DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL

Prof. Aguilar

14.MARZO.2018
Miércoles: clases teóricas
Jueves: teoría y casos
Cod. Penal, CPP, CPR.
Apunte -> profesor
2 Pruebas escritas (solo lo que pasa en clases)
Examen escrito

*Primer bloque
DELITOS SEXUALES

Concepto: Se trata de aquellos ilícitos que contempla la ley penal, que castigan atentados
o ataques en contra de la libertad sexual individual, indemnidad o intangibilidad sexual, la
moral sexual colectiva, el orden de la familia y la dignidad, con motivo de que un imputado,
agresor o sujeto activo que constituye una forma de ejercer su instinto sexual.

CONCEPTO APUNTE “aquellos reprimidos por el ordenamiento jurídico penal, que

atentan en contra de la libertad e indemnidad sexual, dignidad humana, salud, vida y el
pudor público, con motivo de un acto desplegado por un tercero, que se erige como una
manifestación de su instinto sexual”

Bienes jurídicos protegidos: dentro de los que interesan están, la libertad sexual
individual, indemnidad o intangibilidad sexual, la moral sexual colectiva y el orden de la
familia. Nos interesan los primeros dos.

- Libertad sexual individual: es el derecho que tienen todas las personas mayores de
14 años de edad para involucrarse con otro en el ámbito de la sexualidad sin que
exista fuerza física ni intimidación o engaño.
CONCEPTO APUNTE: “la posibilidad que tiene una persona de disponer sexualmente de
su cuerpo, sin ser forzado, engañado o abusado por otro”

- Indemnidad o intangibilidad sexual: es el derecho que tienen los menores de 14

años de edad a no ser involucrados en el ámbito de la sexualidad, por no tener el
desarrollo físico ni psicológico para optar por ejercer actos de ámbito sexual.
También entendemos que se vulnera este bien jurídico respecto de los mayores de
14 años de edad que no tienen la más mínima posibilidad de manifestar su
consentimiento.
CONCEPTO APUNTE: el derecho que les corresponde a menores_ e incapaces
(deficientes mentales_) de no experimentar perturbación o daño en sus aptitudes físicas,
psíquicas o emocionales, con motivo de su involucramiento en un contexto sexual_, como
el que les asiste a ciertas personas que por alguna circunstancia no tienen la posibilidad
de prestar su consentimiento válidamente, para la realización de una actividad sexual
Capacidad en los delitos sexuales: en el ámbito de la sexualidad se adquiere plena
capacidad cuando una persona cumple los 14 años de edad, en consecuencia, al cumplirse
los 14 años de edad sea mujer o varón, tiene libertad para vincularse con otro en la
realización de actos de contenido sexual.

Clasificación de los Delitos Sexuales:

Los delitos sexuales se clasifican en:

1. delito de violación
2. delito de estupro
3. delito de abuso sexual
4. delito de corrupción de menores
5. delito de ultraje a las buenas costumbres
6. delito de incesto

En cada delito se dará una breve definición, se analizará el bien jurídico protegido, luego
identificaremos al sujeto activo (atacante, imputado, autor principalmente), el sujeto pasivo
(víctima), después nos referiremos a la faz subjetiva del tipo, a la faz objetiva del tipo que
revisaremos el dolo y por último a la penalidad.

1. DELITO DE VIOLACIÓN: la violación puede ser propia, impropia o agravada.

CONCEPTO VIOLACION APUNTE: El delito de violación, prescrito en los arts. 361 y 362,
consiste en el acceso carnal, por vía vaginal, anal o bucal, de una persona mayor de
catorce años cumplidos, contra su voluntad o sin aquella, cuando se use fuerza o
intimidación, se hallare privada de sentido, el agente aproveche su incapacidad para
oponerse, o se abuse de su enajenación o trastorno mental. Asimismo, cuando se penetre
carnalmente a una persona menor de catorce años de edad, por alguna de las referidas
vías, con independencia a su consentimiento, aunque no concurra ninguna de las
circunstancias comisivas antes mencionadas.

La violación, a su vez, se clasifica en:

- Violacion propia.
- Violacion impropia.

VIOLACIÓN PROPIA: se encuentra regulada en el art. 361 CP y castiga al que accediere

carnalmente a otro vía anal, vaginal o bucal contra su voluntad o sin su voluntad, con
determinadas formas de comisión previstas por la ley en el artículo 361 CP., con una pena
que se extiende desde los 5 años y 1 días hasta los 15 años de privación de libertad.
(presidio menor en su grado mínimo a presidio menor en su grado medio).
CONCEPTO VIOLACION PROPIA APUNTE: cópula contra el sujeto pasivo mayor de
catorce años de edad se logre por medio de alguna de las modalidades con antelación
descritas.

La violación propia, como hemos adelantado, consiste en “acceder carnalmente, por vía
vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de catorce años, contra su voluntad o sin
aquella, con algunas de las modalidades alternativas que dispone el art. 361 en sus
numerales 1º al 3º”.
En términos más sencillos, se trata de la unión carnal ilícita con una persona mayor de
catorce años, contra su voluntad o sin voluntad_.

Art. 361. La violación será castigada con la pena de presidio mayor en su grado mínimo a
medio.
Comete violación el que accede carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una persona
mayor de catorce años, en alguno de los casos siguientes:
1º Cuando se usa de fuerza o intimidación.
2º Cuando la víctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad
para oponerse.
3º Cuando se abusa de la enajenación o trastorno mental de la víctima.

● Bien jurídico protegido: este delito cautela la libertad sexual individual

especialmente, que es el derecho que tienen los mayores de 14 años de edad para
involucrarse con otros en la medida que no exista fuerza física, ni intimidación o
amenaza o engaño que de alguna forma afecte el consentimiento.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO APUNTE: tiene como bien jurídico protegido la libertad
sexual individual_ atendido a que se coarta forzosamente la facultad del ofendido de
autodeterminar su conducta en el ámbito de la sexualidad_ (art. 361 Nº 1), mientras que,
en las restantes formas comisivas previstas en el art. 361 Nº 2 y 3, esto es, cuando la
víctima se halla privada de sentido, cuando el hechor aprovecha su incapacidad para
oponerse y cuando abusa de su enajenación o trastorno mental, el bien jurídico materia
de cautela es la indemnidad sexual_, puesto que el sujeto pasivo no cuenta con la más
mínima posibilidad de prestar su consentimiento para la realización del acto sexual. Este
mismo bien jurídico reclama protección en la violación impropia, ya que el legislador
considera que los menores de catorce años de edad por su inmadurez física y psíquica_,
se encuentran imposibilitados para otorgar válidamente su consentimiento en ese
contexto_, o sea, han de ser considerados inviolables sexualmente, erigiéndose esa
inviolabilidad como objeto de protección del delito_, sin perjuicio de además cautelarse
su desarrollo en materia sexual de forma tal que les permita el pleno ejercicio, en su
momento, de una futura libertad sexual_.

● Sujetos del delito: el sujeto activo siempre tiene que ser un varón, ya que es el
único que puede acceder carnalmente por vía vaginal, anal o bucal a la víctima, sin
perjuicio de que, aparte de un varón, concurran uno o más en los términos del art. 15
 CP. Mientras que el sujeto pasivo o víctima es una persona mayor de 14 años de
edad sea hombre o mujer.

SUJETO DEL DELITO APUNTE: El sujeto activo, esto es, el que debe realizar la conducta
prohibida por el legislador, corresponde necesariamente a un varón imputable_, puesto
que el acceso carnal sólo puede llevarlo a cabo uno de aquellos_, que es el único que
puede introducir su miembro viril en la cavidad vaginal, anal o bucal de una mujer o de
un hombre, según corresponda_. En cambio, el sujeto pasivo, es decir, el titular de cautela
del bien jurídico, puede ser cualquier persona mayor de catorce años, sea hombre o
mujer, descartándose a las fallecidas_, por cuanto “el bien jurídico protegido sólo tiene
sentido respecto de seres vivos”_. En efecto, cuando una persona ha dejado de existir, no
puede ser objeto de ningún delito sexual ni consumado ni frustrado_.

● Conducta típica o faz objetiva: se alude al acceso carnal vía vaginal, anal o bucal.
El acceso carnal es sinónimo de introducción del genital masculino por algunos de
los canales antes citados. Desde el punto de vista de la consumación o prospección
de la conducta, se discute cuando un delito de violación propia se entenderá
perfecto o consumado; algunos decían que se entenderá consumado cuando el
genital masculino ingrese completamente por uno de los canales o vías
mencionadas; en cambio, otros decían que eso sucede cuando existe un mero
contacto o roce; otros dicen que es cuando existe penetración a un placer; y otros
incluso agregan que es cuando se produzca la penetración y exista eyaculación.

Nosotros seguiremos la teoría que mantiene la doctrina y jurisprudencia, la cual

entiende que entiende por consumado perfecto el delito de violación propia cuando el
genital masculino, aun parcialmente, ingresa por el canal vaginal, anal o bucal. Se descarta
la eyaculación porque no existe exigencia alguna en el art. 361 CP para suponer lo anterior;
descartamos el roce porque no implica penetración carnal y descartamos la penetración
total pues, el bien jurídico se entiende vulnerado con la parcial.
Cuando nos referimos a introducción vía bucal, entendemos que es cuando el genital
masculino sobrepasa los labios; anal cuando sobrepasa el esfínter anal; y vaginal cuando
sobrepasa la membrana himeneal o himen.

CONDUCTA TIPICA APUNTE: La acción prohibida es “acceder carnalmente, por vía

vaginal, anal o bucal” a la víctima. Esto significa la introducción del pene_ en su vagina,
ano o boca_, excluyendo la entrada a esas vías por otros objetos_, como un dedo u otro
contundente, en que nos encontraremos, generalmente, frente a un abuso sexual simple
o agravado, según sea el caso (art. 365 bis y 366). También, ha sido definida como
“introducir el pene u órgano sexual masculino, en la vagina, ano o boca de la mujer o, en
el caso del hombre en el ano o en la boca”_.
El miembro viril, en cualquiera de las dos primeras hipótesis conductuales, deberá
encontrarse en estado de erección, puesto que de otra forma no se concibe la penetración
por el canal vaginal o anal. Respecto a la cavidad bucal, siguiendo a RODRIGUEZ, se
requiere de igual estado, por cuanto el legislador no puede haber exigido la penetración
para algunos y no para aquélla, cuando se han considerado como formas alternativas
para su punición a título de violación_.

El acceso carnal vía vaginal, anal o bucal: esto debe ser contra o sin la voluntad de la
víctima. Para entender que se actúa contra o sin la voluntad de la víctima debe existir una
modalidad o forma ejecutiva de comisión o conducta prohibida, que son las que define los 3
numerales del art. 361 CP.

Pasando a su examen, la primera de ellas es la fuerza o coacción física y esto ocurre

cuando el imputado o sujeto activo doblega la voluntad de la víctima ejerciendo acción física
en contra de ella, a través de golpes, por ejemplo, todo con la finalidad de producir el
acceso carnal que ha sido rechazado por la víctima.

En segundo lugar hay penetración por amenaza en el caso que el imputado infunda un
temor de tal entidad en la persona de la víctima, que teme por su integridad física, vida,
patrimonio u honra de ella, o teme por la integridad física de alguien que se encuentre
presente en el mismo momento, por el cual accede, accede forzadamente y no
voluntariamente.
La amenaza debe ser seria, grave, verosímil e inmediata, lo que significa que el atentado en
contra de la víctima o persona que se encuentre presente con ella en el mismo momento,
debe ser de tal gravedad o intensidad, o de tal carácter que sobrevenga forzadamente el
consentimiento por parte de la víctima. Por ejemplo: que el imputado amenace a la víctima
con un cuchillo en el cuello para que acceda o sino la mata a ella o a quien está en ese
momento junto a ella, esto es para que la víctima consienta en el mismo momento.

En tercer lugar, como forma de comisión también está la privación de los sentidos, y es el
caso en que la víctima se encuentra con sus facultades volitivas afectadas y se cita como
ejemplo los casos en que la víctima se encuentra dormida, está anestesiada, hipnotizada,
alcoholizada o drogada. Por lo tanto, la víctima no está consciente, no percibe lo que le está
sucediendo, aunque en algunos casos puede despertarse en el acto, pero cuando principia
el acto ella no está consciente.

La cuarta forma de comisión es aquella en que la víctima se encuentra incapacitada para

oponerse, aquí la víctima está consciente, pero por circunstancias físicas, psicológicas,
psiquiátricas o de facto no puede defenderse u oponer alguna clase de resistencia. Aquí se
cita como ejemplo desde que la víctima está anestesiada parcialmente y, por ende,
consciente; o presenta un problema físico como ser inválida o con cualquier otra
circunstancia en que la víctima teniendo consciencia no puede resistirse y no puede hacer
nada prácticamente. Por ejemplo: la víctima que fue asaltada y dejada amarrada a un árbol
por terceros, pasa el imputado, la ve en esas condiciones y la accede carnalmente, y la
diferencia con la modalidad tercera es que la víctima está consciente pero no puede hacer
nada para que el acto no se perfeccione.

La quinta modalidad es la enajenación o trastorno mental a la categoría de locura o

demencia, pero en este caso debe existir un abuso, aprovechamiento o prevalimiento de
parte del imputado. Es decir, el imputado conociendo que la víctima padece de una
enajenación mental, que no le permite entender el concepto del acto sexual, abusa de esa
circunstancia para proceder a realizar el acto prohibido. En consecuencia, la víctima no
sabe lo que está haciendo el imputado, ya que no tiene la capacidad por la función que
padece para poder entender, y como no lo entiende, no puede consentir.

En base a las modalidades de comisión que mencionamos anteriormente, podríamos decir

que el bien jurídico protegido en cada una de las modalidades son: en el caso de la fuerza
física e intimidación (1 y 2 caso) el bien jurídico protegido es la libertad sexual individual, en
cambio, en los casos 3, 4 y 5 es la indemnidad o intangibilidad sexual.

Para que sea delito de violación propia la conducta debe tratarse necesariamente de alguna
de las 5 modalidades que mencionamos, ya que si no es así, entonces no será punible la
conducta a título de violación propia.

● Penalidad: esta conducta tiene pena de crimen, es decir, va desde los 5 años y 1
día hacia arriba, con una pena de presidio menor en su grado mínimo a medio, es
decir, 5 años y 1 día a 15 años.

PENALIDAD APUNTE: El delito de violación propia se encuentra amenazado con una

pena de presidio mayor en su grado mínimo a medio, o sea, de cinco años y un día a
quince años de encierro, sin perjuicio de las accesorias previstas en el art. 28 del Código
Penal y demás especiales (arts. 370 bis, 371 y 372). Al autor de este crimen, en grado
consumado, corresponderá aplicar este castigo, debiéndose rebajar en uno y en dos
grados, a partir del mínimo, para cómplices y encubridores, respectivamente, como en
dos grados, cuando se encuentre tentado, descartándose, con todo, la frustración por las
razones, en su momento enunciadas (art. 50 a 52). Para su precisa determinación, en el
caso de los autores, se deberá tener en cuenta la concurrencia de circunstancias
modificatorias de responsabilidad criminal y la extensión del mal causado, pudiendo
señalar como reglas generales las siguientes:

● Grado de desarrollo al delito de violación propia: El delito de violación propia son

formales o de mera actividad o de simple actividad, lo que significa que el resultado
en la conducta no es posterior en el tiempo la realización del acto prohibido, de otra
forma, el resultado se condice o se produce en el momento mismo que el imputado
realiza la conducta sancionada por el legislador y no se requiere esperar que suceda
algo con posterioridad en el tiempo, como lo que sucede, por ejemplo, con la muerte
 en el homicidio o con extraer la cosa de la esfera de resguardo de su titular en los
delitos contra el patrimonio sea robo o hurto.
Acá el delito se entiende perfecto una vez que el imputado con su genital accede vía
vaginal, anal o bucal aun parcialmente, pues desde ese momento ya está
consumado el delito, da lo mismo si la penetración sea total o que el imputado haga
otra cosa o que sea sorprendido en ese momento, ya que en esa oportunidad el
delito ya se consumó.

Lo anterior significa que el delito de violación propia nunca será castigado a título de
frustrado, solo admite castigo en grado de tentativa y consumación, porque los delitos de
mera actividad, simples o formales, a diferencia de los materiales o de resultado, no exige
una conducta necesaria posterior para su castigo.
Consumado: se realiza la conducta en la forma que indica el art. 361 CP.
Tentado: es cuando el imputado principia su ejecución por actos o hechos directos pero
faltan uno o más para su complemento.

En la forma que indica el art. 7 CP de acuerdo a la frustración, es que lo que debe hacer el
imputado es partir realizando actos que supongan inequívocamente su deseo de acceder
carnalmente vía vaginal, anal o bucal a la víctima y no alcanza porque se interrumpe la
acción antes que logre la penetración por alguno de esos canales. Claro, si lo hubiere
podido realizar estamos ante un delito consumado, y la frustración que se vincula con los
delitos materiales o de resultado, implica que el imputado realiza, desde el punto de vista
objetivo, todo lo necesario para cumplir con su objetivo, pero por causas ajenas a su
voluntad no lo logra, cosa que no puede acontecer en ningún delito sexual y menos aún en
el delito de violación propia, ya que desde que el imputado accede aun parcialmente a la
víctima, ya allí se produjo el resultado inmediatamente.

Por lo tanto, el delito de violación propia sólo se puede producir en grado de tentado y
consumado, descartando la frustración por la razón que anteriormente hemos indicado.

VIOLACIÓN IMPROPIA: aquí se aplica todo lo que hemos mencionado, pero la víctima es
un menor de 14 años de edad, siendo irrelevante por el bien jurídico protegido el
consentimiento y la forma de comisión, pues si para la violación propia se requiere actuar
contra o sin la voluntad de la víctima en la medida en que concurran algunas de las 5
formas ejecutivas vistas anteriormente; en la violación impropia resulta irrelevante para
efectos de su comisión o castigo, desde que la persona menor de 14 años de edad no
puede siquiera consentir en involucrarse en el ámbito sexual con otro porque no tiene
capacidad, lo que significa que cualquier acceso carnal vía vaginal, anal o bucal en contra
de un menor de 14 años de edad siempre será violación impropia sin discusión.

● Concepto: solamente diremos que es el acceso carnal vía vaginal, anal, o bucal de
una persona, que es varón, en contra de otra, con independencia de su sexo, en la
medida que exista acceso carnal vía vaginal, anal o bucal, resultando irrelevante el
consentimiento y la comisión del hecho. Art. 362 CP.
CONCEPTO VIOLACION IMPROPIA APUNTE: La violación impropia consiste en el
acceso carnal, por vía vaginal, anal o bucal, de una persona menor de catorce años, con
independencia de la forma de comisión.

Art. 362. El que accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una persona menor
de catorce años, será castigado con presidio mayor en cualquiera de sus grados, aunque no
concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el artículo anterior.

SUJETO DEL DELITO VIOLACION IMPROPIA APUNTE: El sujeto activo debe ser un
varón imputable, que es el único capaz físicamente de penetrar carnalmente al ofendido_,
mientras que el titular de cautela, esto es, el sujeto pasivo corresponde a una persona
menor de catorce años, sea un hombre o una mujer_.

CONDUCTA TIPICA APUNTE: La acción castigada es acceder carnalmente, por vía vaginal,
anal o bucal al sujeto pasivo, es decir, la introduccion, aun parcial, del miembro viril, en
estado de erección, en cualquiera de las vías enunciadas.

● Penalidad: La pena es de 5 años y 1 dia a 20 años, es decir, presidio mayor en su

grado mínimo a máximo.

Hay una regla especial en la Ley Nº 20.084 de Responsabilidad Penal Adolescente, que
establece los casos en que haya consentimiento entre los sujetos, por ende, entre víctima e
imputado debe existir una diferencia que no supere los dos años de edad, para esto
corresponde un sobreseimiento definitivo, es una suerte de excusa legal absolutoria o una
aceptación de relaciones consentidas entre dos adolescentes en que la diferencia de edad
no sea superior a los 2 años (por ejemplo, 13 y 15), en la medida en que se compruebe que
no hubo actos de comisión del art. 361 CP o art. 363 CP.

Art. 4 Ley 20.084 Excusa legal absolutoria. * Artículo 4º.- Regla especial para delitos
sexuales. No podrá procederse penalmente respecto de los delitos previstos en los artículos
362, 365, 366 bis, 366 quáter y 366 quinquies del Código Penal, cuando la conducta se
hubiere realizado con una persona menor de 14 años y no concurra ninguna de las
circunstancias enumeradas en los artículos 361 ó 363 de dicho Código, según sea el caso,
a menos que exista entre aquélla y el imputado una diferencia de, a lo menos, dos años de
edad, tratándose de la conducta descrita en el artículo 362, o de tres años en los demás
casos.

VIOLACIÓN AGRAVADA: art. 372 bis CP. Es una violación propia o impropia en el que se
produce la muerte de la víctima. El imputado accede carnalmente vía vaginal, anal o bucal a
la víctima, teniendo más de 14 años de edad con algunas de las modalidades del art. 361
CP., o teniendo menos de 14 años de edad con independencia de la forma de comisión. En
ese contexto nos preguntamos si fue con dolo directo o dolo eventual, o sea, es una
violación propia o impropia mas homicidio.

CONCEPTO VIOLACIÓN AGRAVADA: Es aquel que perpetra el que, con ocasión del
acceso carnal, por vía vaginal, anal o bucal, comete además homicidio en la persona
de la víctima.

Art. 372 bis. El que, con ocasión de violación, cometiere además homicidio en la persona de
la víctima, será castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado.

SUJETO ACTIVO Y PASIVO DE DELITO APUNTE: Debe ser una persona sexo
masculino, ya que es el único que físicamente puede acceder carnalmente por el
canal anal, bucal o vaginal a un hombre o una mujer, según sea el caso, mientras que
el pasivo es genérico.

En relación con lo mismo, enlazándolo con lo que anteriormente ya vimos, el delito de

violación propia e impropia se satisface con dolo directo y eventual en los que el imputado
actúa con el deseo o intención de realizar el acto prohibido o de al menos representárselo
como posible.

Desde el punto de vista subjetivo, vamos a aceptar su comisión con dolo directo y eventual
descartando la culpa, ya que en las modalidades del art. 361 pareciere ser que solo
aceptaríamos dolo directo, pero en los casos de violación impropias podríamos
encontrarnos en la situación de que fuera cometido con dolo eventual.

En consecuencia, NO hay violación propia, impropia o agravada con culpa, y como ya

habíamos mencionado, la violación propia e impropia acepta castigo en grado consumado y
tentado, lo que a diferencia de la violación agravada para su castigo, solamente acepta o se
configura en grado consumado.

● Penalidad: lo anterior, atendido a la gravedad de la pena asociada a este crimen

que es la más alta que establece nuestro ordenamiento, que es la de presidio
perpetuo simple a presidio perpetuo calificado, la diferencia entre el presidio
perpetuo simple con el calificado es la posibilidad que tiene el recluso de optar al
beneficio de libertad condicional, en un caso 20 años y en otro caso 40 años.

Por lo tanto, no existe el presidio perpetuo en Chile, porque la ley misma se ha encargado
de establecer que el penado puede optar a la libertad condicional cuando cumpla 20 años
de forma efectiva si es condenado a presidio perpetuo a secas (simple) o si lo es a presidio
perpetuo calificado a los 40 años efectivo.

Entonces, el legislador en la violación agravada para su castigo como tal, requiere una
violacin perfecta y un homicidio perfecto o consumado. Si no fuera así, por ejemplo,
violación consumado o violación tentada con homicidio tentado o consumado, vamos a
aplicar la regla de concurso real y vamos a sancionar por cada delito por separado.
Para que se configure la violación agravada contra un mayor de 14 años de edad, se
requiere que la modalidad ejecutiva empleada por el imputado sea una de las del art. 361
CP., y respecto de un menor de 14 años de edad da lo mismo la forma de ejecución.

La violación agravada es un delito de simple actividad y material a la vez, porque la

violación es formal, pero el homicidio es material, porque el homicidio requiere la muerte.

2. DELITO DE ESTUPRO (Art. 363 CP): es el acceso carnal vía vaginal, bucal o anal
de un varón respecto de otro (hombre o mujer) con su voluntad o consentimiento
que se entiende viciada por concurrir algunas de las modalidades que establece el
art. 363 CP.

CONCEPTO DELITO DE ESTUPRO APUNTE: Constituye el acceso carnal, por vía

vaginal, anal o bucal, de una persona menor de edad, pero mayor de 14 años, que
presta su consentimiento al acto sexual, con alguna de las siguientes circunstancias:
cuando el hechor abusa de una anomalía o perturbación mental, aun transitoria de ésta,
que por su menor entidad no es constitutiva de enajenación o trastorno, cuando
aproveche una relación de dependencia con aquélla, cuando abuse del grave desamparo
en que se encuentra y cuando se la engaña abusando de su inexperiencia o ignorancia
sexual. De la circunstancia comisiva utilizada por el agresor, deviene su clasificación: así,
en las tres primeras hipótesis conductuales, el estupro será por abuso, mientras que en la
última, lo será por engaño, marcando su diferenciación el medio preferente del que se
sirve el ofensor para lograr la penetración carnal del sujeto pasivo.

Art. 363. Será castigado con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su
grado mínimo, el que accediere carnalmente, por vía vaginal, anal o bucal, a una persona
menor de edad pero mayor de catorce años, concurriendo cualquiera de las circunstancias
siguientes:
1º Cuando se abusa de una anomalía o perturbación mental, aun transitoria, de la víctima,
que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenación o trastorno.
2º Cuando se abusa de una relación de dependencia de la víctima, como en los casos en
que el agresor está encargado de su custodia, educación o cuidado, o tiene con ella una
relación laboral.
3º Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la víctima.
4º Cuando se engaña a la víctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual.

● Bien jurídico protegido: en todos los casos será la libertad sexual individual, por
cuanto lo protegido es la facultad de ciertas personas de autodeterminar su conducta
en el ámbito de la sexualidad exenta de abuso, frande o engaño, que pueda
direccionarla en un sentido no deseado ni querido.

● Sujetos: sujeto activo: varón; sujeto pasivo: niña o niño menor de edad, pero mayor
de 14 años de edad hasta los 18 años, porque si es menor de 14 años de edad
 siempre será un delito de violación impropia. Entonces, ya podríamos diferenciar a
modo de edad del sujeto pasivo, ya que la violación propia se refiere a los mayores
de 14 años sin tope, en cambio el delito de estupro sólo contempla a los mayores de
14 hasta los 18 años de edad.

SUJETOS DEL DELITO APUNTE: El sujeto activo solamente puede ser un varón, que es
el único capaz de acceder con su órgano genital a la víctima, por el canal vaginal, anal o
bucal. En tanto, el sujeto pasivo corresponderá a cualquier persona menor de edad pero
mayor de catorce años, sea hombre o mujer.

● Modalidades: Lo que sucede en este caso es que el imputado se aprovecha de

alguna de las circunstancias del art. 363 CP., para acceder carnalmente a la víctima
vía vaginal, anal o bucal, la que consiente pero esa voluntad se entiende viciada por
alguna de las formas que establece la norma antes citada. Si revisamos las
modalidades son:
a. La víctima padece de una afección a nivel mental psicológico de menor intensidad
que la enajenación o trastorno mental de locura o demencia, por lo tanto, aquí no
estamos en presencia de una persona enajenada mental, ni loca o demente sino
frente a otra patología que no le permite a la víctima conocer el sentido y alcance del
acto sexual que autoriza. Por ejemplo: el retardo mental leve, ya que la persona
entiende pero el alcance o sentido no lo entiende y de eso se aprovecha el imputado
para lograr el acceso carnal. (art. 363 nº1 CP).

b. El imputado aprovecha la relación de dependencia que mantiene con la víctima, en

los casos en que está a cargo de su custodia, educación, guarda y cuidado; su
origen puede tener por antecedente una relación fáctica, de hecho, de familia,
laboral o de cualquier caso que produzca sumisión o de obediencia o prevalencia
hacia el imputado visto como autoridad. Se cita como ejemplo al padre respecto del
hijo/a, el abuelo respecto del nieto/a, el tío respecto del sobrino/a, el padrastro
respecto el hijastro/a, el cura respecto del feligrés, el jefe respecto del dependiente.
La clave o esencia está en que la víctima tenga entre 14 años y 17 años con 364
días (menor de 18 años) y que la víctima haya accedido teniendo en consideración
este deber de sumisión o dependencia hacia el imputado. (art. 363 nº2 CP).

c. Es el caso en que el imputado aprovecha o abusa de la grave situación desamparo

en que se encuentra la víctima, de cualquier clase, el usual es el desamparo
económico, por ejemplo, la víctima deambula por la calle y el imputado ofrece dinero
o alimentación a cambio de permitirle acceso carnal vía vaginal, anal o bucal. (art.
363 nº3 CP).

d. Cuando el imputado se aprovecha engañando a la víctima, o sea distorsionando la

realidad, abusando de la inexperiencia o ignorancia respecto al contenido del acto
sexual, por lo tanto, aquí la víctima no sabe qué es el acto sexual porque nunca ha
sido educada al respecto por la circunstancia que sea y en ese contexto es
 engañada por el imputado aprovechándose de ello para lograr su penetración. (art.
363 nº4 CP).

● Penalidad: el delito de estupro tiene una pena de simple delito con crimen, ya que
se sanciona con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado
mínimo, es decir, 3 años y 1 día a 10 años. Su pena más alta es simple delito y su
pena más alta es crimen, ¿cómo entendemos esa figura como crimen? pues, basta
con que tenga asignada pena que supere los 5 años hacia arriba tener la naturaleza
de crimen.

Entonces, con lo que ya hemos revisado, podríamos hacer un paralelo con violación propia
e impropia y estupro y sacar las diferencias.
¿Puede existir un estupro con una violación impropia? no, porque si la víctima tiene menos
de 14 años de edad siempre será violación impropia.
Luego, ¿puede existir violación propia y estupro a la vez? no, porque aunque pueda que
haya un acceso carnal vía vaginal, anal o bucal, las modalidades de ejecución son
totalmente distintas, porque en la violación proìa se actúa contra o sin la voluntad de la
víctima y en el estupro con la voluntad viciada, pero las modalidades son distintas, son por
naturaleza opuestas, a nivel de consentimiento, por un lado, y a nivel de las modalidades de
comisión, por el otro. Además, se puede agregar la edad, ya que la violación propia se
produce contra los mayores de 14 años sin tope y el estupro sólo entre los mayores 14 años
y menor de 18 años de edad.

Otra diferencia que podríamos mencionar sería la pena, en la violación propia son 5 años y
1 día a 15 años, y el estupro es de 3 años y 1 día a 10 años.

Similitudes: acceso carnal vía vaginal, anal o bucal; sujeto activo es siempre un varón;
delitos formales o de simple actividad, en consecuencia no hay violación o estupro
frustrado.

*Segundo bloque
3. DELITO DE ABUSO SEXUAL: al igual que la violación, este delito se clasifica en
abuso sexual propio, impropio y agravado.

CONCEPTO ABUSO SEXUAL APUNTE: El delito de abuso sexual, previsto en los arts.
365 bis, 366 y 366 bis, consiste en “la realización abusiva de una acción sexual distinta
del acceso carnal con una persona mayor de catorce años de edad, con alguna de las
circunstancias comisivas establecidas para la violación o el estupro. También, respecto
de un menor de esa edad, con independencia a la forma de ejecución”.

APUNTE.
PROPIO: En el caso que el ofendido sea mayor de 14 años.
IMPROPIO: en el evento que sea menor de 14 años.
Se agrega el abuso sexual agravado: Castiga la introduccion de objetos, de cualquier
índole, por vía vaginal, anal o bucal, o cuando se utilizaren animales para ello.

- ABUSO SEXUAL PROPIO: se encuentra regulado en el art. 366 CP. Es la

realización abusiva de un acto sexual distinto a la penetración carnal vía vaginal,
anal o bucal respecto de una persona mayor de 14 años de edad con algunas de las
modalidades del art. 361 o 362 CP, lo que implica que se actúa contra la voluntad de
la víctima, sin su voluntad o con su consentimiento viciado.

Art. 366. El que abusivamente realizare una acción sexual distinta del acceso carnal con
una persona mayor de catorce años, será castigado con presidio menor en su grado
máximo, cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias
enumeradas en el artículo 361.

Igual pena se aplicará cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las

circunstancias enumeradas en el artículo 363, siempre que la víctima fuere mayor de
catorce y menor de dieciocho años.

● Bienes jurídicos protegidos: según la forma o modalidad de comisión será la

libertad sexual individual o la indemnidad sexual.

● Sujetos: el sujeto activo, a diferencia de la violación propia, impropia, agravada y

estupro, aquí puede ser un varón o una mujer; y la víctima o sujeto pasivo, un mayor
de 14 años de edad, con independencia de su sexo.

SUJETO APUNTE: El sujeto activo puede ser tanto una mujer como un varón_ atendido
la fórmula genérica del art. 366, mientras que el sujeto pasivo puede ser cualquier
persona, con independencia a su sexo, en la medida que sea mayor de catorce años.

● Conducta típica prohibida o faz objetiva del tipo: distinguimos 3 elementos, acto
sexual, abuso y ausencia de penetración vía vaginal, anal o bucal. Art. 366 ter.
a. ausencia de penetración: en este delito no puede haber introducción, acceso o
penetración carnal via vagila, anal o bucal ya que si eso existiera estaríamos en
presencia de un delito de violación o estupro y aquí hablamos de otra cosa, distinta,
y por eso se descarta esa forma de comisión, o sea, es un acto de corte sexual que
no constituye o que no exige o que no se satisface por penetración vía vaginal, anal
o bucal.
b. abuso o abusivo: lleva implícita la idea de aprovechamiento o prevalimiento del
imputado por parte de la víctima.
c. acto sexual: a su vez se clasificará en 3 aspectos:
❖ el acto sexual debe ser de significación sexual: esto quiere decir que el criterio
objetivo del delito es de significación sexual cuando en una sociedad, tiempo y lugar
determinado estamos todos de acuerdo que la conducta desplegada por el imputado
 tiene esa naturaleza o que constituye una exteriorización del instinto sexual del
imputado, agente, agresor o culpable.
❖ el acto sexual debe ser relevante: debe tener la entidad, aptitud o significancia de
afectar el bien jurídico protegido, o sea, la libertad sexual individual o indemnidad
sexual dependiendo de la modalidad de comisión.
❖ debe existir contacto corporal con la víctima: por lo tanto, el imputado debe encontrar
su cuerpo físicamente con el de la víctima o sin contacto en la medida en que se
afecten los genitales, ano o boca de la víctima. Es decir, debe haber una tocación o
interacción con cualquier parte del cuerpo de la víctima que suponga un acto de
corte sexual (zonas erógenas), salvo que sin existir interacción con el cuerpo de la
víctima, exista una afectación a los genitales, ano o boca de la víctima, por lo tanto,
puede haber abuso sexual sin que el imputado toque físicamente a la víctima, por
ejemplo, agarrar un palo o cualquier otro objeto y tocar sus genitales, ano o boca.

Art. 366 ter. Para los efectos de los tres artículos anteriores, se entenderá por acción sexual
cualquier acto de significación sexual y de relevancia realizado mediante contacto corporal
con la víctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la víctima, aun cuando
no hubiere contacto corporal con ella.

● Forma de comisión: debe existir una modalidad de comisión de los art. 361 CP (14
años hacia arriba sin tope) o art. 363 CP (en este caso la forma de comisión y en la
nomenclatura de delitos sexuales la víctima tendrá que tener entre 14 y 18 años de
edad,ya que si la víctima tiene más de 18 años no habrá abuso sexual propio con la
modalidad del art. 363, siendo la conducta atípica y solo puede ser castigado en la
modalidad del art. 361).

*PREGUNTAS de ejemplos: ¿Es posible que se cometa el delito de abuso sexual propio
con la modalidad de relación de dependencia si la víctima tiene 22 años? NO. ¿Y si tiene 17
años? SI, ¿y si la víctima tiene 18? NO, porque tiene que ser menor de 18 años si la
modalidad es del art. 363, si la modalidad es del art. 361 será desde 14 años hacia arriba
sin tope.

Al igual la violación propia, impropia, el abuso sexual propio es un abuso sexual de simple o
mera actividad, es decir, solo se puede castigar en grado de tentado y consumado.

*Hasta ahora es de simple o mera actividad la violación propia e impropia, pero la agravada
es de simple actividad respecto a la violación y respecto al homicidio es material; el estupro
siempre es formal o simple actividad al igual que el abuso sexual propio.

Desde el punto de vista subjetivo, como este delito per se o como su nombre lo indica, lleva
la idea de aprovechamiento o abuso sexual, sólo se satisface con dolo directo.

● Penalidad: es una pena de simple delito, de presidio menor en su grado máximo, es

decir, de 3 años y 1 día a 5 años.

Desde el punto de vista objetivo, estamos hablando de cualquier conducta o acto que es
abusivo que no constituye acceso carnal via vagina, anal o bucal y que es de corte sexual,
por lo tanto aquí entran todos los actos que podemos imaginarnos en la forma de tocación,
fricción, por ejemplo. Lo que uno siempre ve en la práctica en este tipo de delitos son
tocaciones en zonas erógenas del cuerpo.

- ABUSO SEXUAL IMPROPIO: art. 366 bis CP. es lo mismo que hemos revisado
anteriormente, pero la lógica de la edad es que la víctima tiene menos de 14 años de
edad. Aquí también se aplica la regla del art. 4 de la ley nº 20.084 pero con la
diferencia que en vez de 2 años de edad de diferencia, se exige una diferencia de 3
años de edad como máximo. El acto prohibido es menos intenso, por ende, el
legislador da un poco más de tiempo, por ejemplo, 13 años versus 16 años.

ABUSO SEXUAL IMPROPIO APUNTE: Consiste en la ejecución abusiva de un acto

sexual distinto del acceso carnal con una persona menor de catorce años de edad, con
independencia a la forma de comisión.

Art. 366 bis El que realizare una acción sexual distinta del acceso carnal con una persona
menor de catorce años, será castigado con la pena de presidio menor en su grado máximo
a presidio mayor en su grado mínimo.

SUJETO DELITO ABUSO SEXUAL IMPROPIO APUNTE: El sujeto activo es

indistinto y el pasivo un menor de 14 años de edad de cualquier sexo.

● Penalidad: el abuso sexual impropio tiene pena de crimen, pues la pena es de

presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo, o sea es
la misma sanción que la ley establece para el delito de estupro, es decir, 3 años y 1
día a 10 años. Si para el propio la pena es de 3 años y 1 día a 5 años, la pena para
el impropio es de 3 años y 1 día a 10.

- ABUSO SEXUAL AGRAVADO: art. 365 bis CP. Aquí no es como la violación
agravada, sino que el abuso sexual agravado es la introducción de cualquier tipo de
objetos que no constituye genital masculino vía vaginal anal o bucal o la introducción
de animales o partes de animales por algunos de esos canales.

Art. 365 bis. Si la acción sexual consistiere en la introducción de objetos de cualquier índole,
por vía vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, será castigada:
1.- con presidio mayor en su grado mínimo a medio, si concurre cualquiera de las
circunstancias enumeradas en el artículo 361;
2.- con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la víctima fuere menor de catorce
años, y
3.- con presidio menor en su grado máximo a presidio mayor en su grado mínimo, si
concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el artículo 363 y la víctima es menor
de edad, pero mayor de catorce años.
 ● Penalidad: el abuso sexual agravado tiene la misma pena que la violación propia o
impropia, dependiendo de la edad de la víctima.

Aquí necesariamente vamos a tener que distinguir entre la edad de la víctima y la forma de
comisión del imputado para efecto de su castigo y para concluir si estamos en presencia de
ese delito, de algun otro o derechamente la conducta es atípica.

En el delito de abuso sexual agravado, dependiendo de la edad de la víctima, debemos

atender a la forma de comisión, ya que si la víctima tiene menos de 14 años dará lo mismo
la modalidad, siempre será un delito de abuso sexual agravado (la pena será la del delito de
violación impropia) pero si víctima tiene más de 14 años sin tope, yo para perseguir
penalmente al autor necesito poder encasillarlo en alguna de las modalidades del art. 361
CP (será la misma pena que la violación propia) o del art. 363 CP si la víctima tuviere entre
14 y 18 años de edad (la pena será la misma del delito de estupro); y justamente por la
modalidad de comisión sabremos la pena.
Esto se aplica también si es con consentimiento, sin consentimiento o consentimiento
viciado.

También este delito es de simple actividad o formal, y la voz objeto lo debemos entender en
un sentido amplio, cualquier cosa que tenga existencia corporal, es decir, que pueda ser
percibido por lo sentidos y que no se trate del genital masculino, ya que si lo es sabemos
que estaremos en presencia de otro delito como el de violación propia, impropia o estupro.
Por lo tanto, la introducción de un dedo, por ejemplo, por alguna de esas vías constituye
abuso sexual agravado, lo mismo que un lápiz o cualquier otro objeto.
 15.MARZO.2018

El abuso sexual requiere dolo directo, pero además, no exige para su configuración el
ánimo lascivo o libidinoso, algunos autores desde el punto de vista subjetivo, aluden o
requieren para su configuración, aparte del dolo, de un elemento subjetivo del injusto que
como animo lascivo o libidinoso, ósea esta intención o deseo de exacerbar su libido con
ocasión del acto que efectúa, esto se descarta de plano, porque los arts. 366 o 265 bis CP
no lo exigen en ninguna parte, ya que cada vez que el legislador ha querido exigir estos
ánimos o tendencias lo ha dicho expresamente, y si hay delitos sexuales que exigen este
elemento subjetivo especial, y además, como tercera razón, significaría que a título de delito
sexual quedarían impunes los actos en que el imputado no vea satisfecho su apetito sexual.
Por ejemplos: el imputado o un tercero contrata a otro para abusar por venganza de su
señora, el móvil sería la venganza, entonces el tercero que es contrato por estos fines actúa
sin ánimo libidinoso y no podría ser castigado por abuso sexual, lo que es una barbaridad y
también se descarta de plano.

El acto de significación sexual se debe entender desde el punto de vista objetivo en un

tiempo determinado en una sociedad. Se descarta el ánimo lascivo.
El abuso sexual solo se castiga con dolo directo.

CORRUPCION DE MENORES INTRO APUNTE: Bajo el epígrafe de corrupción de

menores incluimos a los delitos de exposición del menor a actos de significación sexual
(art. 366 quáter), sodomía (art. 365), favorecimiento de la prostitución de menores
simple, agravada e impropia (art. 367 y 367 ter), producción de pornografía infantil (art.
366 quinquies) y comercialización, difusión, adquisición y posesión de pornografía
infantil (art. 374 bis), por tratarse todos ellos, sustancialmente, de atentados en contra
de la indemnidad y libertad sexual de personas menores de edad, que suponen su
involucramiento voluntario o forzado en actividades sexuales que afectan radicalmente
su normal desarrollo físico y psíquico_. Pasamos a su análisis en particular:

1. CORRUPCIÓN DE MENORES En este concepto vamos a entender que existen 5

ilícitos diversos:
a. Exposición a un menor a actos de significación sexual: está sancionado en el art.
366 quáter CP.
● Modalidades: Dentro de este delito, hay 4 modalidades alternativas de comisión, es
decir, este delito se puede cometer de 4 formas distintas que enuncia el legislador:

- El imputado realiza actos de significación sexual delante de la víctima sin que

constituyan violación o abuso sexual, por lo tanto, lo que sanciona la ley son los
actos exhibicionistas.
- El imputado obliga a la víctima a que realice actos de significación sexual ante él,
que no constituyen ni violación o abuso sexual y no afecten sus genitales, ano o
boca. Por ejemplo: bailes eróticos, o cuando la propia víctima se haga tocaciones en
zonas que no sean los genitales, ano o boca.
 - El imputado obligue a la víctima a presenciar un espectáculo de pornografía o la
haga ver o escuchar pornografía.
- El grooming: lo entiende nuestra legislación cuando el imputado logra la entrega,
exhibición o envío de imágenes o reproducción de voz del menor por medios
virtuales a distancia de actos de corte sexual. Entonces, lo que se castiga es
cuando, por ejemplo, el imputado toma contacto con la víctima por red social, por
ejemplo, ganando su confianza para lograr que ésta le cuente sus cosas y la
extorsiona pidiendo que mande fotos de sus genitales del menor o de otro.

● Sujetos: el imputado puede ser cualquiera en la medida que tenga capacidad de

imputabilidad, mientras que la víctima hay que distinguir, la victima necesariamente
pude ser menor de 14 años de edad en todos los casos, pero cuando sea un menor
de edad, pero mayor de 14 años, solamente va a existir este delito cuando la
modalidad de comisión sea la fuerza física o intimidación art. 361 nº1 o de las
algunas mencionadas en el art. 363 de estupro o cuando existan amenazas en los
términos del art. 296 y 297 CP.

De otra forma, el delito de explosión a un menor a actos de significación sexual, la

víctima siempre debe ser menor de edad, no hay delito respecto a los mayores de
18 años. Pero si ya sabemos que la víctima debe ser un menor, tenemos que
distinguir la edad para los efectos de revisar si existe o no delito, si tiene menos de
14 años siempre va a existir este delito sin importar la forma de comisión; el
problema se genera cuando tiene más de 14 años y menos de 18 años, porque
solamente las formas de comisión que se aceptan son las del 261 nº1 que es la
fuerza física o intimidación o las del art. 363 CP o amenaza

● Penalidad: la pena es de simple delito, o sea, dependiendo de la modalidad va de

los 541 días de presidio menor en grado medio a 5 años, presidio mayor en su grado
máximo. Lo relevante, desde el punto de visto objetivo, es que exige dolo directo,
pero, además, es el primer delito, en comparación con los anteriores, porque exige
un elemento subjetivo del tipo o especial, es decir, que la conducta del imputado
debe realizar una incitación sexual de él o de otra persona.
Cuando hablamos de lo injusto es hablar de algo adicional al dolo para su castigo penal o
sea punible. Si eso no se da, no es constitutivo de ese delito.

b. Sodomía: Acceso carnal vía anal o bucal a una persona menor de edad, pero mayor
de 14 que sea varón. Ésta es una relación sexual homosexual consentida.

● Sujetos: el sujeto activo es un varón mayor de edad, el sujeto pasivo es un menor de

edad mayor de 14 años que también es varón. RECORDAR que si la víctima es
menor de 14 años estaremos en presencia del delito de violación impropia.
● Punto de vista subjetivo: dolo directo

● Penalidad: 61 días a 3 años.

c. Favorecimiento o promoción o facilitación a la prostitución de menores de edad: se

encuentra definido en el art. 367 inc. 1 CP. Lo que se sanciona es la conducta del
proxeneta o “cafiche”, éste es un sujeto que permite, ayuda, posibilita, convenza e
 impulsa a que un menor mayor de 14 y menor de 18 años ejerza el delito sexual con
el objeto de satisfacer los deseos de este tercero. Ese satisfacer los deseos de un
tercero es un elemento subjetivo del injusto, es decir, es el segundo delito sexual en
que aparte del dolo directo se requiere, para su castigo, de algo más, que sería
satisfacer los deseos de otro.

● Penalidad: la sanción es de simple delito de 3 años y un día a 5 años

● La figura agravada del delito es cuando el acto se realiza de forma repetida o

reiterada en el tiempo, de forma habitual, mediante engaño, abuso de autoridad o
confianza. En esos casos estamos en delitos con pena de crimen, con una pena de
presidio mayor en cualquiera de sus grados, además con una pena mínima

La víctima no puede ser menor de 14 años porque si no estaríamos en presencia a un autor

instigador de un delito de violación impropia o abuso sexual impropio.

Cuando nos referimos a actos de prostitución nos referimos a la voz de comercio sexual y
entenderemos que es cualquier tipo de acto de corte o significación sexual.

Además, de la promoción o facilitación a la prostitución de un menor de edad básica y

agravada, está la impropia que está castigada en el art. 367 ter CP, será autor de delito de
violación impropia o abuso sexual impropio.
Si hay modalidad de alguna del art. 361 o 363 CP será violación impropia o estupro,
estamos hablando de actos sexuales consentidos por la víctima, como del promotor y como
del cliente del art. 367 ter CP.
Se trata de actos de ejercicio de comercio sexual sin que exista modalidad alguna de
violación propia 361 o estupro del 363 CC, porque, si hay alguna de esas modalidades, se
refiere a ellas
Por servicio se entiende cualquier acto de corte o significación sexual, sea constitutivo de
acceso carnal vía vaginal, anal o carnal o de cualquier otro que no se entienda incorporado
por aquel

Este es un delito de simple actividad, formal y se produce en grado de consumado, lo

mismo el delito de sodomía y el delito de promoción o facilitación a la prostitución de
menores tanto la figura del 367 como 367 ter también
AU21-03-18 Cindy

PRODUCCIÓN DE MATERIAL PORNOGRÁFICO INFANTIL, ART 366 QUATER.

(CORROBORAR 366 QUINQUIES)
Comete ese delito el sujeto que de cualquier forma elaborare un soporte que contuviere material
pornográfico infantil. Se entiende por material pornográfico infantil (legislador lo entiende así) la
realización de actividades de corte o significancia sexual en la que se involucra a menores de
edad, de carácter real, explícita o simulada, o en el que se representen sus partes genitales con
fines primordialmente sexuales o cuando se emplea su voz o imagen para los mismos objetivos.
- Sujetos del delito:
o Sujeto activo cualquier persona con capacidad de imputabilidad, en
consecuencia, es irrelevante que sea un hombre o una mujer en la medida que sea
mayor de 14 años.
o La victima es un menor de edad, sea niño o niña, varón o mujer, da lo mismo
la edad.

- Faz objetiva del tipo o la conducta prohibida se trata de una persona que de cualquier forma
crea un soporte que contiene material pornográfico infantil: filmación, fotografía, o la
elaboración de una película.

- Participación del imputado puede ser en cualquier etapa o desde cualquier óptica cuya
asistencia sea la creación de una obra pornográfica. Es decir, acá se cubre al actor, al que
saca la foto, a quien edita, a quien dirige, a quien imprime, el que filma, el que participa
en el audio, todos ellos pueden ser autor de producción. El único alcance es que debe
participar activamente (fotografiado o como actor/actriz) un menor de 18 años. Por lo
tanto, aquí no nos sirve que el menor saque la foto de una obra de pornografía. El menor
debe participar en la película ya sea en un rol principal o secundario en la obra.

- Da lo mismo el soporte o el número de soportes puede ser 1 foto o 10 fotos, 1

película o 10 película. Eso es irrelevante para la configuración del delito.

- Pornografíael legislador la define como actividades sexuales explicitas reales o

simuladas ejercidas por al menos un menor. También alude a la representación de sus
genitales con fines primordialmente sexuales, lo que significa que lo más importante de la
filmación, foto o película es la reproducción de sus genitales. Y finalmente la utilización
de voz o imágenes para los mismos objetos.

- Desde punto vista subjetivo se requiere aquí dolo directo.

- Pena presidio menor en su grado máximo, o sea, una privativa de libertad de 3 años y
un día a 5 años.

- Al igual que en otros delitos que ya hemos revisado en el que pueden verse involucrados
menores de 14 años de edad, también acá puede aplicarse la excusa legal absolutoria del
art 4 de la ley N° 20.084 de Responsabilidad Penal Adolescente, lo que significa en
buenas cuentas que si existe una diferencia que no supere hasta los 3 años de edad entre
 victima e imputado y no existiere forma de comisión de las enunciadas para los delitos de
violación propia o estupro, estamos hablando de una elaboración de una obra
pornográfica infantil consentida o voluntaria que no resultaría constitutiva de delito.

- Violación impropia hasta dos años de diferencia

- Abuso sexual impropio hasta 3 años de diferencia.

- Y en esta figura de producción de material pornográfico infantil, igualmente se aplica la

misma regla.  hasta 3 años
Con cada foto o con cada filmación que yo hago en contextos situacionales de tiempo distintos
configuran un delito por sí solo. Lo mismo que cualquier otro delito sexual. Ej.: si alguien saca
una foto hoy o al medio día, y después siendo posible separar el hecho le saco otra foto a la
víctima a las seis de la tarde, no es 1 solo delito de producción de material pornográfico infantil,
sino que son 2 delitos. Cada vez que saco una foto cometo un delito a una víctima o a distintas.
Ej.: es lo mismo cuando el imputado abusa sexualmente de su víctima en la mañana y otra vez en
la tarde, igualmente pasa en un delito de violación. En definitiva, los delitos sexuales (todos los
revisados hasta aquí) son delitos que afectan bienes jurídicos personalísimos, por lo tanto, cada
vulneración en su contra que se realiza entiende por configurado un delito en la medida que los
contextos situacionales de hecho sean distintos. Ej.: si el imputado toca a la víctima una vez y
después se le ocurre tocarla en otra zona y después en otra y en otra, no es que sean 4 delitos,
sino que es un mismo delito porque es un mismo hecho. Pero si ese hecho se corta y pasamos a
otro contexto situacional, es otro delito. Ej: es lo mismo si yo mato a una persona a las 8 y
después mato a otra a las 9 y después me voy y mato a otra a las 10, son 3 delitos de homicidio.
Ej.: es lo mismo si yo a las 9 saco una foto y me voy, vengo a las 10 y saco otra foto y me voy, y
vengo a las 11 otra vez, serian 3 delitos.
Pregunta de compañera: si a una niña le realizan tocaciones todos los días ¿se le condena por
abuso sexual 1 vez o por cada vez? R= por cada vez. Lo que sucede es que la ley establece en el
art 351 del CPP cómo se debe castigar la reiteración de un delito que afectan a un mismo bien
jurídico siendo de la misma especie. En términos generales señala que cuando se ha cometido
mas de un delito que atenta al mismo BJ, usted debe tomar el conjunto de delitos y sube la pena
en 1 o 2 grados la pena del delito base. Al final esta es una regla que le favorece al imputado
porque por ejemplo: si comete 10 delitos de abuso sexual son 10 penas distintas, en cambio por
esta regla de reiteración yo voy a poder aumentar la pena hasta en 2 grados. Ej: el delito de abuso
sexual propio que tiene una pena de presidio menor en su grado máximo, si yo le subo un grado
me queda en presidio menor en su grado mínimo, si le subo otro grado me queda en presidio
menor en su grado medio, por lo tanto la máxima pena que será aplicable a ese imputado va ser
una pena de 10 años y 1 dia a 15. Pero si yo tengo 5 abusos y por cada abuso le pongo una pena
5 años, serian 25 años.
Al final el legislador establece esta regla de reiteración para los efectos de fijar parámetros
objetivos de la forma que tengo para aplicar sanción cuando se comete mas de un delito. Para
probar que tengo reiteración tengo que probar que tengo dos delitos hacia arriba, y si tengo 5 y
pruebo 2, es como si hubiese tenido 5 porque la pena será la misma al final.
Cuando uno pasa concurso de delitos, le profesor les enseña que esta el concurso real e ideal.
Cuando el delito se comete en distintos tiempos se aplica la regla del concurso real, art 73 CP,
que dice que se va castigar cada delito como un hecho propio e independiente.
El art 351 es la regla de excepción que regula los casos en que si se comete más de un delito,
pero contra el mismo BJ. A la respuesta de la compañera, prefiere el 351 al art 73. Y cuando el
concurso es ideal (en un hecho se cometen dos o mas delitos) se aplica la regla del art 75 (la pena
mayor asignada al delito más grave. Este articulo es mas favorable al imputado, por eso siempre
los tribunales lo aplican.
- El delito de producción al igual que todos los ya analizados, es un delito formal o de
simple actividad, por lo tanto, solo puede castigarse en grado tentado y consumado,
nunca frustrado.

- Subjetivo: solamente se satisface con dolo directo.

QUINTO DELITO DE CORRUPCIÓN DE MENORES: PRODUCCIÓN
DISTRIBUCIÓN Y ALMACENAMIENTO DE MATERIAL PORNOGRÁFICO, ART
374 BIS.
Pregunta de compañera: si un tipo les saca fotos a los niños mientras sus mamas los bañan en las
duchas de las playas, ¿eso sería material pornográfico infantil? R= este delito se satisface cuando
constaban o aparecían los genitales con fines primordialmente sexuales, es decir, que se
fotografían o filmen los genitales en donde lo principal sea eso. ¿en la foto que saca este tipo en
la playa, lo principal es eso? No, al menos que yo me acerque y le enfoque justo en sus genitales
con mi cámara, ahí si se configuraría el delito, pero no el niño completo.
Acá sanciona ese soporte creado de pornografía infantil la cadena completa. Es un delito de
hipotesis múltiples de comisión, por ejemplo, el que importa material pornográfico infantil (el
que trae del exterior), el que exporta, la distribución, la comercialización, adquisición, posesión.
O sea nos estamos refiriendo a cualquier tipo de manipulación de material pornográfico infantil a
título gratuito u oneroso, salvo desde el punto de vista de los sujetos activos, el productor de
material pornográfico infantil porque si yo saco una foto y después la regalo o la vendo no puedo
ser a la vez productor y a la vez ser sancionado por la figura del 374 bis porque en definitiva, lo
que yo hago con la foto es el agotamiento del delito y me estarían sancionando dos veces. Solo
corresponde que sea sancionado por el delito de producción de material pornográfico infantil.
Nos estamos refiriendo a cualquier tercero (el que compra, el que la recibe, el que la distribuye o
la entrega, la presta o la regala.
- Es un simple delito que tiene una pena que va desde 541 días a 5 años, presidio menor en
su grado medio a máximo.
- Es una de las pocas figuras de los delitos sexuales que utiliza la voz “maliciosamente” (o
sea, con dolo directo). Lo que importa acá es que el imputado tenga conocimiento
fehaciente de que lo que adquiere o permuta es pornografía y que quien aparece en
actividades de corte pornográfico son uno o mas menores de edad, siendo irrelevante el
número de fotos que se mantengan (el delito se comete con una o 100 películas).
- Son figuras de simple actividad o formales, por lo tanto, se castigan en grado tentado y
consumado. Nunca frustrado.
Pregunta compañero: a propósito del almacenamiento de material pornográfico ¿qué pasa si a
una persona le envían una foto por washapp con contenido pornográfico? R= para que haya
maliciosidad el fiscal debe acreditar en el caso que usted guardo ese material, por lo tanto, si
usted lo eliminó del celular, no hay comisión del delito.
Pregunta de compañero (caso wena naty): a muchos nos llegó ese video ¿Quién lo distribuyó
masivamente cometió ese delito? R= Sí, falta alguien que lo denuncie nomas. La fiscalía estaría
en obligacion de investigar eso como almacenamiento respecto de quien lo denunciara. Necesito
tener identificado al denunciado para poder seguir la cadena y todos tendrían participación como
autores del delito de almacenamiento desde que participaron en la cadena de distribución del
video.

ULTRAJE A LAS BUENAS COSTUMBRES Y OFENSAS AL PUDOR

INTRO APUNTE: Bajo este epígrafe incluimos a los simples delitos de ofensas al
pudor o las buenas costumbres (art. 373), promoción de pornografía (art. 374) y ofensas
al pudor con acciones o dichos deshonestos (art. 495 Nº 5), por tratarse todos ellos, de
atentados en contra de las buenas costumbres y el pudor público.

Acá el denominador común es que se afecta el sentimiento de decoro o pudor público que todos
en una sociedad tenemos de la forma en que se acepta o se encuentra permitido desarrollar
actividades de corte sexual, por lo tanto, se trata de delitos en que no hay una persona natural
que se entienda que es víctima, sino que la víctima se entiende que es la sociedad completa en su
conjunto. Y por eso decimos que el BJ vulnerado no es la libertad sexual individual ni la
intangibilidad sexual, sino la moral sexual colectiva o el pudor público.
1. Ultraje a las buenas costumbres y ofensas al pudor, Art 373 estamos hablando de
un delito en el que lo que realiza el imputado son actos o conductas de cierta
trascendencia de corte sexual que afectan el BJ anunciado anteriormente: buena
costumbres y pudor.
a. El Sujeto Activo puede ser cualquiera
b. El sujeto pasivo es la sociedad en su conjunto que se siente ultrajada por la
conducta del delincuente.
c. Faz objetiva o conducta prohibidahechos de significancia sexual que provocan
gran escándalo o trascendencia, por lo tanto, estamos hablando de hechos que se
llevan adelante de forma publica o ante una o más personas que afecta el
sentimiento de decoro de al menos un espectador y que no se encuentran
sancionados en ninguna norma que castigue un delito de corte sexual.
Al final se trata de actos en los que no constituyen ningún delito sexual de los ya
analizados, es un delito de contenido subsidiario sexual.
d. Faz subjetivaDolo directo.
e. Penalidad reclusión menor en su grado mínimo a medio, o sea, simple delito
que va desde los 61 días a 3 años.
Ejemplo real de ofensas al pudor: un pareja sorprendida en la vía publica teniendo relaciones
sexuales; un tipo realiza actos exhibicionistas delante de mujeres que son mayores de edad o que
son menores de edad pero mayores de 14 años y no se enmarcan dentro del delito 366 n°4
(exposición de un menor a actos de significación sexual); un tipo que se pasea desnudo por la vía
pública.
Los actos de corte sexual hay que apreciarlos de acuerdo a un criterio objetivo. Si usted va por la
calle y sorprende a una pareja teniendo relaciones sexuales, eso no será normal ni para usted ni
para nadie, porque todos sabemos que eso se debe realizar en un ámbito de privacidad. El
parámetro es la moral de la sociedad, lo cual, también es subjetivo.
Pregunta de compañero: ¿y tener relaciones dentro de un auto? R= si esta dentro de estándares
de privacidad no debiera configurarse el delito, pero si esta frente a 100 personas, si podría ser un
delito.
Efectivamente se trata de actos subjetivos pero que nuestra sociedad en un lugar y tiempo
determinados acepta que no son permitidos.
Por ejemplo, si tenemos un tipo masturbándose en la sala de clase. No lo está haciendo para
satisfacer su apetito sexual y la victima no tiene menos de 14 años, no hay ni fuerza ni
intimidación y la victima tiene entre 14 y 18, ¿qué delito está cometiendo? R= no tenemos
ningún delito, salvo el que estamos analizando ahora. Todo lo que no es otro delito puede ser
éste.

2. Distribución de pornografía, Art 374 (apunte: promocion de pornografía)

PROMOCION DE PORNOGRAFIA APUNTE Castiga al “que vendiere, distribuyere o
exhibiere canciones, folletos u otros escritos, impresos o no, figuras o estampas
contrarias a las buenas costumbres”. También, al “autor del manuscrito, de la figura o de
la estampa o al que los hubiere reproducido por un procedimiento cualquiera que no sea
la imprenta”.

 se prohíbe cualquier acto de distribución de pornografía no autorizado que no sea infantil, en

un sentido amplio. Es un delito de muy excepcional aplicación. Ej.: joven que en un centro
comercial se le ocurrió hacer una broma colocando el audio de un orgasmo de su mujer podría
ser sancionada bajo este delito.
El único caso registrado en esta región respecto de este delito fue el de un peluquero que
en el centro le paso a unos niños menores de edad una carta que daba cuenta de una
historia con contenido sexual explícito de corte pornográfico. La mamá al ver lo que
estaba leyendo su hijo lo denunció. Cuando se hizo la investigación se recondujo a esta
figura porque en definitiva puso a disposición de un tercero, con independencia que
fuere menor pero mayor de 14, un documento que daba cuenta de interacciones sexuales
explicitas en que lo principal era la descripción del sexo explícito.
Es un delito de muy excepcional aplicación o que no se usa en la práctica en ningún caso.

Pregunta compañero ¿bajo qué delito se sanciona al pololo que difunde fotos intimas de
su ex por redes sociales sin el consentimiento de la víctima? R= esta es otra figura que se
persigue bajo el art 161 A y B. cualquier reproducción de un acto privado se sigue bajo
esta figura por las penas que tiene: una pena privativa de libertad bastante alta que puede
llegar hasta los 5 años y penas pecuniarias que llegan hasta las 500 utm. Asi se han
perseguido actos en virtud de los cuales terceros difunden actos íntimos no
 encontrándose autorizados por aquel. Son típicos casos de venganza o que pretenden
dañar la honra de la víctima.

3. Es una falta que esta sancionada en el art 495 n5.  es el único delito sexual que
constituye una falta por su naturaleza. Acá lo que se castiga solo en grado consumado es
actividades de corte sexual públicas que no configuren ultraje a las buenas costumbres u
ofensas al pudor, es decir, hechos de corte sexual que no sean de trascendencia ni que
ocasionen gran escándalo. Se han sancionado piropos bajo esta figura, para eso
necesitamos a alguien que lo denuncie. La multa de 1 utm.
Ej: En esta categoría entran los tipos que han sido sorprendidos orinando en la calle; o
por dichos subidos de tono o cualquier otro acto sexual que no me de para el 373. Es el
único delito falta que sanciona no solo actos sino también las palabras (dice “dichos” la
norma).

4. Delito de incesto art 375: el incesto castiga la relación heterosexual entre personas
vinculadas por consanguinidad. Pretende proteger el orden de la familia evitando la
degeneración de las estirpes, pues supuestamente las uniones cercanas entre padre e hija
o madre e hijo, abuelo-nieta, o entre hermanos, desde un punto de vista genético pueden
provocar taras que alteran el orden de la familia, y eso es el objetivo por el cual se crea
este delito y se sanciona este tipo de relaciones sexuales consentidas entre los parientes
indicados.
a. Bien jurídicoEste es el único delito cuyo BJ protegido es el orden de la familia.
b. Es un delito bilateralaquí no hay víctimas, pues ambos son imputados.
c. Los imputados se vinculan sexualmente sin que exista medio de comisión alguno
que configure un delito de violación propia o estupro, por lo tanto, en términos
generales estamos hablando de relaciones consentidas, cuando el hijo/a o nieto/a
es mayor de 18 años. Lo mismo que la sodomía, se da en muy pocos casos. No
obligatoriamente deben ser mayores de edad, pero deben ser ambos mayores de
14 años al menos.

Pregunta de compañero: ¿y con un hijo adoptado se configura? R= en base al BJ

protegido no se configura porque la razón de ser de este delito es evitar la
degeneración de la estirpe, deben ser parientes de sangre, por lo tanto, no hay
incesto.
Pregunta compañera: ¿Cómo se diferencia con un estupro por abuso de autoridad
en que ambo son mayores de 14? R= ahí es difícil, porque en mi opinión siempre
se va a configurar un delito de estupro que es la RG. Si hay un joven debe ser
mayor de 18, porque si es menor de 18 y mayor de 14 resulta fácilmente
reconducible a la figura de estupro, a la relación de dependencia. En el caso de los
hermanos es más discutible porque están en un plano de igualdad (pueden ser de
simple o de media conjunción).
Pregunta compañero: había un caso de una señora que se enamora de su hijo, el
cual había dado en adopción, tiempo después lo conoce y se enamora de él sin
saber que era su hijo. Nace una relación romántica y cuando ya están juntos se
enteran de que eran madre e hijo. ¿en ese caso se les aplica el delito? R= No se
aplica, porque no sabían, la norma dice desde el punto de vista subjetivo
 “conociendo las relaciones que los ligan”. O sea que para cometerlo en el
momento de, deben estar en pleno conocimiento del vínculo que tiene con la otra
persona.
d. Pena es idéntica al delito de sodomía, que va de los 61 días a los 3 años
MIERCOLES 28 DE MARZO 2018 (SOLO SEGUNDO BLOQUE)
DELITOS CONTRA LA VIDA
El derecho a la vida se encuentra asegurado en el art.19 número 1 de la CPR, además del
reconocimiento en la Declaración Universal de DDHH, en la Convención Americana de DDHH
(Pacto de San José de Costa Rica) y en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos, esto
es, tratados ratificados y vigentes en Chile.

¿Qué es el derecho a la vida? Es el derecho que cualquier persona tiene a no ser privada
arbitrariamente de la vida, sin embargo, en algunos casos, dar muerte a otro –en nuestro
ordenamiento- se encuentra permitido o justificado tales son los casos de legítima defensa o
estado de necesidad.

Del concepto dado se sigue que el estado está obligado a resguardar el derecho a la vida del que
cada persona es titular. En estos términos se señala, en cuanto a la naturaleza del derecho, a que
no se nos prive arbitrariamente de la vida que es un derecho valor, que es un derecho objetivo
(asegurado de forma positiva en nuestra legislación) y es un derecho de defensa que nos
permite exigir del estado la debida protección.
Así, ha sido reconocido también jurisprudencialmente por la C.S de San Miguel y Valdivia
quienes han declarado que, al menos por parte del Estado, existe el deber de dar protección a
toda persona para evitar que se nos prive de forma ilegítima de la vida, pues –como ya fue
mencionado- nuestro ordenamiento permite también que se prive en ciertas condiciones en que
no será constitutivo de delito en la medida en que esté amparado en alguna de las causales del
art.10 del CP.

DERECHOS DEL PACIENTE

Sabiendo que el derecho a la vida es derecho valor, objetivo y de defensa, ¿el titular del derecho
a la vida puede disponer del mismo? Es decir, yo como titular ¿tengo derecho a quitarme la
vida?
A propósito de lo anterior surge la duda si la vida es o no un bien jurídico disponible para el
titular, en atención a la ley de derechos del paciente (ley 20.584), la cual establece en el art.14
que uno puede aceptar o rechazar el tratamiento médico.
Algunos señalan que como la ley reconoce el derecho del paciente a rechazar un tratamiento
médico, se estaría en condiciones –el titular- de disponer de su propia vida. Sin embargo, con
todo, el derecho a la vida es un bien jurídico personalísimo y no disponible en nuestro
ordenamiento, por tanto, el titular no dispone del derecho, pues está prohibido.
LA EUTANASIA

La eutanasia puede definirse como “el acto de apresurar el proceso de la muerte del que
padece una enfermedad incurable, mediante la aplicación o la omisión de un tratamiento
médico, con el propósito de ahorrar una muerte dolorosa al paciente que reclama una
muerte digna y sin sufrimientos”.

La eutanasia es, mediante una conducta u omisión, poner fin a una vida respecto de quien
padece de una enfermedad terminal.
¿Un enfermo terminal, que sabemos que fallecerá, puede disponer de su vida? Aquí distinguimos
entre:
i. Eutanasia activa.
a. Eutanasia directa.
b. Eutanasia indirecta.
ii. Eutanasia pasiva.

I. EUTANASIA ACTIVA
a. Eutanasia activa directa. Aquellas acciones que persiguen producir la muerte del paciente
moribundo o gravemente enfermo, en nuestra legislación constituye un delito de
homicidio sin ningún matiz.
Consiste en acelerar el proceso de muerte de un tercero –enfermo terminal- mediante una
conducta (o acto directo).
¿Es impune? En nuestra legislación se le deberá dar tratamiento de homicidio, pues la
aceleración del proceso de muerte por actos directos –con la intención de producir el
fallecimiento del tercero- constituye en nuestra legislación el delito de homicidio.

b. Eutanasia activa indirecta. Se encamina a mitigar los sufrimientos del sujeto pasivo, sea
por medio de la administración de medicamentos o la aplicación de otras técnicas, pero
que provocan la muerte del paciente como consecuencia secundaria o accesoria, resultado
que en todo caso es conocido como posible, sin constituir delito de homicidio, al igual que
en la eutanasia pasiva, pues constituye un riesgo permitido.
Aquella que consiste en dar tratamiento a un enfermo terminal para aliviar su dolor y que
produce la muerte; es un efecto probable que acepta el sujeto activo.
¿Constituye homicidio el caso del médico que suministra un medicamento a un enfermo terminal,
con el objeto de aliviar su dolor, pero con el conocimiento de que el medicamento conllevará a su
muerte? No, el médico persigue aliviar terapéuticamente el dolor del enfermo, pese a que el
fallecimiento sea consecuencia probable.
Descartamos el homicidio porque la situación constituye el ejercicio legítimo de la profesión
(amparado en la lex artis).

II. EUTANASIA PASIVA

Esta supone la omisión o suspensión de un tratamiento destinado a prolongar artificialmente la
vida del paciente próximo a morir.
Estamos en presencia de un enfermo terminal y no se continúa con el tratamiento que alarga
artificialmente la vida (desconectarlo de respirador artificial, por ejemplo).
Esto es una eutanasia pasiva que no constituye homicidio pues no se acelera el proceso de
muerte, sino que la muerte es inevitable y no se alarga la vida de forma artificial.
Es por ello que, por ejemplo, el médico, respecto al enfermo terminal que se encuentra
conectado, le consulta a la familia sobre desconectar al paciente o mantenerlo conectado a una
máquina de respiración o circulación artificial, en caso de desconexión ni medico ni familiares
están cometiendo un delito.

En el único caso en que enfermos terminales -con la intervención de un tercero- se produce su

muerte va a constituir homicidio única y exclusivamente cuando se acelera el proceso en forma
deliberada sin un tratamiento médico, como sería en la eutanasia activa indirecta, o sin alargar
artificialmente el proceso de vida que ya no existe fundamento para su mantención (eutanasia
pasiva).

La ley de derechos del paciente (ley 20.584) lo único que permite a la luz del derecho del
paciente de decidir o no aceptar un tratamiento médico es relativo a la salud sin llegar a
disponer de la vida ya que esto está prohibido.
Como veremos más adelante, respecto al suicidio, este no se encuentra sancionado en nuestra
legislación, no así el auxilio al suicidio el cual está sancionado siempre y cuando se perfeccione
la muerte.
Cabe señalar que el suicidio no se sanciona porque al perfeccionarse la muerte del sujeto no hay
a quien sancionador, y lo que ocurre en el caso es el sobreseimiento definitivo de la causa.

Se debate mucho el derecho a la vida y las transfusiones de sangre cuando existe objeción por
parte de los titulares, ya sea por religión o consciencia.
La doctrina y la jurisprudencia ha resuelto que el derecho la vida, al ser un derecho no
disponible por su titular, en caso de que haya riesgo inminente, corresponde de forma forzada
proceder a realizar el tratamiento médico correspondiente para salvar la vida del paciente,
como la transfusión de sangre, aun cuando la el paciente o su familia –por razones religiosas o
de consciencia- se oponga.
El derecho a la vida prima por sobre la libre disposición del paciente invocando razones de
religión o de culto; la transfusión será siempre obligatoria.

Lo mismo ocurre con las personas en huelga, hay un deber del estado de dar protección a la
vida, por tanto, el personal de gendarmería (representante del estado) deberá alimentar
forzadamente al sujeto que esté en riesgo medicamente comprobado.

¿Cómo el estado cautela el derecho a la vida? Estableciendo los delitos contra la vida. Así,
positivamente se contemplan una serie de delitos que tienen por finalidad cautelar la vida, tales
como:

CLASIFICACIÓN DELITOS CONTRA LA VIDA

A. DELITOS CONTRA LA VIDA DEPENDIENTE. Aquella que posee el ser humano desde que
el ovulo fecundado se ha anidado en la mujer hasta el parto (la vida antes del nacimiento
o parto)
B. DELITOS CONTRA LA VIDA INDEPENDIENTE. Aquella que corresponde a todo ser
humano que ha adquirido autonomía de vida una vez finalizado el proceso de parto (la
vida desde el nacimiento)

DELITOS CONTRA LA VIDA INDEPENDIENTE:

iii. HOMICIDIO SIMPLE (ART.391 NUMERO 2 CP)
iv. HOMICIDIO CALIFICADO (ART.391 NUMERO 1 CP)
v. PARRICIDIO (ART.390 INC 1 CP)
vi. FEMICIDIO (ART.390 INC 2 CP)
vii. INFANTICIDIO (ART.394 CP)
viii. AUXILIO AL SUICIDIO

DELITOS CONTRA LA VIDA DEPENDIENTE O INCIPIENTE:

ix. ABORTO (ART.342 AL 345 CP).

DELITOS CONTRA LA VIDA INDEPENDIENTE

HOMICIDIO SIMPLE (ART.391 NÚMERO 2 CP)
i. Concepto. Consiste en matar a otro sin que concurran las circunstancias propias o
especiales del parricidio, femicidio, homicidio calificado o infanticidio, es decir, dar
muerte a otro en la medida en que no sean los otros delitos agravados.
ii. Bien jurídico protegido. La vida del ser humano vivo, a partir del momento en que ha
nacido (existencia independiente y autónoma).

iii. Sujetos del delito:

x. Sujeto activo. Es genérico, debe ser una persona distinta al sujeto pasivo, puesto que
la propia muerte queda excluida del tipo homicidio (suicidio).
xi. Sujeto pasivo. Cualquiera en la medida que haya nacido y que esté vivo.
El delito de homicidio solo se podrá cometer contra una persona viva y solo desde que ha
nacido, pues si no ha nacido será aborto en los casos en que se encuentre sancionado.

iv. ¿Cuándo entendemos que ha nacido una persona? Desde el momento en que ha
finalizado el proceso fisiológico del parto, el cual corresponde al instante en que
puede afirmarse que la criatura tiene autonomía de vida, es decir, una vida física
independiente de la madre, con especial referencia a las funciones circulatorias y
respiratorias (no tiene relevancia el corte del cordón umbilical).

v. ¿Cuándo una persona está muerta? ¿Hasta cuando existe el sujeto pasivo?
Se habla en doctrina de muerte real cuando puedo percibir con mis sentidos la muerte del sujeto
como la putrefacción o signos positivos de la muerte.

Por otro lado, se habla de muerte clínica cuando la persona ha dejado de tener funciones
respiratorias y circulatorias, sea autónomamente o por soporte artificial, con la excepción de los
trasplantes de órganos contemplados en la ley 19.451 que establece el concepto de “muerte
cerebral” como el cese irreversible y permanente de las funciones encefálicas.

La regla general es la muerte clínica y la excepción es la muerte cerebral, solo para aquellos
casos de la ley de donación de órganos (solo para estos casos), por tanto, el legislador es más
riguroso al establecer el cese irreversible y permanente de las funciones tronco encefálicas.
 Faz objetiva del tipo.

Consiste en quitarle la vida a otro ser humano “vivo” (distinto del sujeto activo), de
forma que los golpes asestados a un cadáver, “creyéndolo vivo no constituyen homicidio”. Se
trata, en consecuencia, de un delito instantáneo de resultado o material, y no formal o de
simple actividad, por lo que admite castigo en grado perfecto e imperfecto (tentado o
frustrado).

Además, como antes dijéramos, puede cometerse por acción u omisión, teniendo en
consideración el verbo rector que la ley exige para este crimen, y los medios utilizados pueden
ser de cualquier clase, o sea, de “medios abiertos” o “con forma libre”.

La acción acepta como medios de comisión los materiales (o físicos) o inmateriales,

incluyendo en este último caso a la propia víctima. Dentro de los primeros, están los directos
que pueden definirse como cualquier actividad personal (o de propia mano) del sujeto activo
como disparar a la víctima, golpearla”, asfixiarla o acuchillarla, y los indirectos, en que el autor
no actúa por sí mismo (personalmente), sino que se vale de objetos o de inimputables para su
perpetración (v.gr. animales o terceros inocentes que realizan la actividad de matar sin saberlo).
En tanto, los inmateriales pueden ser intelectuales o astutos, cuando el agente invita a la
víctima a que recorra un terreno que sabe que está minado o la induce a un suicidio, o morales,
que aparecen como inofensivos y actúan sobre la psíquis particular del sujeto pasivo, como el
terror, miedo “súbito”, “la sorpresa, las contrariedades, las impresiones desagradables o las
malas noticias”, en la medida que el sujeto activo tenga conocimiento de la enfermedad o
cualidad especial del ofendido que lo hace propenso a ese tipo de ataques, al punto de
provocarle la muerte.

vi. Los medios son de cualquier índole, es un tipo abierto.

Para entender que la acción puede ejercerse directamente sobre el cuerpo de la víctima
físicamente o también ejercerse sobre la psiquis de la víctima, cuando –por ejemplo- tengo
conocimiento de que la víctima padece una enfermedad cardiaca y deliberadamente lo asusto
para ocasionar su muerte. Algunos lo llaman intelectuales o morales.
Yo puedo dar muerte mediante una acción (conducta activa) o mediante una omisión, por tanto,
estaremos frente –ya sea- de un homicidio simple por acción o por omisión.

vii. Resultado.
El homicidio simple requiere para su consumación de la muerte “efectiva” de la víctima.
Si aquello no se logra se castigará en grado imperfecto, tentado o frustrado, según
correspondiere, atendido a que la muerte del ofendido es su resultado, siendo
irrelevante para los efectos de su calificación que el deceso se produzca inmediatamente
o con posterioridad al acto (u omisión) ilícito.

Finalmente, si con motivo de la conducta desplegada por el imputado acontece más de

una muerte, atendido el carácter personalísimo del bien jurídico cautelado (vida),
deberá responder por cada homicidio en concurso material, sancionándose conforme al
art. 74 del Código Penal o 351 del Código Procesal Penal.

Homicidio simple por omisión. En relación a este tipo de homicidio es importante mencionar
que, para estar frente al homicidio por omisión, nos encontramos en una hipótesis calificada de
los sujetos, pues el sujeto activo debe estar vinculado con el sujeto pasivo o en una relación de
garante (marcado por una relación de familia, contrato o parentesco), situación donde el sujeto
está obligado a actuar de una determinada manera y no lo hace, por ejemplo, la madre que no
alimenta a su hijo.
Por tanto, solamente podrán cometer homicidio simple por omisión ciertas personas que, por
ley o por contrato, se encuentran obligadas a realizar ciertas acciones en post de asegurar el
derecho a la vida del sujeto pasivo.

Desde el punto de vista subjetivo, a nivel de dolo, el homicidio simple se perfecciona con el dolo
directo y el dolo eventual, es decir, “yo” quiero dar muerte a la víctima o yo no quiero dar
muerte a la víctima, pero es posible que lo haga en base a la acción que estoy realizando.
 El homicidio por omisión impropia (comisión por omisión) exige como requisitos los
siguientes:

1) Que se produzca el resultado típico que la acción omitida pudo evitar;

2) Evitabilidad del resultado (causalidad hipotética) e imputación objetiva del mismo a la

acción omitida.

Sobre la causalidad en la omisión, las preguntas en estos casos deben referirse a los
resultados esperados del actuar que no se realiza y por lo mismo se tratará siempre de una mera
causalidad potencial o hipotética, a la que necesariamente han de agregarse los filtros de la
imputación objetiva. Así, cabe preguntarse ¿puede la acción omitida ser añadida mentalmente sin
que desaparezca el resultado? Si la acción no puede ser añadida en la mente sin que exista una alta
probabilidad, que linda con la certeza de que tal resultado no se habría producido quiere decir que la
causalidad hipotética debe afirmarse. Una vez afirmada la causalidad, con arreglo a los criterios de la
equivalencia de las condiciones procede todavía reducir la imputación objetiva del resultado, esto es
si la producción del resultado aparecía, de acuerdo a la experiencia como previsible conforme al
riesgo no evitado cuando se debía por el autor y su no evitación era o no jurídicamente reprobable;

3) Que el sujeto activo se encuentre en posición de garante respecto de la víctima, fundada

en principio en la ley (v. gr. derecho de familia), contrato o cuasicontrato. Empero, algunos autores
agregan el hacer precedente (WELZEL),así si un sujeto crea peligros para terceros, tiene la obligación
de impedir que estos se concreten: el que atropella al peatón estaría obligado a prestarle auxilio, de
no obrar de tal forma respondería por homicidio doloso si el herido falleciere; la comunidad de
peligro, cuando varias personas enfrentan una situación de riesgo, adquieren el deber de auxiliarse
mutuamente, como el caso del equipo de alpinistas; y la comunidad de vida, fundada en la
solidaridad humana que impone la obligación de actuar cuando no existe riesgo; y

4) Que el sujeto en posición de garante hubiere estado en condiciones de realizar la acción

necesaria para evitar que el riesgo se concretare, o bien, hubiere tenido la posibilidad de evitar el
resultado mortal. Si el tercero no está en posición de garante la acción es atípica salvo en la
hipótesis de la falta de omisión de socorro del art. 494 N° 14 que obliga a prestar auxilio a la persona
que en despoblado está herida, maltratada o en peligro de perecer, en la medida que al realizar la
acción salvadora no sufra detrimento. En caso contrario restará impune.

También,
excepcio
nalmente, en esta figura se acepta la culpa, y se contempla en los art.490 y art.492 CP bajo la
figura de homicidio culposo o cuasi delito de homicidio.
 viii. Penalidad
La pena es de presidio mayor en su grado medio (de diez años y un día a quince años de
presidio).

HOMICIDIO CONCAUSAL

Es aquel en que el agente, con intención de matar, ejecuta un hecho que por sí solo
es insuficiente para producir la muerte, la que sobreviene por la concurrencia de
condiciones o circunstancias preexistentes, concomitantes o supervinientes, ajenas a la
voluntad del hechor (v.gr. el agresor hiere con un cuchillo a la víctima que sufre de hemofilia,
hecho que desconoce, con el fin de matarla, pero sólo logra herirla superficialmente, sin
embargo, fallece, por su afección, por anemia aguda).

En relación al homicidio concausal se dice que, cuando lo comete, quien, con la intención de dar
muerte a una persona, realiza una acción que naturalmente no produce el resultado de muerte
que sobreviene por causa concomitantes o coexistentes desconocidas por el hechor o sujeto
activo.

Se cita reiteradamente el caso del enfermo hemofílico que es atacado por el sujeto activo quien,
con la intención de darle muerte, lo acuchilla, pero le causa una lesión leve. Con esta lesión leve,
atendiendo al cuadro del sujeto pasivo, desconocido por el agente o hechor, se produce la
muerte. Esto lo castigamos como homicidio frustrado.
Considerando lo anterior, debemos señalar que el homicidio simple es un delito material o de
resultado, es decir, a diferencia de los delitos sexuales vistos anteriormente, este es un delito
que requiere un resultado que es separable en el tiempo de la acción prohibida que produce
resultado.
Es por esto que se castigan los grados imperfectos de tentativa, frustración, imperfección o
consumación, y la diferencia es que, en el homicidio frustrado se rebaja en un grado y el
homicidio tentado en dos grados; y el consumado perfecto con la pena que la ley tiene para el
delito, es decir, presidio mayor en su grado medio a máximo.
El homicidio con causal se castiga como homicidio frustrado, así lo resuelve la doctrina y
jurisprudencia, siempre y cuando el hechor no conozca la concausa.
HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL

Existe, cuando el sujeto activo, queriendo dañar la integridad corporal o la salud de la

víctima, le causa, sin embargo, la muerte, no querida ni prevista por el actor.

También, se ha definido como una actuación voluntaria de un sujeto imputable, que

se propone un resultado típico y antijurídico (dolo de lesionar), y que causa no solamente ese
resultado, sino uno mayor, también típico y antijurídico, que el sujeto no se proponía causar
(homicidio culposo).

En el homicidio preterintencional el hechor actúa con dolo de lesionar a la víctima,

produciéndose la muerte de esta última por circunstancias ajena a su previsibilidad, es decir,
culpa.
Hablamos de una mezcla del dolo de lesionar (a diferencia del dolo con causal que es dolo de
matar) y el deceso o muerte de la víctima por causas que escapan de la intención del agente. Por
ejemplo, yo ataco a la víctima y lo hiero en su brazo con un cuchillo. Resulta que donde hiero a la
víctima había una arteria y la victima fallece desangrada.
Será necesario, entonces, reunir los antecedentes -en el curso de la investigación penal-
necesarios para justificar el dolo del sujeto activo.
Por tanto, aquel sujeto que ataca a su víctima en una zona no vital, se dice que actúa con dolo de
lesionar.

En la doctrina y jurisprudencia no existe controversia que en este caso debe observarse un

concurso ideal entre las lesiones dolosas consumadas y el cuasidelito de homicidio consumado,
castigándose con la pena mayor asignada al delito más grave, de acuerdo al art. 75, por cuando
se está ante un solo hecho que es constitutivo de dos o más delitos. La “índole de las lesiones y
su gravedad se determinará en cada caso, según sus propias características concretas, en
relación con sus efectos ordinarios”. Si no puede determinarse su gravedad, deberán
considerarse para su castigo como menos graves, que constituyen la regla de general aplicación
de acuerdo al art. 399.

¿Qué pasa cuando la víctima termina con lesiones graves y gravísimas?

Para que lo comprendamos, esto es hasta antes que de que se modificara la ley que aumentaba
la pena del delito de homicidio, es decir, si revisamos códigos antiguos aparecerá el delito de
homicidio con pena de presidio mayor en su grado mínimo a medio, es decir, de 5 años y un día
a 15 años; esto se modificó.
 Las lesiones graves y gravísimas tienen una pena de 5 años y un día a 10 años, entonces, se
discutía mucho pues la pena de homicidio frustrado, si lo rebajo 1 grado en su parte más baja
me queda en una pena de 3 años y un día a 5 años, y las lesiones graves gravísimas en 5 años y
un día a 10 años, entonces era más gravoso condenar por lesiones graves gravísimas que por
homicidio frustrado.
¿Cómo se resolvía? Aunque esto no tiene mucha aplicación práctica desde que se aumentaron
las penas del homicidio, y quedaron en 10 años y un día a 20 años, y el homicidio frustrado
queda de 5 años y un día a 10 años, lo mismo ocurre con las lesiones graves gravísimas sin que
resulte relevante.
Se decía que la persona que intente dar muerte a otro, y es implícito per sé o se encuentra
cubierto el dolo de causar una lesión grave gravísima, y se sancionaba finalmente como autor de
delito consumado de lesiones graves gravísimas del art.397 número 1 CP (lesionar a alguien (…)
por más de 30 días con un resultado que la misma ley establece). Y si era al revés, si la lesión era
simplemente grave, se castigaba por homicidio frustrado, es decir, 3 años y un día a 5 años.

Actuar homicida en que se producen lesiones graves-gravísimas (art. 397 Nº 1).

Cuando el victimario ataca con la intención de matar al sujeto pasivo y éste resulta con
lesiones graves-gravísimas, corresponderá castigarlo por el delito consumado de lesiones
graves-gravísimas del art. 397 Nº 1, y no por el delito de homicidio frustrado, por cuanto el
que atenta derechamente contra la vida de otro, tiene conocimiento que está en la posibilidad
cierta de causar una lesión grave-gravísima, cubriendo dicho efecto el dolo, a lo que se suma,
que si se le sancionara por este último delito, la pena sería más benévola, lo que resulta del
todo inaceptable.

Finalmente, la respuesta inversa deberá darse cuando el efecto producido en el ofendido sean
las lesiones simplemente graves del art. 397 Nº 2, es decir, procede sancionar por homicidio
frustrado.

Da lo mismo que la muerte se produzca en el momento o sobrevenga después, en la medida que

la muerte pueda imputarse objetivamente a la acción realizada por el imputado o a la omisión
(la conducta no efectuada).
Se hablaba mucho, para justificar la relación de causalidad, de la teoría de la equivalencia de las
condiciones, que si yo resto el resultado de muerte a la condición desaparece el resultado;
actualmente esto se ha complementado con la teoría de la imputabilidad objetiva que establece
el supuesto del riesgo empleado, entonces, en los casos que no puedo eliminar la condición, se
produce el resultado y agrego –como elemento- el riesgo. En la medida que dicho riesgo sea
ilícito, y se encuentre sancionado por el ordenamiento jurídico, corrijo y eso da como resultado
de muerte, estoy en presencia del homicidio por acción, omisión y culposo.

Relación de causalidad, entonces, teoría de la equivalencia de las condiciones con la teoría de la

imputación objetiva.

IMPORTANTE: PARA SABER SI ES CRIMEN O SIMPLE DELITO PONER ATENCION A LOS AÑOS,
MÁS DE 5 AÑOS CRIMEN Y MENOS DE 5 AÑOS SIMPLE DELITO.
 04-04-18
DELITOS CONTRA LA VIDA INDEPENDIENTE

HOMICIDIO CALIFICADO

APUNTE: El homicidio calificado, también conocido como “asesinato”, consiste en matar a

otro con alguna de las circunstancias del art. 391 Nº 1, sin que concurran los requisitos
propios del parricidio, femicidio o del infanticidio.

Se habla de un homicidio simple en consecuencia “matar a otro” en la medida que concurra

alguna circunstancia o modalidad de comisión descrita en art 391 Nº1 que son las calificantes,
siempre y cuando el hecho no pueda ser captado por las figuras de Parricidio, Infanticidio,
femicidio.

Art 291 Nº1 El que mate a otro Y no esté comprendido en el artículo

anterior, será penado:
1.° Con presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo, si
ejecutare el homicidio con alguna de las circunstancias siguientes:
Primera. Con alevosía.
Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.
Tercera. Por medio de veneno.
Cuarta. Con ensañamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el
dolor al ofendido.
Quinta. Con premeditación conocida

SUJETO DEL DELITO APUNTE: Este ilícito también puede cometerse por acción u omisión.
Así, en el homicidio calificado, por acción, el sujeto activopuede ser cualquiera con
capacidad de imputabilidad, o sea, mayor de 14 años de edad, con independencia a su
edad, sexo, estirpe o condición, con la única prevención que no debe tener la calidad de
parentesco o vínculo conyugal o de convivencia (o haberlo tenido) que configuran los
delitos de parricidio, femicidio e infanticidio (art. 390 y 394). En el evento que esto
último ocurriere, el imputado deberá castigarse por el delito correspondiente, por
mandato expreso del legislador en el caso del parricidio y femicidio (art. 391: “El que
mate a otro y no esté comprendido en el artículo anterior”), pudiendo aplicarse la
agravante del art. 12 N° 1, 2, 3, 4 o 5 según procediere; y, por aplicación del principio de
especialidad en el infanticidio, por tratarse de un homicidio cometido por un cierto
sujeto activo, en un determinado término contado desde el nacimiento del ofendido (art.
394).

En cambio, si fuere por omisión, el sujeto activo deberá hallarse en posición de garante
en relación a la víctima, puesto que de otro modo no puede fundarse su responsabilidad,
al no efectuar la acción evitadora que le correspondía desplegar como garante de aquélla.
Se “da esa hipótesis cuando se emplea veneno (la institutriz que odia al niño a su cargo,
no impide que el menor se beba un líquido con potencialidad letal)”, o bien, en el caso de
un salvavidas que para aumentar el dolor –psíquico- de la víctima, aparenta intentos
fallidos de auxilio.

En tanto, el sujeto pasivo corresponde a otro ser humano vivo, remitiéndonos en cuanto a
su principio de existencia y fin a lo revisado -en igual acápite- en el homicidio simple.

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

La vida, desde el nacimiento o parto hasta la muerte

FAZ OBEJTIVA DEL TIPO

Matar por cualquier forma, sea mediando, acción de cualquier naturaleza o también omisión en
cuanto provenga de un sujeto en posición de garante respecto de la víctima, o en virtud de la
relación de causalidad.
Además, se agregan 5 modalidades de comisión que convertirán el homicidio simple en
homicidio calificado.

1.- ALEVOSIA: no se encuentra definida en el art 391 nº 1, acudimos a la definición genérica que
es el agravante de responsabilidad penal del articulo 12 Nº 1 el cual señala “Son
circunstancias agravantes: 1° Cometer el delito contra las personas
con alevosía, entendiéndose que la hay cuando se obra con traición o
sobre seguro”

ALEVOSIA APUNTE: Atendido que el legislador no ha definido esta calificante en el art. 391 N° 1,
debe acudirse al concepto dado por el art. 12 N° 1 de aquella, dando aplicación a las reglas de
interpretación de la ley, esto es, cuando se obra a traición o sobre seguro.

A traición o sobre seguro son expresiones que tienen un distinto alcance y que se
satisfacen alternativamente, teniendo en consideración que se encuentran unidas por la
conjunción “o”.

Obra a traición el imputado cuando oculta su verdadera intención de cometer el

homicidio (“maquinación cautelosa”), “simulando amistad o disimulando la enemistad” (o el
ánimo hostil), aprovechándose en consecuencia de la confianza que tal ocultamiento produce en
la víctima (confianza a la que falsamente ha dado lugar un engaño del autor, o que deriva de las
relaciones entre éste y la víctima). En consecuencia, no se trata “simplemente de que la víctima
esté desprevenida, sino que esta desprevención haya sido procurada por el homicida,
aprovechándose de la confianza en él depositada por aquélla, creada o mantenida por su actitud
de disimulo”.

Actúa sobre seguro cuando el agente aprovecha o crea un estado de indefensión material
en la víctima (elemento objetivo), que lo coloca en condiciones de asegurar directa y
especialmente la perpetración del delito sin riesgo para su persona que pueda provenir de la
defensa o reacción del sujeto pasivo, o bien de terceros, para repeler la agresión, sea por la
ocultación de sí mismo, o por los medios o forma utilizada para cometer el delito y lograr –
consecuencialmente- su posible impunidad.

Resulta relevante dejar constancia que esta calificante en cualquiera de sus variantes
debe ser buscada de propósito (“intencionada”) por el sujeto activo o aprovechada por el mismo,
para la obtención de aquellas condiciones favorables (o especiales) para cometer el delito
(elemento subjetivo o ánimo alevoso), puesto que si las circunstancias fácticas que la configuran
le han sido indiferentes, deberá descartarse su concurrencia. Así, “aunque objetivamente puede
afirmarse la indefensión de un menor de edad, un ciego, un enfermo impedido de valerse por sí
mismo, etc; la apreciación de un homicidio calificado dependerá no de ese hecho, sino de que el
autor haya buscado, valido o aprovechado esa situación de indefensión para cometer el delito,
esperando atacar al momento de encontrarse solo con la víctima indefensa, alejando a quienes
podrían socorrerla; o bien, la haya creado por sí mismo, mediante asechanzas, emboscadas y
otras forma equivalentes”.

Asimismo, la alevosía –en general- existirá desde el inicio de la agresión. Pero sí puede
transformarse en homicidio calificado por esta calificante “la conducta inicialmente no alevosa si,
tras la reyerta, el otro contendiente queda inerme y se aprovecha (el sujeto activo) de tal
situación para rematarle sin riesgo del agresor ni posibilidad de defensa de la víctima” (alevosía
sobrevenida). En consecuencia, “el asesinato por alevosía puede darse en cualquier momento,
esto es, un hecho puede iniciarse como simplemente homicida y convertirse en asesinato, o bien,
a la inversa puede iniciarse como alevoso y terminar siendo simplemente homicidio”.

Vamos a entender que el homicidio califica con alevosía cuando se actúa mediando traición, o
con traición, o sobre seguro, son hipótesis o alternativas, la una o la otra satisface al tipo, y por
traición vamos entender “el aprovechamiento que realiza el sujeto activo (imputado) respecto
de un vínculo de confianza que mantiene con su víctima, y eso permite facilitar la muerte o dar
muerte a la víctima en mejores condiciones”; Por sobre seguro se entiende “el aprovechar
circunstancias de contexto en un sentido amplio sea ocultando la intención, el arma utilizada ,
los medios, o para facilitar la impunidad o huida, para darle muerte a la víctima”, por ejemplo el
sujeto ataca por la espalda a la víctima, cuando son varios esperando a la víctima escondidos
para atacarla y cualquier otra circunstancias que le permita al sujeto activo asegurar la muerte,
en la medida que sea mediante traición o sobre seguro, es decir, se persigue desde el inicio no
son circunstancias accidentales, son circunstancias de las se sirve para darle muerte a la víctima
se tienen en cuanta desde antes.

POR PREMIO O PROMESA REMUNERATORIA (SEGUNDA) APUNTE

En esta calificante -cuyo origen más remoto se encuentra en Roma, en la Lex
Cornelia de sicaris, que ya contemplaba la agravación específica para la comisión de
delitos de sangre por dinero-se paga por anticipado (premio) o se oferta el pago
posterior (promesa) para la realización de un homicidio, a un tercero que acepta
motivado por el ánimo de lucro. A este último, se le denomina “sicario”,“asesino a
sueldo” o “mercenario”.

Esta calificante del premio o promesa remuneratoria tiene por fundamento “el
llamado móvil reprochable o despreciable. La motivación del sujeto es únicamente
obtener una ventaja pecuniaria, lo que los romanos llamaban el crimen del sicario”.

2º POR PREMIO O PROMESA REMUNERATORIA: el imputado actúa mediante esta segunda

modalidad, cuando se ofrece a un 3º conocido como asesino a sueldo, sicario, o mercenario,
matar a una persona, el premio (antes) es la entrega de a cambio de la acción realizada que es
darle muerte a la víctima y la promesa es el pago que posterior a la muerte se le va a realizar,
en cualquier cosa para estar en este numeral el acuerdo expreso o tácito debe ser anterior a la
muerte, no se puede llegar y matar a una persona y después cobrar, debe existir un acuerdo de
voluntades previo, no importando que haya un pago.
Se discute ¿quien comete homicidio calificado? Serán ambos tanto el que encarga como el que
mata (instigador e instigado)
Debe ser con un contenido patrimonial o reconducible a dinero.

POR MEDIO DE VENENO (TERCERO) APUNTE:

Existe, cuando el agente incorpora cualquier sustancia, “animal, virus orgánico, vegetal,
mineral”, sólida, líquida o gaseosa, al cuerpo de la víctima, provocándole la muerte,
generalmente, “sin saberlo o poderlo prever”, o sin advertirlo.

Presenta las siguientes características:

5.c.1)El veneno puede introducirse de cualquier forma al cuerpo del ofendido. Por
ejemplo, “a través de la respiración, de la piel, inyectándolo, por vía oral, anal” o “vaginal,
o por medio de unción, inhalación, ingestión” o por ósmosis.

5.c.2)Se acepta como veneno la utilización de sustancias químicas, o que actúen mecánica
o físicamente en el cuerpo humano (v.gr. vidrio molido).
5.c.3) Tiene un efecto destructivo en el organismo, ocasionando la muerte del ofendido.

5.c.4) El deceso de la víctima puede ocurrir violenta o lentamente, o requerir

administraciones sucesivas o producir sus resultados de inmediato, pues no hay
exigencias en el tipo al efecto .

5.c.5)Esta calificante se diferencia a la agravante del art. 12 Nº 3 en que esta última exige,
además del uso del veneno, que se causen grandes estragos o se dañe a otras personas
(“medio catastrófico”), mientras que la primera “no requiere tal resultado catastrófico”.

5.c.6)El uso del veneno, en general, puede ser un medio insidioso, o sea, alevoso, del
imputado, pero no siempre, como cuando la víctima bajo fuerza física o intimidación es
obligada a tomar cualquier clase de veneno, conociendo aquélla su naturaleza letal.
Además, el homicidio mediante veneno puede ser también premeditado siempre y
cuando cumpla con los requisitos de esta última calificante.

3º POR MEDIO DE VENENO: es una sustancia de la clase que sea, natural, liquida o gaseosa, que
introducida de la forma que sea al cuerpo de la víctima (bebida, inyección, respiración, o
cualquier otra forma mecánica o química) produce la muerte de la víctima, generalmente se
asocia con la alevosía o se habla del veneno como un medio insidioso o clandestino, por qué no
se avisa que se dará muerte por medio del veneno si no que se utiliza y se da muerte a la víctima
y la pesquisa resulta compleja porque hay que realizar estudios histopatológicos para
determinar la causa de muerte

ENSAÑAMIENTO (CUARTA) APUNTE:

El legislador considera como calificante el dar muerte con ensañamiento, cuando
se aumente deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido, con motivo de su muerte.

Se fundamenta en la mayor perversidad del autor al ocasionar padecimientos a la

víctima que resultan superfluos para la obtención del resultado perseguido. O sea, no tan
solo se desea matarle sino también hacerla sufrir, mediante tortura o actos de barbarie.
 Esta calificante se diferencia a la agravante genérica del art. 12 Nº 4, por cuanto
esta última exige “aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males
innecesarios para su ejecución”, y la primera “aumentar el dolor de la víctima al darle
muerte”(o quitarle la vida). Así, la agravante del art. precitado presupone la ejecución de
otros males que -en general- no necesariamente se vinculan con intensificar el
sufrimiento de la víctima al morir. En suma, la calificante requiere causar dolor físico o
psíquico en la víctima en la ejecución del delito, de modo que quedan excluidos otro tipo
de males, como causar deshonra.

Con todo, la calificante y la agravante pueden coexistir independientemente, ya

que no tienen el mismo sustrato, de forma que no vulneraría el principio non bis in idem
su reconocimiento en la sentencia.

Para aceptar la concurrencia de esta modalidad ejecutiva de comisión se requiere

-por una parte- que el hechor aumente deliberadamente el dolor del sujeto pasivo; es
decir, aumente intencionalmente (o con dolo directo) el sufrimiento propio del morir de
la víctima y natural a la modalidad usada por el agente, que objetivamente deber ser
inhumano, es decir, que importe maldad, perversidad, crueldad, insensibilidad o deleite
con el sufrimiento del ofendido. Y, por la otra, subjetivamente haber sido perseguido por
el sujeto activo, de modo tal, de provocar un sufrimiento innecesario (extraordinario o
extremo) al ofendido. Por todo lo expuesto “si el hechor confiaba en no estar aumentando
inhumanamente el dolor a la víctima, cualquiera que sea la razón (cree
equivocadamente que no le está causando dolores, cree que esos dolores son
indispensables para sus propósitos homicidas, etc), o bien sólo contó con ello (esto es, se
representó el aumento de dolor, pero de todos modos actuó aun contando con que se
produjera), no podrá hacérsele responsable de homicidio calificado por ensañamiento”.

Con motivo de lo expuesto, la jurisprudencia reiterada ha resuelto que la

multiplicidad de golpes y el uso reiterado de un cuchillo que empleó el acusado, no
importa de por sí la existencia de ensañamiento. Es necesario que el autor ejecute
deliberadamente maniobras destinadas a provocar el dolor de la víctima antes de su
muerte en forma inhumana, y que el hechor busque de forma intencionada y consciente
ese resultado. Igualmente, que de la sola repetición de disparos contra la víctima sólo
convence de la persistencia del ánimo homicida, no del ensañamiento. También, se ha
fallado que “no obstante haberle propinado el agente once puñaladas a la menor, una de
las cuales fue mortal, y haberle prendido fuego a la cama en que se encontraba dejando la
puerta con llave, los antecedentes demuestran un actuar meramente impulsivo que lleva
a descartar la idea de ensañamiento, por lo cual el homicidio debe ser calificado como
simple y no calificado”. En cambio, se ha calificado el homicidio cuando se ha lanzado a la
víctima agonizante a un matorral de zarzas; en herir a una mujer en la región torácica y
luego ya debilitada en ocasionarle siete cortes con un cuchillo en su rostro, uno de los
cuales le creaba forzosamente una sonrisa (mediante el corte); en golpear
reiteradamente con un bate a un anciano maniatado, colocarle un saco en la cabeza y una
cuerda al cuello, arrástralo, saltar sobre su pecho y pisotearle la cara; en el en provocarle
a la víctima múltiples heridas con un cuchillo y martillo, algunas en zonas no vitales, que
le causaron un mayor sufrimiento en su agonía y muerte; en arrastrar a una persona
desde un vehículo en movimiento; en atacar a la víctima propinándole golpes y cortes,
resultando con más de ochenta lesiones, destacando la distribución de las heridas y la
profundidad de algunas, que denotan el deseo de torturarla y hacerla sufrir de forma
adicional; en herir a una mujer en las extremidades, el tórax, cabeza y el cuello, y luego
lanzarla todavía agonizante a un río; en introducir en un barreño a un niño de 7 años,
para rociarle con ácido sulfúrico causándole quemaduras en el ochenta por cuento de su
cuerpo y apuñalarlo repetidamente; y en atacar en la vía pública a un sujeto, por un
grupo de personas, y darle trece disparos, además de propinarle golpes de pies y puños,
teniendo en cuenta que estaba reducido en el suelo y unido a alguna de las zonas que
eligieron atacar, esto es, las extremidades inferiores, que no producen la muerte, pero
aumentan el dolor deliberadamente.

Finalmente, los actos posteriores al deceso de la víctima, como cercenar sus

órganos, o su inhumación destinados a ocultar, impedir o dificultar el descubrimiento del
ilícito escapan al ámbito de aplicación de esta calificante. En efecto, “los actos realizados
después de la muerte, no son un medio o modo de cometer el homicidio, puesto que es
exigencia objetiva de la figura la existencia previa de un ser humano con vida y
“consciente” que pueda sufrir; por ello, no pueden considerarse constitutivos de
ensañamiento los actos de violencia ejercidos contra el cadáver, sea que éstos se realicen
con fines defensivos –generalmente descuartizamiento- o que sean verdaderos actos de
vilipendio, es decir, cometidos como consecuencia de un estado de ira o de un impulso
perverso”.

4º.- ENSAÑAMIENTO, AUMENTANDO DELIBERADAMENTE E INHUMANAMENTE EL DOLOR AL

OFENDIDO: El Art 12 Nº 4 señala “Aumentar deliberadamente el mal del delito
causando otros males innecesarios para su ejecución”.
Esta es la agravante genérica que establece la ley penal, se diferencia al ensañamiento con
calificante de homicidio en el sentido que el imputado en la del homicidio debe de forma
deliberada o intencionada (buscada) causar dolor en el proceso de muerte de la víctima o sea
sufrimiento o dolor para morir, y ese dolor debe tener cierta entidad, por lo mismo se recurre a
lo deliberado e inhumano, debe tener cierta gravedad, intensidad
que demuestra cierto grado de maldecida por parte del imputado, debe ser perseguido por el
imputado, es decir, una persona que disfruta la forma en que le está dando muerte a la víctima, y
ese proceso de muerte le provoca dolor a la víctima. La agravante genérica alude a afección o
dolor en un sentido genérico al proceso de comisión del delito, por ejemplo, en una violación el
imputado para cometer el delito hace que el familiar observe lo que está ocurriendo esto es
ensañamiento como agravante genérica (12Nº4).

PREMEDITACION (QUINTA) APUNTE: Se ha explicado la premeditación por diversos

criterios tales como el cronológico, psicológico o sintomático.

El cronológico exige que durante un lapso o “intervalo” de tiempo se

mantenga la intención de cometer el homicidio, criticándose por la necesidad de
tener que determinar el tiempo en que debe persistir dicho deseo, lo que resulta
dificultoso y arbitrario. El psicológico supone “además de la resolución delictiva en el
tiempo, concurra una frialdad de ánimo en el sujeto activo, frialdad que no margina la
posibilidad de apasionamiento, porque incide en la calculada selección de la forma o
medios que se emplearán para matar y que no se contrapone con un estado de
violencia anímica”. Y, el sintomático que se traduce para su apreciación en la
necesidad de una mayor malignidad del delincuente.

Se ha llegado a la conclusión que esta modalidad del homicidio debe

entenderse combinando los criterios cronológico y psicológico, que permiten
definirla como “la persistencia en el tiempo de la decisión de cometer un delito
consistente en matar a un tercero, con una frialdad y tranquilidad de ánimo, en la
forma en que se ejecutará para asegurar su persona, su resultado o la indefensión de
la víctima”. Es decir, exige como requisitos los siguientes:

5.e.1) La resolución de cometer un delito de homicidio;

5.e.2) Un intervalo de tiempo entre tal resolución y la ejecución del hecho;

5.e.3) Persistencia durante dicho intervalo de la voluntad de delinquir; y

5.e.4) La frialdad y tranquilidad del ánimo, lo que puede vincularse con la idea del
cálculo con que procederá el autor en la comisión del ilícito para asegurar su
persona, su resultado o la indefensión de la víctima.

Reconociendo lo anteriormente expuesto, en lo sustancial, la Corte Suprema

ha resuelto que “la calificante de premeditación requiere de dos etapas: una primera
en que el agente, antes de adoptar la decisión de ejecutar el hecho punible, reflexiona
y medita, ponderando las ventajas y desventajas de perpetrarlo para, finalmente,
resolverse a llevarlo a cabo, una segunda en la cual, perseverando en la decisión
tomada, pero antes de iniciar la ejecución del hecho típico, discurre sobre la forma de
poner en obra su propósito, seleccionando los medios, escogiendo el momento y
lugar apropiado y, en general, no requiere ser minucioso o pormenorizado, pero sí
revelador de una resolución firme e invariable durante el lapso que media entre ella y
la ejecución del hecho”. Lo comentado se condice en parte con lo fallado por la Corte
de Apelaciones de Antofagasta en el sentido que la conducta humana desplegada por
el imputado no debe provenir exclusivamente de una voluntad impulsiva, sino debe
existir una reflexión necesaria para la perpetración del ilícito, presupuesto esencial de
la premeditación.

A su turno, que la premeditación sea “conocida” tiene un fundamento de

carácter meramente histórico, porque la fuente de la disposición que la castigaba, el
Código Penal Español de 1848, empleaba tal término para poner énfasis en la
diferencia que tenía con el Código de 1822, que presuponía esta calificante cuando se
daban determinadas modalidades de ejecución del hecho, o por la mera distancia
temporal existente entre la idea de cometer el delito y el momento en que se llevaría a
cabo. En conclusión la premeditación deberá justificarse por la Fiscalía en su
oportunidad procesal, al igual que los restantes elementos que configuran este
crimen, por cualquier medio, sin limitaciones (art. 295 CPP).

5º PREMEDITACIÓN CONOCIDA: para entenderla se han esbozado tres criterios.

5.1 criterio cronológica: entiende la premeditación como el deseo de darle muerte a alguien que
se mantiene por cierto lapso de tiempo.
5.2 criterio psicológico: el deseo mantenido de dar muerte a una persona con ánimo frio y
tranquilo
5.3.- criterio sintomático: dar muerte a una persona con cierto grado de malignidad.
Finalmente se ha definido la premeditación por la doctrina y la jurisprudencia como una mezcla
entre el criterio cronológico y el psicológico, es decir, el “deseo de dar muerte a alguien que se
mantenga durante cierto lapso de tiempo, y que el deseo de dar muerte se manifieste con ánimo
frio y tranquilo (persistente en el tiempo).”
Lo importe es que el imputado decida matar a la víctima y perfeccione su conducta con
posterioridad no inmediatamente, además, lo haga planificando la forma en como matara y
dejando la subjetividad de lado, y hacerlo con ánimos fríos y tranquilos.

En cualquiera de estas modalidades estamos en presencia de un homicidio calificado, si se dan

dos o más modalidades da lo mismo, igual será un homicidio calificado, podrá ser relevante para
los efectos de la aplicación de la pena en los términos del artículo 69 del CP respecto del mal
causado, es decir, se puede subir la pena, o aplicarla en el grado más alto o gravoso dependiendo
de la forma de comisión del hecho y de las calificantes que concurran, recordar que basta una
para que calificar el homicidio simple en calificado.

PUNTO DE VISTA SUBJETIVO

Se requiere dolo directo respecto a la calificante (alguna de las cinco) y dolo directo o eventual
respecto de la muerte misma. (es igual que en el homicidio simple).

PENALIDAD
presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo (simple), es decir 15 años y 1 día a 20
años efectivos, después del cual podrá pedir algún beneficio.

PARRICIDIO
Se encuentra contemplado en el artículo 390 inc 1º y se puede definir como “Dar muerte por un
sujeto activo calificado a un sujeto pasivo determinado en la medida que no concurra los
elementos del femicidio e infanticidio”, es un homicidio agravado por el vínculo que existe entre
victima e imputado, el parricidio se prefiere por especialidad, al homicidio simple o calificado
independiente a la calificante, esto se refiere a que, si el sujeto activo da muerte a la víctima con
alguna calfiicante, da lo mismo porque será un parricidio igual siendo la sanción más alta.

ART. 390 inc 1º. El que, conociendo las relaciones que los ligan,
mate a su padre, madre o hijo, a cualquier otro de sus ascendientes
o descendientes o a quien es o ha sido su cónyuge o su conviviente,
será castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su
grado máximo a presidio perpetuo calificado

BIEN JURIDICO.
La vida, pero de un consanguíneo o pasivo calificado.

BIEN JURIDICO APUNTE: Lo cautelado es la vida del consanguíneo ascendiente o

descendiente, o de quien es o ha sido cónyuge o conviviente, reconociendo la
relevancia de la familia como núcleo fundamental de nuestra sociedad, de
conformidad al art. 1° CPR, como del matrimonio y de la convivencia.

Se ha dicho sobre su fundamento que se reprime con una pena más gravosa
que el homicidio puesto que viola un vínculo moral inherente a la naturaleza humana.
SUJETO DEL DELITO APUNTE: El legislador incluye a tres grupos de sujetos pasivos:

4.a) Determinados parientes consanguíneos.

Como sujeto pasivo se considera al padre, la madre o el hijo, o cualquier otro

ascendiente o descendiente.

Aludimos al parentesco consanguíneo descartando el afín puesto que

históricamente el parricidio se justifica en el mayor injusto que lleva implícito dar
muerte a una persona con la cual el sujeto activo se encuentra unido por sangre y además
por razones sistemáticas, atendido a que el legislador cuando ha querido incorporar el
parentesco por afinidad lo ha señalado expresamente (arts. 13, 17, 250 bis y 489).

Dentro de los descendientes cabe excluir a los hijos y descendientes cuya muerte
se cause dentro de las 48 horas siguientes al parto, que por aplicación del principio de
especialidad, debe castigarse por infanticidio.

El parentesco podrá acreditarse por cualquier medio de prueba producido e

incorporado en la forma que establece la ley, de acuerdo al art. 295 del Código Procesal
Penal, que considera como principio la libertad de prueba.

Sobre la situación del adoptado y adoptante, teniendo en cuenta que no existe un

vínculo de sangre, debe desecharse entre aquéllos la posibilidad de la comisión de este
crimen, salvo entre adoptado y los parientes consanguíneos de su familia de origen.

4.b) Quien es o ha sido cónyuge o conviviente.

Pese a que el parricidio se motiva -en cuanto al mayor injusto- en el vínculo de

sangre que mantiene el sujeto pasivo respecto del activo, el legislador siguiendo en su
momento la legislación española, extendió dicho nexo al legal que nace con el
matrimonio, es decir, a los cónyuges y con posterioridad, por medio de la ley 20.066 del
2005, a los convivientes, que se origina, por la convivencia, como situación de hecho.
Luego, la ley 20.480 del 2010, modifica el art. 390, ampliando los sujetos pasivos a quien
es o ha sido cónyuge o conviviente, estableciendo además como delito el femicidio que se
configura cuando se da muerte a quien es o ha sido cónyuge o conviviente del imputado,
siendo la víctima mujer. En consecuencia, aquellos sujetos deben excluirse del parricidio
y calificarse como femicidio.

El tipo impone la existencia válida de un “contrato solemne de matrimonio” al

momento de la muerte de uno de los contratantes, o bien, que hubiere existido con
antelación a la acción u omisión matadora (v. gr. nulidad, divorcio o muerte presunta), no
teniendo en el primer caso ninguna relevancia que los cónyuges se encuentren separados
de hecho. De otra parte, sobre si el matrimonio celebrado existiendo uno anterior no
disuelto, puede originar el vínculo exigido por el parricidio, la respuesta ha de ser
negativa, pues “el matrimonio delito no puede constituir ni originar el valor jurídico
amparado por el tipo penal del artículo 390 del C.P., ya que dicha norma castiga la
agresión de un matrimonio lícito no antijurídico, esto es, la unión monogámica
reconocida en nuestro orden jurídico, no el ataque a un vínculo poseedor de un motivo
de nulidad objetivamente verificable”. Empero, igualmente podrá castigarse por
parricidio si es posible comprobar que la víctima es o ha sido conviviente del imputado.

La convivencia no se encuentra definida en el derecho positivo chileno, por lo que

acudiendo a la doctrina y jurisprudencia puede entenderse como “la unión lícita entre un
hombre y una mujer fundada en un hecho que consiste en la convivencia afectiva con
contenido sexual y a la que el derecho le reconoce ciertos efectos”. En consecuencia,
atendido que la convivencia “es una situación de hecho que no está definida legalmente,
su existencia y las circunstancias que la califiquen como tal, deberán ser acreditadas ante
los tribunales de justicia”. En otras palabras, “la determinación de su sentido y alcance
compete únicamente a los jueces del fondo y sólo para el caso en que son llamados a
ejercer su ministerio”. En cuanto a sus requisitos (o elementos):

4.b.1) Unión de hecho “lícita” (adecuada al ordenamiento jurídico) de una pareja

heterosexual, o sea, de “diferente sexo”, que no se encuentren casados entre sí, lo que
excluye las uniones entre personas del mismo sexo (homosexualismo y lesbianismo).
Esta interpretación se fundamenta por una parte en que la expresión “conviviente” se
incorporó a continuación de la expresión “cónyuge” unida con la preposición “o”, que
tiene un sentido de homologación, o sea de referirse a la unión de personas de distinto
sexo con cierta permanencia, interpretación restrictiva que resulta adecuada teniendo
en cuenta la gravedad de la pena asignada a este delito; y por la otra, que el art. 5 de la ley
20.066 que precisamente modificó el art. 390, al definir lo que debe entenderse por
violencia intrafamiliar empleó una expresión distinta y de un sentido más amplio, por
cuanto se refiere a “relación de convivencia”, que comprende por su mayor extensión a
otras clases de uniones en la familia como las uniones entre personas del mismo sexo.

4.b.2) Que la unión suponga la vida en común de dos personas, o sea, una comunidad de
vida, o “el vivir juntos” con cierta estabilidad y proyección en el tiempo (permanencia),
con la consciencia, propósito o deseo de compartir la vida en común.

4.b.3) Que la relación se manifieste externamente para terceros, es decir, sea notoria y
“pública”, lo que “se opone a las relaciones furtivas” y accidentales.

4.b.4) Que la vida en común o “comunidad de vida” sea asimilable a una familia de
carácter matrimonial. En consecuencia, se trata de una relación afectiva “de carácter
singular” y con “algún contenido sexual libremente consentida”, de modo que deben
excluirse las uniones personales de carácter exclusivamente económico o patrimonial, o
basadas en el consumo de drogas.

SUJETO ACTIVO
Se trata de un padre, madre o ascendiente o descendente (después de las 48 horas del parto),
consanguinidad línea recta o quien es o sido cónyuge o conviviente (relación heterosexual de un
hombre y una mujer), se deja afuera el adoptante o adoptado.
La muerte puede ser por cualquier medio, por acción y también se acepta el parricidio por
omisión en la medida que exista relación de consanguineidad.
Para definir quién es cónyuge respecto de la otra persona, estamos a la definición del articulo
102 del CC sobre el contrato solemne del matrimonio.
Respecto de quien se considera ex cónyuge, se entenderá tal tanto al divorciado como el
anulado, por qué el legislador no ha hecho distinción.
Respecto a quienes son convivientes, son quienes no están casados, pareja heterosexual, ya que,
el legislador al incorporar al conviviente en el delito del parricidio lo ha hecho equiparándolo al
matrimonio, la razón para afirmar lo anterior es que la convivencia ha sido definida como una
familia con permanencia, estabilidad, proyecto de vida en común, con la finalidad de
procreación en los casos que se puede, en los que no exista un contrato de matrimonio, con
grado de afecto, relación pública y notoria de familia.

FAZ SUBJETIVA
Dolo directo respecto al vínculo que me une con la víctima, y dolo eventual o directo respecto a
la muerte.

PENALIDAD
presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo calificado, es decir 15 años y 1 día a 40
años efectivos.
FEMICIDIO
Es un parricidio, pero la víctima es la cónyuge o ex cónyuge, conviviente o ex conviviente, en
otras palabras, la víctima es una mujer.

Art 290 inc 2º. Si la víctima del delito descrito en el inciso

precedente es o ha sido la cónyuge o la conviviente de su autor, el
delito tendrá el nombre de femicidio.

BIEN JURIDICO
LA VIDA, del recién nacido dentro de las 48 horas siguientes al parto

SUJETO ACTIVO
debe ser un varón.

PENALIDAD
Misma que el parricidio, presidio mayor en su grado máximo a presidio perpetuo calificado, es
decir 15 años y 1 día a 40 años efectivos. Técnicamente se diferencia cuando se le da muerte a la
mujer.

INFANTICIDIO
Homicidio privilegiado en virtud de los sujetos, el sujeto activo se vincula con el pasivo por
consanguinidad siendo el primero ascendiente y el segundo descendiente, con la previsión que
el plazo solo se circunscribe a las 48 horas siguientes al nacimiento o parto.

ART. 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los demás

ascendientes legítimos o ilegítimos que dentro de las cuarenta y
ocho horas después del parto, matan al hijo o descendiente, y serán
penados con presidio mayor en sus grados mínimo a medio.

BIEN JURIDICO
Vida, del recién nacido (48 hrs siguientes al parto).

PENALIDAD
Presidio mayor en sus grados mínimo a medio, es decir 5 años y un día a 15 años.

SUJETO ACTIVO
Padre, madre, o los demás ascendientes legítimos o ilegítimos, que den muerte a la víctima
dentro de las 48 horas siguientes al parto o nacimiento.

FAZ SUBJETIVA
Dolo directo respecto del vínculo que une con la víctima, y dolo eventual o directo respecto a la
muerte.

AUXILIO AL SUICIDIO 393

Ya se había dicho que el suicidio es atípico en nuestra legislación, porque es el no matarse, para
que estemos en presencia de un homicidio hay que “matar a otro” y en este delito no hay otro,
este delito sanciona al que colabora o asiste en que una persona se mate, en la medida que la
asistencia, ayuda o colaboración no suponga el dominio final de un hecho, estamos hablando de
un cómplice, el dominio final siempre va a estar en mano del suicida.
Es un delito formal, pero de peligro concreto, solo admite castigo en grado consumado se
descarta la tentativa y la frustación, porque tiene una condición objetiva de punibilidad, que son
elementos que se requieren para que sea punible, o tenga castigo, es decir, se requiere la muerte
del suicida.

ART. 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro

para que se suicide, sufrirá la pena de presidio menor en sus grados
medio a máximo, si se efectúa la muerte.

BIEN JURIDICO
Vida.

PENALIDAD
Pena de simple delito, presidio menor en su grado medio a máximo, es decir, una pena privativa
de libertad de 541 días a 5 años
Clase penal III “DELITOS ESPECIALES” 5 de abril del 2018
Aborto como único delito contra vida dependiente
El aborto era el único delito que atentaba contra la vida incipiente o dependiente, y al final
el objeto material de este delito es producto de la concepción, es decir el feto o el que está
por nacer hasta el nacimiento o parto.
Por lo tanto el aborto regulado en los artículos 342 y siguientes del código penal consiste
en dar muerte al feto, esta es la definición o dar muerte al producto de la concepción hasta
el nacimiento, a partir del parto o nacimiento, ya es vida independiente y será un delito de
infanticidio, homicidio o parricidio.
El aborto lo clasificamos en:
 Aborto cometido por terceros extraños
 Aborto cometido por la propia mujer
 Aborto cometido por el facultativo
En relación al cometido por tercero extraños, ubicándolo en el código se castiga en lso
artículos, 342 y 343.
Y a su vez el de terceros extraños se distingue en
 Aborto cometido con violencia y sin consentimiento de la mujer 342 numero 1 y 343.
 Aborto cometido sin violencia y sin consentimiento de la mujer, 342 número 2.
 Aborto cometido sin violencia pero con consentimiento de la mujer 342 numero 3.

 Aborto cometido con violencia y sin el consentimiento de la mujer 342 numero 1 y

343

La diferencia entre una y otra figura es que la del numeral 1 del 342, el imputado
actúa con dolo directo, es decir maliciosamente, mientras que el aborto violento del
artículo 343 se castiga con dolo eventual o mediando culpa.
Desde el punto de vista de los sujetos; el sujeto activo es un imputado con
capacidad de imputabilidad mayor de 14 años y la victima una mujer con
independencia de su edad, pero acá la víctima en estricto rigor desde un punto de
vista técnico es el feto, que corresponde al objeto material de ese delito, entonces
para evitar confusiones sujeto activo cualquiera, y sujeto activo solo el feto. Y desde
 cuando es sujeto de aborto desde que el ovulo secundado se ha anidado en la matriz
(puesto en el útero, es el único lugar que pueda desarrollarse con independencia si la
fertilidad se hizo fuera del cuerpo de la mujer, como la fecundación in vitro o dentro
del de esta), ese es punto de partido, pues es partir de ese momento que el
producto de la concepción es viable.
Conducta prohibida 342 números 1 dar muerte al feto con independencia de los
medios de comisión y la violencia se interpreta en términos amplios, coacción física
como moral, al no distinguir la norma
Desde el punto de vista subjetivo al utilizar la voz el legislador maliciosamente seria
con dolo directo
Y la pena de crimen presidio mayor en su grado mínimo
 343 Será castigado con presidio menor en sus grados mínimo a medio, el que con
violencia ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propósito de causarlo,
con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor.

Este aborto o esta figura atenuada del aborto violento con pena de crimen de
presidio menor en grado mínimo a medio ( 61 a 3 años de prisión o reclusión de
libertad), no se comete con dolo directo , sino acepta el dolo eventual y
excepcionalmente una de la únicas figuras que se satisface con culpa, de parte del
hechor en la medida que conste o sea notorio, para el imputado el estado de
gravidez de la mujer, él está viendo que la víctima tiene su vientre abultado,
concluyendo que está embarazada, la agrede, la golpee, no con la idea de causar el
aborto, aunque es un resultado posible o actuando con dolo eventual o mediando
culpa. Ósea tenemos tres diferencias fundamentales, la pena, luego dolo directo
contra dolo eventual y culpa, tercero que exige como elemento objetivo que le
conste el estado de gravidez de la mujer o que sea esa circunstancia notoria, esta es
la conducta prohibida

 Segunda hipótesis Aborto de tercero extraño no violento sin consentimiento 342

número 2
Acá lo mismo que habíamos dicho antes, de lso sujetos del delito, faz subjetiva u
objetiva con la diferencia que el imputado actúa sin violencia, sin fuerza física o
 fuerza moral, sin coacción física o moral. Entonces actúa mediante engaño y sin la
voluntad de la mujer.
Y por su modalidad o la afección al bien jurídico, la pena disminuye a una pena
privativa de libertad, de presidio menor en su grado máximo (3 años y 1 día a 5
años) por lo tanto baja un grado.

Recuerden que el aborto violento cometido por un tercero extraño sin

consentimiento tiene una pena ejercida en su grado mayor en su grado mínimo,
mientas que este es presidio menor en su grado máximo.

 Tercera hipótesis aborto cometido por tercero extraño sin violencia pero con
consentimiento de la víctima
Art. 342 número 3: El que maliciosamente causare un aborto
será castigado: 3° Con la de presidio menor en su grado medio, si la
mujer consintiere.

Acá la mujer se allana al aborto, el imputado actúa idealmente sin violencia pero si
actuara con violencia no lo podemos castigar por el numeral 1 sino igualmente por el
3, es curioso pero abarca con violencia y sin violencia pero con el consentimiento de
la mujer, se castiga por el número 3 del artículo 343, el consentimiento marca la
diferencia en el hecho de la violencia.

Ahora desde la óptica del tercero extraño, entonces el aborto cometido por un
tercero extraño es presidio menor en su grado medio, acá baja un grado más, ósea
en escala descendente.

 Entonces aborto cometido por personas extrañas articulo 342 y 343

 Violento sin consentimiento articulo 342 numero 1 y 343
 No violento sin consentimiento articulo 343 numero 2
 Sin consentimiento con o sin violencia articulo 342 numero 3
En las tres figuras del artículo 342 “El que maliciosamente causare un aborto
será castigado: 1° Con la pena de presidio mayor en su grado mínimo, si ejerciere violencia
en la persona de la mujer embarazada. 2° Con la de presidio menor en su grado máximo,
si, aunque no la ejerza, obrare sin consentimiento de la mujer.3° Con la de presidio menor en
su grado medio, si la mujer consintiere.”

Se utiliza la voz maliciosamente por lo tanto hay dolo directo, y la única figura que acepta
otra modalidad subjetiva es el 343 con dolo eventual incluso culpa (solo en este caso hay
culpa y dolo eventual) “Será castigado con presidio menor en sus grados mínimo a medio, el
que con violencia ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propósito de causarlo,
con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor.”

Ejemplo de violencia y consentimiento de la mujer 342numero 3:

 la mujer le pide al imputado que la golpee hasta ocasionarle un aborto. Ahí tiene
violencia y consentimiento como se castiga
 La mujer le pide al imputado dame una pastilla abortiva, existe consentimiento sin
violencia

El sujeto pasivo en el 342 es el feto pero en el 343 es la mujer, es por eso es que la pena
radicalmente se disminuye
Artículo 343, en este caso no se quiere causar el aborto, y es tanto así que la doctrina esta
conteste en que procede culpa y dolo eventual.
 Segundo grupo aborto causado por la propia mujer o auto aborto

Artículo 344, La mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, será
castigada con presidio menor en su grado máximo. Si lo hiciere por ocultar su deshonra,
incurrirá en la pena de presidio menor en su grado medio.
Ella misma le da muerte al feto que lleva en su vientre, o bien que consiente que otro se lo
cause, y la pena es presidio mayor en su grado máximo es decir; de 3 años y un día a 5 años,
por lo tanto es relevante que se cause el aborto o un tercero se lo cause, la pena para ella
es la misma, en consecuencia como hay conciencia de la mujer, es irrelevante o no el uso de
violencia, porque al consentir la mujer que se cause el aborto cae irremediablemente su
punibilidad en el artículo 344.
 Tercer grupo aborto causado por un facultativo

Artículo 345: El facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a él,
incurrirá respectivamente en las penas señaladas en el artículo 342, aumentadas en un
grado.

 Aquí es más gravosa la situación porque el médico o el profesional del área de la

medicina, actuando dentro su oficio o de acuerdo a la lex artis se aprovecha de esa
circunstancia para provocar el aborto en la persona de la víctima, sea como autor
material o como cómplice, y acá en rango de punibilidad por mandato expreso del
legislador se iguala, el legislador al indicar que es un facultativo abusando de su
oficio (existe dolo directo) o coopera en él , la enmarca inmediatamente en la figura
de la complicidad y la castiga de la misma forma, por lo tanto al cómplice se le da el
carácter de autor. Y la pena es un grado sobre el del artículo 342, dependiendo del
número respectivo, por ejemplo dependerá; si hay violencia sin consentimiento, sin
violencia y con consentimiento, o consentimiento con o sin violencia.
 El delito de aborto es un delito material o de resultado, el resultado es la muerte del
feto el cual es sujeto pasivo, por lo tanto se castiga, en grado consumado y en todos
los grados imperfectos, tentado, frustrado, por ejemplo si el feto sobrevive, es
frutado y si en principio la acción se hace por medios directos por ejemplo, cuando
le doy misotril a la víctima y esta interrumpe el nexo causal sin ingerir el
medicamento o realiza de inmediato el lavado de estómago estaría tentado.

Vamos a terminar con el siguiente comentario

En relación al aborto, “la mujer tiene derecho a disponer de la vida del feto o no, o que pasa
cuando la mujer tiene riesgo vital y se requiere extraer los resultados de la concepción”
entonces en ese tema ha habido dos posturas:
 postura absolutista de la iglesia católica, que establece que en ningún caso la vida
del feto es disponible, y si está en peligro de muerte, la vida de la madre tampoco
puede disponerse.
  Postura relativa señala que en ciertos casos se puede disponer por la madre de la
vida del feto, ahí nacen los sistema de plazos y las indicaciones, estos son:
1. Sistema de plazos establece que la madre puede disponer de la vida del feto o del
producto de la concepción hasta los 3 meces, y se señala esa fecha ya que a partir
de ese momento el feto adquiere forma humana y siente, por lo tanto es sujeto de
dolor. Entonces la mujer tendría libertad de disponer hasta ese tiempo después no.
2. sistema de indicación que establece en ciertos casos en lo que sí se puede abortar,
cuando está en riesgo la vida de la madre, es un caso. Según indicación cuando no
hay viabilidad por parte del feto, tercera indicación ha mediado delito sexual.

En todas las legislaciones hay limitaciones, En nuestro país la ley 21030 estable la postura
de las indicaciones, que se incorpora en el código sanitario el artículo 119, los casos en que
la mujer pueda disponer de la vida del feto, que son los siguientes:
Artículo 119. Mediando la voluntad de la mujer, se autoriza la interrupción de su embarazo
por un médico cirujano, en los términos regulados en los artículos siguientes, cuando:

1. la mujer se encuentre en riesgo vital, de manera que la interrupción del embarazo,

evite un peligro para su vida, en consecuencia cuando está en riesgo la vida de la
madre en el momento en el que sea y este acreditado por un médico, puede
interrumpirse el embarazo, acreditada por un medico

2. El embrión o feto padezca una patología congénita adquirida o genética,

incompatible con la vida extrauterina independiente, en todo caso de carácter letal.
En base al tiempo podemos saber con certeza absoluta que no va a vivir en forma
independiente o no sobrevivirá el parto, porque padece de una patología que le
impone llevar una vida independiente o autónoma, de carácter letal esto se acredita
a través de la opinión de dos médicos especialistas

3. Sea resultado de una violación, siempre que no hayan transcurrido más de doce
semanas de gestación. Tratándose de una niña menor de 14 años, la interrupción del
embarazo podrá realizarse siempre que no hayan transcurrido más de catorce
semanas de gestación. Esta es una mescla entre el sistema de indicación y plazos, si
no es menos de 14 serian 12 semanas. Se requiere de un equipo de salud
 conformado para estos efectos, concurriendo los hechos que la constituyen, es decir
la violación y la edad gestionar, 12 semanas si es mayor de 14 años, y menos de 14
años hasta 14 semanas.

Luego en los casos en que la mujer a partir de los 14 años de edad requiere autorización de
su represtante, si esta la niega puede recurrir la mujer al tribunal juzgado de familia de su
domicilio para que la otorgue en forma sustitutiva oyendo al representante:
Eso quiere decir que la mayor de 14 años tiene libertad para consentir en el aborto, en los
términos explicados en la interrupción del embarazo.

cuando el legislador habla de violación alude o exige solo un equipo de salud (concepto más
amplio pueden ser médicos, psicólogos, psiquiatras), no habla de juicio, asistencia en
ninguna hipótesis, ósea basta que un equipo especialista constate los hechos de la violación
ya sea la denuncia de la víctima que ha quedado embarazada y se constate el tiempo o la
data en semana, para que proceda la interrupción del embarazo, esto determina que es
posible el auto aborto, cuando procedan las causales en la conducta típica para que
intervengan en el que ya se encuentra amparado en el artículo 119 del código sanitario,
este no establece requisitos respecto de la violación, solo lo que está en la norma.