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Es el mecanismo a través del cual se soluciona el problema de la escasez, esto es, que
frente a las necesidades ilimitadas, hay recursos que son limitados, y que deben ser usados la
forma más eficiente, para satisfacer la mayor cantidad de necesidades.
Los recursos son los Bienes Económicos, los cuales pueden ser de consumo o de
capital. Los bienes de consumo pueden ser intermedios, esto es sirven para producir otros
bienes, y de consumo final, los cuales se agotan por su uso, y estos son durables y no
durables. Los bienes de capital son los que sirven para la producción de otros bienes.
Art. 2 C. de Com. En los casos que no estén especialmente resueltos por este
Código, se aplicarán las disposiciones del Código Civil.
Se ha discutido acerca de ¿Por qué hay un Derecho Comercial? pero no hay una
respuesta clara.
Este nació principalmente porque existía la profesión de comerciante que exigía de
un derecho especial. Porque habían actos de comercio que requerían de este derecho, y
porque las empresas requieren de un derecho especial que las regule.
Incluso hoy se dice que debería existir un derecho que sea Derecho de la Empresa.
En resumen podemos decir que Comercio es una actividad profesional regulada por
ley, que tiene por objetivo realizar actos de comercio con ánimo de lucro, acercando los
productos al consumidor.
Tiene por objeto regular el Comercio como actividad económica, las personas que lo
ejercen que son los comerciantes (sobre todo si son empresas), los sujetos e instituciones
que los auxilian, y los actos y contratos que se celebran para la comercialización de bienes y
servicios.
Históricamente han existido dos concepciones para determinar el objeto del derecho
comercial:
- La concepción de Subjetiva: según la cual el objetivo del derecho comercial son los
comerciantes.
El problema de esta concepción es que los comerciantes también celebran actos que
no son de comercio y que no se les aplica el derecho comercial.
- La concepción Objetiva: según la cual el objetivo del derecho comercial son los actos
de comercio, independiente de la persona que los ejecuta.
Esta tiene el problema de que nunca se ha podido definir lo que son los actos de
comercio, sino que se enumeran.
- Hoy hay una posición Moderna, que cree que el objetivo es la Empresa. Esta parte
de la base de que todas las operaciones comerciales están unidas entre sí, y se desencadenan
unas a otras, por lo tanto se requiere una organización que las coordine, regule y esa
organización es la empresa.
Para esta concepción, el derecho comercial es el que regula y ordena la actividad
económica que desarrolla la empresa, y por lo tanto también regula los actos de comercio.
Esta teoría tiene el problema que cualquier acto de comercio que se realice en forma
aislada queda excluido.
Ya se vieron las fuentes del derecho, ahora veremos las fuentes del derecho
comercial.
1- C. de Com.
2. Leyes Especiales.
3- C.C.
4- Costumbres mercantiles.
5- Tratados y convenciones Internacionales.
La Ley
La Costumbre
Clases de costumbres
A)
a- La costumbre según la ley: que es aquella que constituye derecho cuando la ley se
remite a ella, ej. C.C.
b- La costumbre fuera de la ley: que es aquella que rige en los casos en que hay
silencio de la ley ej. C. de Com.
c- La costumbre contra la ley: aquella en que la costumbre deroga incluso a la ley
escrita. En Chile no existe.
Para invocar la costumbre como fuente del derecho esta costumbre debe acreditarse.
Además el art. 825 C. de Com. dice que la costumbre puede ser probada por informe
de peritos que debe apreciar el tribunal.
La prueba de la costumbre corresponde al que la alega.
La costumbre es una cuestión de hecho que corresponde determinar a los jueces.
La Jurisprudencia
Nuestro Derecho Comercial es un derecho Objetivo, por lo cual su objeto son los
Actos de Comercio, y no las personas que los ejecuten. Esto se ve en el art. 3 del C. de
Com. que no los define pero si los enumera.
Uno de los criterios que sigue este art. para determinar un acto de comercio es el
concepto de lucro.
También hay otros rasgos que caracterizan a los actos de comercio, estos son:
2° La Teoría de lo Accesorio.
Otro principio en derecho Civil es “Lo accesorio sigue la suerte de lo principal”,
ejemplo la Hipoteca es un contrato accesorio, ya que depende de un contrato principal,
ejemplo una compraventa, si el precio se paga por completo, la compraventa queda
ejecutada completamente, y por lo tanto la hipoteca que la garantizaba el pago del precio se
extingue.
En este sentido, la accesoriedad consiste en que se presumen mercantiles actos
relacionados con un acto o profesión principal que es comercial, ya sea porque lo garantiza
o porque lo auxilia.
3.- El C. de Com. define que se entiende por Comerciante, y dice que el comerciante
es el que teniendo capacidad para contratar hace del comercio su profesión habitual, art. 7.
Esta definición sirve porque hay determinados actos y normas legales que se aplican
solo a los comerciantes ej. la Ley de quiebras tiene normas especiales respecto del
comerciante.
4.- Para efectos Tributarios, ya que en general los actos de comercio quedan
gravados con I.V.A.
Se discute si es o no taxativo:
- Se dice que no es taxativo: ya que existen algunos actos que son de comercio, y que
no están incluidos en este art., ej: los actos de las S.A. son siempre mercantiles.
- Que si es taxativo: Que como el derecho comercial es excepcional no puede
ampliarse, además la enumeración reemplazaría a la definición.
En todo caso los actos deben presumirse que son civiles, a menos que se pruebe que
son mercantiles.
La Empresa, el Empresario Individual
y el Establecimiento de Comercio
La doctrina ha dicho que la noción de empresa incluye un aspecto Objetivo que viene
a ser el conjunto de Bienes necesarios para desarrollar la actividad. Y un aspecto Subjetivo
que es la función de la persona que organiza los factores productivos.
Todo lo que se refiere a la idea organizadora de la empresa, el trabajo que es crear la
empresa; no es objeto de protección jurídica, no puede ni transferirse, ni transmitirse en
forma independiente de los elementos que la materializan.
La empresa es un conjunto de elementos variados en que todos los elementos que la
componen no pierden su individualidad por el hecho de conformarla, y sigue siendo incluso
objeto de diferentes derechos.
La empresa ha sido entendida en doctrina como un círculo de actividades que esta
guiado por la idea organizadora de la empresa que la da el empresario.
La empresa es un concepto dinámico, que tiene como base la idea organizadora del
empresario.
El Empresario
Es toda persona Natural o Jurídica. Que también puede ser individual (una persona)
o colectivo (varias personas).
Tampoco es definido por muestra legislación, pero el C. de Com. si se refiere al
comerciante señalando que es comerciante el que hace del comercio su profesión habitual,
debiendo tener capacidad para contratar art. 7 C. de Com.
1- La Clientela: son las personas que tienen la costumbre de adquirir los servicios de
una empresa determinada, manteniendo una demanda continua.
3- Las Marcas Comerciales: estas desempeñan un papel similar al del nombre, que es
una forma de distinguir los productos.
4- Las Patentes de Invención: también son definidas por la Ley 19.039, invención:
toda solución a un problema de la técnica que origine un que hacer industrial, puede ser un
producto o un procedimiento.
Estas las concede el Estado al inventor como garantía de exclusividad de explotación
del invento.
Hay que recordar que el establecimiento de comercio está compuesto por diferentes
tipos de bienes que conservan su propia naturaleza y un estatuto jurídico que le es propio.
d) Teoría del Establecimiento de Comercio como Institución: que entiende que se trata de
una organización de elementos materiales e inmateriales que tienen un objetivo común.
Son básicamente 3:
- Llevar libros de contabilidad.
- Inscribir ciertos documentos en el Registro de comercio.
- Pagar la patente municipal.
Estos son esenciales para el comercio porque reflejan la marcha del negocio.
Estos sirven de medios de prueba de materia comercial.
Hay ciertos libros que obligatoriamente debe llevar el comerciante, estos son:
1- El Libro Diario: este refleja en orden cronológico, día a día las operaciones
mercantiles que ejecuta el comerciante, y debe expresar el carácter y circunstancias de cada
una de estas operaciones mercantiles.
3- Libro Mayor: en este se llevan las cuentas personales de las personas que operan
con el comerciante, las cuentas reales (los objetos que forman parte del negocio) y las
cuentas de orden (que registran los valores recibidos en depósito o en garantía, pero que no
pertenecen al negocio por lo que no los afecta en su resultado).
4- Libro Copiador de Cartas: este hoy en la práctica está obsoleto, se reemplazo por
un archivo de estas.
En un juicio los libros que han sido llevados de conformidad a la ley, hacen prueba en
causas mercantiles seguidas entre comerciantes.
Los libros hacen fe en contra del comerciante que los lleva y no se admitirá prueba
que tienda a destruir lo señalado en los libros.
Los comerciantes y sus herederos deben conservar los libros hasta que termine la
liquidación de su negocio completamente.
Todos estos documentos que deben inscribirse tienen como finalidad la publicidad
para determinar las capacidades del comerciante.
(Nota sobre el Conservador de Bienes Raíces: Este es un funcionario público que
está a cargo de la conservación de los bienes raíces. El lleva un Registro de Propiedad
en el cual inscriben correlativamente todas las transferencias de dominio que recaigan
sobre los inmuebles, por ejemplo Juan compra una casa en la Villa España de esta
ciudad, primero se firma la escritura pública de compraventa en la Notaría, y luego se
lleva al Conservador de Bienes Raíces de esta ciudad, este hace una “inscripción de
dominio” a nombre de Juan, una copia autorizada de esta inscripción de dominio es lo
que se denomina certificado de dominio vigente. Esta inscripción tiene valor, mientras no
la venda Juan, y se inscriba en su margen que se ha transferido.
Conjuntamente con ello, el Conservador de Bienes Raíces lleva un Registro de
Hipotecas y Gravámenes, y un tercer Registro de Interdicciones y prohibiciones de
Enajenar.
Además, en virtud de otras leyes, el Conservador lleva un Registro de Comercio,
donde se anotan por ejemplo las constituciones de Sociedades, y un Registro de Minas,
donde se inscriben las minas.
Finalmente se puede señalar que lo común es que exista un Conservador de
Bienes Raíces por Comuna.
La Ley de Rentas Municipales, D.L. 3.063 del año 1979, establece que el ejercicio de
toda profesión, oficio, industria, comercio, arte o cualquier actividad lucrativa, secundaria o
terciaria; sea cual fuera su naturaleza o denominación está sujeto al pago de una patente
municipal.
El valor de esta patente municipal se determina en base al capital propio de cada
contribuyente si se trata de la primera patente. En las demás, es de conformidad a lo
declarado por el propio interesado o de conformidad al balance al 31 de diciembre del año
anterior.
Esta se paga en el mes de enero y Junio de cada año, y se paga en la Municipalidad
que corresponda al domicilio del comerciante.
Están exentas del pago de patente algunas actividades sin fines de lucro, que pueden
tener por objeto la beneficencia, el culto de una religión el interés comunitario o a la difusión
cultural artística o deportiva.