueda efectuar sus des-
cargos.
13. Posteriormente, la emplazada proce-
de a emitir la Carta N.º 005-2006-SU-
NAT-300000, de fecha 3 de abril de 2006,
obrante a fojas 2, comunicando al deman-
dante la decisión de poner fin al vínculo
laboral por no haber desvirtuado las im-
putaciones realizadas a través de la Carta
N.º 04-2006-SUNAT-300000, de fecha 24
de marzo de 2006. Asimismo, señala que
la licencia sin goce de haber de hasta 3
días fue rechazada por el Intendente de la
Aduana de Tacna.
14. Respecto de ello, a fojas 42 se acredita que
la licencia solicitada por el actor, como
Secretario General de la FENTAT, fue re-
chazada por el superior jerárquico. Es de-
cir la parte demandada no le concedió tal
licencia, conforme se puede observar en
la Carta Nº 005-2006-SUNAT-300000, de
fecha 3 de abril de 2006 que señala lo si-
guiente:
Su afirmación acerca de que el “permiso
particular” que solicitó para efectuar su
viaje a Chile no le fue negado, tampoco
se ajusta a la verdad. Lo que usted solici-
tó fue una licencia sin goce de haber por
SIGED (del 21 al 23 de marzo), la misma
que según consta en el rubro “Seguimien-
tos” fue RECHAZADA por el Intendente
de la Aduana de Tacna. Se le recuerda
que de acuerdo al artículo 28º del Regla-
mento Interno de Trabajo, la licencia sin
goce de haber hasta 03 días es autorizada
por el jefe inmediato del trabajador con
la conformidad del superior jerárquico. Su
jefe inmediato “derivo” su solicitud al In-
tendente, siendo rechazada por éste. (...)
(Subrayado agregado).
15. En tal sentido, se infiere que el Intendente
de la Aduana de Tacna, al haber recha-
zado la solicitud de licencia sin goce de
haber, está obstruyendo el libre funciona-
miento de la sindicalización, toda vez que
el recurrente solicito la licencia, y la cual
Setiembre de 2008 219
A propósito de una sentencia del tribunal constitucional
le fue rechazada sin tener en cuenta que
este ejercía la representación legal de la
Federación de Trabajadores Aduaneros y
Tributarios del Perú. Por tanto, configura
un acto totalmente irrazonable y no jus-
tificado el impedir a todo trabajador el li-
bre ejercicio de la representación sindical,
más aún cuando el empleador motiva el
despido de un trabajador por la sola razón
de la sindicalización. En efecto, se colige
en el presente caso que se están vulne-
rando el derecho a la libertad y represen-
tación sindical, el derecho al trabajo y el
derecho a la asociación.
16. Por otro lado, el demandante afirma que
el día jueves 23 de marzo de 2006 se le
otorgó un certificado de descanso médico
por dos días (23 y 24 de marzo), hecho
que dio a conocer, el mismo día, vía tele-
fónica, a su Jefe inmediato superior, a fin
de cumplir el Reglamento Interno de Tra-
bajo. De manera que el actor sí cumplió
con justificar su inasistencia el día lunes
27 de marzo de 2006, de acuerdo al ar-
tículo 22º del Reglamento de Trabajo de
Sunat.
17. Sin embargo, a fojas 73 de autos, obra el
certificado médico de fecha 23 de marzo
de 2006, otorgado por la Clínica PROME-
DIC, cuya indicación es la de tomar un
reposo absoluto por 2 días, motivo por el
cual el demandante acredita de manera
fehacientemente la imputación de no ha-
berse presentado a trabajar del lunes 20 al
viernes 23 de marzo de 2006. Por consi-
guiente, queda totalmente y justificada la
inasistencia del demandante durante esos
días.
I. RESUMEN DE LA SENTENCIA
La resolución jurisdiccional que comen-
taremos en esta oportunidad es la Sentencia
del Tribunal Constitucional (STC), recaída
sobre el Expediente Nº 1139-2007-PA/TC,
220 Setiembre de 2008
18. En consecuencia, al haberse demostrado
que la demandada restringió de manera
arbitraria la libertad sindical, mediante ac-
tos que impiden el libre ejercicio de dere-
chos fundamentales no otorgar la licencia
para el libre funcionamiento de las liberta-
des sindicales y consecuentemente, optar
por despedir a un dirigente sindical, por
haber cometido falta grave, como es la de
no presentarse a laborar a su centro de
trabajo se ha configure una afectación al
derecho a la libertad sindical que consti-
tuye un acto proscrito constitucionalmen-
te conforme a los artículos 22º, 27º y 28º
de la Constitución.
Por estos fundamentos, el Tribunal Consti-
tucional, con la autoridad que le confiere la
Constitución Política del Perú
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda de am-
paro; en consecuencia, NULA la Carta de
Despido Nº 005-2006-SUNAT-300000.
2. Ordenar a la parte demandada que repon-
ga al demandante en el cargo que venía
desempeñando, o en otro igual de similar
nivel o jerarquía.
Publíquese y notifíquese.
SS.
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
ETO CRUZ
COMENTARIO
de fecha 13 de noviembre de 2007, en los
seguidos por el señor Eddy Carlos Alberto
Cuadros García contra la Superintenden-
cia Nacional de Administración Tributaria
(SUNAT).
 JURISPRUDENCIA LABORAL - ANÁLISIS ESPECIALIZADO
Los hechos del caso son los siguientes:
1. El trabajador, en su condición de Secreta-
rio General de la Federación Nacional de
Trabajadores Aduaneros y Tributarios del
Perú, fue invitado por la Asamblea Na-
cional de la Asociación de Funcionarios
de Aduanas de Chile, para participar los
días 21 y 22 de marzo de 2006 en una re-
unión.
2. El representante sindical solicitó a su em-
pleador, SUNAT de Tacna, una licencia
sin goce de haber por tres días (del 20 al
22 de marzo). Dicha solicitud fue recha-
zada por el Intendente de Aduana de Tac-
na, sin alegar justificación alguna.
3. A pesar de no haber obtenido el permiso
correspondiente, el representante sindical
decidió acudir a la actividad programada,
por lo que no acudió a su centro de traba-
jo desde el día 20 hasta el día 22 de marzo
de 2006.
4. Al retorno del trabajador, el jueves 23
de marzo, le fue expedido un certificado
médico que le otorgaba dos días (23 y 24
de marzo de 2006) de descanso, situación
que fue informada a su empleador (así, di-
chas inasistencia habrían quedado justifi-
cadas).
5. Mediante carta de preaviso de despido de
fecha 24 de marzo de 2006, el empleador
comunica al trabajador que, por no haber-
se presentado a laborar desde el día lunes
20 hasta el viernes 24 de marzo, habría in-
currido en la falta grave prevista en el lite-
ral h) del artículo 25º del Decreto Supre-
mo Nº 003-97-TR (Ley de Productividad
y Competitividad Laboral – LPCL), re-
ferido al abandono de trabajo por más de
tres días consecutivos.
6. Con fecha 3 de abril de 2006, SUNAT re-
mite una nueva comunicación al trabaja-
dor, en el que se le informa de su decisión
de despedirlo, toda vez que al no haber
contado con el permiso, sus ausencias ha-
brían sido injustificadas y se habría confi-
gurado la falta grave.
7. Ante la materialización del despido, el
representante sindical interpuso una de-
manda de amparo contra su empleador,
que en última instancia fue resuelta por el
Tribunal Constitucional. Al momento de
resolver, el colegiado ha tenido en consi-
deración los siguientes aspectos:
a) El empleador, al haber rechazado in-
justificadamente la solicitud de licencia
sin goce de haber, habría obstruido de
modo irrazonable la libertad sindical.
b) Respeto de las ausencias incurridas los
dos (2) días restantes, quedó acredi-
tado que éstas se encontraban plena-
mente justificadas con un certificado
de descanso médico.
De acuerdo con lo antes mencionado, el Tri-
bunal considera que el despido del trabaja-
dor vulnera el derecho a la libertad sindical
y a la representación, así como el derecho al
trabajo, por lo que ordena la reposición del
trabajador en su antiguo puesto.
Como podemos observar, la sentencia
antes mencionada establece criterios muy im-
portantes en lo referido a la protección de los
derechos de libertad sindical, en específico de
la protección de la que deben gozar aquellos
trabajadores que ejercen la representación de
las organizaciones sindicales. En virtud de
ello, el objetivo de este trabajo es revisar al-
gunos conceptos propios de la protección del
derecho a la libertad sindical.
Setiembre de 2008 221
 A propósito de una sentencia del tribunal constitucional

II. BREVES APUNTES RESPECTO ración Americana de los Derechos y Debe-

DEL DERECHO A LA LIBERTAD res del Hombre y el Protocolo Adicional a
SINDICAL la Convención Americana sobre Derechos
Humanos en materia de derechos económi-
2.1. Regulación del derecho a la libertad cos, sociales y culturales.
sindical
En nuestro país, este derecho ha sido consa-
La primera norma a la que tenemos que grado en nuestra Constitución, en su artícu-
hacer mención respecto del derecho de lo 28º(1), en donde se reconoce y garantiza
215
libertad sindical es el artículo 2º del Con- los derechos de sindicación, negociación
venio de la Organización Internacional colectiva y huelga. Por su parte, a nivel legis-
del Trabajo (OIT) Nº 87, relativo a la lativo, el Texto Único Ordenado de la Ley
libertad sindical y de Relaciones Colectivas
a la protección del el derecho a la libertad sindi- de Trabajo, Decreto Su-
derecho de sindi- cal es uno de naturaleza com- premo Nº 010-2003-TR
cación, que señala: pleja, en donde la titularidad (LRCT)(2), también lo re-
“Los trabajadores y corresponde a los trabajadores conoce.
los empleadores, sin y a las organizaciones sindi-
2.2. Definición y con-
ninguna distinción y cales, y contiene aspectos orga-
tenido del derecho a la
sin autorización pre- nizativos como de actividad.
libertad sindical
via, tienen el derecho
de constituir las organizaciones que estimen Habiendo señalado cuáles son las normas
convenientes, así como el de afiliarse a estas que regulan el derecho a la libertad sindi-
organizaciones, con la sola condición de ob- cal, es necesario establecer una definición
servar los estatutos de las mismas”. del mismo. Así, siguiendo lo dicho por
Villavicencio, podemos definir a la libertad
Por su parte, los más importantes tratados 216
sindical como “el derecho de los trabaja-
internaciones sobre derechos humanos han
dores a constituir y a afiliarse libremente a
reconocido como tal a la libertad sindical, el
organizaciones sindicales, y el de éstas y de
cual debe ser afirmado y protegido por todas
aquellos a desarrollar actividades sindicales
las personas. Así, este derecho se encuentra
en defensa de sus intereses”(3).
reconocido en la Declaración Universal de
los Derechos Humanos, el Pacto Internacio- Como se puede deducir, el derecho a la li- 217
nal de Derechos Civiles y Políticos, el Pacto bertad sindical es uno de naturaleza com-
Internacional de Derechos Económicos, pleja, en donde la titularidad corresponde
Sociales y Culturales, la Convención Ame- a los trabajadores y a las organizaciones sin-
ricana sobre Derechos Humanos, la Decla- dicales, y contiene aspectos organizativos
__________
(1) Artículo 28º.- El Estado reconoce los derechos de sindicación, negociación colectiva y huelga. Cautela su
ejercicio democrático: 1. Garantiza la libertad sindical. (…)
(2) Artículo 2º.- El Estado reconoce a los trabajadores el derecho a la sindicación, sin autorización previa, para el
estudio, desarrollo, protección y defensa de sus derechos e intereses y el mejoramiento social, económico y
moral de sus miembros.
(3) VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo. “La libertad sindical en las normas y pronunciamientos de la OIT: Sindica-
ción, negociación colectiva y huelga”. Montevideo: Fundación de Cultura Universitaria. 2007, p. 33.

222 Setiembre de 2008

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como de actividad. En esa línea, sin desco-
nocer todos los elementos contenidos en
el derecho, se puede señalar que la libertad
sindical es un derecho fundamentalmente
colectivo y de actividad(4).
A la luz de la definición señalada y si-
guiendo nuevamente a doctrina más que
autorizada(5), se podría establecer que
este derecho contiene, a su vez, la gama
de los siguientes derechos:

Libertad de constitución: supone el derecho de los

trabajadores de organizar sin ninguna distinción y sin
Individual autorización previa las organizaciones que estimen 218
pertinentes.
De organización
Libertad de afiliación: desde un punto de vista posi-
tivo, supone el derecho de los trabajadores a afiliarse
a una organización sindical. Desde el punto de vista
negativa, supone el derecho de no afiliarse o renunciar
a una organización sindical.

Desarrollo de actividades sindicales: supone el dere-

cho de los trabajadores a realizar las actividades pro-
De actividad pias de una organización sindical. Pueden realizarse al
interior de una organización o fuera de ésta, ya sea con
el objeto de afiliarse o con el objeto de constituir una.

Libertad de reglamentación: es el derecho de todas

las organizaciones sindicales a establecer su reglamen-
tación interna, sin injerencia externa de ningún tipo,
salvo aquella referida al interés público.

Libertad de representación: supone el derecho de las

organizaciones sindicales de elegir libremente a sus
De organización representantes, sin injerencia por parte del Estado o
de los empleadores.

Libertad de federación y confederación: supone el

derecho de las organizaciones sindicales de constituir
o afiliarse a organizaciones nivel superior, sean de ám-
bito nacional o internacional.
Colectiva
Libertad de disolución: supone la libertad de que las or-
ganizaciones sindicales decidan su disolución en el mo-
mento que estimen adecuado, sin limitación alguna.

Libertad de gestión interna: supone el derecho de las

organizaciones sindicales de programar sus activida-
des y su administración interna. Entre éstas tenemos
la realización de asambleas, de elecciones, de rendi-
ción de cuentas, etc.
De actividad
Libertad de gestión externa: supone el derecho de las
organizaciones sindicales a organizar sus actividades
y plantear en la práctica los intereses para los cuales
ha sido creada. Sus principales manifestaciones son la
negociación colectiva y la huelga.

__________
(4) Ibíd., p. 35.
(5) Ibíd., pp. 35-60 y SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. “Lesión de la libertad sindical y comportamientos
antisindicales”. Madrid: Ministerio de Trabajo y Seguridad Social de España, pp. 135-158.

Setiembre de 2008 223

 A propósito de una sentencia del tribunal constitucional

2.3. La actividad y la representación sindical los representantes, sino que dicha elección
sea respetada y no se le impongan obstácu-
Como es evidente, la libertad sindical
219 los irrazonables).
no es un derecho estático, sino todo
lo contrario, supone la realización de A efectos de garantizar el ejercicio de la
222
actividades conducentes a la defensa y libertad sindical, se deben imponer los co-
promoción de los rrespondientes meca-
intereses de los la libertad sindical no es un derecho es- nismos de protección,
trabajadores. Sin tático, sino todo lo contrario, supone la y en especial a aque-
embargo, las ac- realización de actividades conducentes llos trabajadores que
tividades de estas a la defensa y promoción de los intere- ostenten la calidad de
or g an i z a c i on e s ses de los trabajadores. Sin embargo, las representantes sindi-
sindicales, siendo actividades de estas organizaciones sin- cales, ya que cualquier
éstas personas ju- dicales, siendo éstas personas jurídicas, medida dirigida contra
rídicas, no se po- no se podrían realizar sin contar con estos no sólo afectaría
drían realizar sin los órganos de gestión correspondien- su derecho al trabajo,
contar con los ór- tes. Estos órganos de gestión son preci- sino que sobre todo
ganos de gestión samente los representantes sindicales. lesionaría el derecho a
correspondientes. la libertad sindical.
Estos órganos de gestión son precisa-
mente los representantes sindicales. III. PROTECCIÓN DE LA LIBERTAD
SINDICAL: ESPECIAL MENCIÓN
En el caso de los representantes sindi-
220 DE LOS REPRESENTANTES SIN-
cales, el artículo 3º del Convenio OIT
DICALES
Nº 87, dispone que “las organizaciones
sindicales (…) tienen el derecho de (…) 3.1.Fundamento e importancia de la pro-
elegir libremente sus representantes”. Si tección del derecho a la libertad sin-
a ello sumamos el derecho de los traba- dical
jadores a realizar las actividades propias
del ejercicio de este derecho, podremos Como lo hemos mencionado, la libertad 223
llegar a la conclusión de que estos tra- sindical es un derecho humano amplia-
bajadores podrán elegir libremente y ser mente reconocido, que, dado su carácter
elegidos para llevar a cabo la representa- fundamentalmente dinámico, requiere
ción de las organizaciones sindicales de para su configuración la realización de
las que forman parte. actividades por parte de los trabajadores
que forman o desean formar parte de una
En otras palabras, resulta evidente que la organización sindical.
221 representación sindical es un elemento
de vital importancia para comprender el Evidentemente, las actividades señala-
ejercicio del derecho a la libertad sindical, das tienen como objetivo la defensa o la
ya sea visto desde un punto de vista indivi- promoción de derechos e intereses de los
dual (respeto al derecho de desarrollar ac- trabajadores. Estos serán precisamente
tividades sindicales) o desde un punto de contrapuestos a los intereses del emplea-
vista colectivo (derecho no sólo de elegir a dor, generándose una natural situación

224 Setiembre de 2008

 JURISPRUDENCIA LABORAL - ANÁLISIS ESPECIALIZADO

de conflicto. Ello podría empujar al em- Por tal motivo, ha aparecido el concepto
pleador (ya sea con intención o sin ella(6)) de “fuero sindical”, que podría ser defini-
a adoptar medidas que pudieran suponer do como el conjunto de medidas de pro-
un menoscabo al ejercicio de la libertad tección del representante sindical o del
de los trabajadores y de las organizacio- simple afiliado, dirigidas a protegerlos o
nes sindicales. Ante dichas conductas se repararlos contra cualquier perjuicio de
deben adoptar las medidas preventivas o los que pudieran ser víctimas por el ejer-
correctivas correspondientes. cicio del derecho a la libertad sindical(10).
Desde dicha perspectiva, la importancia 3.2. Alcances de la protección del dere-
224
de los mecanismos de protección de la cho a la libertad sindical en la regula-
libertad sindical se encuentra fuera de ción internacional
discusión. Así, no sólo basta el reconoci-
miento del derecho, sino que es necesaria Mucho se podría debatir cuál es el verdade-
la adopción de ro alcance de la protec-
medidas de pro-
ha aparecido el concepto de “fuero sin- ción de la libertad sin-
tección, lo que
dical”, que podría ser definido como el dical (o fuero sindical),
se convierte en
conjunto de medidas de protección del ya que las regulaciones 226

un componente
representante sindical o del simple afi- internas pueden diferir
esencial e indis-
liado, dirigidas a protegerlos o repa- significativamente de
pensable de aquél,
rarlos contra cualquier perjuicio de los aquellas establecidas
ya que sin su pre-
que pudieran ser víctimas por el ejer- en los dispositivos in-
sencia la libertad
cicio del derecho a la libertad sindical ternacionales.
sindical no podría ser efectivamente ejer-
cida, se convertiría en un derecho “iluso- 3.2.1. Universalidad de la protección es-
rio” o meramente enunciativo(7). tablecida en la regulación internacional
La idea antes mencionada ha sido desa- A efectos de iniciar el análisis en este extre-
rrollada por el Comité de Libertad Sindi- mo, resulta necesario establecer cómo se
cal (CLS), que ha señalado que la discri- encuentra regulado el derecho en los dis-
225 positivos internacionales vigentes. Para ello,
minación antisindical representa una de
las más graves violaciones de la libertad tal vez la primera referencia normativa que
sindical, ya que puede poner en peligro la deberíamos hacer es la del artículo 1º del
propia existencia de los sindicatos(8), sea Convenio OIT Nº 98, Sobre el Derecho de
esta conducta presente o pasada(9). Sindicación y de Negociación Colectiva.
__________
(6) SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Ob. Cit., pp. 164-166.
(7) ERMIDA URIARTE, Óscar y Alfredo VILLAVICENCIO RÍOS. “Sindicatos en libertad sindical”. Tercera Edición.
Lima: Asociación Laboral para el Desarrollo ADEC-ATC, p. 63.
(8) ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. “La libertad sindical: Recopilación de decisiones y prin-
cipios del Comité de Libertad Sindical del Consejo de Administración de la OIT”. Quinta Edición (Revisada).
Ginebra: Organización Internacional del Trabajo. 2006. Párrafo 769.
(9) Ibíd. Párrafo 770.
(10) ERMIDA URIARTE, Óscar. “El papel de los sindicatos en las sociedades democráticas”. En: Revista de Dere-
cho Laboral. Tomo XXVI. Nº 129. Montevideo. 1983, p. 59

Setiembre de 2008 225

 A propósito de una sentencia del tribunal constitucional

Dicho artículo establece lo siguiente: “1. la misma manera a los afiliados ordinarios
Los trabajadores deberán gozar de adecuada como a los representantes o los que hayan
protección contra todo acto de discrimi- tenido tal calidad(11), e inclusive contra aque-
nación tendiente a menoscabar la libertad llos trabajadores que forman parte de una
sindical en relación con su empleo. 2. Dicha organización sindical que no se encuentre
protección deberá ejercerse especialmente reconocida(12).
contra todo acto que tenga por objeto (…)
Ahora, desde el punto de vista objetivo
despedir a un trabajador o perjudicarlo en 228
(“despedir a un trabajador o perjudicarlo en
cualquier otra forma a causa de su afiliación
cualquier otra forma”), la señalada disposi-
sindical o de su participación en actividades
ción establece que la protección debe estar
sindicales (…)”.
dirigida contra todo acto, sin importar si
Así, lo primero que debemos establecer es éste es un despido, un traslado, una negativa
227
cuál es el contenido entonces de la regula- injustificada a una solicitud, una injerencia
ción señalada. Esta norma se refiere a los o cualquier otra conducta, siempre que se
trabajadores de un modo genérico (ámbito encuentre dirigida contra el ejercicio de la
subjetivo), sin hacer distinción sobre su na- libertad sindical(13).
turaleza, y propone una protección contra
Precisamente, lo antes mencionado encuen-
todo acto de discriminación tendiente a me-
tra fundamento en la idea de que existe una
noscabar la libertad sindical en relación con
amplia gama de actos lesivos de la libertad
su empleo (ámbito objetivo).
sindical. Por ello, la protección no puede
Sobre la base de lo expuesto, se puede afir- ni debe agotarse en una única protección
mar que, desde el punto de vista subjetivo, contra el despido o el traslado, sino que debe
existe una previsión referida a la protección suponer una protección contra todo acto
de todos aquellos trabajadores que realicen discriminatorio(14), pero a la vez suponer una
actividad sindical (ya sea dentro de una or- serie de facilidades necesarias para el desarro-
ganización sindical o previa a la existencia llo de la actividad sindical y el establecimien-
de ésta). No hay pues una limitación en fun- to de las garantías correspondientes para la
ción de algún cargo o por la realización de reparación adecuada en caso de lesión.
una actividad en particular.
En esa línea, el CLS reconoce que, aunque
Este aspecto ha sido tenido en cuenta nue- la principal protección debe otorgarse fren-
vamente por el CLS, que ha establecido que te al despido(15), las garantías establecidas
la protección señalada es de aplicación de pueden y deben extenderse a cualquier otra
__________
(11) ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Ob. Cit. Párrafo 775.
(12) Ibíd. Párrafo 776.
(13) Cabe mencionar que en el caso de las conductas que afectan la libertad sindical, a diferencia de otros ilícitos,
sólo se debe verificar la existencia de una lesión o de la probabilidad de ésta, sin ser necesario un análisis de la
conducta del autor, por lo que el juicio de esta conducta se debe circunscribir únicamente a la verificación obje-
tiva de la vulneración del derecho protegido (Cfr. SANGUINETI RAYMOND, Wilfredo. Ob. Cit., pp. 161-167.)
(14) ERMIDA URIARTE, Óscar y Alfredo VILLAVICENCIO RÍOS. “Sindicatos en libertad sindical”. Tercera Edición.
Lima: Asociación Laboral para el Desarrollo ADEC-ATC, p. 66.
(15) ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Ob. Cit. Párrafos 780 y 789.

226 Setiembre de 2008

 JURISPRUDENCIA LABORAL - ANÁLISIS ESPECIALIZADO
forma de perjuicio, tales como el traslado o
la postergación(16), la no renovación de un
contrato a plazo fijo(17), los actos de acoso o
intimidación(18), la subcontratación de per-
sonal(19), la jubilación obligatoria(20), los ceses
colectivos(21), la creación de listas negras(22),
entre otros.
Por otra parte, la fórmula de “cualquier acto”,
no sólo nos hace referencia al ámbito objeti-
vo de la protección, sino también al aspecto
temporal y a la naturaleza del agente infrac-
tor. Así, en lo referido al carácter temporal, se
puede afirmar sin temor a equivocarse que la
protección proporcionada por el Convenio
OIT Nº 98 abarca la protección en todo
momento, ya sea antes, durante o después
de la realización de la actividad sindical.
Igualmente, desde el punto de vista del su-
jeto infractor, la norma bajo comentario no
hace distinción alguna, por lo que también
se podría concluir que podría dirigirse con-
tra el empleador, contra el Estado, contra
otros trabajadores o contra las propias orga-
nizaciones sindicales.
En consecuencia, de acuerdo con el Conve-
229
nio OIT Nº 98, la protección a la libertad
sindical aparece ya no como una garantía es-
pecial destinada únicamente al representan-
te sindical, sino que supone un conjunto de
medidas de protección a favor de todo aquel
que realice actividades sindicales (represen-
tante, afiliado ordinario o el que realice la-
bores destinadas a formar una organización
sindical) contra cualquier acto que suponga
__________
(16) Ibíd. Párrafo 781.
(17) Ibíd. Párrafo 785.
(18) Ibíd. Párrafo 786.
(19) Ibíd. Párrafo 790.
(20) Ibíd. Párrafo 793.
(21) Ibíd. Párrafos 795 y 796.
(22) Ibíd. Párrafo 803.
(23) VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo. Ob. Cit., pp. 63-65.
una lesión al ejercicio del derecho a la liber-
tad sindical (despido, traslado, sanciones
varias, injerencias, entre muchas otras), se
presente éste en cualquier momento o pro-
venga de cualquier agente(23).
3.2.2. El caso de los representantes sindi-
cales
Ahora, sin desconocer la universalidad de
la protección del derecho de la libertad sin-
dical, tampoco podemos dejar de hacer re- 230
ferencia a la especial condición de los repre-
sentantes sindicales, que, dada la naturaleza
de sus funciones, son precisamente los que
se encuentran en una posición más visible (y,
por tanto, vulnerable) respecto de las prácti-
cas lesivas del derecho señalado.
En efecto, de una rápida mirada de la reali-
dad se puede apreciar que precisamente los
actos más efectivos contra el movimiento
sindical son aquellos dirigidos contra los re-
presentantes sindicales, ya que estos operan
como órganos de gestión y sin su presencia,
el desarrollo de las actividades sindicales de-
vendría en impracticable. Así, ciertamente,
se hace más que necesaria establecer una
serie de previsiones y garantías conducentes
a evitar dichas conductas contra estas perso-
nas. De acuerdo con ello, en este extremo se
reiteran las consideraciones señaladas en el
acápite 3.2.1.
El CLS considera que, en el caso de los re-
presentantes sindicales, la protección resulta
especialmente necesaria, y que ello guarda
una especial relación con el derecho de las
Setiembre de 2008 227
 A propósito de una sentencia del tribunal constitucional

organizaciones sindicales de elegir libremen- nacional la determinación de dichas medi-

te a sus representantes(24), por lo que estos
deberán contar con una protección eficaz
contra dichos actos(25).
Por otro lado, respecto de los hechos lesivos,
también es cierto que el más dañoso es el des-
pido, por lo que también se debe otorgar
especial protección contra éste. Así visto,
el CLS también ha señalado que una bue-
na forma de garantizar al representante es
prohibir el despido mientras estén en el
ejercicio de sus funciones o durante un pe-
ríodo determinado posterior a éstas, salvo,
naturalmente, en caso de falta grave(26).
3.2.3. Necesidad de una protección rápida
y eficaz
Habiendo establecido las características
principales de la protección de la libertad
sindical, ciertamente resulta necesario esta-
blecer cuáles son los mecanismos o procedi-
mientos necesarios para hacerla efectiva.
El artículo 3º del Convenio OIT Nº 98 es-
231
tablece que deberán “crearse organismos ade-
cuados a las condiciones nacionales (…) para
garantizar el respeto al derecho de sindicación
(…)”.
Como se puede apreciar, esta norma no ha
establecido específicamente cuáles son las
medidas o procedimientos necesarios para la
referida protección. De acuerdo con esto, se
puede entender que se delega a la regulación
das y procedimientos.
a) Medidas de protección aplicables
A efectos de dotar de contenido a la referida
protección, resulta necesario determinar cuáles
serían los alcances de la misma. Así, se puede
entender que existen hasta cuatro tipos de me-
didas, que son las preventivas, las reparadoras,
las sancionadoras y las procesales(27)(28).
Las medidas preventivas son aquellas de
naturaleza disuasoria o prefijadas para 232
evitar el acto antisindical. Las medidas
reparadoras son aquellas que tienen como
objeto restituir al trabajador afectado a la
situación previa a la lesión de su derecho a
la libertad sindical o de debida compensa-
ción por el daño sufrido. Las medidas san-
cionadoras son aquellas que suponen un
castigo sobre aquellos que han incurrido
en la conducta antisindical. Por último,
las procesales son las medidas que tienen
como objetivo facilitar la obtención ade-
cuada de justicia a favor del afectado por
el acto lesivo.
En la línea de lo señalado, el CLS ha
considerado necesario invocar a los Es-
tados a adoptar las medidas necesarias a
fin de evitar los actos contra la liberad
sindical(29), provengan del empleador o
del mismo Estado(30). Asimismo, se esta-
blece que dichos mecanismos deben ser

__________
(24) ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Ob. Cit. Párrafo 799.
(25) Ibíd. Párrafo 800.
(26) Ibíd. Párrafo 804.
(27) Cfr. VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo. Ob. Cit., pp. 62-63.
(28) BOZA PRÓ, Guillermo y Miguel CANESSA MONTEJO. Relaciones colectivas de trabajo: Entre la flexibilidad
y el intervencionismo estatal. En: AA.VV. Estudios sobre la flexibilidad en el Perú. Lima: Oficina Internacional
del Trabajo. 2000, p. 202.
(29) ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Ob. Cit. Párrafos 813 y 814.
(30) Ibíd. Párrafo 815.

228 Setiembre de 2008

 JURISPRUDENCIA LABORAL - ANÁLISIS ESPECIALIZADO

rápidos y eficaces(31), pero también acce- regulación internacional, ahora resulta

sible para la economía del afectado y de necesario definir si nuestra legislación
imparcialidad garantizada(32). interna sigue los parámetros establecidos
por aquella.
b) Referencia especial al despido
3.3. Aspectos propios de la regulación le-
233 Tomando en consideración lo antes se-
gal peruana del fuero sindical
ñalado, no podemos dejar de tomar en
consideración la protección establecida El objeto del presente acápite es evaluar
contra el acto de mayor gravedad, que es el contenido de nuestra legislación inter- 234
el despido(33) y contra aquellos que pre- na respecto de los mecanismos de protec-
cisamente se encuentran en una posición ción de la libertad sindical, y determinar
más vulnerable respecto de los actos anti- si dicha regulación respeta el contenido
sindicales: los representantes. esencial del derecho o si es necesario es-
tablecer algunas medidas correctivas.
En dicho extremo, el CLS ha establecido
que siempre deberá establecerse la posi- 3.3.1. Normas internas protectoras de
bilidad del reintegro en el mismo puesto la libertad sindical
de trabajo(34) y sin pérdida de sus remu-
A nivel de nuestra legislación, tenemos
neraciones(35), o en el caso de que ésta no
ciertas disposiciones que regulan la pro-
pueda ser posible, en un puesto similar o,
tección de aquellas personas que realizan
como última circunstancia, estos puedan
actividad sindical.
recibir una indemnización adecuada(36).
La primera de dichas disposiciones es la
Siendo así, se puede concluir que la pro-
contenida en el artículo 29º de la LPCL,
tección de la libertad no sólo debe estar
que establece que será considerado como
consagrada, sino que ésta debe ser eje-
un despido nulo aquel que tenga como
cutada a través de mecanismos rápidos
motivo “la afiliación a un sindicato o la
y eficaces (poniéndose tal vez un mayor
participación en actividades sindicales”, así
énfasis en el caso de los representantes
como aquel despido producido contra un
sindicales y en el despido), ya que caso
trabajador por “ser candidato a represen-
contrario, hablaríamos de un derecho
tante de los trabajadores” o por “actuar o
meramente enunciativo, sin contenido
haber actuado en esa calidad”. La conse-
alguno.
cuencia de verificarse un despido nulo es
Teniendo presente los alcances de la la reposición del afectado en su puesto de
protección de la libertad sindical en la trabajo.
__________
(31) Ibíd. Párrafos 817, 818, 824 y 828.
(32) Ibíd. Párrafos 820 y 829.
(33) ERMIDA URIARTE, Óscar. “La estabilidad del trabajador en las empresas. ¿Protección real o ficticia?”. Mon-
tevideo: Alcali Editorial. 1983, pp. 15-19.
(34) ORGANIZACIÓN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. Ob. Cit. Párrafos 837 y 838.
(35) Ibíd. Párrafo 840.
(36) Ibíd. Párrafos 841, 843, 844 y 848. En este caso, se entiende que la imposibilidad de la reposición se en-
cuentra establecida para supuestos en que la empresa de origen ya no exista o cualquier otra circunstancia
extraordinaria en las que no sea materialmente posible la restitución.

Setiembre de 2008 229

A propósito de una sentencia del tribunal constitucional

También se podría señalar que, aunque no En el punto de vista procesal, el artículo 27º
expresa, también se otorga algún grado de inciso 3 de la Ley Nº 26636, Ley Procesal
protección a través del artículo 30º de la del Trabajo (LPT) ha establecido que co-
LPCL, en lo referido a los actos de hosti- rresponde al trabajador probar la existencia
lidad equiparables al despido. Entre dichos del despido, su nulidad cuando la invoque
actos podemos encontrar la reducción in- y la hostilidad de la que fuera objeto.
motivada de remuneraciones o de catego- Finalmente, en los incisos 8 al 12 del
ría y el traslado con el fin de causar un per- artículo 25º del Decreto Supremo Nº
juicio. Las consecuencias de comprobarse 019-2006-TR, Reglamento de la Ley Ge-
tal conducta dependerán del trabajador, ya neral de Inspección del Trabajo (RLGIT),
que éste podrá accionar alternativamente el se establece que serán consideradas como
cese de la hostilidad o una indemnización faltas muy graves una serie de conductas
por despido arbitrario(37). que tengan como objetivo lesionar el de-
Por otra parte, el artículo 30º de la LRCT recho a la libertad sindical(38).
dispone que “el fuero sindical garantiza a
determinados trabajadores no ser despedi- 3.3.2. Alcances del “fuero sindical” se-
dos ni trasladados a otros establecimientos gún la normativa interna
de la misma empresa, sin causa debida-
Habiendo establecido cuál es la regula-
mente demostrada o sin su aceptación”.
ción general respecto de la protección de
Igualmente, en el artículo 31º se dispone
la libertad sindical según nuestra legisla-
que, por el fuero sindical, están ampa-
ción nacional, es necesario definir ahora
rados los miembros de los sindicatos en
cuáles son los alcances de la misma.
formación, los miembros de las juntas
directivas de las organizaciones sindica- Según lo revisado, podemos señalar que 235
les, los delegados de los trabajadores, los existen básicamente dos grandes disposi-
representantes en los procedimientos de ciones que regulan la protección de los tra-
negociación colectiva, los candidatos, bajadores que realizan actividad sindical, la
entre otros. primera es la contenida en el artículo 29º
__________
(37) Evidentemente, si estamos hablando del respeto de la actividad sindical, la lógica indicaría que lo más pro-
bable es que se demande el cese de la hostilidad y no la indemnización.
Ahora, a efectos de no plantear discusiones que puedan desviar el objetivo del trabajo, diremos en esta nota que
en lo referido a la disposición contenida en el artículo 30º de la LPCL, esta protección no está expresamente
dirigida a proteger la libertad sindical, pero a pesar de ello podría hacerse extensiva a dicho fin, toda vez que
cubre supuestos como el traslado injustificado, la reducción de categoría o de remuneraciones, que podrían ser
mecanismos utilizados como actos de hostilización contra los trabajadores que realizan actividad sindical.
En este supuesto, como se puede deducir, si bien el ámbito subjetivo cumple su función (protege a todos los
trabajadores, sin distinción alguna), la norma falla en lo referido al ámbito objetivo, ya que la protección sólo
se ofrece contra una gama limitada de actos lesivos.
Claro, este mecanismo de protección también falla en el sentido de la rapidez y eficacia con los que debería
contar, ya que se tramita en un proceso ordinario laboral que, como sabemos, suele ser oneroso, ineficaz y
de duración dilatada.
(38) En este extremo, también a efectos de no desviar el objetivo del presente trabajo, diremos que estas dispo-
siciones sí forman parte de lo que deberíamos entender como “fuero sindical”, siendo una medida comple-
mentaria, distinta del núcleo esencial del concepto, pero conformante de aquellas medidas sancionadoras
(y, también, preventivas) necesarias para la protección del derecho de libertad sindical.

230 Setiembre de 2008

 JURISPRUDENCIA LABORAL - ANÁLISIS ESPECIALIZADO

de la LPCL, mientras que la segunda es la puedan suponer la afectación de las activi-

contenida en el artículo 30º de la LRCT. dades propias del representante sindical(41).
Ahora, situación similar se presenta en el Igualmente, como el lector podrá apreciar,
caso del despido nulo, en donde el artícu- el contenido del artículo en mención sólo
lo 29º de la LPCL ofrece una protección a hace una referencia somera a la supuesta
todos los trabajadores (ámbito subjetivo), “garantía”, pero no establece cuál es la con-
pero no es suficiente en el ámbito objeti- secuencia de violar dicho fuero. En tal sen-
vo(39), ya que sólo ofrece protección con- tido, la regulación señalada es meramente
tra el acto más dañoso (el despido), pero enunciativa, ya que no contiene ninguna
se agota en éste. Claro, se puede afirmar garantía específica ni tampoco sanciona la
que hay un respeto del núcleo esencial del ineficacia o nulidad del despido o traslado
derecho de sindicación(40), pero a la luz del aplicado(42). Por tal motivo, en un eventual
Convenio OIT Nº 98, ello resulta insufi- reclamo, no bastaría alegar esta norma, sino
ciente como mecanismo de protección. que será necesaria la concurrencia de otras
para una eficaz defensa del derecho.
Por otro lado, respecto de la regulación
establecida en el artículo 30º de la LRCT, Por ejemplo, en el caso de un despido an-
236
tenemos que se ha establecido que el fuero tisindical, el trabajador afectado y “prote-
sindical garantiza a “determinados traba- gido” por el fuero sindical no sólo deberá
jadores” contra los actos antisindicales del alegar la vulneración del artículo 30º de la
despido o el traslado injustificado. Así, la LRCT, sino que tendrá que fundar su de-
regulación señalada establece como titular fensa en el inciso b) del artículo 29º de la
del fuero sindical a un determinado grupo LPCL. Ahora, en el caso del traslado injus-
de personas (representantes sindicales, can- tificado, aparentemente, la única alternati-
didatos, delegados y miembros de la comi- va a nivel judicial sería iniciar el proceso de
sión negociadora), y ofrece la protección cese de actos de hostilidad, contemplado
contra únicamente dos medidas, que son el en el artículo 30º de la LPCL.
despido y el traslado injustificado. Considerando lo expuesto, se ha llegado a
En otras palabras, es un mecanismo que ha considerar al fuero sindical regulado por la
establecido la LRCT cuyo principal objeti- LRCT como un concepto “restringido y
vo es el de prohibir algunas conductas que simbólico”(43)(44), ya que el enunciado legal
__________
(39) ARCE ORTIZ, Elmer. “La nulidad del despido lesivo de derechos constitucionales”. Lima: Fondo Editorial de
la Pontificia Universidad Católica del Perú. 1999, p. 194.
(40) Ibíd., p. 192.
(41) ELÍAS MANTERO, Fernando. “Derecho Laboral, Relaciones Colectivas de Trabajo”. Lima: Jus Editores. 1995, p. 99.
(42) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. “El despido en el Derecho Laboral peruano”. Primera Edición Lima: ARA
Editores. 2002, pp. 297-298.
(43) VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo. “La libertad sindical en el Perú”. Lima: Organización Internacional del Traba-
jo. 1999, p. 70.
(44) Claro está, esta regulación restringida no sólo se encuentra establecida en el Perú, ya que dicha situación se
repite en muchos países de América Latina, lo que evidentemente no supone que dichas restricciones puedan
ser consideradas como válidas, a la luz de las disposiciones internacionales sobre la materia. (Cfr. BRONSTEIN,
Arturo S. Protección de la libertad sindical. En: ERMIDA URIARTE, Óscar y Antonio OJEDA AVILÉS – Coordina-
dores. “El derecho sindical en América Latina”. Montevideo: Fondo de Cultura Económica. 1995, pp. 98-105.)

Setiembre de 2008 231

A propósito de una sentencia del tribunal constitucional

no supone una garantía mayor o reforzada respecto del fuero sindical resulta insu-
a favor del representante sindical, porque la ficiente, resulta necesario determinar si
exigencia de una causa justa para la validez del existen mecanismos que permitan, a pe-
despido es algo que subyace en el nivel general sar de todo, proteger a la libertad sindical
de protección que se le otorga a cualquier tra- en nuestro país. Al respecto, podemos se-
bajador(45). En tal sentido, el “fuero sindical” ñalar lo siguiente:
regulado por la LRCT no sirve como pro-
3.4.1. Aplicación de las normas inter-
tección de la libertad sindical, es insuficiente
nacionales en nuestro país
para dicho fin, teniendo únicamente utilidad
para la determinación de las licencias para el El Convenio OIT Nº 98 fue ratificado
ejercicio de la representación sindical. por nuestro país a través de la Resolución
Legislativa Nº 14712, de fecha 18 de no-
Habiendo desarrollado los puntos ante- viembre de 1963. Así, según lo dispuesto
riores, nos planteamos algunas interro- por el artículo 55º de nuestra Consti-
gantes: ¿resultan suficientes las garantías tución(46), dicho tratado forma parte de
establecidas en las normas desarrolladas nuestro derecho nacional.
previamente? ¿Cumplen nuestras normas
laborales internas con los parámetros esta- Por otra parte, el referido Convenio no
blecidos por las normas internacionales? sólo es parte de nuestro derecho inter-
no, sino que se encuentra ubicado en lo
La respuesta a las interrogantes es no, ya que más alto de la jerarquía normativa, ya
las disposiciones señaladas o fallan en su ám- que al tratarse de una norma de derechos
bito objetivo (sólo protegen contra el despi- humanos deberá ser utilizado como un
do o el traslado injustificado), o en el ámbito instrumento imprescindible para la in-
subjetivo (ya que garantizan a “determinados terpretación y aplicación del derecho a
trabajadores”) o simplemente carecen de la la libertad sindical, ello de conformidad
rapidez (se requiere iniciar procesos ordina- con lo dispuesto por la Cuarta Disposi-
rios cuya duración puede resultar excesiva) o ción Final y Transitoria de nuestra Cons-
de la eficacia (las normas de la LRCT son me- titución(47).
ramente enunciativas) exigidas por la OIT.
El criterio antes mencionado ha sido re-
3.4. La correcta aplicación de la protec- cogido también a nivel legislativo, toda
ción del derecho a la liberad sindical vez que el CPCo, en el artículo V de su
Tras concluir que la regulación laboral Título Preliminar(48), ha establecido que
__________
(45) BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. Ob. Cit., p. 296.
(46) Artículo 55º.- Los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional.
(47) Cuarta.- Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la Constitución reconoce se interpretan de
conformidad con la Declaración Universal de Derechos Humanos y con los tratados y acuerdos internacio-
nales sobre las mismas materias ratificados por el Perú.
(48) Artículo V.- Interpretación de los Derechos Constitucionales.- El contenido y alcances de los derechos cons-
titucionales protegidos por los procesos regulados en el presente Código deben interpretarse de conformidad
con la Declaración Universal de Derechos Humanos, los tratados sobre derechos humanos, así como de las
decisiones adoptadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos constituidos según tratados
de los que el Perú es parte.

232 Setiembre de 2008

 JURISPRUDENCIA LABORAL - ANÁLISIS ESPECIALIZADO

los derechos protegidos por los procesos
constitucionales (entre los que se en-
cuentra el derecho a la libertad sindical)
se interpretan no sólo a la luz de la Cons-
titución, sino también bajo los alcances
de los tratados que los desarrollan y tam-
bién sobre la base de las decisiones adop-
tadas por los tribunales internacionales
correspondientes.
Así visto, queda claramente establecido
que no sólo lo dispuesto por el Convenio
OIT Nº 98 nos servirá para entender el
contenido de la protección del derecho a la
libertad sindical, sino también los pronun-
ciamientos del CLS a los que hemos hecho
referencia a lo largo del presente trabajo.
De acuerdo con las normas antes men-
cionadas, por más que los dispositivos
legales laborales (LPCL y LRCT) no
establezcan una adecuada protección
al derecho a la libertad sindical, ello no
significa que la protección no exista, ya
que se encuentra acreditada la plena vi-
gencia de ésta en nuestro país, según lo
establecido por el Convenio OIT Nº 98,
así como por los pronunciamientos del
CLS al respecto.
Ahora, ¿cuáles son los mecanismos con
los que contaría un trabajador a efectos
de defender su derecho a la libertad sin-
dical? A continuación, esbozaremos una
alternativa de solución.
3.4.2. Proceso de amparo
Aunque se dé una evidente ausencia de
mecanismos adecuados provistos por la
ley laboral para la protección de la liber-
__________
(49) Cfr. VIDAL SALAZAR, Michael. “La procedencia del proceso de amparo para la protección de derechos la-
borales”. En: AA.VV. Derechos laborales, derechos pensionarios y justicia constitucional. Lima: Sociedad
Peruana de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. 2006, pp. 423-445.
(50) VILLAVICENCIO RÍOS, Alfredo. “La libertad sindical en el Perú”. Ob. Cit., pp. 72-73.
tad sindical, ello no puede significar que
los trabajadores que hagan ejercicio de
su derecho se vean desprotegidos. En tal
sentido, considerando que el derecho es
uno de carácter fundamental, la opción
obvia para su protección es el proceso de
amparo.
Sobre la necesidad y procedencia del
proceso de amparo para la defensa de los
derechos laborales ya se ha debatido lo
suficiente, razón por la cual no sería ne-
cesario volver a hacer una revisión al res-
pecto, más aún cuando existen trabajos
bastante claros y precisos al respecto(49).
Ahora, según lo dispuesto por los inci-
sos 10 y 11 del artículo 37º del CPCo,
el proceso de amparo procede en defensa
de los derechos al trabajo, de la sindica-
ción, de la negociación colectiva y de la
huelga.
Así, sobre la base de estos incisos (consi-
derando asimismo que el Convenio OIT
Nº 98 forma parte de nuestro derecho
interno y en la más alta jerarquía, y que
los derechos mencionados se interpre-
tan a la luz del referido instrumento y
de los pronunciamientos del CLS, y que,
además, no existe una vía rápida y eficaz
establecida por la ley laboral), queda ab-
solutamente claro que la protección de la
libertad sindical procede a través de un
proceso de amparo(50).
En el caso específico del despido, el Tri-
bunal Constitucional nos ha provisto
de variada y extensa jurisprudencia. Así,
en el fundamento 11 del STC Exp. Nº

Setiembre de 2008 233

 A propósito de una sentencia del tribunal constitucional
1124-2001-AA/TC, se establece que el
despido de una serie de trabajadores afi-
liados a un sindicato “lesiona el (…) dere-
cho constitucional en la medida que signi-
fica atribuir consecuencias perjudiciales en
los derechos de los trabajadores por la sola
circunstancia de su condición de afiliado
(…) al haberse procedido al despido (…)
circunstancia que implica la vulneración
al citado derecho constitucional (…)”.
Por otro lado, aunque se considere que el
despido nulo (por motivos antisindica-
les) tiene un procedimiento establecido
según la LPCL, el Tribunal Constitu-
cional, en los fundamentos 15 y 16 de
la STC Exp. Nº 976-2001-AA/TC y
en el fundamento 9 de la STC Exp. Nº
0206-2005-AA/TC, ha establecido que
en aquellos despidos donde se afecte la
libertad sindical procederá el proceso de
amparo, debido a la urgencia y las parti-
cularidades relacionadas con la protec-
ción de los derechos involucrados.
237 Ahora, considerando que la protección
contra el despido antisindical se encuen-
tra garantizada a través del proceso de
amparo, resulta necesario establecer si
cualquier otra medida también encon-
traría dicha protección.
Sobre el particular, aunque haciendo pri-
mera referencia a los representantes sin-
dicales, pero aplicable a todo trabajador,
el Tribunal Constitucional ha señalado,
nuevamente a través del fundamento
13 la STC Exp. Nº 0206-2005-AA/
TC, que “todo acto lesivo, no justificado
__________
(51) Artículo 1º.- Finalidad de los Procesos.- Los procesos a los que se refiere el presente título tienen por finalidad
proteger los derechos constitucionales, reponiendo las cosas al estado anterior a la violación o amenaza de
violación de un derecho constitucional, o disponiendo el cumplimiento de un mandato legal o de un acto
administrativo. (…)
234 Setiembre de 2008
e irrazonable, que afecte a los trabajado-
res sindicalizados y a sus dirigentes y que
haga impracticable el funcionamiento del
sindicato, deberá ser reparado”.
Siendo ello así, queda claramente esta-
blecido que el proceso de amparo es el
mecanismo adecuado para proteger a
cualquier trabajador (representante o
no) contra cualquier acto antisindical
(despido, traslado o cualquier otro). De
verificarse tales conductas, éstas deberán
ser declaradas ineficaces, y según lo dis-
puesto por el artículo 1º del CPCo(51),
se deberá restituir la situación al estado
anterior de la lesión.
3.4.3. Necesidad de una reforma
Sin perjuicio de lo mencionado, por más
que exista la vía del amparo, somos de la
opinión de que se deberían realizar las
reformas necesarias a fin de que sea la
legislación laboral (y no la procesal cons-
titucional) la que establezca la adecuada
protección del derecho a la libertad sin-
dical.
Por ejemplo, en el caso del despido nulo
sería necesario establecer un proceso su-
238
marísimo en sede judicial, donde las con-
secuencias lesivas se puedan ver dismi-
nuidas. Por otro lado, también se podría
permitir el establecimiento de medidas
cautelares de reposición provisional en el
caso de despidos antisindicales (como lo
propone el artículo 56º del Anteproyecto
de Ley Procesal del Trabajo). Igualmen-
te, se debería implantar un mecanismo
 JURISPRUDENCIA LABORAL - ANÁLISIS ESPECIALIZADO
de autorización administrativa o judicial
previa para la procedencia de un despido
de un representante sindical cuando se
alegue causa justa.
Otro aspecto que resulta necesario es
el establecimiento de mecanismos de
protección rápidos y eficaces contra las
demás disposiciones distintas del despi-
do. Por ejemplo, se podría establecer la
posibilidad también de procesos suma-
rísimos con medidas cautelares a fin de
evitar la lesión de la libertad sindical.
Como se puede apreciar, aunque exis-
tan limitaciones en la legislación laboral
nacional respecto de la protección de
la libertad sindical, felizmente existen
alternativas para ésta a nivel procesal
constitucional. Sin embargo, en aras de
la especialización y la eficiencia, conside-
ramos que resulta imprescindible que se
establezcan medidas desde la legislación
laboral conducentes a evitar o a reparar
de un modo rápido y eficaz cualquier le-
sión de la libertad sindical.
IV. ANÁLISIS DE LA SENTENCIA
Respecto de la STC Exp. Nº
1139-2007-PA/TC, podemos apreciar
que el empleador despidió a uno de sus
trabajadores que ostentaba la calidad de
representante sindical, por supuestamen-
te haber incurrido en un abandono de
trabajo por un total de cinco (5) días(52)
(desde el 20 al 24 de marzo de 2006).
Según los hechos del caso, se puede
apreciar que en un primer momento, el
trabajador solicitó una licencia sin goce
de haber por tres (3) días, a efectos de
__________
(52) Según el artículo 25º inciso h) de la LPCL, se configura el abandono de trabajo cuando se el trabajador se
ausenta de su centro de trabajo por más de tres (3) días consecutivos.
acudir a la reunión a la que fue convo-
cado. Así, a pesar de ser un pedido ra-
zonable (suponía la ausencia del centro
de trabajo, pero sin pago de remunera-
ciones), el empleador no accedió a su
otorgamiento, para lo cual no ofreció
justificación alguna. A pesar de dicha
negativa, el trabajador decidió acudir
a la referida reunión. Ante ello, el em-
pleador despidió al trabajador alegando
un supuesto abandono de trabajo.
De lo acreditado en el proceso, el traba-
jador se ausentó durante tres (3) días (del
20 al 22 de marzo) por haber acudido a
una reunión sindical y se ausentó en los
dos (2) días restantes (23 y 24 de marzo)
por habérsele otorgado un certificado de
descanso médico.
En lo referido a las ausencias ocurri-
das los días 23 y 24 de marzo, como
se puede apreciar, quedó claramente
acreditado que éstas se encontraban
debidamente justificadas. Con ello
basta para considerar que el despido
no se ajustó a lo establecido por ley.
Claro, bajo esta premisa se hubiera
considerado al despido como arbitra-
rio, pero no hubiera sido suficiente
para aplicar la protección constitu-
cional. En tal sentido, debe operar la
protección contra la libertad sindical,
considerando además que la víctima
del acto es, precisamente, un repre-
sentante sindical.
Ahora, respecto de las ausencias
acaecidas desde el día 20 hasta el
día 22, se puede observar que existe
una lesión a la libertad en una doble
Setiembre de 2008 235
A propósito de una sentencia del tribunal constitucional

oportunidad. Primero, la negativa in- dor a otorgar la licencia sin goce de

justificada de otorgar la licencia sin haber supone una lesión a la libertad
goce de haber al trabajador supone sindical. Con ello, se amplía, ya en
un obstáculo irrazonable al ejercicio concreto, la protección constitucional
de la representación sindical. Segun- del derecho contra todo acto lesivo
do, el despido ciertamente obedeció (ámbito objetivo de protección del de-
a una conducta dirigida contra el re- recho).
presentante sindical.
Por ello, somos de la opinión de que los
Pero más allá de los criterios señala- fundamentos 11(53) y 15(54) de la referi-
dos, somos de la da sentencia son el
opinión de que somos de la opinión de que la caracterís- verdadero aporte de
la característica tica principal de la sentencia reseñada esta importante re-
principal de la ya no se reduce a la medida reparadora solución, dado que
sentencia reseña- contra el despido, que es la reposición en se reconoce expresa-
da ya no se reduce el empleo (toda vez que ya existe varia- mente que el amparo
a la medida repa- da y extensa jurisprudencia al respecto). no sólo procede con-
radora contra el Así, consideramos que el principal méri- tra el despido nulo,
despido, que es to de esta sentencia es reconocer que un sino contra cualquier
la reposición en acto del empleador dirigido por el em- acto antisindical, lo
el empleo (toda pleador a obstaculizar o entorpecer el que confirma, aun-
vez que ya existe ejercicio de la libertad sindical es nulo. que ahora en un caso
variada y extensa concreto, el prece-
jurisprudencia al respecto). Así, consi- dente establecido por el fundamento 13
deramos que el principal mérito de esta la STC Exp. Nº 0206-2005-AA/TC.
sentencia es reconocer que un acto del V. CONCLUSIONES
empleador dirigido por el empleador a
obstaculizar o entorpecer el ejercicio de De conformidad con lo revisado en el pre-
la libertad sindical es nulo. sente trabajo, hemos podido arribar a las si-
Por tanto, resulta de vital importancia guientes conclusiones:
el reconocimiento de que la negativa 1. La libertad sindical es un derecho
injustificada e irrazonable del emplea- fundamental, reconocido en los más
__________
(53) Fundamento 11.- En tal sentido, se infiere de los tratados de Derechos Humanos a los que se hace mención
que la libertad sindical, como un derecho constitucional protegido, no debe ser sometida a ningún acto de
represión; como, por ejemplo, despedir a un trabajador o perjudicarle en cualquier otra forma a causa de su
afiliación o representación sindical. En efecto, se prohíbe y queda vedado cualquier trato discriminatorio e
irracional que afecte el derecho a la sindicalización como derecho fundamental de la persona humana.
(54) Fundamento 15.- En tal sentido, se infiere que (…) al haber rechazado la solicitud de licencia sin goce de
haber, está obstruyendo el libre funcionamiento de la sindicalización, toda vez que el recurrente solicitó la
licencia, y la cual le fue rechazada sin tener en cuenta que este ejercía la representación legal (…). Por tanto,
configura un acto totalmente irrazonable y no justificado el impedir a todo trabajador el libre ejercicio de la
representación sindical, más aún cuando el empleador motiva el despido de un trabajador por la sola razón
de la sindicalización. En efecto, se colige en el presente caso que se están vulnerando el derecho a la libertad
y representación sindical, el derecho al trabajo y el derecho a la asociación.

236 Setiembre de 2008

 JURISPRUDENCIA LABORAL - ANÁLISIS ESPECIALIZADO
importantes tratados internacionales
y en nuestra Constitución. Es un de-
recho complejo, pero es fundamen-
talmente colectivo y de actividad, y se
encuentra dirigido a fomentar y a de-
fender los intereses y derechos de los
trabajadores.
2. Al tener dichas características, se debe
establecer los mecanismos adecuados
para proteger a sus titulares, es decir, a
los trabajadores y a las organizaciones
sindicales. Dicha protección se encuen-
tra consagrada primordialmente en el
Convenio OIT Nº 98, y debería estar
adecuadamente articulada en nuestra le-
gislación laboral.
3. Al haber sido ratificado, el Convenio
OIT Nº 98 forma parte del derecho na-
cional peruano. Adicionalmente, dicho
instrumento ofrece una protección uni-
versal desde los ámbitos subjetivo (a fa-
vor de todos los trabajadores) y objetivo
(contra cualquier acto lesivo), así como
desde el ámbito temporal (acto ocurrido
en cualquier momento) o desde el agente
infractor (contra cualquiera que lesione
o intente lesionar el derecho).
4. La legislación laboral peruana no ofre-
ce una adecuada protección de la liber-
tad sindical, ya que es una protección
limitada, ya sea en el ámbito objetivo o
subjetivo. A pesar de la limitación de la
legislación laboral, la legislación proce-
sal constitucional ofrece garantías ade-
cuadas para su protección a través del
proceso de amparo. Sin perjuicio de lo
señalado, se requiere hacer una reforma
legislativa en lo laboral, a efectos de que
ésta otorgue las garantías necesarias para
el ejercicio de la libertad sindical, tenien-
do en consideración la necesidad de que
sean rápidas y eficaces.
5. La STC Exp. Nº 1139-2007-PA/TC, si
bien mantiene la línea de la protección
contra los despidos antisindicales, ofrece
una importante innovación, ya que extien-
de protección de la libertad sindical con-
tra todo acto lesivo. En el caso concreto,
se considera nula una negativa injustifica-
da e irrazonable por parte del empleador
de otorgar una licencia sin goce de haber a
un representante sindical.
No queremos terminar este trabajo sin lla-
mar nuevamente la atención respecto de la
necesidad de implementar un sistema adecua-
do de promoción y protección de la libertad
sindical, porque ésta es una herramienta fun-
damental para la construcción de una socie-
dad democrática y justa. Tal vez esto suceda
cuando se termine de comprender a nivel del
Estado, de los empleadores y de los trabajado-
res y organizaciones sindicales que éste es un
derecho fundamental y que debe ser respetado
y promovido como tal.
Setiembre de 2008 237