Promueve demanda por mala praxis

Promueve demanda por mala praxis

médica
Señor Juez:
……………, D.N.I. …………, con domicilio real en la calle ……………,
n°……, piso …., de Capital Federal, por derecho propio y con el patrocinio
de la Dra. ……………, inscripta al Tº…, Fº…, del Colegio Público de
Abogados de la Capital Federal, Monotributista ………, CUIT ……………,
constituyendo domicilio en la calle ……………, piso …, departamento
“…”, de esta Ciudad Autónoma de Buenos Aires, zona de notificación …,
Teléfono …………, y dirección de correo electrónico ……………, a V.S., me
presento y respetuosamente digo:
I. OBJETO
Vengo a iniciar demanda sumaria por daños y perjuicios, contra el
Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires, sita en la calle ……………, Capital
Federal; Hospital General de Agudos Dr. Cosme Argerich, sito en la calle
……………, n°…… Capital Federal; Dr. ……………,, con domicilio en la calle
…………, n° ……, Capital Federal, y/o contra quien resulte civilmente
responsable de daños que se relatarán a continuación.
La demanda se formula en concepto de reparación de daños y perjuicios
por las sumas que se indicaran en el apartado “liquidación”, o lo que en
más o en menos V.S. determine según las constancias de la causa, su
respectiva actualización monetaria, intereses y costas.
II. CITACIÓN EN GARANTÍA
Solicito se intime a los demandados a denunciar el nombre y domicilio de
las compañías aseguradoras que, a la fecha del hecho, cubría los riesgos
de responsabilidad civil hacia terceros (seguro de responsabilidad civil
profesional), conforme art. 118 de la ley 17.418.
III. HECHOS
Conforme acreditaré oportunamente, me atendía a través de
consultorios externos en el Hospital…………., de esta Capital, por el
tratamiento de un angioma facial congénito de la hemicara izquierda.
Por derivación del médico tratante Dr. ……………, del nosocomio
previamente citado, concurrí al Hospital ………… a efectuarme estudios
previos a la intervención quirúrgica, prescripta para mi dolencia. Allí y
con fecha ……… se me realizó una arteriografía de la arteria carótida
externa con embolización prequirúrgica de un angioma de cara.
Permanecí en “terapia intensiva”, desde el día … y hasta el …, fecha que
fui trasladado a Clínica …………del citado Hospital ………… Allí, me
suministraron antibióticos por padecer una neumonía pulmonar izquierda
necesitando la asistencia respiratoria mecánica, para continuar viviendo.
Sumando a esto, otros padecimientos más leves, pero igualmente
dolorosos, como las escaras glúteas, por la permanente posición
decúbito en la que debí permanecer.
Por casi dos meses debí ser alimentado por sondas nasogástricas, luego
y paulatinamente comencé a ingerir alimentos por vía bucal, sin poder
efectuar la ingestiones por mis propios medios, igual que un niño se le
proporcionaba los alimentos procesados y por cucharadas.
En la actualidad el cuadro clínico relatado en poco se ha modificado,
preservando en el hemicuerpo izquierdo una plejía, faciobraquiocrural.
Una asimetría facial producto del accidente cerebrovascular y por sobre
todo necesitando imperiosamente la asistencia de una familiar para
continuar su existencia.
Durante la realización del estudio sufrí un accidente cerebrovascular que
determinó una hemiplejia faciobraquiocrural derecha, que a la fecha no
ha remitido, encontrándome postrado, con imposibilidad de caminar, de
comunicarme (no puedo hablar), dependiendo mi subsistencia de la
ayuda permanente de su familia, que debe suministrarme los alimentos
previamente procesados y proceder al cambio de pañales descartables.
El estado de indefensión que hoy sufro es consecuencia directa del
incumplimiento al débito contractual entre paciente- nosocomio y
paciente-médico, que han provocado una discapacidad total y
permanente irreversible.
Como expuse precedentemente y surge de la historia clínica obrante en
la causa penal nº ……/…, H.C. nº…… labrada en el Hospital …………,
poseía en mi rostro un “ANGIOMA CONGÉNITO”, tal circunstancia es
fundamental en los presentes actuados, puesto que esta afección no me
representaba riesgo de vida, toda vez que me encontraba frente a un
tumor benigno, con el cual hubiera podido vivir el resto de mis días
valiéndome por mi mismo y sin necesidad de intervenciones mutilantes
que me postraron por el resto de la vida. Prueba palmaria de lo expuesto
es el hecho objetivo que he vivido con el “angioma en mi rostro”,
durante … años y podría haber continuado con el mismo angioma, por el
resto de mi vida, sin que tal circunstancia hubiera representado
consecuencias dañosas irreversibles, que actualmente padezco.
Hasta la fecha del accidente cerebrovascular que me incapacitó me
desempeñaba laboralmente como albañil, desarrollando tareas diversas
que me permitían subsistir dignamente y mantener como un buen padre
de familia a sus tres hijos y a mi esposa de toda la vida, siendo el único
sostén familiar.
Luego del evento dañoso denunciado en autos quedé postrado, ya no
pudo mantener a mi familia, deviniendo tal situación en un verdadero
caos, puesto que mi señora debió rápidamente salir en busca de trabajo,
para asumir el rol de sostén familiar. Tal situación implicó para el núcleo
familiar que mi esposa e hijos debieran encargarse de alimentarme,
cambiar mis pañales descartables porque no controla esfínteres,
efectuar las curaciones de escaras etc.
Por todo lo expuesto y en virtud de los daños irreversibles que me han
provocado es que vengo a promover la presente demanda de daños y
perjuicios a fin de ser indemnizado por la discapacidad física, psíquica y
moral que me han ocasionado a mi y a mi grupo familiar.
IV. RESPONSABILIDAD DE LOS DEMANDADOS
Es frecuente dentro de la doctrina nacional elaborada en relación con la
responsabilidad de los médicos y de las clínicas, la discusión en cuanto a
su naturaleza jurídica, ya que si bien ninguna duda cabe sobre su
carácter contractual -supuesto en el que hay coincidencia pacífica en
doctrina-, en cambio se han suscitado cuestiones, respecto al tipo de
contrato que corresponde aplicar, o a la naturaleza de la prestación
debida. Desde hace algún tiempo está cobrando cuerpo en Francia y en
el derecho nacional una teoría que completa el punto, con mayor lógica,
mediante la figura de la estipulación a favor de un tercero (art. 1027 del
Código Civil y Comercial de la Nación); así por un lado se tiene en cuenta
la autonomía científica que tiene el médico con respecto a las
autoridades del establecimiento y por otro, la verdadera raíz de las
declaraciones voluntarias unilaterales. Por consiguiente entre la clínica
(estipulante) y el médico (promitente) se celebra un contrato a favor del
enfermo (beneficiario). De este doble juego de relaciones, surge que las
responsabilidades del médico y del ente asistencial, frente al paciente
son de naturaleza contractual. (Bustamante Alsina, J., Responsabilidad
Civil de los médicos en el ejercicio de su profesión, cit. pág. 65 y 66,
Belluscio en el voto ya citado, y CNCiv., sala E, 19/12/1977, ED, 77-249;
Bueres R., “Responsabilidad civil de los médicos”, Ed. Abaco-Depalma,
pág. 128/129).
En el área de la responsabilidad emergente de la relación contractual en
la que debe destacarse que la nosocomio-o el médico- asumen una
obligación tácita de seguridad o resultado por las cosas riesgosas o
viciosas que emplean en el ámbito del cumplimiento del deber de
prestación (conf. Trigo Represas, F. “Responsabilidad civil de los médicos
en el empleo de las cosas”; Bueres A. J. “Responsabilidad civil de la
clínicas y establecimientos asistenciales”, Mossett Iturraspe J.,
“Responsabilidad por daños”). Así la obligación reviste un carácter
objetivo, por lo que el deudor de la prestación – en el caso la clínica o
sanatorio, o el médico si éste fuese demandado- debería probar una
causa ajena para eximirse de responsabilidad. El daño provocado, del
que genera la cosa riesgosa, es independiente del hecho médico. Aquí
funciona la responsabilidad emergente de la no obtención del resultado
que se habría asegurado, mediante el empleo de las cosas. Aquí la
responsabilidad de las clínicas o centros asistenciales en general –
hospitales y/o sanatorios- emerge en su calidad de “deudor” y no de
“guardián”, “custodio” o “dueño. Se debe admitir, asimismo, la
existencia de obligación de seguridad cuando el riesgo de la cosa
empleada, es ajena al riesgo médico en sí mismo. Habrá también una
obligación de seguridad incumplida cuando el daño proviene del vicio de
la cosa empleada. Mediando una obligación de seguridad, como la
relatada, cuando la convención ha sido celebrada entre el paciente y la
clínica, es claro que esta última resultará la responsable del
incumplimiento, por ser el deudor de la obligación. Así se desprende de
partir del enfoque jurídico de la estipulación a favor de un tercero, que se
mencionó precedentemente, y por el cual, como lógica consecuencia,
tanto el sanatorio por un lado, como el médico por el otro, son
responsables ante el paciente, son sus “deudores contractuales
directos”, de es de deber objetivo (Bueres ob. cit., y Tobías, publicación
ya citada).
Así se ha dicho también que “La alteridad médico-paciente, a través de
la ciencia, permite, dicho traspaso, pero para esto se requiere que sin el
afán de ser taxativo converjan varios factores: 1) una explicación clara
por parte del paciente de su afección, cualquiera que sea en la
especialidad que imaginemos; 2) un diagnóstico correcto por parte del
médico ayudado por la ciencia que le permitirá avanzar o retroceder en
la búsqueda de la causa de dicha afección, ayudado por las otras
ciencias que colaboran con la medicina, como por ejemplo radiología,
bioquímica, farmacia, etc. 3) un tratamiento correcto, encauzado a paliar
o extinguir la afección; en esto tendrán virtual importancia los avances
de la ciencia médica y por otra parte muy importante, el cumplimiento
del mismo por parte del paciente, acorde con la orientación que el
profesional haya indicado. De esta manera, ya se trate de un simple
tratamiento, si es que existe, dado lo complejo que de por sí es el ser
humano, o bien de una cirugía o cualquier otro de una mayor
complejidad, se lograría una atención diligente es decir, usar los medios
apropiados para lograr la curación, haber obrado con pericia, con
dedicación puesta al servicio del paciente que ante todo es un ser
humano y no un número de historia clínica” (Revista Jurídica, La Ley,
26/09/1989, Federico A. Recalde, “Esquema de la Responsabilidad Civil
del Médico”).
Del relato de los hechos narrados surge claramente la falta de
explicaciones claras y precisas a mi mandante que le hayan permitido
medir -aún someramente- el grave riesgo de vida al que se exponía a
través de la angiografía efectuada.
La omisión de estudios complementarios de media complejidad como
por ejemplo un “angioresonancia”, hubieran permitido a los médicos del
Hospital Argerich conocer el cuadro cerebrovascular con sus complicadas
ramificaciones, de un modo incruento y sin las consecuencias dañosas
que hoy se deben debatir ante V.S.
V. FORMULA RECLAMO
Los montos reclamados son a valores de la fecha del hecho y se los
reclama con lo que en más o en menos V.S. determine según las
constancias de la causa, su respectiva actualización monetaria, intereses
y costas. Responden a los siguientes rubros:
a) Incapacidad Física: Cabe aclarar en primer término, que siguiendo las
pautas dictadas por el Primer Congreso Internacional de Daños realizado
en Buenos Aires, en 1989, efectuaré una distinción entre la incapacidad
“general” y la “laborativa”.
Así y como consecuencia del incumplimiento contractual reprochado a
las demandadas, me hallo postrado como consecuencia del mal obrar
médico, sin poder caminar y sin poder valerme por mi mismo. Dependo
de mi esposa e hijos, puesto que en la actualidad y conforme se
demostrará a V.S. no puedo ingerir alimentos por mi mismo y tampoco
realizo mis necesidades fisiológicas sin la colaboración directa de alguna
persona que me asista. Así y en concordancia con lo expuesto se ha
dicho que “La reparación por incapacidad sobreviniente comprende el
aspecto laborativo y todas las consecuencias que afectan la
personalidad de la victima integralmente considerada…” (CN Esp. Civ. y
Com., sala I, 12/07/1983, “Rivas c/Carrera”).
El monto reclamado por este rubro es de PESOS ………………, ($ ………),
o lo que en más o en menos V.S. determine según las constancias de la
causa.
b) Daño Psíquico Sufro un profundo daño psíquico como consecuencia
del evento de marras, ello debido al carácter repentino y perjudicial del
mismo, de neto corte traumático.- Nótese la indudable influencia que
tuvo sobre mi el hecho que concurrió a “efectuarse un estudio”, y luego
de permanecer en terapia intensiva por casi dos meses, se reencontré
conmigo mismo postrado sin movilidad y luego de haberme debatido
entre la vida y la muerte.
Este daño es consecuencia directa e inmediata del evento de autos y su
reparación procede en virtud de lo dispuesto por el párrafo primero del
artículo 901 del Código Civil, estableciéndose jurisprudencialmente
que “La medida del daño inferido a una persona (art. 1068 del C.C.)
corresponde apreciarla no sólo respecto del cuerpo físico, sino también
desde el punto de vista psíquico, considerando a la salud como un
concepto integral…” (CNCiv., sala F, 23/04/1974, LL, 156-156).
Por otra parte estimo que el “daño psíquico”, no debe en modo alguno
ser considerado únicamente como “derivado” del “daño físico”, sino que
resulta autónomo científica y jurídicamente. “… Debe indemnizarse la
disminución de la personalidad de la víctima, más dolorosa aún que la
inevitable decadencia física…” (CNCiv., sala D, 12/08/1974, JA, 26-160).
El monto que se reclama es de PESOS ………………, ($………), o lo que en
más o en menos V.S. determine según las constancias de la causa.
c) Gastos de tratamiento psicológico: El tratamiento requerido para el
caso que nos ocupa es largo y costoso, y hasta se podría afirmar que
deberá ser vitalicio para poder intentar mitigar las consecuencias y
afrontar la situación.
Su duración, costo y frecuencia de las sesiones, estima esta parte que
deberá ser determinado por la pericia psicológica a realizarse, a la cual
me remito de conformidad con las constancias de la causa, o lo que en
más o en menos V.S. determine de acuerdo con esas mismas pautas. A
todo evento se estima el mismo en la suma de PESOS ………………, ($
………).
d) Daño Moral: El daño moral aparece como una lesión a los derechos
personalísimos (intereses no susceptibles de apreciación pecuniaria). La
afección de los legítimos intereses inmateriales de la persona afectada
justifica la reparación mediante el aporte de una suma de dinero.
Así y hasta la fecha desencadenante de la discapacidad que padezco,
era un padre de familia y esposo, cuya vida se desarrollaba en armonía.
Era un hombre vital, fuerte, que disfrutaba de mi condición de “jefe de
familia”, con mi compañera, que se ocupaba de los quehaceres
domésticos y crianza de nuestros siete hijos, en tanto que yo procuraba
el sustento diario para mi familia.
De un día para otro, dejé de ocupar el rol de jefe de familia, para
debatirme primero entre la vida y la muerte y luego pasar a ser un “bebe
grande”, al cual se debe alimentar con ingestas blandas, casi líquidas,
cambiar pañales, rotar posiciones para evitar escaras y con una dicción
casi nula, que se traduce con gestos y balbuceos.
Grave resultó también perder mi condición de virilidad, puesto que
desde el accidente, ya no puede cumplir con el débito conyugal de mi
compañera, agravando esto aún más mis padecimientos espirituales.
El monto reclamado es de PESOS ………………., ($………) lo que en más o
en menos surja de la prueba a producirse en autos.
e) Gastos de tratamiento médico y gastos de farmacia: Hasta la fecha de
la demanda, ha gastado en medicamentos, tratamientos
traumatológicos, gastos de traslado en remís al Hospital de
rehabilitación, etc., sumas elevadas, debiendo seguir sufragando dichos
gastos en forma vitalicia, conforme se acreditará ante V.S., por lo
expuesto se reclama por este rubro la suma de PESOS ………………., ($
…….-)
VI. LIQUIDACIÓN
Incapacidad física $………-
Daño psíquico $………-
Gastos de tratamiento psicológico $………-
Daño Moral $………-
Gastos de tratamiento médico y kines. $………-
TOTAL $………-
El reclamo por todos los daños sufridos, ascienden a la suma de PESOS
………………, ($……-), o lo que en más o en menos V.S. estime conforme
a las pruebas a producirse en autos.
1. PRUEBA
A fin de acreditar los extremos denunciados ofrece los siguientes medios
probatorios que hacen a su derecho:
INSTRUMENTAL:
a) Poder General Judicial.
b) Partidas de nacimiento de los hijos menores del actor, agregadas en
los anexos I a IV.
c) Fotos del actor, previas a la realización de la embolización practicada
el ………, en compañía de mi familia y de amigos, agregada en el anexo
V.
d) Fotos posteriores a la intervención y luego del alta médica, cuando
reingresó el actor a su domicilio, obrante en los anexos VI, VII, VIII, IX y X.
CONFESIONAL: Se cite a los demandados a absolver posiciones,
reconocer firmas y documentos y a los representantes legales de la
citadas en garantía a la audiencia que V.S. fijará, acompañando
oportunamente el pliego a tenor cual absolverán posiciones los
demandados y bajo apercibimiento de Ley.
PERICIAL MÉDICA: Solicita se designe perito médico legista con
especialización en cirugía general y/o experiencia en estudios
angiográficos a efectos de responder a los siguientes puntos de pericia:
1.- Enumerará el perito con precisión todos aquellos pasos médicos que
se suceden a partir del inicio de la realización profesional médico-
enfermo por la cual se demanda y que se pacta en mayo de …., y
culmina con el accidente cerebro vascular acaecido en el trascurso del
estudio angiográfico realizado el día … de … del mismo año.
2.- Enumere las etapas posteriores, detallando en cada etapa motivo de
la internación. Así indicará en primer término cuál era el estado del
paciente al momento de concurrir a efectuarse el estudio angiográfico el
día ………
3.- Informará también el experto los antecedentes y exámenes previos
realizados, intervención a efectuarse, oportunidad de la misma,
complicaciones presentadas, fechas y etapas en que estas se
presentaron, tratamientos aplicados en consecuencia, resultados y
causales de cada una de ellas, así también evaluará el estado actual del
paciente.
4.- Dirá asimismo el experto, si se le efectuaron al actor todos los
estudios previos indispensables para una correcta aplicación de la
técnica de embolización para tratar el angiograma de la cara que
afectaba al paciente.
5.- Señalará si figura consignada en la historia clínica del paciente, un
acertado balance riesgo/beneficio, entre lo que hace a la patología a
tratar, no in genere sino atendiendo al actor en particular y al tipo de
estudio y tratamiento a aplicar.
6.- Señalará también el experto si en ocasión del estado angiográfico
seguido de la embolización se procedió en todo momento conforme a las
reglas del buen y correcto arte profesional médico.
PERICIAL PSICOLÓGICA: Solicita se designe perito psicólogo, licenciado
en psicología único de oficio, a efectos de que entrevistando a la persona
damnificada y sobre la base de las constancias de autos, informe:
1.- Se efectúe un amplio estudio de la personalidad del actor a los
efectos de determinar si presenta o padece patología psiquiátrica,
entendiendo como tal cualquier síndrome calificado por la Organización
Mundial de la Salud o la Asociación Psiquiátrica Americana (DSM. 4, o
ICD 10).
Al formular el diagnóstico el perito codificará precisando conforme a las
normas de proceder internacionales obrantes en tales clasificaciones- los
criterios, fundamentos y requisitos que se satisfacen para arribar a tal
formulación.
El experto deberá basarse no sólo en las conclusiones derivadas de la
entrevista clínica, sino también la batería de test y otros estudios
complementarios que considere oportuno realizar, entre los que deberá
efectuar, como mínimo, los test HTP; desiderativo; familia; Bender,
Wechsler, Philipson o Roschard; debiendo adjuntar los protocolos y
gráficos convenientes procesados al informe de peritación.
2.- En caso de comprobar el experto patología, precisará el grado de
incapacidad que la misma acarrea a la examinada, especificando la tabla
y/o baremos que utiliza, y el procedimiento seguido para codificar.
3.- Indicar si requiere tratamiento de tipo psicoterapéutico en cualquiera
de sus variantes, y en su caso, duración del mismo, frecuencia semanal
y costo total considerando valores existentes al momento del examen.
CONSULTORES TÉCNICOS: Se designa como consultores técnicos a los
Dres. ……………y ……………, ambos con domicilio en la calle ……………,
n°…… piso … Dto. … Capital Federal.
Los consultores propuestos por esta parte se expedirán acerca de los
mismos puntos propuestos a los peritos, quienes deberán indicar en
forma fehaciente y con suficiente antelación el día, hora y lugar en que
se realizarán los exámenes, bajo pena de nulidad del dictamen.
INFORMATIVA: Se libre oficios al:
- Hospital …………, a fin que informe en autos los nombres y apellidos
completos de todo el personal del sector de radiología, que
desempeñaba tareas inherentes a la embolización del actor el día ………
Indicando qué médico se encargó en forma directa de practicar la
embolización del Sr……………, indicando además desde qué fecha
realizaba el citado galeno, los tratamientos de embolización en el
servicio de radiología del Hospital ………, acompañando todos los
antecedentes curriculares del mismo hasta el día …………., que acrediten
la capacitación a través de Seminarios, Congresos del mismo.-
- Al Juzgado Correccional nº…, a cargo de la Dra……………; Secretaria nº
…, a cargo del Dr. ……………, a fin que dicho Tribunal remita “ad
effectum videndi et probandi”, la causa penal nº ………, así como la
totalidad de agregados y documentación reservada en Secretaria.
TESTIMONIAL: Se ofrece los siguientes testigos, acompañando
oportunamente el interrogatorio pertinente, a saber:
a) ……………, DNI…………, con domicilio en la calle ……………
b) ……………, DNI…………con domiciliado en calle ……………
VII. DERECHO
Fundo el derecho que me asiste en lo dispuesto por los artículos: 729,
957, 958, 959, 961, 991, 1027, 1061, 1091, 1256, 1741 del Código Civil
y Comercial de la Nación.
VIII. BENEFICIO DE LITIGAR SIN GASTOS
En expediente por separado, promuevo beneficio de litigar sin gastos.
1. PETITORIO
En mérito de lo expuesto de V.S. solicito:
1. Me tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio.
2. Por promovida la demanda de daños y perjuicios.
3. Por ofrecida la prueba, ordenando oportunamente su producción.
4. Oportunamente se haga lugar a la demanda en todas sus partes, con
costas.
Proveer de conformidad,
SERÁ JUSTICIA.-