LA HIPOTECA

FUNDAMENTOS DE LOS DERECHOS REALES DE GARANTIA

Artículos 822 al 878 del C.C.

CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA DE LA HIPOTECA

La hipoteca es un derecho real de garantía que grava un bien inmueble para

garantizar el cumplimiento de una obligación.

Naturaleza jurídica: Derecho real de garantía que constituye un gravamen

CARACTERISTICAS DE LA HIPOTECA

Afecta únicamente los bienes sobre que se impone, sin que el deudor quede
obligado personalmente ni aun por pacto expreso. La constitución de la hipoteca
da derecho al acreedor, para promover la venta judicial del bien gravado cuando la
obligación sea exigible y no se cumpla. La hipoteca es indivisible como tal,
subsiste integra sobre la totalidad de la finca hipotecada aunque se reduzca la
obligación. Quien hipotecare un bien sobre el cual tuviere un derecho eventual
limitado, o sujeto a condiciones suspensivas, rescisorias o resolutoria, que consten
en el Registro de la Propiedad, lo hace con las condiciones o limitaciones a que
está sujeto ese derecho.

FORMALIDADES DE SU CONSTITUCIÓN

Articulo 841 Código Civil.

Artículo 1125 inciso 2 del Código Civil.

ELEMENTOS PERSONALES, REALES Y FORMALES

Personales: Sujetos activo y pasivo.

Real: Bien inmueble

Formales: - Escritura Pública.

RELACION DE LA HIPOTECA CON EL PAGO POR SUBROGACIÓN

Relación de la hipoteca con el pago por subrogación

En cuanto a su origen tanto la subrogación como la hipoteca surgen de una

obligación contractual. La naturaleza de ambas figuras es crear una forma de
pago de la prestación a la cual se está obligado y que por imposibilidad total o
temporal no puede cumplirse con la misma.
Así mismo la relación de ambas figuras oscila en que al momento en que el
deudor debe hacer efectivo el cumplimiento del pago de la obligación al acreedor,
se ve imposibilitado, surgiendo la opción de que un tercero cargue con la deuda,
es decir, que un tercero podrá cancelar la obligación que el deudor tenía con el
acreedor, quedando el tercero como el nuevo acreedor frente al deudor en el caso
de la subrogación y en el caso de la hipoteca el tercero queda con la propiedad del
bien hipotecado, teniendo la opción si así lo desea, que posteriormente el deudor
le cancele la cantidad entregada al acreedor hipotecario para regresarle de nuevo
la propiedad del bien hipotecado. Dándose entonces la figura de una transmisión
de deuda.

DERECHOS DEL ACREEDOR HIPOTECARIO

Arto. 824 C.C.

SUB HIPOTECA

Así se denomina a lo que algunos civilistas denominan hipoteca de crédito.

Significa que el crédito garantizado con hipoteca puede su hipotecarse en todo o
en parte llenando las formalidades establecidas para la constitución de la hipoteca.

EXTINCION DE LA HIPOTECA

Arto. 846 Y 878 C.C.

INSCRIPCION DE LA HIPOTECA EN EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD

Artículo 1125 inciso 2 del Código Civil.

 CONTRATO DE FIANZA

Contrato por el cual una persona de comprometer a responder por las

obligaciones de otra (art. 2100).

Sánchez Medal define la fianza como el contrato por el que una persona, llamada
fiadora, distinta del deudor y del acreedor en una determinada obligación, se
obliga con este último a pagar dicha obligación, en caso de que el primero no lo
haga.

Jaime Santos Briz, señala que del contrato de fianza derivan tres consecuencias
distintas:

a) el fiador contrae una deuda

b) la fianza crea una obligación autónoma del fiador frente al acreedor, que no
implica que aquél asuma la obligación principal o que coparticipe de ella, aunque
si es obligación dependiente de la principal.

c) La fianza es un contrato entre fiador y acreedor, respecto del que el deudor es

un tercero, es decir, la fianza es válida con carácter abstracto.

Características:

a) Consensual y solemne: el contrato nace del consentimiento de las partes, sin

que se requiera la entrega de cosa alguna; pero no basta que el fiador exprese su
voluntad de asumir la obligación, para que exista el contrato, sino que para su
validez, se requiere que conste por escrito 8arts. 1577, 2100 y 2101 CC).

b) Gratuito u oneroso: el fiador puede estipular con el deudor una remuneración

por el servicio que presta (art. 2100 CC)

c) Unilateral o Bilateral: es unilateral en cuando crea una obligación únicamente

para el fiador, pero también puede ser bilateral si lleva consigo una
contraprestación del acreedor. La unilateralidad del contrato de fianza es evidente
si se tiene en cuenta que, normalmente, de él nacen únicamente obligaciones a
cargo del fiador, salvo que por parte del acreedor se asumieren ante el fiador
obligaciones “recíprocas” (art. 1587 CC)

d) Accesorio: su objeto es el cumplimiento de otra obligación (art. 1589 CC)

e) Subsidiario: la subsidiariedad de la fianza consiste en que, normalmente, sólo

puede hacerse efectiva cuando el deudor de la obligación principal ha incumplido y
su acreedor no ha podido hacer efectiva la obligación con el patrimonio del
deudor. La subsidiariedad se manifiesta en la excusión, que es una excepción
previa que el fiador puede plantear al acreedor, si éste no ha agotado antes su
reclamo contra el deudor principal. (Art. 2106, 2108 CC, 116 inc 7 CPCyM)
f) Abstracto: es un contrato abstracto y autónomo del existente entre el fiador y el
deudor principal.

g) Personal: porque constituye una garantía de cumplimiento de obligación

principal que otorga el fiador a favor del acreedor.

Elementos:

Elementos Personales: deudor, fiador y acreedor

Fiador: debe tener la capacidad necesaria para obligarse, ya que nunca adquiere
por ello derechos, sino únicamente obligaciones.

Acreedor y Deudor: (art. 2114 CC.) Aunque no exista una relación contractual
entre el fiador y el deudor, aquel tiene derechos en contra del deudor para que le
garantice las resultas de la fianza: a) si el deudor está por ausentarse de la
República; b) si el deudor ha sufrido menoscabo en sus bienes, de modo que se
halle en riesgo de insolvencia; c) si hubiere temor justificado de que el deudor
oculte o dilapide sus bienes; d) cuando el deudor se haya obligado a obtener el
relevo de la fianza dentro de cierto plazo y éste haya vencido (art. 2107CC.).

Elementos Reales:

Obligaciones que pueden ser garantizadas con fianza: (art. 2104, 1309). Es
esencial para la existencia de la fianza, que la obligación a garantizarse sea
válida. Por ello, la fianza constituida para garantizar una obligación anulable, es
válida y surte todos sus efectos, hasta el momento en que se declara su nulidad;
pero al declararse la nulidad de la obligación, se extinguiría automáticamente la
fianza. Sin embargo, los vicios del consentimiento de donde derivaría la
anulabilidad del contrato, generan acciones y excepciones personales oponibles
por el deudor principal (error, dolo violencia, simulación), de las cuales puede
valerse el fiador al serle requerido el pago por el acreedor y la renuncia que de
tales acciones o excepciones hiciere el deudor, sea expresamente o mediante
ratificación de las obligaciones.

Pueden ser garantizadas con fianza, toda clase de obligaciones, cualquiera sea cu
contenido (dar, de hacer o de no hacer) y fuente (contrato, hecho ilícito, ley o
disposición judicial), aunque lo normal es que la fianza garantice el pago de una
suma de dinero.

Amplitud de la garantía: Art. 2102 CC.

Elementos Formales: El contrato de fianza, que éste es un contrato consensual y

solemne, pues debe constar por escrito para su validez (art. 2101 CC)
Clases de Fianza

a) Por el tipo de responsabilidad del fiador, frente al acreedor puede haber fianza
simple o fianza solidaria. Fianza simple, el fiador goza plenamente del beneficio
de excusión y, si existieren varios fiadores obligados en forma simple ante el
acreedor, se aplicarían además las normas de la mancomunidad simple y cada
uno de ellos sólo sería responsable por una parte alícuota de la obligación
principal y cada parte constituye una deuda separado (art. 1348CC). La fianza
solidaria excluye la subsidiariedad y el acreedor puede dirigirse contra el fiador, sin
previa excusión de los bienes del deudor y si la fianza se ha prestado en forma
mancomunadamente solidaria entre fiadores solidarios, el acreedor puede exigir a
cada uno de ellos el pago de la totalidad de la obligación a cargo del deudor. La
fianza solidaria no convierte al fiador en deudor, pues con excepción de la
eliminación de la subsidiariedad y del beneficio de excusión, en todo lo demás, la
fianza solidaria queda sujeta a las reglas de la fianza simple. (arts. 2,105, 2110
CC)

b) Por su origen, la fianza puede ser convencional, judicial o legal: Es fianza

convencional la que nace de un contrato y se rige exclusivamente por las normas
del Código Civil. Las fianzas judiciales y legales se distinguen de la convencional,
en que la celebración del contrato viene impuesto, como acto debido, por la Ley o
por los tribunales, toda vez que la garantía en sí misma no se constituye por la
sola declaración judicial o legal. (Ver arts 524, 531, 532, 533 CPCyM)

c) Por la calidad del fiador, la fianza puede ser civil o mercantil: Será fianza
mercantil aquella en que el fiador es una afianzadora autorizada de conformidad
con la ley (art. 1024 CdeC) en otras palabras, una entidad comercial que
habitualmente, en forma profesional, en nombre propio y con fines de lucro, se
dedica a servir de fiadora. La fianza mercantil normalmente e representa por una
póliza y es respaldada por una solicitud formulada por el deudor o el acreedor de
la obligación principal. Es fianza civil, aquella que no es emitida por una
compañía afianzadora, sino por una persona individual o por una sociedad civil, en
forma no lucrativa e impulsada por un deber de solidaridad social o de
colaboración con el acreedor o el deudor.

d) Por su extensión. La doctrina separa la fianza definida o limitada de la fianza

indefinida e ilimitada. (art. 2102 CC). Toda fianza es limitada por el monto y
características de la obligación principal y sus accesorios y que no es
jurídicamente aceptable una fianza ilimitada, permanente o abierta, en que el
fiador se obliga a responder de todas las obligaciones, presentes y futuras de
determinada persona. (Fianza ilimitada art. 2103 CC, cuando el fiador no limita
claramente su responsabilidad, y en caso, el fiador quedara obligado no sólo por la
obligación principal, sino por el pago de intereses, indemnizaciones de daños y
perjuicios en caso de mora y gastos judiciales; pero el fiador no responderá de
otros daños y perjuicio y gastos judiciales, sino de los que se hubieren causado
después de haber sido requerido para el pago, será fianza ilimitada.
Terminación:

La fianza, como contrato accesorio, termina al desaparecer la obligación principal,

por cualquier causa (nulidad, pago compensación, etc), pero también,
independientemente de la obligación principal, puede terminar por las mismas
causas que extinguen a todas la obligaciones.

a) Pago: Si el deudor paga la obligación principal y ésta se extingue, termina la

fianza. Si el fiador pago, ello no provoca la terminación de la fianza, sino da lugar
a la acción de reembolso o a la subrogación del fiador en los derechos del
acreedor. (art. 1413, 1453 CC)

b) Compensación: La compensación de deudas recíprocas del deudor y el

acreedor, extingue la fianza, pues produce como efecto natural la terminación de
la obligación principal (1475 CC)

c) Novación: La novación de la obligación principal provoca la terminación del

contrato accesorio de fianza, salvo que el acreedor y el deudor convengan
expresamente lo contrario y ello sea aceptado expresamente por el fiador (art.
1479 CC)

d) Modificación de la obligación principal: La prórroga del plazo de la obligación

principal, convenida entre el acreedor y el deudor, termina la responsabilidad del
fiador, salvo que éste acepte expresamente la prórroga (1481 CC)

e) Remisión: la remisión de la obligación principal, hecha por el acreedor y

aceptada por el deudor, extingue la obligación principal y, por lo tanto, la accesoria
de fianza (art. 1489 CC); pero la fianza terminará por remisión unilateral hecha por
el acreedor, aunque no haya sido aceptada por el deudor (art. 1490 CC).

f) Muerte: Ni la muerte del acreedor, ni la del deudor, ni la del fiador, producen la

extinción de la fianza. Los herederos del acreedor y del deudor suceden
respectivamente en los derechos y obligaciones de sus causahabientes. (2120,
1353 CC)

g) Vencimiento del plazo: La fianza puede tener un plazo menor que la obligación
principal y si en la fecha de vencimiento de la fianza, no hubiere ocurrido
incumplimiento del deudor, ésta se extinguiría. (art. 2118 CC)

h) Insolvencia: La insolvencia del acreedor no tiene efecto alguno en la fianza. La

insolvencia del deudor no termina la fianza ya que precisamente ese es el riesgo
que asumió el fiador al prestar su garantía.
 CONTRATO DE MUTUO

Manuel Osorio define el contrato de mutuo como el contrato en que una persona
entrega a la otra una cantidad de cosas que ésta última está autorizada para
consumir, con la condición de devolver en el tiempo convenido, igual cantidad de
cosas de la misma especie y calidad.

Por el contrato de mutuo una persona entrega a otro dinero u otras cosas
fungibles con el cargo de que se le devuelva igual cantidad de la misma especie y
calidad. (Art. 1942 C.C.).

Préstamo: Contrato real que ofrece dos modalidades. En la primera una parte
entrega a la otra una cantidad de cosas que esta última está autorizada para
consumir, obligándose a devolver, en el tiempo convenido, igual cantidad de cosas
de la misma especie y calidad. Se llama también mutuo o préstamo de consumo.
En la segunda, una de las partes entrega a la otra una cosa no fungible, mueble o
inmueble para que use de ella y la devuelva en el plazo estipulado. Se llama
asimismo comodato o préstamo de uso. El mutuo puede ser gratuito u oneroso
para el mutuario, en tanto que el comodato es siempre gratuito.

Características: traslativo de uso, goce o disfrute, tracto sucesivo, conmutativo,

bilateral, oneroso.

Consensual: Es el consentimiento de las partes y no la entrega de la cosa lo que

da nacimiento al contrato, aunque la obligación de restitución de una de las partes,
no nacerá si la otra no ha cumplido previamente con la entrega.

Gratuito u Oneroso: (arts. 1946) establece que el mutuo es normalmente oneroso,

cuando dispone que el deudor debe pagar intereses a su acreedor, salvo pacto en
contrario y que a falta de disposición, se aplicará el interés legal.

Contrato Bilateral: Dada la con sensualidad del contrato, nacen de las mismas
obligaciones principales para ambas partes: el mutuante debe entregar la cosa
mutuada al mutuario, en la forma convenida y por su parte el mutuario queda
obligado a restituirla al vencer el plazo del contrato. Es un contrato de ejecución
diferida, pues aunque las obligaciones de una de las partes pueden cumplirse
simultáneamente con la celebración del contrato.

Contrato Real: Se requiere para su perfección la entrega de la cosa (art. 1588).

Ver art. 1942 C.C.)

Contrato Unilateral: Del mutuo nacen obligaciones para ambas partes, sino
exclusivamente para el mutuario. El mutuante cumplió con su obligación de
entrega cuando se celebró el contrato, de modo que sobre él ya no recae
obligación alguna. Es únicamente el mutuario quien asume una obligación de
restitución, con o sin intereses.
Elementos del Contrato.

Elementos Personales: En el contrato de mutuo siempre hay por lo menos un

acreedor (mutuante) y un deudor (mutuario) y ambas partes deben tener
capacidad de ejercicio.

Ver artículos: 264, 332 C.C., 1692, 1693 C.C., 47 y 163 C. De C., 1762, 1785, C.C.

Elemento Real: Únicamente puede ser objeto del contrato de mutuo, el dinero y
las cosas fungibles (art. 1942 C.C.)

Interés:

Alessandri y Somarriva, señalan que los intereses constituyen la remuneración

que el deudor de dinero u otras cosas han de satisfacer al acreedor por la
privación que para él supone el no disfrute del capital debido.

En nuestro medio el contrato de mutuo es oneroso y sólo excepcionalmente,

cuando se pacta que no generará intereses, tendrá la calidad de gratuito.

El mutuo tradicional es gratuito y sólo corren intereses cuando así lo pactan las
partes expresamente.

El artículo 1949 establece la prohibición de la capitalización de intereses, excepto

las instituciones bancarias que se sujetarán a lo que sobre el particular establezca
la Junta Monetaria.