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RESEÑA DEL ESCUDO

1.- En la parte superior, una banda en sable (negro), que significa

disciplina y honestidad, tiene el mote o leyenda Nihil Intenta-
tum: "Nada que no se Intente".
2.- Como blasones el cuartel central, coloreado de gule (rojo), for-
taleza y osadía, evoca junto con la banda negra los colores del
poncho gaucho y la tradición salteña.
3.- Otros dos cuarteles laterales el azur (azul), significan verdad y
belleza.
4.- Al centro, JHS o anagrama de Jesús...
5.- ... con una paloma plateada que baja desde lo alto...
6.- ... portando en su pico un compás de oro como símbolo de sa-
biduría.
7.- A la izquierda, la estrella del sol del escudo de la Provincia de
Salta.
8.- A la derecha, un castillo de oro, en recuerdo de Ávila, cuna de
la patrona de la Universidad, Santa Teresa de Jesús.
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ÍNDICE
PLANIFICACIÓN ...................................................................................................................................................... 14

UNIDAD I: ESTRUCTURA DE LA OBLIGACIÓN ................................................................................................... 26

1.1.- La Relación Jurídica: (como concepto jurídico "a-priori") ................................................................................ 26
1.2.- Deberes jurídicos y obligaciones ...................................................................................................................... 34
1.3.- Derechos de las obligaciones y derechos reales ............................................................................................. 34
1.4.- Obligaciones Propter Rem ............................................................................................................................... 40
1.5.- Metodología del C.C. o sea cómo se distribuyen las distintas ramas del Derecho que trata .......................... 43

UNIDAD II: ELEMENTOS ESENCIALES ................................................................................................................ 46

2.1.- Sujetos .............................................................................................................................................................. 46
2.2.- Objeto ............................................................................................................................................................... 47
2.3.- La causa ........................................................................................................................................................... 50

UNIDAD III: EFECTOS ............................................................................................................................................. 58

3.1.- Efectos de las obligaciones y efectos de los contratos .................................................................................... 59
3.2.- Efectos con respecto a las partes y a terceros ................................................................................................ 60
3.3.- Efectos con relación al acreedor ...................................................................................................................... 62
3.4.- Astreintes (del latín astringere = compeler) ..................................................................................................... 66
3.5.- Ejecución forzada indirecta (505 inc. 3) ........................................................................................................... 68

UNIDAD IV ............................................................................................................................................................... 74
4.1.- Extensión del resarcimiento en las obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero ................... 81
4.2.- Daño moral ....................................................................................................................................................... 81
4.3.- Cláusula Penal ................................................................................................................................................. 82

UNIDAD V: DERECHOS DEL ACREEDOR SOBRE EL PATRIMONIO DEL DEUDOR ....................................... 86

5.1.- Medios de garantía ........................................................................................................................................... 86
5.2.- Privilegios ......................................................................................................................................................... 89
Clasificación de los privilegios según la ley 24522 (de Concursos) ....................................................................... 102

UNIDAD VI: INEJECUCIÓN INIMPUTABLE ......................................................................................................... 105

UNIDAD VII: LAS OBLIGACIONES. CLASIFICACIÓN ........................................................................................ 107

Clasificación de las obligaciones ............................................................................................................................ 107

UNIDAD VIII: OBLIGACIONES EN CUANTO A LA NATURALEZA DEL OBJETO ........................................... 115

8.1.- Obligaciones de prestación determinada ....................................................................................................... 115
8.2.- Sistema C. C. argentino ................................................................................................................................. 116
8.3.- Ley 17711 ....................................................................................................................................................... 116
8.4.- Efectos de la Constitución y transformación de derechos reales con respecto a terceros.
Régimen de preferencias ................................................................................................................................. 119
8.5.- Derechos del acreedor burlado contra el deudor ........................................................................................... 119
8.6.- Riesgo y ventajas de la cosa debida .............................................................................................................. 120

UNIDAD IX: OBLIGACIONES DE PRESTACIÓN INDETERMINADA ................................................................. 124

9.1.- Obligaciones facultativas ................................................................................................................................ 124
9.2.- Obligaciones alternativas ............................................................................................................................... 124
9.3.- Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles u obligaciones de género ................................................ 125
9.4.- Obligaciones de género limitado .................................................................................................................... 127
9.5.- Obligaciones de dar cantidades de cosas ..................................................................................................... 128
9.6.- Obligaciones de dar sumas de dinero ............................................................................................................ 130
9.7.- Normas aplicables .......................................................................................................................................... 135
9.8.- Obligaciones en moneda nacional ................................................................................................................. 135
9.9.- Incumplimiento de las obligaciones de dar sumas de dinero ........................................................................ 136
9.10.- Intereses ....................................................................................................................................................... 136
9.11.- Anatocismo ................................................................................................................................................... 140
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UNIDAD X: OBLIGACIONES DE SUJETO MÚLTIPLE O PLURAL .................................................................... 149

10.1.- Pluralidad conjunta ....................................................................................................................................... 149
10.2.- Obligaciones divisibles e indivisibles ............................................................................................................ 150
10.3.- Método del Código Civil en materia de divisibilidad ..................................................................................... 150
10.4.- Aplicaciones de los principios de divisibilidad e indivisibilidad .................................................................... 153

UNIDAD XI: OBLIGACIONES DE SUJETO MÚLTIPLE O PLURAL ................................................................... 158

11.1.- Obligaciones simplemente mancomunadas y solidarias ............................................................................. 158
11.2.- Obligaciones simplemente mancomunadas ................................................................................................ 158
11.3.- Obligaciones solidarias ................................................................................................................................ 159
11.4.- Obligaciones solidarias y obligaciones in solidum ....................................................................................... 159
11.5.- Caracteres de las obligaciones .................................................................................................................... 162
11.6.- Prueba .......................................................................................................................................................... 162
11.7.- Cesación de la solidaridad ........................................................................................................................... 165
11.8.- Obligaciones disyuntas ................................................................................................................................ 165

UNIDAD XII: OBLIGACIONES MODALES ........................................................................................................... 168

Condición ................................................................................................................................................................ 168

UNIDAD XIII: PLAZOS ........................................................................................................................................... 172

Caracteres .............................................................................................................................................................. 172
Efectos .................................................................................................................................................................... 174

UNIDAD XIV: TRANSMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES .................................................................................... 178

14.1.- Formas de transmisión ................................................................................................................................. 182
14.2.- Antecedentes históricos ............................................................................................................................... 182
14.3.- Cesión de créditos ........................................................................................................................................ 186

UNIDAD XV: TRANSMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES (CONTINUACIÓN) ...................................................... 191

15.1.- Transmisión de las obligaciones, pago con subrogación ............................................................................. 191
15.2.- Asunción de deudas ..................................................................................................................................... 198

UNIDAD XVI: RECONOCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES ............................................................................ 199

16.1.- Definición ...................................................................................................................................................... 199

UNIDAD XVII: MEDIOS EXTINTIVOS ................................................................................................................... 203

Pago ........................................................................................................................................................................ 207
Elementos del pago ................................................................................................................................................ 210
Sujetos .................................................................................................................................................................... 210
Pago por tercero ..................................................................................................................................................... 213
Objeto ..................................................................................................................................................................... 214
Lugar de pago: ¿Dónde debe realizarse el pago? ................................................................................................. 215
Tiempo del pago: ¿Cuándo debe pagarse? ........................................................................................................... 215

UNIDAD XVIII: PAGO POR CONSIGNACIÓN ...................................................................................................... 218

UNIDAD XIX: NOVACIÓN ..................................................................................................................................... 223

Elementos ............................................................................................................................................................... 223
Novación Subjetiva por cambio de deudor ............................................................................................................. 225
Novación objetiva ................................................................................................................................................... 227
Efectos .................................................................................................................................................................... 229
Dación en pago ....................................................................................................................................................... 231

UNIDAD XX: (continuación) MEDIOS DE EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES ............................................ 233

Metodología del C.C. .............................................................................................................................................. 234
Naturaleza jurídica .................................................................................................................................................. 234
Caracteres .............................................................................................................................................................. 235
Clases, forma y prueba ........................................................................................................................................... 236

UNIDAD XXI: RENUNCIA Y REMISIÓN DE DEUDA ........................................................................................... 239

Caracteres .............................................................................................................................................................. 239
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Objeto ..................................................................................................................................................................... 240

Efectos .................................................................................................................................................................... 240
Remisión de deuda ................................................................................................................................................. 240
Formas .................................................................................................................................................................... 241

UNIDAD XXII: PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA ........................................................................................................ 244

Sujetos .................................................................................................................................................................... 245
Objeto ..................................................................................................................................................................... 245
Acciones prescriptibles ........................................................................................................................................... 245
Comienzo de la prescripción .................................................................................................................................. 245
Caducidad ............................................................................................................................................................... 248

UNIDAD XXIII: EXTINCIÓN GLOBAL DE LAS OBLIGACIONES ........................................................................ 252

Ley 24522/95 .......................................................................................................................................................... 252
Concurso preventivo ............................................................................................................................................... 252
Quiebra ................................................................................................................................................................... 255
Fuentes de las Obligaciones .................................................................................................................................. 255
Declaración Unilateral de voluntad ......................................................................................................................... 255
Enriquecimiento sin causa ...................................................................................................................................... 259
Abuso de derecho ................................................................................................................................................... 261
Obligaciones ex lege .............................................................................................................................................. 264

UNIDAD XXIV: ACTOS ILÍCITOS Y RESPONSABILIDAD CIVIL ........................................................................ 267

Fundamentos de la responsabilidad civil ................................................................................................................ 267
Teoría o tesis subjetiva ........................................................................................................................................... 268
Teoría o tesis objetiva ............................................................................................................................................. 268
Acto ilícito - Sanción ............................................................................................................................................... 270
Ilicitud objetiva y subjetiva ...................................................................................................................................... 272
El Daño no es requisito de la ilicitud ....................................................................................................................... 273
Ilícito civil e ilícito penal .......................................................................................................................................... 273
Responsabilidad civil contractual y extracontractual .............................................................................................. 275
El problema de la opción y el cúmulo ..................................................................................................................... 276
Deslinde de los campos de la responsabilidad civil contractual y extracontractual ............................................... 277

UNIDAD XXV: ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL. EL DAÑO ........... 281

UNIDAD XXVI: ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL:

LA ANTIJURIDICIDAD ................................................................................................................................................. 285
Acto Ilícito por omisión ............................................................................................................................................ 288
Régimen legal de los delitos y cuasi delitos ........................................................................................................... 288

UNIDAD XXVII: ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL:

RELACIÓN DE CAUSALIDAD E IMPUTABILIDAD ............................................................................................. 290
La relación de causalidad ....................................................................................................................................... 290
Sistema adoptado por el Derecho Argentino ......................................................................................................... 291
Cocausación ........................................................................................................................................................... 292
Imputabilidad .......................................................................................................................................................... 294
Casos de inimputabilidad ........................................................................................................................................ 294

UNIDAD XXVIII ....................................................................................................................................................... 299

Introducción ............................................................................................................................................................ 299
Responsabilidad por el hecho de otro .................................................................................................................... 301
Responsabilidad del patrono o comitente por el hecho del dependiente ............................................................... 302
¿Bajo qué condiciones será responsable el patrón por el hecho del dependiente? .............................................. 305
Responsabilidad de las personas jurídicas ............................................................................................................ 307
Responsabilidad de los padres .............................................................................................................................. 308
Responsabilidad de los tutores .............................................................................................................................. 310
Responsabilidad de los curadores ......................................................................................................................... 311
Responsabilidad de los directores del colegio y maestros artesanos .................................................................... 313
Responsabilidad de los dueños de hoteles y establecimiento similares ................................................................ 313
Responsabilidad por cosas arrojadas o suspendidas y expuestas a caer ............................................................. 316
 6

UNIDAD XXIX ......................................................................................................................................................... 318

Responsabilidad por el hecho de las cosas ........................................................................................................... 318
Responsabilidad por el hecho de los animales ...................................................................................................... 318
Responsabilidad por daños causados por las cosas inanimadas .......................................................................... 319
Daño con la cosa y por la cosa .............................................................................................................................. 320
Responsabilidad por los accidentes de automotores ............................................................................................. 322
Responsabilidad por los productos elaborados ..................................................................................................... 325
La reparación ambiental ......................................................................................................................................... 326

UNIDAD XXX .......................................................................................................................................................... 339

Ejercicio de la acción indemnizatoria ..................................................................................................................... 339
Transmisión de la acción indemnizatoria ............................................................................................................... 340
Extinción de la acción indemnizatoria .................................................................................................................... 340
Relaciones entre la acción civil y penal .................................................................................................................. 340
Accidentes de automotores .................................................................................................................................... 345
Daños y Perjuicios .................................................................................................................................................. 357
Responsabilidad de los Sanatorios ........................................................................................................................ 369
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REFERENCIAS

Actividad no obligatoria.

Actividad obligatoria.

Atención.

Audio.

Bibliografía.

Página web. Internet.

Video.
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CURRICULUM VITAE
A.- Datos Personales:
Apellido y Nombre: MARIA ISABEL VIRGILI.

B.- Estudios Cursados:

- Bachiller Humanista, egresada del Bachillerato Humanista Moderno de Salta - Medalla de Oro,
año 1972. Promedio 9.45

Título de Grado:

- Abogada, egresada de la Universidad Católica de Salta el 16-03-78. Indice Académico: 9,58.

- Medalla de Oro al Mejor Promedio en 25 años de la Universidad Católica de Salta, Resolución
Rectoral Nº 77/93.

Postítulo:

- Profesora Universitaria en Ciencias Jurídicas, egresada de la Universidad Católica de Salta el 08-

08-97. Indice Académico. 9.88.-

Título de Post-Grado:

- Magíster en Gestión Educativa. Carrera de Maestría en Gestión Educativa de la Escuela de Negocios

de la Universidad Católica de Salta. Noviembre de 2003. Índice Académico: 9,44. Medalla de Oro.

Cursos de Post-Grado:

- Carrera de Doctorado en Ciencias Jurídicas dependiente de la Universidad Católica de La Plata

desde marzo de 1979 a diciembre de 1981, con la totalidad de materias rendidas y aprobadas.
Promedio: 9 (nueve). No rindió tesis.
- Curso de Post-Grado: la Organización Institucional de Salta. Siglo XIX organizado por el Instituto
de Investigaciones Históricas de Salta y la Universidad Católica de Salta, durante los meses de
Abril, Mayo y Junio de 1988.
- Primer Seminario General Internacional de Universidades del Mercosur, Segisur, del Simposio
Permanente sobre la Universidad que tiene como finalidad la formación de Directivos Universita-
rios, organizado por la Asociación Colombiana de Universidades y la Universidad Católica del
Uruguay desde el 1 al 9 de octubre de 1991, desde el 3 al 12 de abril de 1991 y desde el 9 al 15
de octubre de 1992 en Pririápolis, Uruguay. Representante de la Universidad Católica de Salta,
(Resolución Rectoral Nº 176/91). Carga horaria total: 156 horas.
- Seminario Internacional de Gestión en Educación Superior del 7 al 14 de setiembre de 1994. Coorga-
nizado por el Consejo Británico de Universidades, la Universidad Nacional de Tucumán, la Universi-
dad del Norte Santo Tomás de Aquino, la Universidad Nacional de Santiago del Estero, la Universidad
Católica de Santiago del Estero y la Universidad Católica de Salta. Carga horaria total: 56 horas.
- Seminario General Internacional para la Formación de Directivos Universitarios del Simposio Per-
manente sobre la Universidad, organizado por la Universidad del Norte Santo Tomás de Aquino,
en la Ciudad de Tucumán; Primera Sesión: desde el 06 al 16 de abril de 1994; Segunda Sesión:
desde el 14 al 18 de setiembre de 1994 y Tercera Sesión desde el 23 al 27 de mayo de 1995; re-
presentante de la Universidad Católica de Salta: Resoluciones Rectorales Nros. 36/94, 164/94 y
103/95, respectivamente. Carga horaria total: 120 horas.
- "XI Seminario General Internacional del Simposio Permanente sobre la Universidad", organizado
por la Universidad Católica de Salta durante los meses de junio de 2000, noviembre de 2000 y ju-
nio de 2001. Resolución Rectoral Nª 109/00. Carga horaria total: 105 horas.
 9

- Certificate Program in Glabolization, organizado por la Universidad de Georgetown y la Universi-

dad Católica de Salta, entre mayo y agosto de 1998, con evaluación escrita y oral. Promedio 8,80.
Carga horaria total: 60 horas.
- Seminario Internacional: "Calidad en la Educación" coorganizado por la Universidad Católica de
Salta, la Universidad de Sevilla (España), la Universidad del Mar de Viña del Mar- Chile y la Uni-
versidad Autónoma del Sur de Temuco (Chile) los días 30, 31 de agosto y 1º de setiembre de
1999. Carga horaria total: 20 horas.
- V Seminario Internacional de Gestión de la Educación Superior, coorganizado por el Consejo Bri-
tánico de Universidades , la Universidad Nacional de Tucumán, la Universidad del Norte Santo
Tomás de Aquino, la Universidad Nacional de Santiago del Estero, la Universidad Católica de
Santiago del Estero y la Universidad Católica de Salta, con una duración de 40 horas, desde el 27
al 31 de setiembre de 2001.
- III Coloquio Internacional sobre Gestión Universitaria en América del Sur: "La Universidad Sud-
americana frente a la crisis, la integración regional y el futuro", organizado por la Universidad Na-
cional Tres de Febrero, la Universidad Nacional de Mar del Plata y la Universidad Federal de San-
ta Catarina (Brasil) los días 7, 8 y 9 de mayo de 2003.
- Seminario Internacional "Políticas de Evaluación y Acreditación Universitaria: un reto a la calidad",
organizado por la Universidad Católica de Córdoba, la Agencia Nacional de Evaluación de la Cali-
dad y Acreditación (España) y la Escuela Virtual 21, marzo de 2004, con una carga horaria de 30
horas cátedra.
- Congreso Internacional "América Latina y Europa ante los procesos de convergencia de la Educa-
ción Superior", organizado por la Universidad Nacional de Tres Febrero y la Comisión Europea,
entre el 7 y el 8 de junio de 2004. Carga horaria total 16 horas.

C.- Cargos Desempeñados:

- Miembro integrante del Honorable Consejo Académico de la Universidad Católica de Salta desde
el día 13-08-80 (Resolución Rectoral Nº 81/80, hasta el 06-03-01).
- Secretaria Académica de la Facultad de Artes y Ciencias de la Universidad Católica de Salta, de-
signada por Resolución Nº 7/80 del 21/02/80 hasta el 01/02/85.
- Secretaria General de la Universidad Católica de Salta, designada mediante Resolución Nº 5/85
de la fecha 02/02/85 hasta el 21/03/01.
- Directora de la Dirección de Calidad de la Enseñanza y Gestión Educativa en dependencia directa
de Rectorado (Resolución Rectoral Nº 60/01 de fecha 21/03/01 y continúa en funciones)
- Miembro de la Fundación del Banco Noroeste Cooperativo Limitado, Comisión de Cultura, durante
dos períodos sucesivos: 1983-1986 y 1986-1989.

D.- Actividades Docentes:

- Profesora Adjunta de Derecho Civil II - Obligaciones, en la Facultad de Ciencias Jurídicas - Carre-
ra de Derecho, Sistema Presencial de la Universidad Católica de Salta, desde el 01-08-78 y conti-
núa en funciones.
- Profesora Adjunta en Introducción a las Ciencias Sociales I y II, en la Facultad de Artes y Ciencias
en las Carreras de Psicología, Comunicaciones Sociales, Historia, Letras e Inglés, durante los pe-
ríodos lectivos de 1982, 1983 y 1984.
- Profesora Titular de la Cátedra en Introducción a las Ciencias Políticas, en la Carrera de Psicolo-
gía de la Facultad de Artes y Ciencias desde 1980 a 1985 y primer semestre de 1988.
- Profesora Titular de Derecho Civil -Obligaciones en la Carrera de Derecho, Sistema no Presencial,
de la Facultad de Ciencias Jurídicas (Resolución Rectoral Nº 125/93), desde marzo de 1993 y
continúa en funciones.
- Profesora Adjunta en Derecho Civil -Obligaciones para el Curso de Verano (Resolución de Facul-
tad de Ciencias Jurídicas Nº 40/94).
- Profesora Adjunta de la Cátedra de Política y Legislación Educativa, en la Facultad de Artes y
Ciencias, Carrera de Formación Docente para Profesionales. (Resolución Rectoral Nro. 169/96)
desde el 1 de Setiembre de 1996 y continúa en funciones.
 10

- Profesora Titular de la Cátedra de Política y Legislación Educativa de la Licenciatura en Educación

Física de la Escuela de Educación Física. (Resolución Rectoral Nro. 208/97) desde 01-03-97 y
continúa en funciones.
- Profesora Titular de la Cátedra de Sistema Educativo Argentino de la Licenciatura en Educación
General Básica y Polimodal de la Escuela de Negocios, a partir del ciclo académico de 2002/2003.

E.- Cursos / Conferencias a los que asistió:

- "CURSO DE FILOSOFIA POLITICA", dictado por el Dr. Eduardo Capestany, organizado por la
Universidad Católica de Salta, diciembre de 1973.
- "PERSPECTIVAS HISTORICAS DEL DERECHO ARGENTINO", dictado por el Dr. Víctor Tau An-
zoátegui, organizado por la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad Católica de Salta y el
Colegio de Abogados el 27 de octubre de 1973.
- "EL FEDERALISMO DE CONCERTACION", dictado por el Dr. Pedro J. Frías, organizado por la Universidad Cató-
lica de Salta. Mayo de 1974.
- "LA LESION EN LOS ACTOS JURIDICOS", dictado por el Dr. Luis Moisset de Espanes, organiza-
do por el Colegio de Abogados y Comisión Convenio Ley 4288 (Dirección de Inmuebles y Colegio
de Escribanos) en abril de 1975.
- Miembro Asistente a las VII JORNADAS NACIONALES DE DERECHO AERONAUTICO Y ESPA-
CIAL, organizado por la Universidad Nacional de Córdoba, Agosto de 1975.
- "NECESIDAD DE LA REFORMA CONSTITUCIONAL", dictado por el Dr. Jorge Antoni, organizado por el Colegio
de Abogados en agosto de 1975.
- "PROBLEMATICA DE LA PROPIEDAD HORIZONTAL Y CALIFICACION Y DESCALIFICACION
REGISTRAL", dictado por el Dr. Raúl García Coni, en noviembre de 1976.
- "TEORIA Y REALIDAD DE LA LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES", dictado por el Dr. Hora-
cio Fagosi, organizado por la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad Católica de Salta,
en noviembre de 1977.
- "REGIMENES MATRIMONIALES DEL CODIGO CIVIL, DISOLUCION CONYUGAL", dictado por
el Dr. Héctor Goyena Copello, organizado por la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad
Católica de Salta, en abril de 1979.
- Miembro Titular de la VII JORNADAS DE DERECHO CIVIL, organizadas por la Facultad de Dere-
cho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires, del 26 al 29 de setiembre de 1979.
- "LA PATRIA POTESTAD Y LOS PROBLEMAS QUE SU EJERCICIO PRESENTA EN LA ACTUA-
LIDAD", dictado por el Dr. Héctor Goyena Copello, organizado por la Universidad Católica de Sal-
ta, Mayo de 1981.
- II JORNADAS DE FUNDAMENTOS DEL DERECHO sobre el Tema HANS KELSEN Y LA TEO-
RIA PURA DEL DERECHO de 1960, a cargo del Dr. Guido Soaje Ramos, organizado por la Uni-
versidad Católica de Salta, 25 y 26 de junio de 1981.
- Miembro Titular de las "VIII JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CIVIL", organizadas por la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Nacional de La Plata, del 2 al 5 de se-
tiembre de 1981.
- Miembro Asistente a la 10ª REUNION NACIONAL DE PROFESIONALES CATOLICOS DE SAL-
TA. "El Hombre y la Incertidumbre" 14, 15 y 16 de Agosto de 1982.
- Miembro Vocal de la comisión organizadora y Miembro Titular del "PRIMER CONGRESO HISPA-
NOAMERICANO DE PROFESORES DE DERECHO DE FAMILIA", realizado en Salta, desde el 7
al 11 de marzo de 1983.
- Miembro Asistente del Cursillo sobre el tema: "FILOSOFIA Y GEOPOLITICA", organizado por el
Centro de Profesionales Católicos, dictado por el Dr. Edgardo Fernández Sabaté, en Salta los días
19, 20 y 21 de mayo de 1983.
- Curso de "RESPONSABILIDAD PENAL DE LOS ADMINISTRADORES SOCIETARIOS", dictado
por el Dr. Jaime Malamud Goti, los días 6 y 7 de julio de 1984, organizado por el Colegio de Ma-
gistrados y Funcionarios del Poder Judicial.
- Curso sobre "REFORMA AL CODIGO CIVIL - LEY 23264/85", dictado por los Dres. Jorge Maz-
zinghi y Eduardo Zanoni, organizado por el Colegio de Abogados y Procuradores de la Provincia
de Salta, el 10 de mayo de 1986.
 11

- Miembro Titular de las "TERCERAS JORNADAS SANJUANINAS DE DERECHO CIVIL", 27, 28,
29 y 30 de Agosto de 1986, organizadas por el Instituto de Derecho Civil del Foro y Colegio de
Abogados de San Juan.
- Miembro Asistente del "II ENCUENTRO INTERNACIONAL SOBRE EDUCACION SUPERIOR A
DISTANCIA", 23 de octubre de 1986, organizado por la Asociación Iberoamericana de Educación
a Distancia y la Universidad del Norte Santo Tomás de Aquino.
- Asistente al "SEMINARIO OPERATIVO DE COMERCIO EXTERIOR", los días 13 y 14 de agosto
de 1987, organizado por el Ministerio de Economía, la Secretaría de Estado de Industria y Minería
de la Provincia de Salta y la Dirección de Comercio Exterior.
- Miembro titular de las 11º JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CIVIL EN BUENOS AIRES,
organizado por la Universidad de Belgrano, 19 al 22 de agosto de 1987.
- Coordinadora del Ciclo de Conferencias sobre "LA LEY DE MATRIMONIO CIVIL 23515/85", orga-
nizadas por la Fundación del Banco del Noroeste Cooperativo Ltdo. y la Universidad Católica de
Salta, los días 1º y 11 de noviembre de 1988.
- Miembro Titular de las "XIII JORNADAS NACIONALES DE DERECHO CIVIL", organizadas por la
Universidad Notarial Argentina del 4 al 7 de setiembre de 1991.
- Asistente al Seminario "GESTION DE CALIDAD TOTAL EN LA UNIVERSIDAD", dictado por Ro-
bert S. Winter Ph D., organizado por la Universidad Católica de Salta entre el 3 y el 6 de noviem-
bre de 1992.
- Miembro asistente del Seminario - Encuentro sobre el encuentro de "LA CULTURA DE LA CALI-
DAD TOTAL", 5, 6 y 7 de julio de 1993, dictado por el Profesor Ricardo Riccardi (12 horas) organi-
zado por la Universidad Católica de Salta y Centro Studi Progetto Idee Internacional Institute For
Huma Resources Fr. Roma Italia.
- Miembro asistente al Ciclo de Conferencias dictado sobre el tema "UNIFICACION LEGISLACION CIVIL Y CO-
MERCIAL" organizado por el Colegio de Abogados y Procuradores de la Provincia de Salta, julio de 1994.
- Miembro asistente al SEMINARIO TALLER INTERUNIVERSITARIO SOBRE AUTOEVALUACIÓN
Y HETEROEVALUACIÓN entre los días 31 de marzo y 1º de abril de 1995, organizado por la Fa-
cultad de Filosofía y Humanidades de la Universidad Católica de Cuyo.
- Miembro asistente al Curso sobre Contratos Aplicables al Mercosur, organizado por la Universidad
Católica de Salta, Colegio de Abogados y Colegio de Magistrados de Salta en forma conjunta con
la Universidad Católica de Salta, el 22-09-95.
- Miembro Asistente al SEMINARIO SOBRE LA REFORMA CONSTITUCIONAL realizado los días
16-05-95 y 08-06-95, organizado por la Facultad de Ciencias Jurídicas de la Universidad Católica
de Salta a cargo de los Dres. Pedro J. Frías y Ricardo Haro.
- Representante de la Universidad Católica de Salta ante el III Simposio de Reflexión, Cuerpo, Alma
y Corazón de una Universidad Católica, organizado por la Pontificia Universidad Católica Argenti-
na en Pilar, Buenos Aires entre los días 14 y 17 de marzo de 1996.
- Miembro Asistente a la Disertación sobre: EDUCACION UNIVERSIDAD, organizada por la Facul-
tad de Ciencias Jurídicas de la Universidad Católica de Salta, a cargo del Dr. Ricardo Haro el 23
de mayo de 1996.
- Secretaria Académica del Seminario y Asistente al Seminario sobre LAS UNIVERSIDADES DE LA
REGION Y EL SIGLO ADVENIENTE, organizado por la Universidad Católica de Salta entre los
días 23, 24 y 25 de octubre de 1996 con la participación del Dr. Emilio Mignone y el P. Alfonso Bo-
rrero Cabal S. J. entre otros.
- Miembro Asistente de las PRIMERAS JORNADAS UNIVERSITARIAS DE INVESTIGACIONES
EDUCATIVAS DEL NOA, organizadas por la Universidad Nacional de Salta, entre los días 11 al
14 de mayo de 1997.
- Asistente a la Disertación sobre: EL CONSEJO DE LA MAGISTRATURA, organizada por la Facul-
tad de Ciencias Jurídicas, a cargo del Dr. Ricardo Haro, el día 05-06-97.
- Miembro Asistente (con selección previa) al Seminario Internacional sobre ADMINISTRACION
EDUCATIVA PARA INSTITUCIONES DE EDUCACION SUPERIOR, organizado por la Universidad
de Harvard y la Universidad Argentina de la Empresa entre los días 20 y 21 de agosto de 1997.
- Miembro Asistente al Seminario sobre AUTOEVALUACION INSTITUCIONAL organizado por la
Escuela de Negocios de la Universidad Católica de Salta, a cargo de la Lic. Marisol Alvarez Cis-
terna (Chile) entre los días 31-08-98 y el 01-09-98.
 12

- Miembro Asistente al X CONGRESO INTERNACIONAL DE DERECHO DE FAMILIA, organizado

por la Universidad Nacional de Cuyo, Gobierno de Mendoza y Universidad de Mendoza, entre el
20 y 24 de setiembre de 1998.

F.- Disertaciones
Disertante en el Curso de Post Grado sobre LA ORGANIZACION INSTITUCIONAL DE SALTA EN
EL SIGLO XIX, sobre el tema: BASES PARA UNA ORGANIZACION INSTITUCIONAL, organizado
por el Instituto de Investigaciones Históricas de Salta y la Universidad Católica de Salta, durante los
meses de abril, mayo y junio de 1998.

Expositora en las II Jornadas, organizadas por el Instituto de Investigaciones Históricas de Salta y

la Universidad Católica de Salta, del 2 al 4 de setiembre de 1992, sobre: LA UNIVERSIDAD EN LA
ARGENTINA.

Disertante en el Seminario General Internacional para la Formación de Directivos Universitarios,

organizado por la Universidad del Norte Santo Tomás de Aquino, desde el 23 al 27 de mayo de
1995, sobre LA LEGISLACION UNIVERSITARIA EN LA ARGENTINA.

Disertante en el CICLO DE CONFERENCIAS: "LA MUJER EN EL NOROESTE ARGENTINO", or-

ganizado por el Departamento de Posgrado de la Universidad Católica de Salta, el Instituto de In-
vestigaciones Históricas de Salta y la Asociación Amigos del Cabildo, sobre el tema: "La mujer del
siglo XX- Cuestiones Jurídicas", julio de 1999.

Disertante en el XI Seminario General Internacional para la Formación de Directivos Universitarios,

organizado por la Universidad Católica de Salta, 2000- 2001, sobre la LEGISLACIÓN UNIVERSI-
TARIA ARGENTINA.

Disertante en el CURSO DE FORMACIÓN POLÍTICA, organizado por la Pastoral Social de la Arqui-

diócesis de Salta y el Instituto de Ciencias Sagradas Monseñor Roberto José Tavella durante el mes
de agosto del año 2003 en la Ciudad de Salta y en agosto de 2004 en la Ciudad de Güemes sobre la
globalización como fenómeno interdisciplinario desde el punto de vista del saber- Una visión crítica.

Dirección de Tesis:

Directora de Tesis para obtener el grado de Licenciada en Comunicaciones Sociales de María Este-
la Quintana sobre el tema: LA DEMOCRACIA NO ALCANZA, (Resolución de la Facultad de Artes y
Ciencias 234/94).

Participación como Jurado en Tribunales de Tesis de Magister:

Miembro del Jurado para evaluar el trabajo de Tesis del alumno Fernando Romaín de la Carrera
Maestría en Administración de Empresas con mención en Administración Estratégica dependiente
académicamente de la Escuela de Negocios de la Universidad Católica de Salta. (Resolución Rec-
toral Nro. 291/97).

Miembro del Jurado para evaluar la defensa de Tesis del alumno Ing. Angel Solís de la Carrera
Maestría en Administración de Empresas con mención en Administración Estratégica dependiente
académicamente de la Escuela de Negocios de la Universidad Católica de Salta (Resolución Recto-
ral Nro. 73/98).

Miembro del Jurado para evaluar el trabajo de Tesis de los alumnos Susana Appa Plaza y Daniel
Alurralde de la Carrera Maestría en Administración de Empresas con mención en Administración
Estratégica dependiente académicamente de la Escuela de Negocios de la Universidad Católica de
Salta. (Resolución Rectoral Nro. 254/98).
 13

Miembro del Jurado para evaluar el trabajo de Tesis de las alumnas María Fernanda Lisazo y Patri-
cia C. Moreno de la Carrera Maestría en Administración de Empresas con mención en Administra-
ción Estratégica dependiente académicamente de la Escuela de Negocios de la Universidad Católi-
ca de Salta. (Resolución Rectoral Nro. 254/98).

Miembro del Jurado para evaluar el trabajo de Tesis del alumno Eduardo Nadir de la Carrera Maes-
tría en Administración de Empresas con mención en Administración Estratégica dependiente aca-
démicamente de la Escuela de Negocios de la Universidad Católica de Salta. (Resolución Rectoral
Nro. 255/98).

Distinciones Obtenidas:

- Medallas de Oro al mejor promedio como egresada del Bachillerato Humanista Moderno de Salta-
Promoción 1972.
- Medallas de Oro al mejor promedio de los graduados de la Facultad de Ciencias Jurídicas-
Promoción 1978 y el mejor promedio en 25 años de vida de la Universidad Católica de Salta.
- Medalla al mejor profesor de 2do. Año de la Carrera de Derecho de la Facultad de Ciencias Jurídi-
cas, otorgado por el Centro de Estudiantes de esa Facultad y reconocido por esa Unidad Acadé-
mica por Resolución Nro. 88/96.
- Benefactor de la Escuela de Negocios de la Universidad Católica de Salta, por el invalorable apo-
yo en la creación y funcionamiento de dicha Escuela: Resolución Rectoral Nro. 66/97.
- Mujer Revelante en Ciencias Jurídicas, otorgado por la Municipalidad de Salta, en el Día Interna-
cional de la Mujer. Homenaje a la Mujer Salteña, denominado: MUJERES DE SALTA -
PROFESORA ANA MARIA GIACOSA- 08-03-97.
- Consejero Honorario de la Escuela de Negocios por su colaboración en las distintas actividades
académicas de esa unidad académica. Resolución Rectoral Nº 135/99.
- Medalla al Mérito otorgada por la Biblioteca Popular Martín Miguel de Güemes de la Ciudad de
Joaquín V. González por la participación activa, trabajo social y meritorio en bien de dicha comu-
nidad. Junio de 2000.
- Distinción "Mejor Profesor" de la Licenciatura en Gestión de la Educación General Básica de la
Escuela de Negocios, año 2003.
- Medalla de Oro al mejor promedio como egresada de la Maestría en Gestión Educativa-Promoción
2003.

Publicaciones:

LEGISLACION UNIVERSITARIA ARGENTINA (Análisis crítico y compilación de textos legales en

anexo sobre las universidades nacionales privadas y provinciales desde 1853 a 1995 y creación de
todas las universidades durante ese período, impreso por la Universidad Católica de Salta. Remiti-
do como aporte a la Dirección del Programa de Estudios sobre la Universidad (PESUN), con sede
en el Centro de Estudios Avanzados de la Universidad de Buenos Aires. Remitido igualmente a pe-
dido del Dr. Emilio Mignone, Presidente de la CONEAU, por el que recibiera felicitaciones.

MODULO (4) DE ESTUDIO para los alumnos de la Cátedra de Derecho Civil II. Obligaciones de la
Carrera de Derecho, Sistema no Presencial (1993) y actualización posterior. Impresos por la Uni-
versidad Católica de Salta.

MODULO DE ESTUDIO para los alumnos de la Cátedra de Política y Legislación Educativa Argen-
tina. Impreso por la Universidad Católica de Salta. 1999.
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PLANIFICACIÓN

AÑO LECTIVO
2016

PROGRAMA DE CÁTEDRA MODALIDAD NO PRESENCIAL

UNIDAD ACADÉMICA: FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS
CARRERA: ABOGACÍA
CÁTEDRA: Derecho Civil - Obligaciones
AÑO: 2º RÉGIMEN: Anual

EQUIPO DOCENTE

PROFESORA

Dra. María Isabel Virgili - Titular

FUNDAMENTACIÓN

La elección de un programa analítico por parte de la cátedra tiene la virtud de servir de guía de estu-
dio para el alumno y facilitarle la aprehensión de los contenidos de cada punto.

Derecho Civil II - Obligaciones es una de las materias más importantes del Derecho Privado y posible-
mente una de las más extensas de la Carrera de Derecho. Su contenido: “Teoría General de las Obli-
gaciones” se origina en la metodología adoptada por Vélez Sarsfield al abrazar en un solo título a las
obligaciones en general que nacen de tan diversas causas, apartándose del Código Civil Francés, una
de sus fuentes.. El Código Civil y Comercial de la Nación (Ley 26994/14) continúa con esta metodolo-
gía, ahora integrando la materia civil y comercial e incluyendo los derechos de incidencia colectiva.

Esta materia se articula verticalmente con Derecho Civil I- Parte General, Derecho Civil III- Contratos,
Derecho Civil IV- Derechos Reales; Familia; Sucesiones; Derecho Internacional Privado; con Derecho
Comercial; Derecho Cartular; Derecho Societario; Derecho Concursal y Derecho Laboral y se articula
horizontalmente con el Derecho Penal, el Derecho Constitucional e Introducción a la Economía.

La reciente promulgación de la Ley 26994/14 del Código Civil y Comercial de la Nación, que entra en
vigencia a partir del 1º Agosto de 2015, obliga a generar un programa de transición de la materia,
cuya regulación obra básicamente en lo dispuesto en el Libro III “De los derechos personales”, en el
Título I que trata de las Obligaciones en General (Capítulos 1: disposiciones generales; Capítulo 2:
acciones y garantías comunes a los créditos; Capítulo 3: clases de obligaciones; Capítulo 4: Pago y
Capítulo 5: Otros modos de extinción) y del Título V que trata de Otras fuentes de las obligaciones
(Capítulo 1: Responsabilidad Civil; Capítulo 2: Gestión de Negocios; Capítulo 3: Empleo Útil, Capítulo
4: Enriquecimiento sin causa y Capítulo 5: Declaración Unilateral de Voluntad) y así como en el Libro
VI “Disposiciones Comunes a los Derechos Personales y Reales” en sus Títulos I (Prescripción y
Caducidad); Título II (Privilegios) y Título III (Derecho de Retención).
 15

El capítulo 1 del Título I incorpora como novedad una definición de obligación, de su objeto que es la
prestación, diferenciándolo del objeto del acto jurídico; en materia de causa reconoce como elemento
esencial la causa en sentido de fuente o eficiente y define que lo entregado en cumplimiento de los
deberes morales o de conciencia es irrepetible.

El capítulo 2 del Título I referido a Acciones y Garantía Común de los Acreedores regula como nove-
dad la acción directa, luego la acción subrogatoria y aquellos bienes que integran el objeto del poder
de agresión patrimonial del acreedor en caso de incumplimiento. En el Libro VI, en su Título 2 se tra-
tan Los Privilegios, disposiciones generales y especiales. Con la entrada en vigencia del C.C. y C.,
los privilegios generales se deberán hacer valer solo en los procesos colectivos. Por ello regula solo
los privilegios especiales. Los generales rigen solo en los procesos universales, haya o no insolven-
cia. En el título III del Libro VI se regula el Derecho de Retención.

El capítulo 3 del Título I suprime la clasificación de las obligaciones naturales. Se introduce la regula-
ción de las obligaciones de valor, obligaciones concurrentes y disyuntivas. Desaparece la categoría
de obligaciones de dar cantidades de cosas que queda absorbida dentro de las obligaciones de géne-
ro, aunque se hace mención a ellas cuando se considera a la obligación de dar moneda extranjera
como obligación de dar cantidades de cosas. Se introduce la obligación de rendir cuentas.

Condición, plazo y cargo, como modalidades de los actos jurídicos, correctamente han sido incluidos
en el Libro I, por lo que deben ser absorbidos como contenidos de Civil Parte General.

El capítulo 4 del Título I referido al pago regula también la mora en coherencia con uno de los requisi-
tos del objeto del pago, tal es la puntualidad. Luego en el capítulo 5 del Título I regula la compensa-
ción, confusión, novación, dación en pago, renuncia y remisión e imposibilidad de cumplimiento. La
transacción se regula como un contrato especial.

En el Libro VI en su título I se regula la Prescripción (como extinción del derecho y deja subsistente en
carácter de deber moral) y la Caducidad. Se ha eliminado una definición de prescripción para la libera-
toria y la adquisitiva; lo relativo a la usucapión es materia de los derechos reales; al eliminarse las obli-
gaciones naturales, son reemplazadas por los deberes morales; se han eliminado todas las menciones
a las obligaciones prescriptas. Los plazos de la prescripción se simplifican y reducen: el plazo ordinario
o residual se fija en cinco años y el de los daños derivados de la responsabilidad civil en tres años.

En lo referido a los medios de transmisión se mantiene la cesión de derechos en el ámbito de los con-
tratos y se incorpora la cesión de deudas y la cesión del contrato.

En el ámbito de la Responsabilidad Civil incorpora las funciones preventiva (para tutela de los derechos
a la persona y derechos personalísimos y los de incidencia colectiva -daño ambiental y daño al consu-
midor), a la par de la función resarcitoria (concebida desde su génesis como mecanismo de respuesta
del derecho privado ante daños causados al individuo singular, para repararlos en su patrimonio, por un
deudor culpable, cuando los daños ya se han verificado en la realidad, a lo que se le sumó el camino de
objetivación de la responsabilidad con motivo de la revolución industrial). En el caso de la función re-
sarcitoria unifica los ámbitos contractual y extracontractual en cuanto a su régimen.

OBJETIVOS

Objetivos Generales - Lograr que el alumno:

a.- conozca y comprenda el régimen jurídico vigente en materia de Obligaciones - Derecho Civil II en
una visión integradora, a partir de la sanción del Código Civil y Comercial de la Nación, que unifica
las áreas del Derecho Civil y Comercial; incorpora los derechos de incidencia colectiva y del trata-
miento unificado pero no homogéneo de la responsabilidad civil contractual y extracontractual.
 16

b.- Adquiera la habilidad para poder aplicar sus conocimientos a casos concretos ;
c.- Internalice como formas de comportamiento actitudes como la buena fe necesaria en todo acto
jurídico, la responsabilidad en el ejercicio de cualquier derecho previsto por el ordenamiento jurí-
dico y el reconocimiento en sí mismo como sujeto de derechos y deberes, y el reconocimiento en
los demás también como sujetos de derecho y deberes con una dignidad equivalente;
d.- Asuma como valioso el respeto por los derechos de los demás y observe una conducta diligente
y previsora con respecto los otros sujetos que componen el organismo social;
e.- Desarrolle aptitudes como para que en el futuro, frente a realidades nuevas del Derecho, se en-
cuentre en capacidad de captarlas y comprender su nueva regulación.

CONTENIDOS

UNIDAD I: TEORÍA GENERAL DE LA OBLIGACIÓN

1.- Importancia práctica del derecho de las obligaciones. 2.- Situación actual del derecho de las obli-
gaciones. 3.- Funciones que cumplen las obligaciones. 4.- Derecho de las obligaciones: terminología.
5.- Inconveniencia de emplear terminologías alternativas. 6.- Concepto de obligación: definición de
las Institutas y otras más modernas. 7.- Empleo inadecuado del vocablo “obligación”. 8.- Evolución
del concepto de obligación. 9.- La influencia del derecho canónico. 10.- Técnica legislativa: los códi-
gos anteriores al argentino y los posteriores. Codificaciones independientes. Formación del derecho
comercial. Unificación interna. Unificación externa. 11.- Derechos creditorios y derechos reales: tesis
tradicionales, tesis unificadoras, función económica y su tutela jurídica. Sinopsis de concepciones
clásicas. Tesis obligacionista. Tesis realista. Diferencias de las obligaciones con los derechos reales.
Diferencia con los deberes de familia. Diferencia con los deberes morales. 12.- Obligaciones reales,
ambulatorias o propter rem. Diversos supuestos de obligaciones propter rem.

UNIDAD II: ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES

1.- Elementos esenciales de la obligación. 2.- Caracteres de la obligación. 3.- Naturaleza jurídica de
la obligación. 4.- Prestación: concepto. Conducta del deudor; bien debido. Requisitos. Clases.
5.- Requisitos que debe reunir una obligación. 6.- ¿Debe el objeto ser susceptible de apreciación pe-
cuniaria? 7.- Sujetos de la obligación. Requisitos que deben reunir. 8.- Causa. Causa. Acepciones. La
distinción entre causa-fin y causa-motivo. La causa-fin y la causa-motivo en el nuevo Código Civil y
Comercial. El problema de la frustración del fin del contrato.

UNIDAD III: EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES- PAGO

1.- Concepto. Efectos entre las partes. Efectos con relación a terceros. Efectos con respecto a los
terceros. Clasificación de los efectos entre las partes. 2.- el cumplimiento de la obligación. 3.- La ex-
tinción de la obligación. El cumplimiento de las obligaciones. 4.- El pago como medio de extinción
obligacional. Concepto. Distintas acepciones del término pago. Naturaleza jurídica del pago. Análisis
de las diversas posiciones. 5.- Pago y legitimación: legitimados para el pago. Solvens. Requisitos de
un pago válido. 6.- Pago por tercero. Requisitos. Efectos del pago por tercero. 7.- Legitimación pasiva
para el pago. Accipiens. Principio general del pago al tercero. Pago al representante. Sucesores del
acreedor.

UNIDAD IV: OTROS REQUISITOS DEL PAGO. IMPUTACION DE PAGO

1.- Requisitos. Excepciones del art. 869 CCC. 2.- Lugar del pago o cumplimiento. Reglas generales.
3.- Las obligaciones quérables o de recogida. La mora en las obligaciones quérables. 4.- Tiempo del
pago. Distintos casos. 5.- Gastos: principios generales. Aplicaciones. Riesgos del pago. 6.- Efectos:
liberación del deudor, su irrevocabilidad. Efectos secundarios. Efectos principales del pago. Efectos
 17

secundarios o accidentales. 8.- Prueba del pago y apreciación de esa prueba. 9.- Recibo: concepto y
naturaleza. Exigibilidad del recibo. Forma y contenido del recibo. Valor probatorio. Otros medios de
prueba del pago.10.- Extinción de intereses por aceptación de pagos parciales sin reservas.
12.- Imputación del pago. Concepto. Naturaleza jurídica de la imputación. Requisitos. Clases de
imputación. Momento de la imputación

UNIDAD V: INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

1.- Incumplimiento y ejecución forzada específica. Distintas maneras de lograr el cumplimiento de la

prestación. Otros procedimientos cumpulsivos. 2.- Las astreintes o "vueltas de tuerca". Antecedentes
históricos de las astreintes. Presupuestos de aplicación de astreintes. Sujetos pasivos de su aplica-
ción. Ejecutoriedad de las astreintes. Caracteres de las astreintes. 3.- Cumplimiento por tercero.
4.- Acciones de ejecución contra el deudor. Acciones individuales. Acciones colectivas. 5.- Garantía
patrimonial. Principio de la igualdad entre los acreedores y sus excepciones. Bienes excluidos de la
garantía común. El principio de la unidad de patrimonio y la responsabilidad por deudas. La respon-
sabilidad plena por las obligaciones contraídas. Limitación de la responsabilidad por deudas. Carác-
ter de la enumeración contenida en el art. 744 CCC. La inembargabilidad en la jurisprudencia nacio-
nal. Existencia de más de un bien con igual función. Deberes y facultades de los magistrados. Em-
bargo y orden público. Embargo y valor de los bienes. Inembargabilidad: criterio a aplicarse a su res-
pecto. Instrumentos necesarios para el ejercicio de la profesión. Situación de un taxímetro frente al
embargo. 6.- Ejecución forzada colectiva: concepto. Efectos. Características especiales. 7.- Beneficio
de competencia. 8.- Obligación a mejor fortuna. Beneficio de litigar sin gastos. 9.- Acción directa

UNIDAD VI: EL INCUMPLIMIENTO DE LA PRESTACIÓN

1.- El incumplimiento imputable de la obligación. Cumplimiento indirecto de la prestación (indemniza-

ción del daño). Subsidiariedad. Formas del incumplimiento. Inejecución relativa. 2.- La mora. Mora
del deudor. Requisitos esenciales. 3.- La interpelación. Caracteres de la interpelación. Interpelación
estéril. Requisitos de la interpelación. La constitución en mora en el Código Civil argentino. Formas
de la interpelación. Efectos de la mora. Cesación de la mora del deudor. Purga de la mora. Renuncia
a la mora. Mora y suspensión de la prescripción. Mora del acreedor. Requisitos para que se constitu-
ya la mora accipiendi.Mora del acreedor (mora creditoris o mora accipiendi). Efectos de la mora acci-
piendi. 4.- Incumplimiento inimputable. Caso fortuito y fuerza mayor. Concepto. El caso fortuito en el
nuevo Código Civil y Comercial. Antecedentes históricos. El caso fortuito como causa ajena (art.
1726 CCC). El caso fortuito en el cumplimiento obligacional y en la responsabilidad extracontractual y
sus diferencias. Su rol en cada caso. Naturaleza jurídica del casus. La configuración del caso fortuito.
Tesis de Exner. Requisitos del caso fortuito. Supuestos que pueden configurar un caso fortuito. Apre-
ciación de los presupuestos del caso fortuito. Efectos del caso fortuito. Caso fortuito y factores de
atribución (culpa y riesgo). Prueba del caso fortuito. 5.- Teoría de la imprevisión. Teoría de la imprevi-
sión: Concepto. El derecho frente a las fluctuaciones macroeconómicas sobrevenidas. Antecedentes
históricos de la teoría de la imprevisión y de otras herramientas correctivas similares. Ámbito de apli-
cación de la imprevisión. Naturaleza de la imprevisión. Fundamentos de la imprevisión. Diferencia
entre la imprevisión y la imposibilidad de cumplimiento. Comparación entre imprevisión y caso fortui-
to. Presupuestos para la procedencia de la teoría de la imprevisión. Requisitos de aplicación de la
imprevisión. Efectos de la imprevisión. Renuncia de la imprevisión. La cláusula rebus sic stantibus.
6.- Otras doctrinas similares. 7.- El fin del contrato en la jurisprudencia argentina anterior a la reforma.
8.- La frustración del fin del contrato en la jurisprudencia anterior.

UNIDAD VII: LIBERACIÓN COACTIVA DEL DEUDOR

1.- La mora del acreedor y el pago por consignación. 2.- El pago por consignación. Caracteres del
pago por consignación. La consignación en el nuevo Código. La consignación judicial. La consigna-
ción extrajudicial. Casos en que procede la consignación.
 18

UNIDAD VIII: CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES PRENOCIÓN

1.- Clasificación según el objeto. 2.- Clasificación según el sujeto. 3.- Clases de obligaciones. Por la
determinación de la prestación: diversos grados. 4.- Las obligaciones de dar. Obligación de dar cosas
ciertas. 5.- Obligaciones de hacer. Características especiales de las obligaciones de hacer. Compara-
ción con las obligaciones de dar. Las obligaciones de hacer en el nuevo Código Civil y Comercial. Cla-
ses de obligaciones de hacer. Modo de cumplimiento. Incumplimiento en tiempo o forma de una obliga-
ción de hacer. Destrucción de lo realizado indebidamente. Imposibilidad de cumplir la obligación sin
culpa del deudor. ¿Desde cuándo debió darse la imposibilidad?. Destrucción o deterioro de la obra por
caso fortuito antes de la entrega. Casos especiales. 6.- Obligaciones de no hacer: concepto; clases;
modo de cumplimiento. Régimen de la obligación de no hacer. Clases. Tiempo y modo de la abstención
debida. Régimen legal. Incumplimiento. Ejecución directa. Imposibilidad de cumplimiento.

UNIDAD IX: OBLIGACIONES DE OBJETO PLURAL O MÚLTIPLE

1.- Obligaciones conjuntivas o conjuntas. 2.- Obligaciones disyuntivas o disjuntas. Obligación facultati-
va. Obligación alternativa. 3.- Obligación de dar cosas inciertas no fungibles. Caracteres. Elección.
Elección: legitimación. Límites efectivos de la elección. Forma de la elección. Momento de la elección.
Obligaciones de género: efectos. La mora del deudor en las obligaciones de género. Obligaciones de
género limitado. 4.- Obligaciones de dar cosas inciertas fungibles.

UNIDAD X: OBLIGACIONES PECUNIARIAS O DE DAR DINERO

1.- Introducción. 2.- La moneda. Origen y evolución de la moneda. 3.- Funciones elementales del
dinero. Funciones económicas de la moneda. 4.- Caracteres del dinero. Moneda metálica. Moneda
de papel. Papel moneda. Valor de la moneda. Nominalismo y valorismo. El problema de la inflación.
Formas de corrección del nominalismo. Obligaciones en moneda nacional. 5.- Las obligaciones en
moneda extranjera en el Código Civil y Comercial de la Nación. 6.- Intereses. Concepto. Clases de
intereses. Caracteres y naturaleza. Funciones de la tasa de interés. Clases de tasa de interés. Tasas
o pacto de intereses. Sistema del Código

UNIDAD XI: LAS OBLIGACIONES NATURALES EN EL CÓDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN

1.- Introducción. Naturaleza jurídica de las obligaciones naturales. Diferencias entre obligación natu-
ral y deber moral. Otras obligaciones naturales (vestidos de deberes morales) en el nuevo Código
Civil y Comercial. Efectos de las obligaciones naturales.

UNIDAD XII: CLASIFICACIÓN DESDE EL PUNTO DE VISTA DE LOS SUJETOS QUE INTERVIENEN

1.- Concepto general. Pluralidad disyunta o alternativa. Pluralidad conjunta (obligaciones mancomu-
nadas, solidarias y concurrentes). Clasificación de las obligaciones plurales conjuntas. 2.- Obligacio-
nes simplemente mancomunadas. Concepto. Efectos de la yuxtaposición de categorías. Obligaciones
divisibles. Obligaciones indivisibles. Efectos de la indivisibilidad. Clases de indivisibilidad

UNIDAD XIII: OBLIGACIONES SOLIDARIAS

1.- Concepto. Características. ¿Solidaridad flexible?. Importancia de la solidaridad. Clases de solida-

ridad. Fuentes de la solidaridad. 2.- La sentencia judicial como fuente de la solidaridad. Fuente de la
solidaridad activa. 3.- Caracteres de las obligaciones solidarias. 4.- Régimen de las obligaciones soli-
darias en el nuevo Código Civil y Comercial. Efectos de la solidaridad pasiva. Presunciones y prueba
de la solidaridad. 7.- Renuncia a la solidaridad. 8.- Relaciones de los codeudores solidarios entre sí.
Insolvencia de uno de los deudores. 9.- Solidaridad activa. Régimen de la solidaridad activa en el
nuevo Código Civil y Comercial. Relaciones de los acreedores entre sí. Modos extintivos de fa solida-
ridad activa. 10.- Obligaciones in solidum. Las obligaciones in solidum o concurrentes en la jurispru-
 19

dencia nacional. Obligaciones concurrentes: concepto y esencia. Efectos de las obligaciones in soli-
dum según la jurisprudencia nacional. 11.- Paralelo entre la solidaridad y la indivisibilidad. 12.- Otros
casos de pluralidad de sujetos. Pluralidad subsidiaria de sujetos. Obligaciones en mano común.

UNIDAD XIV: MODIFICACIÓN DE LA OBLIGACIÓN

1.- Introducción. 2.- Distinción entre modificación y novación de la obligación. 3.- Transmisión de de-
rechos y obligaciones. Principio de transmisibilidad de la obligación. Formas de transmisión. Trans-
misiones mortis causa. Obligaciones transmisibles. Transmisión de los derechos en el nuevo Código
Civil y Comercial. 4.- Transmisión convencional. 5.- Cesión de Derechos. Evolución histórica. La ce-
sión de derechos en el nuevo Código Civil y Comercial. Caracteres del contrato de cesión. Compara-
ción con otras figuras similares. Ámbito de la cesión. Objeto de la cesión. Excepciones. Las diferen-
tes funciones que puede cumplir una cesión. Régimen legal aplicable a la cesión. Alcance de la ce-
sión. Efectos de la cesión. 6.- Medidas conservatorias del crédito cedido. Garantía de evicción. Dili-
gencia exigible al cesionario. Efectos de la cesión con relación a terceros. Eficacia de la cesión frente
a los terceros. Forma de la notificación. Otros aspectos de la cesión. 7.- Cesión de deudas. Evolución
histórica. Utilidad de la cesión de deudas. Clases de cesión de deudas. Efectos de la delegación con
relación al deudor primitivo. Expromisión. La cesión de deudas en el nuevo Código Civil y Comercial.
8.- Cesión de posición contractual. Noción. Régimen del nuevo Código Civil y Comercial. 9.- Pago por
subrogación: concepto. Comparación con figuras similares. Fundamentos de la subrogación. Funcio-
nalidad de la subrogación. Ventajas de esta figura. Clases de pago con subrogación. Otro supuesto.
Efectos de la subrogación. Subrogación parcial. Derechos del solvens. Oposición de la subrogación.
Prueba de la subrogación. Requisitos. Naturaleza jurídica.

UNIDAD XV: PROTECCIÓN DEL CRÉDITO

1.- Garantía. Noción de garantía. Medios de garantía. Tipos de garantía. Patrimonio. Límites o ex-
cepciones a este principio. Situación de los acreedores. Derecho de preferencia. El funcionamiento
de los privilegios en el derecho moderno. La regulación de los privilegios en el nuevo Código Civil y
Comercial. Caracteres de los privilegios. Principios que reglan los privilegios y establecen su orden.
Fundamentos del legislador para el otorgamiento de privilegios. Fuente e interpretación de los privile-
gios. Invocación de los privilegios. Naturaleza jurídica. El problema del rango. 2.- Derecho de reten-
ción. Antecedentes históricos. El derecho de retención Civil y Comercial. Caracteres del derecho de
retención. Funciones de este denominado derecho. Comparación con una figura similar. Naturaleza
jurídica. Requisitos para el ejercicio del derecho. Efectos del derecho de retención. Daños y perjui-
cios. Sustitución del derecho de retención. Extinción del derecho de retención.

UNIDAD XVI: LAS ACCIONES CON QUE CUENTA EL ACREEDOR INSATISFECHO

Medidas de protección del crédito. 1.- Acción subrogatoria. La "acción subrogatoria" en el nuevo Có-
digo Civil y Comercial. La figura en el derecho comparado. Presupuestos de empleo de la herramien-
ta. Funcionamiento de la acción subrogatoria. Caracteres de esta vía. Derechos y acciones que son
posibles de ser ejercidos por ella. Los derechos personalísimos y la "inherencia personal". Efectos de
la acción subrogatoria. Utilidad de esta herramienta. Desventajas de esta figura. Empleo de la acción
oblicua. Aspectos procesales de la acción subrogatoria. Caracteres de la acción subrogatoria desde
el costado procesal. 2.- Acción directa. Caracteres de esta acción. Fundamentos de esta acción.
Comparación con la acción subrogatoria. Efectos de la acción directa. Requisitos para el ejercicio de
la acción directa. Supuestos en el nuevo ordenamiento civil argentino. Cosa juzgada. Prescripción.
3.- La acción de simulación. Esencia del acto simulado. La simulación en el nuevo Código Civil y
Comercial. El acuerdo simulatorio y la causa simulandi. Clases de simulación. La acción de simula-
ción. Prueba de la simulación. Presunciones de simulación. Efectos de la declaración de simulación.
La acción de simulación en la jurisprudencia. 4.- La acción pauliana. Fundamento de la acción pau-
liana. Antecedentes históricos. Caracteres. Fisiología de la acción pauliana. La acción revocatoria en
la jurisprudencia. La acción revocatoria en el proceso concursal. 5.- Medidas cautelares. Concepto,
 20

clases, efectos. La excesiva duración de los procesos de conocimiento y las medidas cautelares.
Presupuestos de las medidas cautelares. Finalidad de las medidas cautelares. Caracteres. Clasifica-
ción. Criterios para admitir o rechazar una medida cautelar. Alcance de las medidas cautelares

UNIDAD XVII: FUENTES DE LAS OBLIGACIONES. CONCEPTO. CLASIFICACIONES

1.- Clasificación de las fuentes. 2.- La sentencia judicial ¿es fuente de obligaciones?. 3.- La importancia
de las fuentes obligacionales. 4.- Delitos y cuasidelitos. 5.- Contrato: noción. Evolución histórica y ac-
tualidad del contrato. 6.- El cuasicontrato. El cuasicontrato en el nuevo Código Civil y Comercial.
7.- Declaración unilateral de voluntad. Concepto. Antecedentes históricos. Derecho comparado. Discu-
sión sobre su admisibilidad. Elementos de la declaración unilateral de voluntad. Algunos ejemplos no-
minados de esta fuente. 8.- Concursos públicos. Concepto. Concursos públicos con premio: importan-
cia y funcionalidad. Normativa aplicable a estos concursos. 9.- Garantías unilaterales y títulos valores.
10.- El derecho de receso. 11.- El compromiso irrevocable en el régimen de protección de la competen-
cia. 12.- La gestión de negocios ajenos. Importancia actual de este cuasicontrato. Gestión de negocios:
notas conceptuales. Distinción con el mandato tácito. Función de la gestión. Sujetos de la gestión de
negocios. Presupuestos requeridos para la existencia de una gestión. Presupuestos excluidos por el
nuevo Código Civil y Comercial. Efectos de la gestión. Diversos supuestos de gestión de negocios aje-
nos. Responsabilidad derivada de la gestión. Ratificación de la gestión. 13.- Enriquecimiento sin causa.
Antecedentes históricos y derecho comparado. El enriquecimiento sin causa en el nuevo Código Civil y
Comercial argentino. Concepto y alcance de la herramienta. Naturaleza y fundamento de la institución.
Caracteres de la acción de enriquecimiento sin causa. El enriquecimiento sin causa como reverso del
derecho de daños. Presupuestos para la aplicación del enriquecimiento sin causa

UNIDAD XVIII: CUASICONTRATOS (continuación)

1.- Pago de lo indebido. Evolución histórica. Presupuestos o requisitos del pago indebido. Fundamentos
de la repetición por pago indebido. Legitimación activa en casos de repetición por pago indebido. Legi-
timación pasiva en casos de repetición por pago indebido. Diferentes supuestos de pago de lo indebido.
2.- Pago sin causa: concepto. Casos. 3.- El pago indebido en el nuevo Código Civil y Comercial.
Supuestos de pago sin causa. Alcance de la repetición del pago indebido. Situaciones especiales. Una
interesante aplicación del pago sin causa: el derecho de las entidades bancarias de deshacer transfe-
rencias incausadas o erróneas. Autonomía de la voluntad y pago de lo indebido. Evaluación del nuevo
régimen del pago de lo indebido. 4.- Obligaciones legales stricto sensu. Concepto; caracteres; casos.
Caracteres de estas obligaciones. Casos arquetípicos de obligaciones ex lege. 5.- Otras fuentes obliga-
cionales. La apariencia como fuente de obligaciones. La doctrina de la apariencia. Orígenes de la doc-
trina. Condiciones de aplicabilidad de la doctrina. Función y efectos de la doctrina. Alcances de la doc-
trina. Diversos supuestos que se han cobijado bajo el ropaje de la doctrina de la apariencia jurídica. 6.-
Doctrina de los actos propios. Esencia y fundamento de la doctrina de los actos propios. La doctrina y
el derecho argentino. Sus presupuestos y requisitos de aplicación. La doctrina se aplica a manifesta-
ciones efectuadas en sede extrajudicial y a comunicaciones fehacientes. La doctrina vincula también a
jueces y tribunales. La doctrina rige, aunque limitadamente, en temáticas de orden público. La doctrina
se aplica también, aunque con limitaciones, en el fuero laboral. Limitaciones de la doctrina. Observa-
ciones. 7.- Doctrina de la confianza legítima. Idea general. Fundamentos de la doctrina. Ámbito de apli-
cación y materias a las que resulta aplicable la idea. Los requisitos de aplicación de la doctrina de la
confianza legítima. Los efectos de su aplicación. Observaciones

UNIDAD XIX: EXTINCIÓN DE LAS OBLIGACIONES

Introducción. 1.- Enumeración legal. Clasificación de los modos extintivos. Efectos. La extinción de
las obligaciones en la jurisprudencia. 2.- Novación. Concepto. Antecedentes históricos e importancia
actual de la novación. Comparación con otras instituciones. Requisitos. Interpretación y prueba de la
novación. Clases de novación. Inexistencia de novación. Efectos de la novación. Aplicación supletoria
del régimen de la novación. Caso de novación en ciertas obligaciones. 3.- Dación en pago. Concepto.
 21

Presupuestos de la dación en pago. Comparación con figuras similares. La recepción de cheques y

títulos de crédito. Naturaleza jurídica. Efectos.

UNIDAD XX: COMPENSACIÓN. CONFUSIÓN. RENUNCIA DE DERECHOS. REMISIÓN DE DEU-

DA. IMPOSIBILIDAD DE CUMPLIMIENTO

1.- Compensación. Funcionamiento de la compensación. Importancia práctica. La compensación en

el nuevo Código Civil y Comercial. Clases de compensación. Sujetos de la compensación. Requisi-
tos. Momento en que se opera. Supuestos especiales de compensación. Obligaciones no compensa-
bles. Efectos de la compensación. 2.- Confusión. Concepto. Hechos que pueden dar lugar a la com-
pensación. Alcance. Requisitos de la confusión. Efectos de la confusión. 3.- Renuncia de derechos.
La renuncia en el nuevo Código Civil y Comercial argentino. Concepto. Naturaleza jurídica. Especies.
Caracteres. Capacidad requerida para renunciar. Personería para renunciar por cuenta ajena. Forma
y prueba. Retractación. Efectos de la renuncia. 4.- Remisión de deuda. Concepto. Comparación con
otras figuras. Naturaleza jurídica. Renuncia del acreedor a las garantías de la obligación. Efectos de
la remisión: principio general. 5.- Imposibilidad de cumplimiento. Alcance de la imposibilidad. Requisi-
tos. Imposibilidad: alcance del concepto. Imposibilidad temporaria. Efectos de la imposibilidad de
cumplimiento.

UNIDAD XXI: TRANSACCIÓN

Concepto. La nueva forma de ver la transacción. Derechos que pueden ser materia de una transac-
ción. Caracteres de la transacción. Elementos esenciales de la transacción. Preexistencia de un pro-
ceso judicial. Forma y prueba de la transacción. Capacidad para transar. Transacción por otro. Facul-
tades del juez a su respecto. Efectos de la transacción. Efecto de cosa juzgada. Ineficacia de la
transacción. El vicio de lesión y las transacciones. Lesión y contratos aleatorios. Limitaciones de la
invocación de la lesión. Conclusiones sobre la transacción

UNIDAD XXII: EL TIEMPO Y LAS RELACIONES JURÍDICAS

1.- El tiempo y el calendario. El calendario juliano. El calendario gregoriano. 2.- El tiempo y la pres-
cripción. 3.- Plazo resolutorio; preclusión, etc.: noción, casos. Diferencia entre plazo de prescripción y
de caducidad. La caducidad de los derechos. Supuestos de caducidad. 4.- Prescripción liberatoria.
Antecedentes históricos de la prescripción. 5.- Fundamento jurídico-político de la prescripción. 6.
Prescripción: clases. Prescripción liberatoria o extintiva. Concepto y elementos. Legitimación para
invocar la prescripción liberatoria. Caracteres. Contra quiénes corre la prescripción. Plazos de pres-
cripción: prescripción ordinaria; prescripciones especiales. Interrupción de la prescripción. Suspen-
sión de la prescripción. Renuncia de la prescripción. Modificación de los plazos de prescripción. As-
pectos procesales relacionados.

UNIDAD XXIII: RESPONSABILIDAD CIVIL

1.- Introducción. 2.- Función Preventiva de la responsabilidad civil: deber de prevención impuesto a
las personas de manera general y de prevención por disposición judicial. 3.- Función indemnizatoria
de la responsabilidad civil. 4.- El daño, requisitos del daño resarcible: carácter personal, sea el perjui-
cio directo o indirecto; presencia actual o futura, certeza y subsistencia. Clasificación del daño: patri-
monial y extrapatrimonial; actual y futuro; emergente y lucro cesante; directo e indirecto; común y
propio; moratorio y compensatorio; daño al interés positivo y negativo. Prueba del daño. Profundiza-
ción del estudio de algunos daños en particular: pérdida de la chance, daño extrapatrimonial o moral;
daño punitivo o sanción pecuniaria disuasiva. Formas de reparación del daño: sistemas de repara-
ción; modos de evaluación y alcances de la reparación del daño. Determinación convencional del
daño: obligaciones con cláusula penal; seña, señal o arras.
 22

UNIDAD XXIV:

1.- Incumplimiento o antijuridicidad. Concepto legal de antijuridicidad. 2.- Causas de justificación del
acto antijurídico, fundamentos. Legítima Defensa. Estado de Necesidad. Ejercicio regular de un dere-
cho. Consentimiento informado. Asunción de Riesgos. Imprevisión.

UNIDAD XXV

1.- La relación de causalidad: planteo. Teorías referidas a la relación causal: Teoría de la equivalen-
cia de las condiciones, de la causa próxima, de la causa eficiente y de la condición preponderante y
teoría de la causalidad adecuada. La relación de causalidad adecuada en el Código Civil Argentino.
Interrupción y interferencia del nexo causal: el hecho de la víctima, el hecho de un tercero, caso for-
tuito o fuerza mayor. Prueba de la relación de causalidad.

UNIDAD XXVI: EJERCICIO DE LAS ACCIONES INDEMNIZATORIAS

1.- Introducción. 2.- Legitimación activa y pasiva, aspectos elementales. Legitimación activa. Legiti-
mación pasiva. Transmisión de la acción. El rol del asegurador ante el inicio de acciones indemniza-
torias. Extinción de la acción indemnizatoria. Relaciones entre la acción civil y la criminal: introduc-
ción. Acción penal anterior o concomitante al juicio civil. Efectos de la sentencia penal condenatoria.
Sentencia penal absolutoria. Efectos del sobreseimiento penal. Incidencia de la sentencia civil sobre
la penal. Impedimento de reparación del daño.

UNIDAD XXVII: RESPONSABILIDADES ESPECIALES

Introducción. 1.- Responsabilidad Civil de los padres por los daños causados por sus hijos. Importan-
cia del tema. Fundamentos de la responsabilidad: culpa en el control y la vigilancia activa del menor;
educación inadecuada; culpa en el ejercicio de la patria potestad o la responsabilidad parental; culpa
en la educación y vigilancia de los hijos y en el ejercicio de los deberes de patria potestad; garantía;
riesgo creado; equidad. El factor de atribución de responsabilidad. Requisitos de la responsabilidad:
el hijo debe ser menor de edad; debe tratarse de un hecho ilícito; los hijos deben convivir con sus
padres (alcance de este requisito). Obligaciones de sujeto plural que comprometen la responsabilidad
del padre, la madre y el hijo por daños causados a terceros. Cese de la responsabilidad parental.
Casos de tutela y curatela. Cómo incide en la responsabilidad de los padres la autonomía progresiva
del hijo menor de edad. Acerca del límite de la responsabilidad de los progenitores en supuestos de
actividad laboral dependiente o contractual independiente de los hijos. 2.- Responsabilidad civil de los
tutores, curadores y delegados en el ejercicio de la responsabilidad parental. Responsabilidad civil de
los establecimientos educativos: aspectos elementales. Modificaciones de la ley 24830/97 y el nuevo
C.C. y C.N. Legitimación activa. Legitimación pasiva. Daños comprendidos. Factor de atribución de
responsabilidad aplicable. Eximentes. Seguro de responsabilidad civil. Tipo de establecimientos
comprendidos. Supuestos particulares de responsabilidad.

UNIDAD XXVIII: Responsabilidad de los profesionales.

Introducción. 1.- Responsabilidad civil de los abogados: aspectos elementales. Deberes a cargo del abo-
gado. Presupuestos de la responsabilidad civil del abogado. Casos de responsabilidad civil del abogado
de presentación frecuente. 2.- Responsabilidad de los médicos y demás prestadores de salud. Introduc-
ción. Los presupuestos de la responsabilidad civil y su particular presentación en este ámbito. Carácter de
la obligación en el supuesto de deudores plurales. Documentación esencial en la atención médica.

UNIDAD XXIX:

1.- Responsabilidad por daños derivados del transporte (con particulares referencia al transporte te-
rrestre de personas). Aspectos elementales. El supuesto del transporte gratuito. Acerca de la pres-
 23

cripción de la acción por daños derivados del contrato de transporte. Daños derivados de la actividad
de los ferrocarriles. Aspectos elementales. Daños sufridos por terceros no transportados por trenes.
Riesgo y eximentes. El tema de los eximentes de responsabilidad, con especial consideración en la
culpa de la víctima. El seguro de responsabilidad civil. Importancia y actualidad para el derecho de
las obligaciones. Concepto. Límites. Limites en cuanto al objeto. Límites en cuanto al monto. Límites
en cuanto al tiempo. Conflictos de frecuente presentación en materia de seguros de la responsabili-
dad civil. Alcances en la aplicación de la exclusión por culpa grave. Oponibilidad de la franquicia del
asegurado.

ESTRATEGIAS DE ENSEÑANZA-APRENDIZAJE

Dadas las características de la materia, resulta imposible la explicación pormenorizada de todos los
temas, por lo que en los módulos se desarrollan los temas centrales de los seis ejes temáticos y
aquellas cuestiones que resultan más difíciles de aprehensión.

Es imprescindible estudiar la materia siguiendo el texto de un tratado o manual citado en la bibliogra-

fía básica. Los módulos que se han escrito para los alumnos del sistema no presencial no pueden
suplir los textos de la bibliografía. Se han estructurado como guías de estudios tendientes a suplir las
clases de los sistemas presenciales y a orientar el proceso de aprendizaje. Los contenidos se han
seleccionado y organizado de manera tal que permitan al estudiante identificar los conceptos claves y
las relaciones significativas entre ellos, a través de recuadros y letra en negrita La lectura de la biblio-
grafía básica y de la complementaria colaboran en la adquisición del lenguaje técnico indispensable y
propia del derecho como ciencia.

El desarrollo de los contenidos se ha acompañado de gráficos que hacen más accesibles los concep-
tos, de cuadros comparativos, de mapas conceptuales y cuadros sinópticos. Estos últimos son el re-
sultado de un proceso de abstracción realizado por el docente, de manera tal que el alumno, para
poder comprenderlos acabadamente, necesita abrevar en la bibliografía previamente. A la par, cada
unidad propone el desarrollo de actividades tales como la elaboración de ejemplos por parte del
alumno, de glosarios, de síntesis, de análisis y comparación de distintas definiciones o institutos jurí-
dicos, de investigación sobre corrientes doctrinarias, de análisis de casos, de actividades integrado-
ras, de aplicaciones de la teoría a la práctica, de actividades que requieren de lecturas imprescindi-
bles para su realización y sólo en algunas unidades la incorporación de casos jurisprudenciales.

EVALUACIÓN Y CONDICIONES PARA OBTENER LA REGULARIDAD

Criterios de evaluación: para las evaluaciones parciales y finales se evalúa la adquisición de vocabu-
lario técnico específico, la capacidad de abstracción a través del desarrollo de teorías, la capacidad
de relación de los temas y la posibilidad de aplicación de los contenidos conceptuales en la resolución
de casos prácticos.

Los instrumentos de evaluación son los exámenes parciales y finales que pueden contener o no, se-
gún el avance del conocimiento de los temas, el estudio de casos.

Para obtener la regularidad el alumno debe aprobar las dos evaluaciones parciales, una al final del
primer semestre y otra al final del segundo semestre. Ambas evaluaciones cuentan con recuperatorio,
pero para acceder al recuperatorio debe haberse aprobado al menos una de las evaluaciones. Los
recuperatorios versan sobre los mismos temas de los dos parciales y se toman a final del año.

Los exámenes finales pueden ser escritos u orales. En el caso de que sean escritos están diseñados de
manera tal que a través de cinco preguntas integradoras (cada una vale veinte puntos) se evalúan los
 24

seis ejes temáticos de la materia. Para poder aprobar hay que obtener sesenta puntos, los que equiva-
len a la calificación cuatro como mínima. Cada examen es acompañado de una tabla de valoración de
las competencias sometidas a evaluación, de manera tal que el propio alumno puede realizar una apre-
ciación sobre el puntaje a obtener según la respuesta de una pregunta. Las preguntas están fracciona-
das en su puntaje. A modo de ejemplo se incorpora una consigna que contendrá el examen final escrito:

Consigna para responder al cuestionario

- Las preguntas han sido formuladas de manera clara, por lo que debe responderse sólo lo que se
pregunta, utilizando para ello conceptos y síntesis.
- Cada pregunta correctamente respondida tiene un valor de 20 puntos.
- Para aprobar el examen deben reunirse no menos de 60 puntos.
- 60 puntos equivale a nota cuatro.
- hasta 65 equivale a nota cinco.
- hasta 70 equivale nota seis.
- hasta 75 equivale nota siete.
- hasta 80 equivale a nota ocho.
- hasta 90 equivale nota nueve.
- hasta 100 equivale nota diez.

Cuadro de puntos en el examen final de obligaciones.

Apellido y nombre Pregunta Puntaje parcial asignado Puntaje obtenido

1 5 5 5 5 20
2 10 10 20
3 6,66 6,66 6,66 20
4 10 10 20
5 4 4 4 4 4 20

RECURSOS

Los módulos han sido preparados para acercar el conocimiento al alumno, pero no han sido pensa-
dos para que revistan el carácter de autosuficientes. El Código Civil y Comercial constituye la herra-
mienta más importante de trabajo, debiendo el alumno consultarlo continuamente, analizando en
cada tema el artículo respectivo y dedicándole el tiempo necesario para su lectura y comprensión.

Habiéndose habilitado en el segundo semestre del presente año lectivo el foro de esta materia, el
mismo agilizará las comunicaciones entre los alumnos y la docente, a la par que permitirá generar
actividades que muevan a la reflexión y a la aplicación de los contenidos.
 25

BIBLIOGRAFÍA

BIBLIOGRAFÍA BÁSICA
LUGAR Y AÑO
AUTOR TITULO EDITORIAL
DE EDICIÓN
LÓPEZ MESA, Derecho de las obligaciones: Análi- Montevideo: Monatevideo - 2015
Marcelo J. sis exegético del nuevo Código Civil BdeF. 2 v.
y Comercial.
WIERZBA, Sandra M. Manual de Obligaciones Civiles y Abeledo-Perrot Buenos Aires - 2015
Comerciales.
SILVESTRE, Norma O., Obligaciones La Ley Buenos Aires - 2014
(Comp.);
MARINO, Abel E.;
MAGLIO, María Claudia;
BURGOS, Débora
LORENZETTI, Código Civil y Comercial de la Na- Rubinzal-Culzoni Buenos Aires - 2014
Ricardo Luis (Dir.) ción: Comentado. Editores. - 8 v.
CALVO COSTA, Código Civil y Comercial de la Na- La Ley. 3 v. Buenos Aires - 2015
Carlos A. (Dir.) ción
BIBLIOGRAFÍA DE CONSULTA
LUGAR Y AÑO
AUTOR TITULO EDITORIAL
DE EDICIÓN
CAZEAUX - TRIGO RE- Compendio y Tratado: Derecho de Platense S.R.L. Buenos Aires -
PRESAS las Obligaciones 1992. Segunda Edi-
ción Actualizada.
LLAMBÍAS, Jorge Tratado de Derecho Civil- Obligacio- Abeledo Perrot Buenos Aires 1980
nes
BORDA, Guillermo Tratado de Derecho Civil- Abeledo Perrot
Obligaciones
ALTERINI - AMEAL - LÓ- Derecho de Obligaciones Civiles y Abeledo Perrot Buenos Aires 1995
PEZ CABANA Comerciales
BUSSO, Eduardo Código Civil Anotado Ediar Buenos Aires 1995
BELLUCIO - ZANONI Código Civil Anotado Astrea 1984
LLAMBÍAS, Jorge Código Civil Anotado Abeledo Perrot 1979
SALAS, Acdeel; Código Civil Anotado Depalma
TRIGO REPRESAS, Félix
BUERES - HIGHTON Código Civil Anotado. Análisis doc- Hammurabi Buenos Aires. 1998
trinario y jurisprudencial
BARCESAT, Eduardo; Pesificación de los depósitos banca- Suplemento Es- Buenos Aires, 28 de
BIANCHI, Alberto; rios pecial del Diario octubre de 2004.
BOICO, Roberto; La Ley
BORDA, Alejandro;
CARNOTA, Walter;
GELLI, María Angélica;
GIL DOMÍNGUEZ, Andrés;
MANILI, Pabro;
MIDÓN, Mario
 26

UNIDAD I: ESTRUCTURA DE LA OBLIGACIÓN

1.1.- LA RELACIÓN JURÍDICA:

(COMO CONCEPTO JURÍDICO "A-PRIORI")
En este tema se seguirá al Dr. Pedro León, quien magistralmente ha engarzado
como las cuentas de un collar, los aspectos más salientes y característicos de la
relación jurídica obligatoria.

Las ciencias se caracterizan por tener un objeto y un método propio y por la utiliza-
ción de conceptos que nos permiten pensarlas y expresarlas adecuadamente.

El Derecho o la Ciencia Jurídica también utiliza sus propios conceptos que le permi-
ten expresar y comprender los fenómenos que le son propios, es decir los fenóme-
nos jurídicos.

Ahora bien, esos conceptos pueden ser de dos clases:

a.- Conceptos "a posteriori": como su nombre lo indica, son aquellos que se
elaboran como consecuencia de la observación de los hechos de la vida diaria
y que resultan luego regidos por el Derecho. Así por ejemplo, todos percibimos
a través de nuestros sentidos lo que es una pared medianera. Como al Dere-
cho le interesa ese concepto, lo juridiza. Lo eleva del plano de los hechos, al
plano de las normas y el Código Civil en su art. 2717, caracteriza al muro me-
dianero como "el límite separativo de dos heredades contiguas". Este es sim-
plemente uno de los numerosos ejemplos que encontraremos.

Los conceptos "a priori": por el contrario, no van a resultar de la observación de los
hombres de la vida real, no provienen de datos recogidos de la experiencia, sino
que son una elaboración propia de la Ciencia Jurídica. Por ejemplo el concepto de
persona jurídica del art. 30 del C.C.: "Todo ente susceptible de adquirir derechos y
contraer obligaciones".

Cuando nos encontramos frente a alguien, en la vida de relación, nadie percibe al

otro como sujeto de derechos y deberes, sino que esa es la forma en que el Dere-
cho define a los sujetos, en cuanto titulares de derechos y obligaciones.

¿Para qué se ha realizado la explicación que precede? Para presentar a la relación

jurídica como un concepto "a-priori", posiblemente como uno de los conceptos más
importantes. Ahora veamos por qué: si el Derecho, lo que regula es la conducta de
los hombres cuando se relacionan (conducta intersubjetiva), es indispensable el
manejo del concepto de relación jurídica.

El concepto de relación jurídica se desprende de todos aquellos casos en

que una persona se encuentra ligada a otra y en virtud de la cual, uno de
ellos, tiene la facultad de exigir a otro, algo que este último debe cumplir.

Pero este concepto de relación jurídica es muy amplio: relación jurídica existe entre
el trabajador y el empleador; relación jurídica existe entre marido y mujer, entre el
acreedor y el deudor, etc..
 27

Se debe por tanto encontrar el concepto de relación jurídica obligatoria, que es el

tema de esta materia.

Para ello se partirá de distinguir a las relaciones jurídicas de acuerdo a la índole de

su contenido en:

a.- Patrimoniales y
b.- Extrapatrimoniales según, que el bien sobre el cual recaiga la relación, sea
valorable económicamente o no.

Patrimoniales: Derechos de Obligaciones: Derechos

Relaciones Reales - Derechos Intelectuales
Jurídicas
Extrapatrimoniales: Derechos de Familia.
Derechos Personalísimos.

Nótese que se ha ubicado en la relación jurídica obligatoria entre las de contenido

patrimonial.

Pero las relaciones jurídicas también pueden clasificarse en función del sujeto pasi-
vo en:

a.- Absolutas y
b.- Relativas, según que el derecho pueda ejercerse "erga omnes" o sea contra
todos en el primer caso, o si sólo puede ejercerse respecto de determinada/s
persona/s.

Derechos de la Personalidad
Absolutas Derechos Reales
Derechos Intelectuales
Relaciones Jurídicas
Derechos Intelectuales
Relativas
Derechos de Obligaciones

Nótese que se ha ubicado a la relación jurídica obligatoria entre las relativas.

Con esta introducción estamos en condiciones de dar un concepto de relación jurí-

dica obligatoria.

Es el vínculo creado entre un acreedor y un deudor estando investido el

primero, de la facultad de exigir que el deudor le pague y encontrándose
gravado el deudor, de pagar a ese acreedor.

La relación jurídica obligatoria se nos presenta entonces como una esfera herméti-
camente cerrada que contiene a quienes se encuentran vinculados y excluye a los
demás por considerárselos extraños a dicha relación.

De ahora en adelante esta esfera simboliza el vínculo obligacional.

 28

GRAFICO Nº 1

De ahora en adelante esta

esfera simboliza el vínculo
obligacional.

La relación jurídica obligatoria

La misma tiene las siguientes características:

1.- bipolaridad.
2.- alteridad.
3.- coercibilidad.
4.- temporalidad.

Veremos qué significa cada uno de ellos:

1.- Bipolaridad: en la relación jurídica obligatoria se encuentran dos polos opues-

tos que son:

GRAFICO Nº 2

Polo positivo Polo negativo

es el derecho subjeti- Crédito Deuda es el deber de cumplir

vo de pretender o algo en favor de otro
reclamar algo de otro
DEBER
PODER

Y en apoyo de esta característica el art. 496 del C. C. define crédito y deuda (leerlo).

Crédito: es el derecho de exigir la cosa objeto de la obligación (también

puede tratarse de ejecución o abstención).

Deuda: es la obligación de hacer, no hacer y dar.

 29

2.- Alteridad: de "alter" del latín: otro. Si la obligación es una relación jurídica,
para que sea tal, deberá haber como mínimo dos partes, una que titularice el
polo positivo del crédito y se denomina SUJETO ACREEDOR y otra que titula-
rice el polo negativo de la deuda o SUJETO DEUDOR.

GRAFICO Nº 3

Sujeto Sujeto
Acreedor Deudor

Alteridad que significa que en la relación jurídica se enfrentan dos sujetos, uno, con
un derecho o facultad de exigir y el otro, obligado a cumplir. Se diferencia de la mo-
ral en que el propio sujeto se impone un deber de conducta hacia otro (dar limosna
al mendigo) pero este otro, carece de medios para exigir su cumplimiento.
 30

ACTIVIDAD Nº 1
1.- Elabore ejemplos (distintos a los del módulo) de conceptos "a posteriori" y "a
priori".
2.- Elabore el siguiente glosario:
- Relación jurídica:
- Relación jurídica obligatoria:
- Crédito:
- Deuda:

3.-
3.1.- ¿Cuáles son los criterios de clasificación de las relaciones jurídicas?
3.2.- De acuerdo a las clasificaciones expuestas en el módulo, ¿dónde se ubi-
ca la relación jurídica obligatoria?

4.- Elabore su propio gráfico para representar la relación jurídica obligatoria y sus
características.
5.- ¿Son sinónimos coercibilidad y coactividad?
 31

Los dos sujetos, acreedor y deudor están unidos por el vínculo. Este es otro concep-
to jurídico ya que lo que liga o une a los sujetos no es algo material, sino jurídico.

Por tanto, ese acreedor sólo podrá reclamar de ese deudor la conducta debida y
viceversa (de allí su carácter relativo).

3.- Coercibilidad: esta es la característica que pone de manifiesto el fenómeno

propiamente jurídico y que sirve para distinguir a la moral del derecho.

¿Qué puede ocurrir si el sujeto deudor no cumple? Aparece entonces la carac-

terística esencial: la relación jurídica es coercible. Ello significa que el acreedor
cuenta con la posibilidad jurídica (no física o material) de recurrir a los Tribunales de
Justicia para que obliguen al deudor a cumplir.

Por ello, cuando la relación jurídica obligatoria nace, lleva en sí, la coercibilidad o
sea la posibilidad de coacción ante el incumplimiento. Ahora bien no puede decirse
que es coactiva. La coactividad se desencadena por el incumplimiento.

Hecha la diferencia entre coercible y coactiva, corresponde aclarar que, como mu-
chas obligaciones se cumplen voluntariamente, jamás pasan de la coercibilidad a la
coactividad. Posiblemente esta característica se entiende mucho mejor a la luz de
la teoría alemana sobre la naturaleza jurídica de la obligación denominada "shuld"
y "Haftung" ó Débito y Responsabilidad.

4.- Temporalidad: La relación jurídica obligatoria nace para cumplirse y en ese

caso se extingue de muerte natural cuando se paga. Mediante el pago, enton-
ces, el deudor se libera al cumplir y el acreedor satisface su interés.

Las obligaciones se parecen a los seres vivos, el hecho de su nacimiento condicio-

na ya su muerte, que es inevitable.

Merece una consideración aparte el VÍNCULO JURÍDICO, desde el momento en

que la:

Obligación es un vínculo jurídico.

Etimológicamente la palabra obligación deriva del latín: obligatio lo que da una

idea de ligamen, atadura, vínculo.

Pero debe aclararse que no se trata de un vínculo material o físico que pueda per-
cibirse por medio de los sentidos, sino de un vínculo jurídico que encierra la idea de
poder por una parte y deber por otra.

Así por ejemplo, el acreedor que está investido del poder, según sean las circuns-
tancias y su decisión personal, podrá ejercitar una serie de medidas para preservar
su crédito, para asegurar su cobro, etc., que pueden ser, desde una carta al deudor
recordándole el vencimiento, hasta el embargo o secuestro de bienes. Todo ello el
deudor por encontrarse gravado con el deber de cumplir, tendrá que soportarlo.

¿Por qué se ha dicho en el párrafo anterior que depende de la decisión personal del
acreedor?

Esto es muy importante que quede en claro: no basta el incumplimiento del deudor
para que automáticamente se desencadene la coacción legal. Es necesario que el
 32

acreedor libremente utilice los medios que el ordenamiento jurídico le brinda, ya que
es una facultad que puede o no usar. Puede muy bien permanecer inactivo (lo que
dentro de un cierto tiempo también le acarreará consecuencias jurídicas al acree-
dor, pero eso se verá en su momento cuando se estudie la prescripción).

Es más, otro requisito que hará falta para que se desencadene la coacción legal, es
que el incumplimiento le sea imputable al deudor, porque si fuera inimputable (ej. un
caso fortuito o fuerza mayor) tampoco sobrevendrían esas consecuencias jurídicas.

Finalmente resulta interesante destacar que en virtud del vínculo jurídico la que
queda afectada o restringida es una parte de la libre actividad del deudor, pero
nunca debe confundirse con la libertad de su persona. Todo ello, en función de que
el deudor debe cierta acción u omisión en interés del acreedor.
 33

ACTIVIDAD Nº 2
1.- Analice y compare las distintas definiciones sobre la obligación, destacando los
aspectos en que los autores hacen mayor hincapié.
2.- Elabore una síntesis de las teorías subjetivas y objetivas sobre la naturaleza
jurídica de la obligación. Estudie con especial atención la teoría del Débito y la
Responsabilidad.
 34

1.2.- DEBERES JURÍDICOS Y OBLIGACIONES

¿Qué relación existe entre la categoría de los deberes jurídicos y las obliga-
ciones?

La obligación es una especie de deber jurídico y este último consiste en la necesi-

dad de adecuar una conducta a los mandatos contenidos en la norma sin que se
individualicen los destinatarios. Ej.: el deber de respetar los derechos ajenos.

1.- Imponen la observancia de una deter-

minada conducta.
Particulares 2.- A sujetos determinados.
3.- El Contenido de la prestación no es
valorable económicamente. Ej.: deber
de fidelidad en el matrimonio.
Categorías de
Deberes Jurídicos
1.- Imponen la observancia de una deter-
minada conducta.
Calificados 2.- A sujetos determinados.
(Obligaciones) 3.- El contenido de la prestación es valo-
rable económicamente.
4.- Aunque el interés del acreedor puede
ser moral o intelectual.

Toda obligación importa un deber jurídico pero no todo deber jurídico importa obli-
gación, sino sólo los deberes jurídicos calificados.

1.3.- DERECHOS DE LAS OBLIGACIONES Y

DERECHOS REALES
Recordemos que tanto las obligaciones o también llamados derechos personales o
creditorios forman parte de la categoría de los derechos patrimoniales, junto a los
derechos reales e intelectuales.

¿Qué diferencias existen entre las obligaciones y los derechos reales?

La teoría clásica encuentra una serie de diferencias muy marcadas entre ambos,
mientras que las teorías monistas por el contrario, suponen que existe sólo una
categoría de derechos: los derechos personales (teoría monista obligacionista) o los
derechos reales (teoría monista realista).

Se desarrollará sintéticamente la teoría clásica, para luego poder compararla con

las teorías monistas.
 35

1ª diferencia: podría llamarse de estructura

Derecho Real Derecho Personal

- Es un poder que el titular ejerce - Es una facultad de exigir algo a tra-

sobre la cosa objeto del derecho, vés de la conducta del sujeto deu-
sin intermediario. dor.
- Sus elementos son: el sujeto y el - Sus elementos son:
objeto.
- Se ejerce de manera inmediata so- 1.- Sujetos 2.- Objeto
bre la cosa.
- Para ejercer el derecho de dominio a.- Acreedor-Activo.
sobre el auto, su propietario no ne- b.- Deudor-Pasivo.
cesita de nadie. Puede usar y gozar
de él. - Se ejerce mediatamente sobre el
objeto.
"Tengo un auto" - Para que el acreedor de una obliga-
ción de entregar un auto, lo obten-
ga, debe entregarlo el propio deu-
dor.

"He de tener un auto"

2ª Diferencia: podría llamarse de origen

Derecho Real Derecho Personal

- De creación exclusivamente legal o - Es el campo de la autonomía de la

sea que nacen de la voluntad del le- voluntad. Significa que todo lo que
gislador. Leer el art. 2502, el que ad- las partes puedan crear (leer art.
vierte que si por contrato o por dispo- 1197) mientras se respeten los prin-
sición de última voluntad se intentara cipios contenidos en el art. 953
crear derechos reales, sólo valdrán (leerlo) tiene validez.
como derechos personales, si reunie- - Son ilimitados.
ran los elementos esenciales propias
de los derechos personales.
- Art. 2503 los enumera: Dominio-
Condominio-Usufruto-Uso-
Habitación-Hipoteca-Prenda-
Anticresis.

3ª Diferencia: en función de su oponibilidad

Derecho Real Derecho Personal

- Es absoluto: puede ejercerse. - Es relativo: sólo puede ejercerse

respecto de alguno/s (deudor).
"erga omnes" (contra todos)
 36

4ª Diferencia: por su constitución

Derecho Real Derecho Personal

Requieren: - No se exige formalidad alguna para

- Otorgamiento de escritura su constitución.
Inmuebles pública (art. 1184, inc. 1º).
- Tradición (art. 577).
- Inscripción en registros
(art. 2505).

- Tradición.
Muebles - En algunos casos ins-
cripción registral (auto-
móviles-aeronaves, etc.).

5ª Diferencia: en función del tiempo

Derecho Real Derecho Personal

- Es perpetuo.
- Se adquieren por la prescripción. La
acción de un sujeto distinto al titular
del derecho real, que permanece
inactivo, opera la prescripción ad-
quisitiva.
- Es temporario.
- Se extinguen por la prescripción:
la inacción del deudor durante el
tiempo previsto en la ley opera la
prescripción liberatoria o extintiva.

6ª Diferencia: en función del objeto sobre el cual se ejercen.

Derecho Real Derecho Personal

- Se ejercen sobre cosas existentes. - Se ejercen sobre cosas existentes y

también admiten cosas futuras (ej.
la venta de una novela por escribir o
de una cosecha a levantar).

7ª Diferencia: en función de las acciones y preferencias que otorgan

Derecho Real Derecho Personal

- Acuerdan el "ius persequendi" o - No acuerdan el ius persequendi.

derecho de perseguir la cosa aun-
que esté en poder de un 3º.
- Acuerdan el "ius preferendi" o sea
preferencia en favor del titular más
antiguo cuando concurren varios
con derecho a una cosa.
- Los créditos sin privilegio concurren
a prorrata, o sea proporcionalmente
en caso de concurso civil o quiebra.
- Los créditos privilegiados que son
muy pocos y de origen legal son los
únicos que acuerdan preferencia.
 37

Este tema se ha desarrollado con más detenimiento para poder explicar las teorías
monistas y las obligaciones "propter rem".

Teorías Monistas: como su nombre lo indica "mono deriva del latín y significa
"uno", afirman la existencia de una sola categoría de derechos. La teoría monista
obligacionista, afirma la existencia únicamente de los derechos personales
asimilando los derechos reales a las obligaciones. La teoría monista realista, afirma
la existencia de los derechos reales, asimilando en consecuencia los derechos
personales a los derechos reales.

Teoría Monista Obligacionista: considera que existe una sola categoría de dere-
chos: los personales (o sea las obligaciones o también llamados derechos credito-
rios) ¿en qué se basa dicha afirmación? Si las relaciones jurídicas vinculan a
sujetos, no corresponde caracterizar al derecho real como una relación entre sujeto
y cosa (también llamada relación real), sino que en el derecho real, también se dan
los mismos elementos que en las obligaciones (sujeto activo, pasivo y objeto). Por
tanto, el sujeto activo será el titular del derecho real por ejemplo de dominio (soy
dueño de tal auto), el objeto sobre el que recae el derecho (el auto) y el sujeto pasi-
vo, será toda la comunidad que debe respetar ese derecho de propiedad. Como
todos están obligados se la ha llamado "obligación pasivamente universal".

Crítica: Esta llamada "obligación pasivamente universal" no es una obligación téc-

nicamente hablando, sino que se trata de un deber jurídico genérico (ya visto) que
consiste en respetar los derechos de los demás y que no sólo existe respecto de los
derechos reales, sino de toda clase de derechos (creditorios u obligacionales, de
familia, intelectuales, etc.).

Teoría Monista Realista: considera que existe una sola categoría de derechos: los
reales. ¿En qué se basa dicha afirmación? Se cree ver en los derechos de obliga-
ciones, personales o creditorios una especie de derecho real de prenda. Veamos por
qué: Si el hecho de que el deudor se vincule jurídicamente con el acreedor, trae como
consecuencia que frente al incumplimiento del deudor, el acreedor tenga poder de
agresión patrimonial para satisfacer su crédito (de coercible se torna coactivo el
vínculo), se cree ver en ese poder una especie de derecho real de garantía como la
prenda. Recuérdese que existe constitución de dicho derecho real cuando el deudor,
por una obligación cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una
cosa mueble o un crédito en seguridad de la misma (ver art. 3204 C.C.).

Crítica: La primera observación que merece es que se pretende asimilar los dere-
chos personales a los derechos reales, atendiendo a una situación de anormalidad
como es el incumplimiento. Piénsese que muchísimas obligaciones se cumplen vo-
luntariamente con lo cual no entra a jugar ese segundo momento en el que el patri-
monio desempeña una función de garantía (recordar la teoría del Shuld y Haftung).

Además, se debe caracterizar a los derechos creditorios en sí mismos y no por lo

accesorio. Justamente el patrimonio del deudor como garantía, funciona con carác-
ter de accesoriedad.

Otra crítica importante es que el derecho real de prenda se ejerce sobre una cosa
determinada y produce la desposesión o el desplazamiento de la cosa del patrimo-
nio del deudor al patrimonio del acreedor (observar que el 3204 C.C. dice: "entre-
gue al acreedor"). En cambio, en los derechos personales, el patrimonio como una
universalidad o sea de manera genérica, constituye el respaldo de la deuda.
 38

Además el incumplimiento de la deuda genera consecuencias muy distintas si exis-

te un derecho real de garantía. En ese caso el acreedor prendario no tiene que em-
bargar la cosa para poder ejecutarla, porque ya tiene sobre ella un derecho, en
cambio sí tiene que embargar los bienes del patrimonio del deudor, en caso del
incumplimiento de un derecho creditorio porque no puede tomar la cosa por sí y
debe recurrir a la ejecución con intervención de los tribunales de justicia.

Conclusión: La diferencia entre derechos personales y reales existe. Los dere-

chos reales se ejercen, los derechos personales se cumplen por el obligado.

¿Qué relación existe entre la obligación y el derecho real?. A los efectos didác-
ticos se pondrá un ejemplo. Si Juan desea vender su auto en $ 10.000 y Pedro
acepta esa oferta, se formaliza el contrato de compra-venta del automóvil entre
Juan y Pedro.

Este contrato contiene una serie de cláusulas: Juan debe entregar el auto en tales
condiciones, en tal lugar, en tal fecha; Pedro debe entregar el dinero, bajo tales
condiciones, en tal lugar y en tal fecha. Todas estas cláusulas generan: obligacio-
nes ó derechos personales ó creditorios.

Se encuentra ya una primera relación: el contrato es fuente de algunas obliga-

ciones (las que se denominan obligaciones contractuales, porque nacieron del con-
trato). Pero a través del cumplimiento de las obligaciones (Juan entrega el auto;
Pedro entrega el precio), ha nacido el derecho real de dominio para Juan sobre el
dinero recibido y para Pedro sobre el auto recibido.
 39

ACTIVIDAD Nº 3
1.- Investigue qué antecedentes existen sobre Unificación del Derecho de las
Obligaciones en nuestro sistema jurídico a partir de 1987.
 40

1.4.- OBLIGACIONES PROPTER REM

Una vez que se han comprendido las diferentes teorías sobre los derechos reales y
personales, se está en condiciones de tratar este tema tan particular: el de las obli-
gaciones "propter rem" o también llamadas ambulatorias, cabalgantes u obliga-
ciones reales.

Quizás esta última denominación: obligaciones reales, sea la que con mayor nitidez
pone de manifiesto las notas comunes con ambas categorías de derechos. Se en-
contrarían en una especie de zona gris entre los derechos reales y los personales.

GRAFICO Nº 4

Derechos Oblig. Derechos

Reales Reales Personales

En primer lugar son obligaciones que van unidas a una cosa. Es como si la cosa
estuviera en estado de gravidez por la obligación que contiene. Luego, si la obliga-
ción está adherida a la cosa, dicha cosa tiene relación lógicamente con algún suje-
to, el que ejercerá respecto de ella una "relación real".

Gráficamente se representa:

GRAFICO Nº 5

Obligación que va con la cosa

Sujeto Cosa - Objeto


Relación
Real

Por tanto el sujeto:

- Ejerce el derecho sobre la cosa = relación real.

- En tanto mantiene esa relación es también titular de la obligación "propter rem".

Por lo tanto el deudor de la obligación propter rem será el titular de la relación con
la cosa. Puede, desde ser el dueño (titular del derecho de dominio), o bien su po-
seedor o tenedor (posee para otro).

Las otras denominaciones: "ambulatoria o cabalgante" hacen directa alusión a

esa vinculación de la obligación con la cosa, por tanto cuando la cosa se desplaza
 41

de un titular a otro, como va unida la obligación a la cosa, la obligación también se

desplaza y grava al nuevo titular.

El Dr. Alterini las caracteriza como:

"Aquellas obligaciones en que la persona del deudor se determina

por su relación con una cosa".

El Dr. Busso las define como:

"Obligaciones que vinculan al propietario o poseedor de una cosa

en cuanto tal, y en consecuencia basta la cesación de la calidad de
propietario o poseedor para quedar liberado del débito.

Entre las características se destacan:

1.- Como la obligación va unida a la cosa, convierte en deudor de dicha obligación

a quien sea su titular (ya sea porque es el dueño, el poseedor o el tenedor).
Cuando la cosa se desplace al patrimonio de otra persona, pasará a su nuevo
titular.
2.- Para liberarse de la obligación "propter rem", quien se encuentre obligado pue-
de hacer abandono de la cosa. Hasta tanto no la abandone, responde por la
obligación, no sólo con la cosa sino con todo su patrimonio.
3.- Son creadas por la ley.

El tema de las obligaciones "propter rem" ha sido tratado magistralmente por el

Dr. Alsina Atienza y en la obra de los Dres. Cazeaux y Trigo Represas se desarrolla
exhaustivamente.

Acá sólo se expondrán los criterios fundamentales.

¿Qué problema se plantea desde el punto de vista legislativo?

Claramente la cuestión se complica en nuestro C. C. por la existencia del art. 497,

el que da la impresión de rechazar de plano esta categoría intermedia de las obli-
gaciones reales.

Lea detenidamente el art. 497 del C.C. cuya fuente es Freitas, Marcade y Ortolán.

A un Derecho Personal: corresponde una obligación personal.

A un Derecho Real no pueden corresponder obligaciones.

Pero otros artículos que siguen a Zachariae (partidario de esta categoría de obliga-
ciones) parecen admitir su existencia.

Leer detenidamente los arts. 3266 y 3268.

3266: posee obligaciones "respecto de la misma cosa".

3268: "Obligaciones que pasan del autor al sucesor".

Frente a este panorama legislativo la doctrina se encuentra dividida en la interpre-

tación, desde quienes niegan su existencia, quienes admiten tal vez un solo caso,
hasta quienes encuentran en nuestro C.C. más de una docena de casos de obliga-
ciones reales.
 42

ACTIVIDAD Nº 4
1.- Elabore una síntesis de las posiciones doctrinales, y analizando el trabajo del
Dr. Alsina Atienza confeccione una nómina de por lo menos diez obligaciones
reales, ubicando los artículos pertinentes en el C.C.
 43

1.5.- METODOLOGÍA DEL C.C. O SEA CÓMO SE DISTRIBU-

YEN LAS DISTINTAS RAMAS DEL DERECHO QUE TRATA
Libros:

1º.- De las leyes;

Títulos Preliminares
2º.- Del modo de contar los intervalos Derecho.

Sección 1ª: Personas en general.

I.- De las Personas.
Sección 2ª: Derechos de familia.

Sección 1ª: Obligaciones.

II.- De los derechos personales
Sección 2ª: Hechos y actos jurídicos.
en las relaciones civiles.
Sección 3ª: Contratos.

III.- De los Derechos Reales.

Libros

Título Preliminar: transmisión de de-

rechos.
Sección 1ª: Sucesiones.
IV.- Derechos Reales y Persona-
Sección 2ª: Privilegios y derecho de
les Disposiciones comunes.
retención.
Sección 3ª: Prescripción.
Título complementario: Aplicación de
las leyes.

Luego de haber ubicado las obligaciones en la Sección I del Título II, desde el art.
495 al 895, corresponde ver cuál ha sido el método seguido por Vélez Sarsfield en
este punto.

De gran utilidad resulta la lectura de dos notas: la primera es la el Título I "De la

naturaleza y Origen de las Obligaciones" y la segunda es la nota al art. 499.
En ambas, el Codificador critica el método que ha seguido el Código Francés y al
que han imitado otros Códigos de Europa y Códigos de América, consistente en
tratar a las obligaciones conjuntamente con sus fuentes: por una parte las obliga-
ciones contractuales y por otra, las obligaciones que se forman sin convención.

En una palabra, tratan unidas a las obligaciones que reconocen como fuente al con-
trato, causando una verdadera confusión. Porque si bien no puede desconocerse
que los contratos son una fuente importante de las obligaciones, no son la única
fuente ya que hay obligaciones que derivan de los delitos o de los cuasi delitos, es
decir todos los hechos que generan lo que se denomina responsabilidad civil.

Vélez Sarsfield se aparta del Código Napoléonico al tratar de las obligaciones en

general, optando de esta manera por una teoría general de la obligación con
prescindencia de la fuente de donde provenga.
 44

Sin embargo, aunque ese haya sido su propósito, aparecen ciertas normas que ha
tomado del C.C. Francés en materia de causas que generan problemas de interpre-
tación, ya que las coloca en una teoría general de las obligaciones habiéndolas
tomado de un Código que trata de manera conjunta a las obligaciones y a los con-
tratos.

Por ello, se advertirá en el programa que cuando se trata del objeto de la obligación,
se solicita la diferencia con el objeto del contrato; cuando se trata la causa de la obli-
gación, se solicita la diferencia con la causa del contrato y cuando se tratan los efec-
tos de las obligaciones se solicita la distinción con los efectos de los contratos.

La inclusión de la teoría de los hechos y actos jurídicos en el Libro II ha merecido la

crítica unánime, porque debería haberse ubicado en la parte general.

Asimismo, la inclusión en el ámbito de la teoría general de las obligaciones de: la

condición, plazo, cargo, renuncia y transacción acota mucho su campo, porque co-
mo se verá oportunamente, exceden el ámbito obligacional.
 45

ACTIVIDAD Nº 5
1.- Vuelque a modo de sinopsis la Unificación del Derecho de las Obligaciones
en otras legislaciones.
 46

UNIDAD II: ELEMENTOS ESENCIALES

El primer interrogante será: ¿por qué se denominan esenciales?

Porque hacen a la existencia misma de la relación jurídica obligato-

ria, ya que representan los rasgos que la caracterizan y que hacen
que sea obligación y no otra figura jurídica diferente.

La obra base que sigue el programa los individualiza y ellos son:

1.- Los Sujetos.

2.- El Objeto.
3.- La causa.
4.- El vínculo: (ya tratado en la naturaleza jurídica de la obligación).

Corresponde el desarrollo de los tres primeros.

2.1.- SUJETOS
Si la relación de obligación vincula a sujetos, debe haber por lo menos 2, uno lla-
mado sujeto activo o ACREEDOR y otro llamado sujeto pasivo o DEUDOR.

Este tema se relaciona con la característica de la alteridad de la relación jurídica

obligatoria.

Gráficamente se representa:

GRAFICO Nº 6

S. A. S.P.

Acreedor Deudor

Por tratarse de un punto del programa de muy fácil comprensión, los requisitos que
deben reunir los sujetos pueden estudiarse de cualquiera de los textos (en
CAZEAUX- pág. 31-32-33-34-35).

Es preferible detenerse en algunos aspectos del objeto y de la causa que presentan

algunas dificultades.
 47

2.2.- OBJETO
Como oportunamente se señalara en la metodología seguida por el Codificador, se
ha distinguido a las obligaciones de los contratos, elaborando una Teoría General
de las Obligaciones y apartándose del Código Civil Francés.

Por ello debe quedar bien claro cuál es el objeto de una y otro.

Siguiendo en este punto a autores franceses como los hermanos Mazeaud, con
acierto opinan que:

El objeto del contrato es la operación jurídica que las partes pretenden realizar.

La operación jurídica será compra-venta, donación, permuta, locación, etc., y se dife-

rencia de las prestaciones prometidas ya que ellas son el objeto de la obligación.

Por tanto:

El objeto de la obligación será la prestación o de dar, o de hacer o de no hacer.

Así planteada la cuestión, con un ejemplo distingamos ambos objetos: Si Juan se

compromete a entregar en propiedad su casa a Pedro por $ 50.000 de contado y
Pedro acepta, formalizan el contrato de compra-venta.

¿Qué operación jurídica realizaron? Compra-venta, he ahí el objeto del contrato.

Pero para llegar a ese acuerdo global, elaboraron distintas cláusulas: he ahí las
obligaciones que emergen de ese contrato y el objeto de cada una de ellas será en
un caso de dar una cosa cierta y en otro de dar sumas de dinero, etc..

Aclarado ese punto conviene detenerse en el objeto de la obligación.

¿Cuál es el objeto de la obligación? Técnicamente hablando es la prestación y

la prestación es CONDUCTA DEL DEUDOR. Recuérdese cuando se trata la estruc-
tura de la obligación, entre sus elementos se señalan el sujeto activo o acreedor
quien tiene la potestad de exigir algo del sujeto deudor. Ese algo es una CONDUC-
TA o COMPORTAMIENTO que el deudor debe desplegar para producir aquello que
satisfaga el interés del acreedor, que en un caso será la entrega de una cosa, la
realización de un hecho en otro, o bien la abstención.

Debe quedar claro que la obligación vincula sujetos y que el acreedor llega al objeto
sólo a través de la conducta del otro sujeto llamado deudor. Por tanto, si el deudor
de una obligación de entregar 50 bolsas de azúcar las tuviera en la vereda de su
casa y el acreedor fuera a reclamar su entrega, si el deudor voluntariamente no
cumple, el acreedor no puede tomar directamente el objeto aún cuando lo tenga al
alcance de su mano. Es el deudor a través de su conducta el que le permitirá llegar
a las 50 bolsas de azúcar.

En resumen

El objeto de la obligación es la prestación; el objeto de la prestación es

conducta que se traducirá o en dar, hacer o no hacer.
 48

La conducta es el contenido de la prestación y el medio para llegar al bien que sa-

tisfaga el interés del acreedor. Así Paulo en el Digesto nos dice que la esencia de la
obligación no consiste en que hagamos nuestra una cosa de otro, sino en colocar a
una persona en la necesidad de dar, de hacer o no hacer.

Con esta explicación de los puntos más salientes del objeto, corresponde detenerse
en el estudio de los requisitos del objeto que no presentan dificultades. La obra que
se ha seguido desarrolla estos temas en las páginas 36 a 43 (objeto de la obliga-
ción, posibilidad, licitud y determinalidad).

Conviene en todo caso detenerse un poco más en el último requisito que bajo el
título de "interés para el acreedor" se trata el tema: patrimonialidad de la presta-
ción e interés del acreedor.

El problema que se plantea es el siguiente: ¿puede el deudor asumir una obliga-

ción de cumplir una prestación sin valor económico?

O en otros términos, si la presencia de un valor económico es la nota que caracteriza

a los bienes materiales y la carencia de dicho valor, la que caracteriza a los bienes
ideales (la salud, el reposo, la diversión, etc.) la pregunta podría formularse de la si-
guiente manera: ¿pueden los bienes ideales ser objeto de las obligaciones?

Ya la polémica se desata con la opinión de dos grandes Juristas: Federico Carlos

Savigny por una parte que sostiene que la prestación debe tener un valor económi-
co (sólo pueden ser objetos de las obligaciones los bienes materiales). Rechaza la
posibilidad de que los bienes ideales puedan ser el objeto de la obligación, ya que
éstos son inembargables. Además, su incumplimiento no podría estimarse en dine-
ro a los efectos de la indemnización.

Friedrich Von Ihering por otra parte, en la tesitura opuesta afirma que los bienes
ideales pueden ser objeto de las obligaciones. Que el derecho no presta protección
sólo a los valores económicos, sino también a los no económicos y pone tres clási-
cos ejemplos para demostrar que de alguna manera siempre es posible determinar
la cuantía o valor económico en el incumplimiento, de lo que en principio carece de
tal valor. Así el mozo del hotel que pacta su día domingo libre para disfrutar con su
familia; del inquilino que estipula con el propietario el goce de un jardín para recreo
de su vista y el de la señora enferma que alquila una habitación pero con el com-
promiso de que no se ejecute música para el descanso que el médico le ha pres-
cripto. Frente al incumplimiento de cualquiera de estas obligaciones, sin duda, el
juez podría determinar que en el caso del mozo hubo una disminución de su salario
por no trabajar los domingos; el inquilino ha pagado más precio por la locación para
disfrutar del jardín y la señora enferma disminuyó el valor del alquiler para que el
inquilino no ejecutara música.

Una tercera corriente doctrinaria intermedia entiende que debe distinguirse entre el
objeto de la obligación y el interés del acreedor.

El objeto de la prestación debe ser susceptible de apreciación pecuniaria, pero el

interés del acreedor puede ser:

1.- Moral.
2.- Intelectual.
3.- Científico.
4.- Cultural, etcétera.
 49

ACTIVIDAD Nº 6
1.- Resuma cuál es la posición del C.C. Argentino sobre el particular, distinguiendo:

1.- Ámbito contractual:

2.- Ámbito extracontractual (actos ilícitos):
3.- Derechos reales:
 50

2.3.- LA CAUSA
La causa se presenta como el elemento de la relación jurídica obligatoria más com-
plejo y posiblemente de más difícil comprensión.

Quizás la clave para poder entender el problema esté dada en la metodología inter-
na con relación a las obligaciones, que el propio Codificador anuncia que va a utili-
zar y que consiste en apartarse del Código Civil Francés, pero que luego, transcribe
textualmente provocando lógicamente una confusión.

Si se realiza un análisis de las notas del Libro II, Título I y del art. 499, se puede
desentrañar el pensamiento del Codificador. En prieta síntesis es la siguiente: 1)
"Los Códigos europeos y de América imitando al C.C. Francés, al tratar de las obli-
gaciones" ponen la inscripción: "De los contratos o de las obligaciones convencio-
nales", equivocando los contratos con las obligaciones, lo que causa una inmensa
confusión en la jurisprudencia, y produce errores que no pueden corregirse...".

Es decir que Vélez Sarsfield, admitiendo que en dichos Códigos no se había elabo-
rado una "teoría General de la obligación", que es lo que él se propone, con pres-
cindencia de la causa fuente de donde proviniera, decide apartarse de esa metodo-
logía. Esto tiene las siguientes implicancias: tratará de las obligaciones en general y
luego en forma independiente de las fuentes: contrato, cuasi contrato, delito, cuasi
delito y ley.

A diferencia de los otros Códigos, que al no tratar las obligaciones en General, han
dividido a las mismas:

a.- según que provengan de un contrato -obligaciones convencionales- y

b.- de las obligaciones que se forman sin convención.

En una palabra, las obligaciones que pueden ser hijas de los contratos, de los deli-
tos y de la ley, han sido legisladas conjuntamente con sus padres y por ello Vélez
Sarsfield expresa en la misma nota: "Este primer vicio que causa una mezcla de las
ideas más incoherentes nace de haber olvidado que una cosa es el contrato que da
nacimiento a la obligación y otra, la obligación convencional que no es sino el efecto
del contrato".

Con fines didácticos se muestra comparativamente el método legislativo antes re-

señado:

C.C. Argentino Cód. Europeos y América

De las Obligaciones en gral. De las obligaciones convencionales.

Fuentes de las Obligaciones: De las obligaciones que se forman sin

convención.
De los hechos o actos lícitos =
Contratos y cuasicontratos.
De los hechos o actos ilícitos =
delitos y cuasi delitos.
De la ley = de las relaciones de
flia. o de las relaciones civiles.
 51

Explicado brevemente el método que anuncia el Codificador, corresponde, la pre-

gunta ¿y cuál es el problema de interpretación que trae aparejada la causa?

El problema consiste justamente en que luego, en los artículos que regulan la cau-
sa, Vélez Sarsfield sigue al Código Civil Francés del cual, según sus mismas mani-
festaciones, él se apartaría.

Conviene la lectura detenida de los artículos 499, que siente el principio general en
materia de causa, el 500 de falta de causa que fija una presunción, el 501 de la
falsa causa y el 502 de la causa ilícita.

De la sola lectura se advierte que la palabra causa que se utiliza en estos cuatro
artículos no va acompañada del sentido que debe dársele. Entiéndase así: la pala-
bra causa no es un término unívoco, de un solo sentido, sino un término equívoco,
que admite varios sentidos ¿Cuáles son esos sentidos?

1.- fuente
Causas como 2.- fin
3.- motivo

Si someramente se pregunta por cada uno de ellos, se verá:

1.- Causas fuente: Es la causa que da origen, o causa generatriz y que equivale a
la causa eficiente de Aristóteles. ¿Cuáles son las causas fuentes?: los con-
tratos, los cuasi contratos, los delitos, los cuasi delitos y la ley.
2.- Causa fin: Si la causa fuente tiene un sentido ontológico (que hace a la esen-
cia), la causa fin tiene un sentido teleológico, mira al objetivo inmediato que han
tenido las partes al contratar y forman parte de la estructura del contrato de se
trate: en una compra-venta, el comprador quiere que el vendedor se obligue a
entregar en propiedad la cosa vendida y el vendedor que se obligue a entregar
el precio.
Se desprende que esa causa fin, que es la misma para todas las compraventas
será la misma para todas las permutas, locaciones, etc.. Conviene decir que no
variará aún cuando varíen las partes contratantes.
3.- Causa motivo: Que se suele llamar ocasional e impulsiva, va más lejos que la
causa fin que es objetiva. La causa motivo es subjetiva y comprende los fines
mediatos que llevaron a las partes a formalizar ese contrato utilizando el ejem-
plo anterior: se compra una casa para instalar un negocio.

¿En qué sentido puede hablarse con propiedad de la palabra causa en el ám-
bito de las obligaciones? Unicamente en el sentido de causa fuente, que es de
donde provienen las obligaciones.

¿Cuáles son las causas fuentes de las obligaciones?: los contratos, los cuasi
contratos, los delitos, los cuasi delitos y la ley.

¿En qué sentido puede hablarse con propiedad de la palabra causa en el ám-
bito de los contratos? Puede ser en el sentido de causa fin o causa motivo, pero
nunca como de causa fuente, porque el contrato es causa fuente productora de
obligaciones.

Ya delimitados los sentidos de la palabra causa, podrá comprenderse mejor el plan-

teo del problema: cuando el Codificador expresa que tratará sólo de las obligacio-
nes, en los artículos 499, 500, 501 y 502 debería haber aclarado cada vez que utili-
zara la palabra causa, agregando fuente. Practíquese la lectura de cada uno de
 52

dichos artículos, agregando al lado de causa, la palabra fuente y adviértase el sen-

tido que adquiere.

Pero como Vélez Sarsfield sólo habla de la causa y luego transcribe artículos del
C.C. Francés que trata conjuntamente las obligaciones con los contratos, y se ha
visto que la palabra causa debe entenderse como fuente para las obligaciones y
como fin o motivo para los contratos, allí se produce un cúmulo de opiniones de
distintos juristas en la interpretación.

A fin de dar un panorama de todas las posibles interpretaciones que se han realiza-
do en el derecho argentino, se ha elaborado el siguiente esquema:

1.- Una interpretación de la doctrina (Llambías, Trigo Represas).

Art. 499: No hay obligación sin causa -----> debe interpretarse como causa
fuente salvo Llerena.

- Porque Vélez enumera las Causas Fuentes en el art.

499.
Art. 500
causa - Porque en las notas Libro II y del 499 Vélez explica
Art. 501
fuente que tratará de las obligaciones.
Art. 502
- Porque en la nota del 499 distingue de la causa de
las obligaciones de la causa de los contratos.

2.- Otra interpretación de la doctrina (Machado, Colmo, Borda).

Art. 499: causa fuente.

- Porque Vélez en la nota de los arts. 500 y 502 cita los

artículos respectivos del C.C.Francés y como ese Có-
digo legisla obligaciones con contratos, la causa es el
fin o motivo.
Art. 500
causa fin - Además el 502 que dice que no tiene valor la obliga-
Art. 501
o motivo ción fundada en una causa ilícita, sólo puede enten-
Art. 502
derse en el sentido de causa fin.
(Porque si se refiriera a la causa fuente ilícita, privaría de
valor a un sin número de obligaciones que tienen como
fuente a los hechos ilícitos (delitos y cuasi delitos).

3.- Otra interpretación de la doctrina (Cazeaux).

Art. 499: causa fuente.

- Porque Vélez en la nota de los arts. 500 y 502 cita los

artículos respectivos del C.C.Francés y como ese Có-
digo legisla obligaciones con contratos, la causa es el
fin o motivo.
Art. 500
causa fin - Además el 502 que dice que no tiene valor la obliga-
Art. 501
o motivo ción fundada en una causa ilícita, sólo puede enten-
Art. 502
derse en el sentido de causa fin.
(Porque si se refiriera a la causa fuente ilícita, privaría de
valor a un sin número de obligaciones que tienen como
fuente a los hechos ilícitos (delitos y cuasi delitos).
 53

ACTIVIDAD Nº 7
1.- Elabore el concepto de causa.
2.- Relacione este concepto con los de objeto y sujeto.
3.- ¿Qué problemas metodológicos presenta el C.C. que dificultan la comprensión
de este concepto?
4.- Explique a través de un ejemplo los conceptos de:

- causa fuente
- causa fin
- causa motivo
 54

Con la finalidad de ayudar en la comprensión del andamiaje teórico del tema en

cuestión, a modo de síntesis se expondrá el causalismo, el anticausalismo y el neo-
causalismo.

a.- Causalismo: A partir de Domat, la corriente jurídica clásica concretó el sentido

de la palabra causa entendiéndola como la causa-fin recientemente analizada.
O sea, se aparta de las motivaciones de los canonistas que le precedieron y le
dieron gran valor, para centrarla en la naturaleza del contrato, resultando la
misma mecánica en cada tipo de contrato con independencia de las partes con-
tratantes.
Y así analizaron cuál era la causa-fin en los siguientes contratos:

Contratos La causa de la obligación de cada unas de las par-

sinalagmáticos tes está en la obligación contraída por la otra:
o bilaterales: ejemplo en la compraventa (pago del precio entrega
(leer Art. 1138 in fine) de la cosa).

La causa de la obligación del deudor está en la en-

Contratos reales
trega de la cosa hecha por el acreedor, ejemplo:
unilaterales:
préstamo de $ X (la obligación del prestatario de de-
(leer Art. 1141)
volver el $ X tiene como causa la entrega del mismo).

La causa del acto de liberalidad será algún motivo

Contratos gratuitos: razonable o justo, como de un servicio prestado o
(leer art.1139 in fine) algún otro mérito de donatario o el sólo placer de
hacer el bien.

Esta teoría influyó en el Código Civil Francés y motivó a que se incor-

poraran como elementos esenciales del contrato: la causa; el objeto; el
consentimiento y la capacidad.

b.- Anticausalismo: En 1826 el jurista belga Antonio Ernst escribe su obra: ¿Es la
causa una condición esencial de validez de las convenciones? para con-
cluir en que NO.
Quien la desarrolla es Laurent y expresa que la causa-fin no es un concepto
jurídico autónomo ya que los problemas que se plantean pueden resolverse a
través de las nociones de objeto o consentimiento.

Leer la afirmación en este punto de la teoría anterior.

Contratos gratuitos El anticausalismo la refuta así: es falso que la obli-
(leer art. 1139 gación de una de las partes sea causa de otra, por-
in fine) que un efecto y su causa no pueden ser contempo-
ráneos. Se confunde con la noción de OBJETO.
 55

Leer la afirmación de la teoría anterior. El anticau-

salismo la refuta así: si la causa es la entrega de la
cosa, se está llamando causa al hecho generador o
Contratos reales
causa fuente.
Se confunde con la FORMA (consensual o real leer
arts.1140 y 1141).

Leer la afirmación de la teoría anterior. El anticau-

salismo la refuta así: si voluntad de donar conside-
Contratos gratuitos rada de manera abstracta e independiente de los
motivos particulares, se confunde con el CONSEN-
TIMIENTO.

c.- Neocausalismo: Se pone en boga a partir de 1923. Reivindica la causa pero

no en el sentido de causa fin, sino de causa - motivo.

Es posible que en estos contratos la obligación de

una parte sirva de causa a la otra y recíprocamente.
La causa debe preceder al efecto cuando se trata de
la causa fuente, pero no cuando se trata de la causa
Contratos bilaterales final entendida como las motivaciones de las partes.
Ya que los contratantes al representarse mental-
mente el objetivo futuro, prestan el consentimiento.
Es decir que el beneficio a obtener será la causa de
la obligación. Eso mueve a contratar.

La entrega de la cosa, que es la prestación, es a la

vez causa fuente (como afirman los anticausalistas)
Contratos reales
y causa fin en el sentido de motivo (como afirman
los neocausalistas).

La causa es el animus donandi o intención de donar

Contratos gratuitos
pero no en abstracto sino en concreto.
 56

ACTIVIDAD Nº 8
1.- Elabore un cuadro que contenga la noción sumaria de cada fuente.
2.- Responder: ¿qué supuestos tratan los arts. 499, 500, 501 y 502 del C.C. y qué
consecuencias se extraen de cada uno de ellos?
 57

ANÁLISIS DE CASO
El abogado José Segovia presta servicios profesionales a su cliente Diego Sosa,
pero para eludir las retenciones con que se gravan los aranceles profesionales, se
hace firmar por éste último documentos correspondientes a un supuesto contrato de
mutuo acuerdo entre las partes. Concluido el pleito, Diego Sosa no acepta pagar
una suma tan elevada como la consignada en esos documentos. Resuelva el caso:

1.- Indique los sujetos de la obligación.

2.- ¿Cuál es el objeto de la obligación?
3.- Analice la causa en función de los artículos 499 y 501.
 58

UNIDAD III: EFECTOS

En las dos unidades que preceden se ha presentado a la relación jurídica obligato-
ria y se han estudiado sus elementos esenciales, los que no pueden de ninguna
manera faltar, porque la carencia de cualquiera de ellos no permitiría el nacimiento
de la obligación.

Conocida su génesis, se la representará gráficamente de la siguiente manera:

GRAFICO Nº 7

Sujeto Activo Sujeto Pasivo

o S.A. S.P. o
Acreedor Deudor

vínculo

o Objeto = prestación = conducta =

c dar hacer no hacer

contrato
cuasicontrato
Causas = fuente Proviene de
delito-cuasidelito
ley

Del gráfico se desprende que acreedor y deudor se encuentran vinculados y por

ello el acreedor le puede exigir al deudor el cumplimiento de una determinada con-
ducta (dar, hacer o no hacer) en razón de un contrato suscripto o un hecho ilícito o
bien por disposición de la ley.

Para entrar en tema la pregunta sería: ¿qué consecuencia jurídica les acarrea el
vínculo obligacional al acreedor y al deudor? Porque nótese que ambos se en-
cuentran dentro de la esfera, la que representa el ámbito obligacional. Y sólo están
ellos dos. Cualquiera sea la causa de su vinculación (un contrato, un delito, la ley)
están dentro de ella.

Es útil hacer notar que ingresar a una relación obligatoria no es cosa fácil, enten-
diéndose así: no es deudor el que quiere, sino el que puede. Ej.: quien no tiene
un patrimonio que lo garantice o respalde, difícilmente accederá al crédito porque
nadie querrá tenerlo como deudor y basta para probar esta afirmación, que a cual-
quiera que concurra a una concesionaria de autos o a una inmobiliaria para la com-
pra de algunos de los bienes, le resultará algo difícil que le acepten sin más su cali-
dad de deudor.

Volviendo a la pregunta ¿qué consecuencias acarrean para acreedor o deudor

el hecho de encontrarse dentro de la esfera obligacional?
 59

Pues esas consecuencias serán los efectos que se producen por

haberse obligado. Por tanto, consecuencias y efectos se presentan
como sinónimos y como ya se vió en los caracteres de la relación
jurídica obligatoria, concretamente en la temporalidad: las obliga-
ciones nacen para ser cumplidas.

Ahora bien, su cumplimiento puede acontecer de dos formas:

a.- Porque el deudor voluntariamente cumple con la prestación; o

b.- Aquí aparece la coercibilidad que se convierte en coactividad: es el caso del
cumplimiento forzado (para distinguirlo del supuesto anterior que es voluntario)
que se realiza por los medios que el ordenamiento jurídico le brinda al acree-
dor. En resumidas palabras el deudor puede o no cumplir. Si cumple, la obliga-
ción se extingue (muere de muerte natural). Si el deudor no cumple, como el
vínculo que lo liga al acreedor no es moral, sino jurídico, el no cumplimiento le
acarreará consecuencias jurídicas importantes. Entre ellas el acreedor tiene
medios para obtener el cumplimiento, que siguiendo la obra de Cazeaux - Trigo
Represas se llama cumplimiento forzado.

3.1.- EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES Y

EFECTOS DE LOS CONTRATOS
Una vez más se presenta la necesidad de distinguir claramente los efectos de las
obligaciones de los efectos de los contratos. La razón es que Vélez se ha apartado
de los Códigos europeos y elabora una Teoría General de las obligaciones, con
independencia de sus fuentes.

La nota al art. 505 es ilustrativa al respecto y se recomienda su lectura con aten-

ción. Si bien las notas no son ley, revelan el pensamiento del Codificador.

Se resume así:

1.- Producir, transferir, modificar y extinguir obligacio-

nes.
2.- Crear en ciertos casos derechos reales (cumplida
De los
la tradición o inscripción en el registro respectivo).
contratos
Efectos
Permitir al acreedor emplear los medios legales para el
Nota 505 De las
cumplimiento:
obligaciones
a.- por el deudor;
b.- por un 3º y
c.- obtener indemnización correspondiente.

Dice Vélez:

..."Si la obligación no produce jamás los efectos del contrato, el contrato

recíprocamente no produce jamás los efectos de la obligación".

Para entender aún mejor el tema:

- El contrato es una de las fuentes de las obligaciones, a la par de él también en-

gendran obligaciones los cuasi contratos, los delitos, los cuasi delitos y la ley.
 60

- El contrato también puede extinguir obligaciones (aunque se prefiere dejar este

efecto para el distracto y reservar la palabra contrato para lo que da nacimiento,
transfiere o modifica).
- El contrato también puede transmitir derechos reales sin que nazca obligación
alguna.

En concreto:

Los efectos de las obligaciones consisten en los medios que la ley

le otorga al acreedor para conseguir el cumplimiento forzado de la
obligación y a través del cumplimiento de las obligaciones emergen-
tes de un contrato, se produce el cumplimiento del contrato mismo.

3.2.- EFECTOS CON RESPECTO A

LAS PARTES Y A TERCEROS
El principio General en materia de efectos de las obligaciones se
encuentra en el art. 503 del C.C.: "las obligaciones no producen
efectos sino entre acreedor y deudor y sus sucesores a quienes se
transmitieren".

Los efectos se producen sólo respecto de las partes y evidentemente no podía

ser de otra manera: ya el gráfico de la obligación nos muestra a acreedor y deudor
dentro de la esfera y que es respecto de quienes se producen los efectos. Recuér-
dese la clasificación de las relaciones jurídicas en absolutas y relativas. Las obliga-
ciones son relativas.

GRAFICO Nº 8

No le alcanzan los efectos 3eros.

3eros.
Quien ingresa a la relación está some-
tido a los efectos o consecuencias. Los
S.A. Efectos S.D. que están fuera de la relación se lla-
man terceros (respecto de las partes) y
no les alcanzan los efectos.

3eros. c

No le alcanzan los efectos a los 3eros.

Muy claro queda quienes son las partes: acreedor y deudor, lo que resta es explici-
tar el sentido de la última parte del art. 503: ..."y sus sucesores a quienes se trans-
mitieren".
 61

¿Qué clase de sucesores distingue nuestro Código Civil? En el Libro IV en su

Título preliminar:

"De la transmisión de los derechos en general", art. 3262 dice: "las personas a
las cuales se transmiten los derechos de otras personas, de tal manera que
en adelante puedan ejercerlo en su propio nombre, se llaman sucesores..." y
en el art. 3263 distingue al sucesor universal y al sucesor particular.

"Sucesor Universal: es aquel a quien pasa todo o una parte alícuota del patrimo-
nio de otra persona."

"Sucesor singular: es aquel al cual se transmite un objeto particular que sale de

los bienes de otra persona".

Por tanto, el sucesor universal se identifica con el heredero. Cuando una persona
muere, los llamados a recibir la sucesión se llaman herederos y la sucesión es la
transmisión de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una
persona muerta (ver art. 3279 C.C.) y se dice que tienen vocación al todo, porque
en el caso de no concurrir con otros parientes (por falta de ellos, ej. caso de un solo
hijo) heredan la totalidad.

Por otro lado, el sucesor singular es aquel que sucede a otro en un objeto particu-
lar. Ej.: si se vende un auto, el comprador es sucesor particular del vendedor en
dicho bien.

Ahora a modo de un cuadro esquemático, se analizan los efectos:

Acreedor
Principio: Se producen entre:
Deudor

Respecto de Sucesores Universales: principio: también los alcanzan

porque continúan la persona del causante (3417 C.C. leerlo detenida-
mente).

Excepción: hay un tipo de obligaciones que no se transmiten (498 C.C.)

= Obligaciones inherentes a la persona o "intuitu personae".

Efectos a.- derechos personalísimos (al nombre, estado, salud);

de las b.- derechos que la ley dispone no se transmiten por muerte: ejemplo
Obligaciones mandato (1963).
c.- aquellos derechos que por acuerdo de voluntades no se transmiten.

Respecto de Suc. Particulares: Principio: no los alcanzan los efectos

de las obligaciones.

Excepción: es decir que sí los alcanzan:

a.- obligaciones propter rem.

b.- cuando por acuerdo de parte, a pesar de no ser transmisibles, se
dispone su transmisión.

En conclusión: los efectos de las obligaciones se producen entre acreedor y deu-

dor y sucesores universales (para que produzcan efectos respecto de un sucesor
particular tendrá que existir acuerdo de partes o tratarse de una obligación propter
rem, que como la obligación va unida a la cosa, si la cosa se transmite grava al
nuevo titular de esa relación real).
 62

Una prueba de que las obligaciones no afectan a terceros es el art. 504 que trata la
llamada "estipulación a favor de otro" (leer el art.). Al aceptar este 3ero. el beneficio
estipulado en su favor, se incorpora, es decir, ingresa a la esfera obligacional y de
esa manera abandona su calidad de 3ero.

3.3.- EFECTOS CON RELACIÓN AL ACREEDOR

A partir de este punto del programa, es necesario hacer dos aclaraciones para que
pueda comprenderse cómo se han encarado estos temas.

1.- La palabra efectos se equivale a consecuencias jurídicas o a ejecución de la

obligación. Contempla todos los derechos y los deberes de que gozan o están
gravados el acreedor y el deudor. Pero no puede desconocerse que el principal
efecto es el CUMPLIMIENTO. Esto es lo normal. El cumplimiento de la presta-
ción que hace al objeto de la obligación por parte del deudor se denomina PA-
GO. El pago es uno de los medios extintivos de las obligaciones, diríamos que
es el único que satisface el interés del acreedor en un 100% y que obviamente
libera al deudor.
Por lo que antecede, el cumplimiento que es un efecto de las obligaciones tam-
bién es un medio extintivo. Esto puede enfocarse desde esos dos ángulos. Así
algunos programas de la materia, en la parte de los efectos desarrollan exhaus-
tivamente el cumplimiento voluntario o sea el pago, en vez de tratarlo al final de
la materia como un medio de extinción de las obligaciones.
En la elaboración de este programa se ha seguido la obra de Cazeaux - Trigo
Represas, quienes en el ámbito de los efectos solamente mencionan al cum-
plimiento voluntario con todos los recaudos que es el pago y difieren su trata-
miento para la última parte entre los medios extintivos. En cambio, desarrollan
la teoría del incumplimiento en el ámbito de los efectos.
2.- El incumplimiento que tocará es sólo en relación a las obligaciones que no tie-
nen por objeto dar sumas de dinero. A partir de los efectos del acreedor y
hasta finalizar la unidad cuatro se desarrollan estos temas. El incumplimiento
de las obligaciones que tienen por objeto dar sumas de dinero, se estudia
cuando se ve el tema en la clasificación de las obligaciones. Finalmente el in-
cumplimiento de origen extracontractual se estudia en la responsabilidad civil al
final del programa.
 63

ACTIVIDAD Nº 9
1.- Explique a través de ejemplos las formas en que puede presentarse el cumpli-
miento de las obligaciones.
2.- Sintetice las diferencias entre los efectos del contrato y de las obligaciones.
3.- Enumere ejemplos de obligaciones que no alcanzan al sucesor universal.
4.- Relacione los conceptos de obligaciones, efecto, cumplimiento y pago.
 64

Hechas estas aclaraciones corresponde el desarrollo del tema que contiene el art.
505 del C.C. que deberá leer. Dicho artículo trata de los efectos de las obligaciones
respecto del acreedor en su primera parte y del deudor en su segunda parte. Aun-
que los efectos respecto del deudor se desarrollan exhaustivamente con el pago, se
incluirán en el cuadro siguiente.

Tan solo dos palabras para explicitar mejor el cuadro: el cumplimiento voluntario de
la obligación que configura el pago, es el efecto normal o más importante. Se da en
el ámbito de la privacidad, entre acreedor y deudor. Corresponde al acreedor consi-
derar si la prestación cumplida por el deudor reúne los requisitos para satisfacer su
interés.

Frente a esta posibilidad, se encuentra la otra: que el deudor no cumpla. Porque

debe recordarse que el mismo tiene esa posibilidad de no cumplir (aunque por el
vínculo obligacional el deudor ha comprometido parte de su libre actividad respecto
del acreedor). Por el hecho de no cumplir se producen los efectos que consisten en
obtener el cumplimiento de la prestación, pero no ya en la privacidad anterior, sino
en el recinto de los tribunales de justicia. He aquí entonces la primera diferencia, el
cumplimiento voluntario acontece entre acreedor y deudor, mientras que la ejecu-
ción forzada reconoce un ámbito de solemnidad particular: el Poder Judicial.

Ahora bien, la ejecución forzada directa se distingue de la indirecta en lo siguiente:

en la primera lo que se busca es el cumplimiento "in natura" o en especie de la
prestación; o sea aquello que se debía ya sea por el deudor o, si no es posible, por
un tercero a costa del deudor, mientras que en la indirecta se obtiene en sustitución
de la prestación, una suma de dinero.

El cuadro tiene un sentido: va indicando el orden de prelación de los efectos, desde

lo más normal como el cumplimiento voluntario hasta cuando éste no es posible, se
va a la ejecución forzada directa. Primero se debe intentar su cumplimiento por el
deudor, luego por tercero si resulta ser imposible, para descender finalmente a los
daños y perjuicios (sobre este punto se volverá a raíz del art. 1204 que con la re-
 65

forma de la ley 17711, se plantea un sistema diferente al de Vélez, ya que puso

tantas excepciones al principio general, que desvirtuó la regla).

Nota: no obstante el orden del art. 505 el acreedor no está constreñido a agotar 1º
la pretensión de ejecución forzada, y luego la de ejecución por 3º, si ellas caben (C.
S. Mendoza LL 134-101) pudiendo elegir una u otra a su arbitrio.

Con el fin de ilustrar sobre otra forma de presentar los efectos de las obligaciones,
seguidamente se ofrece un esquema del enfoque de los Dres. Llambías y Rezzóni-
co, para que se vea que existe correspondencia, aún cuando las denominaciones
difieran.

A continuación se ofrecen dos cuadros sinópticos de la ejecución forzada directa

que tienen por objeto mostrar las posibilidades de buscar esta forma de cumpli-
miento y las limitaciones con que a veces se encuentra el acreedor.
 66

3.4.- ASTREINTES (DEL LATÍN ASTRINGERE = COMPELER)

Es común que los diferentes textos intercalen, luego de la ejecución forzada directa
por el deudor, este instituto de las "astreintes".

Se trata de un medio de compulsión del deudor. Consiste en la aplicación de una

multa en dinero, impuesta únicamente por los tribunales de justicia (jueces) a quie-
nes no hubieran cumplido mandatos judiciales.

Debe entenderse bien desde un principio:

1.- Se trata de multas consistentes en una suma de dinero;

2.- Impuestas por los jueces;
3.- Por el incumplimiento de un deber jurídico proveniente de una resolución judi-
cial;
4.- Cuyo monto guarda proporción con la situación económica de quien tiene que
pagarlo;
5.- En beneficio de la otra parte, titular del derecho.

Están legisladas en el art. 666 bis del C.C. Constituyen una medida procesal de
ejecución. Su ámbito de aplicación es amplísimo, pues excede la órbita de las obli-
 67

gaciones y pueden por tanto imponerse en relación a cualquier deber jurídico in-
cumplido y que emane de una resolución judicial. O sea que pueden aplicarse a las
obligaciones de dar, especialmente a las de hacer y no hacer (porque en esta últi-
ma como no puede ejercerse violencia sobre la persona del deudor, se prestan per-
fectamente). También a las relaciones de vecindad y en las mismas obligaciones
provenientes del derecho de familia (piénsese en un padre a quien se autoriza un
régimen estricto de visitas con horario y no cumple con la devolución del menor, el
juez puede aplicarle astreintes por una x cantidad de dinero, por cada hora de de-
mora).

Otra cuestión importante será distinguir las astreintes, de los daños y perjuicios.

Las astreintes persiguen el cumplimiento de un deber jurídico y se aplican mien-

tras éste no se cumple. Cesan cuando el obligado cumple. En cambio los daños y
perjuicios reemplazan la prestación, entran en sustitución de ella y son por tanto
definitivos.

Debe tenerse presente que en el pago por 3eros. el acreedor debe solicitar autori-
zación judicial, salvo que mediara urgencia. ¿En qué incide la existencia de una
autorización o su inexistencia? Incide en lo que puede solicitar el acreedor como
reembolso para que sea pagado por el deudor. Mediando autorización el juez habrá
fijado un monto, el que en forma total podrá reclamar el acreedor al deudor (reem-
bolso), mientras que si no hubo autorización judicial, sólo podrá reclamar lo que
pagó si es razonable (reintegro).

A efectos de lograr una mayor claridad sobre la posibilidad de la ejecución forzada

directa por deudor o por tercero, conviene recordar que para poder recurrir a cual-
quiera de ellas, precisamente el deudor debe incurrir en mora (retardo imputable al
 68

deudor en el cumplimiento de la prestación). Antes de que esté incurso en mora, es

deber del acreedor esperar que se de el cumplimiento voluntario.

3.5.- EJECUCIÓN FORZADA INDIRECTA (505 INC. 3)

Se recuerda: no se consigue el cumplimiento en especie de la prestación, sino su
equivalente en dinero.

Se ha entendido que la indemnización de los daños y perjuicios tiene carácter de

subsidiaria, o sea que puede producirse cuando no se puede obtener el cumpli-
miento "in natura" de la prestación.

Sin embargo, con la reforma del art. 1204 que trata sobre el pacto comisorio, prácti-
camente se ha invertido la regla como se verá oportunamente.

¿Cuándo el acreedor puede optar por la indemnización directamente?

1º.- En caso de pacto comisorio o cláusula resolutoria expresa o tácita.

2º.- En caso de seña penitencial.
3º.- Cuando la prestación se hace imposible de cumplir por culpa del deudor.
4º.- Cuando al acreedor ya no le interesa el cumplimiento de la prestación (obliga-
ciones con plazo esencial: torta para el casamiento).
5º.- Cuando se pactó la cláusula penal compensatoria: ante el incumplimiento se
exige lo debido en carácter de pena.
6º.- Cuando no es posible la ejecución forzada directa por deudor.
7º.- Cuando no es posible la ejecución forzada directa por tercero.
 69

ACTIVIDAD Nº 10
1.- Pacto Comisorio; se denomina también Cláusula resolutoria. Busque su con-
cepto en el art. 1203. Explíquelo.
2.- Muestre la diferencia entre el 1204 de Vélez y la reforma de la ley 17711, dis-
tinguiendo en este último caso cuándo hay cláusula resolutoria expresa, y
cuándo no la hay.
3.- ¿Son sinónimos daños y perjuicios y astreintes?
4.- Seña Penitencial: Busque su concepto en el art. 1202. Explique la diferencia
con la seña confirmatoria del Código del Comercio.
 70

Cabe analizar aunque sea someramente los requisitos que hacen procedente la
ejecución forzada indirecta, o sea la indemnización de daños y perjuicios.

* Debe estudiarse detenidamente la mora por resultar imprescindible su conoci-

miento exhaustivo para la vida profesional.
 71

La inejecución, sea absoluta o relativa, debe ser imputable a título de dolo o culpa
del obligado.
72
 73

ANÁLISIS DE CASOS
I.- El Sr. José Segovia, de profesión abogado, fallece. Sus herederos son dos
hijos, uno médico y el otro abogado. Este último reclama entre sus derechos la
continuidad de todas las causas judiciales que en vida ejerciera su padre. Re-
suelva este caso.
1.- Distinga a qué tipo de sucesor hace alusión este caso.
2.- Analice si es procedente la petición del hijo abogado. Recurra a los artícu-
los sobre efectos de las obligaciones, sucesores y al mandato.

II.- El Sr. Ignacio Díaz firma el 1º de marzo de 1990 un convenio de promesa de

contrato de compraventa inmobiliaria con la Sra. Mercedes H. de Avalos por el
cual se establece que el primero de los nombrados otorgará la escritura trasla-
tiva de dominio de un inmueble de su propiedad sometido al régimen de la ley
13512 el 1º de julio de 1992, estableciéndose entre las condiciones de venta,
que la mitad del importe total se pagaría en ese acto y que el resto del precio
adeudado será pagado en cuotas en el lapso de un año siendo garantizado con
derecho real de hipoteca. Llegado el 1 de julio de 1992, el Sr. Ignacio Díaz se
niega a otorgar la escritura correspondiente; se lo intima y se le establece un
plazo perentorio para otorgarla, pero no se presenta. Demandado en juicio de
escrituración, se lo condena a escriturar y así lo hace.
- Distinguir los efectos del contrato y de las obligaciones.

III.- La Compañía de Teatro "Oasis S.A.", llegada a la ciudad de Salta en el mes de

abril de 1990, contrata con Juan García la pintura del decorado, estimándose la
presentación de la obra para fin de la primera semana de junio. Juan García
calculando que su trabajo le demandaría una semana, recién empieza su traba-
jo el primer día de junio. Mientras trabaja en la parte superior del decorado, su-
fre una caída y debe guardar cama durante tres meses. Al reponerse, ofrece
retomar su obra, la Compañía no acepta porque interpreta que el retardo equi-
vale a incumplimiento definitivo e inicia demanda por daños y perjuicios contra
García. Este último se defiende diciendo que no fue constituido en mora, la
Compañía sostiene que la mora es automática.
- ¿Quién tiene razón?
- ¿Por qué?
- ¿A qué tipo de plazo está sometida la obligación?
- ¿La responsabilidad del retardo pesa sobre el pintor?
- ¿Por qué?
- ¿Qué debe probar la actora para obtener una sentencia condenatoria contra
el demandado?
 74

UNIDAD IV
75
 76

Existen límites a la reparación en ambos criterios:

- Respecto de los criterios subjetivo y objetivo de reparación de los daños,

corresponde una brevísima explicación. Teniendo en cuenta el método que
ha seguido el Codificador, en esta unidad sólo se desarrollará la reparación
del daño en las obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero,
pero no debe olvidarse que todo lo dicho sobre el daño se aplica también a
la reparación de obligaciones que tienen por objeto dar sumas de dinero y a
las obligaciones de fuente extra contractual.

Con la salvedad hecha en el párrafo anterior, y correspondiendo a esta unidad sólo

el desarrollo de los artículos 520, 521 y 522 (daños por incumplimiento contractual
culposo y doloso en obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero, -
DAÑO: Método del Código Civil-), se incorpora un cuadro que desarrolla la totalidad
de ese tema a lo largo del programa para que el alumno tenga una comprensión
integral. En el cuadro se señala a qué unidades del Programa se les asigna el desa-
rrollo del tema.

Cuando se estudia el daño, que puede provenir de un incumplimiento contractual

(Esfera Contractual) o de la comisión de un hecho ilícito o de la inobservancia de un
deber legal (Esfera extracontractual) cobra importancia el tema de las fuentes. Por-
que de acuerdo a cuál sea la fuente de la obligación, la reparación que se debe,
tendrá una regulación distinta. Por otra parte, en cambio, si la obligación se cumple,
se extingue por el pago y carece de relevancia cuál haya sido su fuente.

Pero como en esta unidad se debe presentar el daño en general, parece adecuado
para la comprensión de la dimensión del tema, presentar esta visión integradora.
Claro está que el alumno en esta unidad sólo debe retener lo relativo al incumpli-
miento contractual. Cuando avance en el desarrollo del programa, en especial en la
responsabilidad civil, convendrá volver sobre este cuadro.

Una última observación: sólo podrá entenderse el cuadro una vez que se haya es-
tudiado de la obra base, pues el cuadro resulta de un proceso de abstracción hecho
por quien ya tiene los conocimientos.
 77

DAÑO

MÉTODO DEL CÓDIGO CIVIL

CONSECUENCIAS
REGIMEN SISTEMAS DE EXTENSION DEL HASTA LAS QUE
ESFERA
APLICABLE REPARACION RESARCIMIENTO SE RESARCE SEGÚN
CODIGO CIVIL

- OBLIGACIONES - Art. 505 inc. 3º: - CRITERIO: Subjetivo a.- Art. 520: se responde
que no tienen por ejecución indirecta = por los daños inmedia-
objeto dar sumas indemnización. * Tiene en cuenta cómo tos y necesarios (o sea
de dinero (Art. 520- - Al no ser posible que obró el obligado, con los que se producen en
521). el acreedor consiga la dolo o culpa. la prestación objeto de
prestación (art. 505 la obligación y son una
inc. 1º y 2º) se susti- Los límites de respon- consecuencia del curso
CONTRACTUAL tuye por la indemni- sabilidad tienen en normal y ordinario de
Arts. 519 al 522 zación. cuenta: las cosas - art. 901).
(El daño es - La indemnización es b.- Art. 521: se responde
presupuesto del subsidiaria, no es una a.- inejecución culposa por los daños inmedia-
resarcimiento) (UNIDAD IV DEL pena, sino un resarci- b.- inejecución dolosa tos y mediatos previsi-
PROGRAMA) miento. Tiende a colo- bles o previstos.
car al acreedor en una (o sea los que se pro-
situación análoga a a- ducen también en otros
quella en que se hu- bienes, las consecuen-
biere encontrado de cias casuales: NO, ver
no mediar incumpli- arts. 905 y 906).
miento.

- OBLIGACIONES INDEMNIZACION = Hay autores que distin- Aplicación analógica de

que tienen por ob- Intereses moratorios guen entre incumpli- art. 520 o 521.
jeto dar sumas de (art. 508) que se de- miento culposo y dolo-
dinero (Arts. 616 al ben en razón de la ley so. En este último caso
624 + ley 23928) (art. 522). Nada obsta le aplican el alcance del
Art. 616 al 624
a que se convengan art. 521, pero debe pro-
+ ley 23928
además los punitorios barse el dolo y el daño,
(art. 621). para obtener una in-
demnización mayor
(UNIDAD IX DEL que la de los intereses
PROGRAMA) moratorios.
 78

DAÑO

UNIDADES XXIV A XXX DEL PROGRAMA

CONSECUENCIAS
REGIMEN SISTEMAS DE EXTENSION DEL HASTA LAS QUE
ESFERA
APLICABLE REPARACION RESARCIMIENTO SE RESARCE SEGÚN
CODIGO CIVIL

D CONTRA LAS - Art. 1083: repara- CRITERIO: Objetivo Art. 903: Se responde por las
E PERSONAS ción "in natura". consecuencias inmediatas,
L (1084 a 1090) Excepciones: - Principio de repara- que son las que acostum-
I 1.- Si lo que se de- ción integral. Tiene en bran suceder según el curso
T (1072) be no es una co- cuenta la situación natural y ordinario de las
O sa en el sentido del damnificado. cosas (art. 901) y las media-
S CONTRA LA del art. 2311. - La finalidad de la in- tas previsibles, que son las
PROPIEDAD 2.- Si es imposible demnización es pro- que resultan solamente de la
(1091 a 1095) la reposición al curar restablecer tan conexión de un hecho con un
estado anterior. exactamente como acontecimiento distinto.
DELITO: ejecutado a sea posible el equili-
sabiendas y con inten- Otorga facultad al brio destruido por el Responde por las casuales
EXTRACON- ción de dañar = Dolo. damnificado: optar hecho ilícito. sólo si debieron resultar se-
TRACTUAL por la indemnización gún las miras que tuvo al
Arts. 1066 dineraria. LIMITES: Teoría de la ejecutar el hecho (art. 905).
al 1136 causalidad adecuada
Cuasi-delitos: sin in-
(No hay acto (Art. 901). No responde por las conse-
tención de dañar =
ilícito punible, cuencias remotas (art. 906)
CULPA (Art. 1109).
si no hay daño que no tienen con el hecho
causado u otro ilícito nexo adecuado de cau-
Comprende: Respon-
acto exterior salidad.
sabilidad por el hecho
que lo pueda
propio - Art. 1109 a
causar que
1112. Al no poderse imputar a título
recaiga sobre
de culpa que exige previsibi-
un objeto
- Responsabilidad lidad típica de la causalidad
o persona -
por el hecho ajeno adecuada se juzga en abs-
art. 1067)
(art. 1113 a 1123). tracto. Se responde idem a
cuasi-delitos.
Responsabilidad

OBJETIVA:
- Responsabilidad
por las cosas, inclu-
so animales de que
una persona se sir-
ve o tiene a su cui-
dado. (Arts.1113 y
1124 a 1136).

A los fines de la Causalidad Jurídica nuestro Cídigo Civil parte de la base de la previsibilidad del resultado (Control mental
del proceso causal).
Tipos Concepto
Acostumbran suceder según
el curso natural y ordinario
Inmediatas
de las cosas, o sea derivan
del incumplimiento mismo.
RESULTAN DE LA CONE-
XION de un hecho con un
acontecimiento distinto.
Mediatas
Son las mediatas que no
pueden preveerse.
Casuales
Remotas
CAUSALIDAD JURÍDICA
CONSECUENCIAS (ART-901)
Juicio de Probabilidad
El juicio de probabilidad se ha-
ce en Abstracto, salvo que la
pre-visibilidad del AGENTE en
concreto sea superior a la co-
rriente (por sus aptitudes o
conocimientos). En cuyo caso
se debe tener en cuenta una
previsibilidad mayor (Art. 902).
79
Reglas de Imputación
Las consecuencias inmediatas son siem-
pre imputables al autor del daño (Art. 903).
Las consecuencias mediatas se imputan al
autor si fueron previsibles (art. 904).
Si obró con:
DOLO: se debe probar que obró previendo
la derivación del daño.
CULPA: se debe probar que ha omitido las
diligencias apropiadas para evitar el DAÑO.
Las coonsecuencias casuales no son
imputables al autor del Daño porque lo
casual ocurre en forma anormal y por tanto
no es previsible (art. 905 - 1ª parte); salvo
cuando debieran resultar de la finalidad
que el autor tuvo al ejecutar el hecho (art.
905 - 2ª parte). Entonces dejan de ser
casuales para ser las mediatas del 904 y
sólo pueden ser imputables a título de
Dolo, pues tratándose de hechos ilícitos
ejecutados a sabiendas y con intención de
dañar puede concebirse al agente obrando
con la finalidad de que un efecto fortuito
dañoso llegue a concretarse.
Las consecuencias remotas no son impu-
tables si no tienen con el hecho ilícito nexo
adecuado de causalidad (Art. 906). El art.
906 en la esfera extracontractual es igual
al Art. 513 de la esfera contractual. El caso
fortuito no libera si el mismo ocurre por
culpa del responsable.
 80

ACTIVIDAD Nº 11
1.- Elabore el siguiente glosario:

- Daño emergente:
- Lucro cesante:
- Indemnización:

2.- Complete el siguiente cuadro:

Esferas Daños

- Contractual

- Extracontractual

3.- Ejemplifique una de las clasificaciones de daños.

 81

4.1.- EXTENSIÓN DEL RESARCIMIENTO EN

LAS OBLIGACIONES QUE NO TIENEN
POR OBJETO DAR SUMAS DE DINERO
La mayor parte de los autores admiten que nuestro Código Civil, para este tipo de
obligaciones, distingue entre infracción culposa y dolosa consagrando el sistema
subjetivo (arts. 520 y 521 respectivamente).

Concretamente, ¿qué obligaciones abarca? Abarca las obligaciones de fuente

contractual que tengan una prestación que no sea dinero, es decir de dar cosas
ciertas, de dar cosas inciertas que no sea dinero, de hacer, de no hacer.

reparan los daños intrínsecos, siempre que

Culposo 520 sean consecuencia inmediata y necesaria del
incumplimiento.

Incumplimiento Distinguir antiguo y nuevo 521 (dolo = malicia).

resarcen las consecuencias inmediatas y
Doloso 521 mediatas previsibles (daños intrínsecos y ex-
trínsecos). No se resarcen las consecuencias
casuales o imprevisibles.

4.2.- DAÑO MORAL

Así como el daño material recae sobre los bienes materiales, es decir aquellos sus-
ceptibles de valuación económica; el daño moral se causa en los bienes ideales
(sentimientos, honor, integridad física o espiritual)

La discusión principal en este tema se centra en el fundamento del daño moral: hay
quienes hablan de resarcimiento y quienes de sanción. Resulta interesante la lectu-
ra detenida de cada uno de los argumentos esgrimidos.

En este punto como guía sólo se tratará la cuestión del daño moral en el Código de
Vélez Sarsfield y la innovación de la reforma de la ley 17711.

Código Civil: Antiguo 1078. La reparación del agravio moral sólo procedía en la
responsabilidad extracontractual cuando el delito civil o cuasi delito civil era a la vez
delito penal. Quedaba excluida la reparación del agravio moral en el ámbito contrac-
tual salvo la opción del art.1107.

Reforma Ley 17711: 522: Introduce la posibilidad de reparación del agravio moral
en el incumplimiento contractual..."de acuerdo con la índole del hecho generador y
circunstancia del caso".

1078: "La obligación de resarcir el daño causado por los actos ilícitos comprende,
además de la indemnización de pérdida e interés, la reparación del agravio moral
ocasionado a la víctima".

Por lo tanto: el daño moral puede reclamarse en caso de incumplimiento contractual

y extra contractual. Pero cuando se trata del ámbito contractual, dice el propio art.
522: ... "el juez podrá", mientras que en el ámbito extra contractual el propio art.
1078 dice que: "... la obligación de resarcir comprende..." y no se distingue entre
delitos del derecho criminal, delitos civiles o cuasi delitos.
 82

4.3.- CLÁUSULA PENAL

Aunque el Código Civil la ha legislado en la parte de la clasificación de las obliga-
ciones, se la trata en las unidades de los efectos porque es el ámbito en el que en-
cuentra sentido según se verá.

La cláusula penal consiste en una "pena o multa". Según el art. 652 consiste en una
suma de dinero o cualquiera otra prestación que pueda ser objeto de obligaciones ,
que el deudor deberá hacer efectiva al acreedor o a un 3ª en caso de incumplimien-
to definitivo o temporario de la obligación.

Es decir que es una cláusula accesoria pactada para:

- Asegurar el cumplimiento de la prestación (función compulsiva).

- Determinar anticipadamente el monto de la indemnización (función indemnizato-
ria) en el caso de incumplimiento definitivo (cláusula penal compensatoria) o in-
cumplimiento temporario (cláusula penal moratoria).
 83

ANÁLISIS DE CASO
I.- Agustín Villa vendió a José López un inmueble de su propiedad en diciembre
de 1984.
El comprador entrega el 50% del precio convenido a la firma del boleto y el
50% restante se entregaría al momento de escriturar, reservándose el Sr. José
López en su carácter de comprador, el derecho de proponer escribano. Trans-
currido un tiempo prudencial, Villa reclamó a López la designación del escri-
bano. Pero López, tratando de ganar tiempo para pagar con moneda envilecida
por efecto de la inflación, contestó evasivamente.
Finalmente el vendedor lo constituyó en mora al comprador, demandó la reso-
lución del contrato y lo demandó por daños y perjuicios.
Resuelva el caso:

1.- ¿Cómo obró el comprador?

2.- ¿Cómo opera el pacto comisorio del 1204?
3.- ¿Qué debe probar el vendedor para conseguir la indemnización?
 84

ACTIVIDAD Nº 12
1.- La Sra. María de las Mercedes Pereyra, en busca de un regalo para el cumplea-
ños de su mejor amiga Inés, recorre distintos negocios dedicados a la importa-
ción de productos chinos. Finalmente encuentra lo que busca: un juego de café
con el mismo dibujo que el juego de té que le regalara el año anterior a Inés para
su cumpleaños. Como había realizado muchas compras ese día e iba con las
manos cargadas de paquetes, le explica al vendedor su temor de que se le rom-
piera el juego, si ella lo lleva. Ante esa circunstancia el propio vendedor asume la
obligación de entregarlo en su casa, haciéndose cargo la casa de regalos de
cualquier deterioro que pudiera sufrir en el trayecto. La Sra. Pereyra acepta, con-
signa esta situación en la boleta y paga el juego de café. Al día siguiente un em-
pleado se presenta en su casa con el paquete. Al abrirlo la Sra. Pereyra, en pre-
sencia del empleado, encuentra que por no haber sido embaladas correctamente
las piezas, las tazas se han roto. En esas condiciones no lo acepta.

1.- ¿Qué relación jurídica une a la Sra. de Pereyra y al dueño del negocio?
2.- Como consecuencia del punto anterior ¿qué tipo de responsabilidad existe?
a.- ¿Contractual? o
b.- ¿Extracontractual?

3.- La obligación que asumió el vendedor es:

a.- Una prestación que no tiene por objeto dar sumas de dinero
b.- Una prestación que tiene por objeto dar sumas de dinero.

4.- ¿Qué importancia tiene identificar el tipo de prestación incumplida en el

ámbito contractual, teniendo en cuenta el método del Código Civil?
5.- ¿Qué tipo de imputabilidad le cabe al vendedor?:
a.- culpa
b.- dolo
Explique por qué:

6.- Habiendo analizado estos puntos, ¿Qué artículos reglan el incumplimiento

del vendedor?
7.- ¿Hasta qué consecuencias debe resarcir?
8.- ¿Cómo corresponde que se efectivice el resarcimiento?
Analice el Art. 505 del Código Civil.
9.- ¿Deberá demostrar algo la Sra de Pereyra?
10.- Su amiga Inés, destinataria del regalo, ¿puede reclamar algún tipo de in-
demnización?
Analice el Art. 503.

2.- En la ruta de Salta a Tucumán, en una franja del camino de pendiente, se en-
cuentra detenido un taxi (Auto 1) que obstruye la circulación de los vehículos
de ida, en espera de la banderilla que le permita el paso cuando los autos que
circulan de vuelta de Tucumán, despejen la única mano del camino, el que se
encuentra en reparación. De pronto, otro auto (Auto 2) que circula de Salta a
Tucumán, que viene a alta velocidad y sin atender las indicaciones de los ope-
 85

rarios de Vialidad, embiste al taxi, lo arrastra y el taxi (Auto 1) finalmente coli-

siona con una camioneta (Auto 3) que viene en sentido contrario, por la única
mano habilitada. El auto (Auto 4) que viene detrás de la camioneta colisiona a
la camioneta, produciendo un choque en cadena, resultando los pasajeros con
lesiones de consideración y los automóviles con daños materiales.

1.- ¿En qué ámbito de la responsabilidad se encuadran estos hechos?:

a.- ¿Contractual? o
b.- ¿Extracontractual?

2.- Habiendo delimitado el ámbito de la responsabilidad, ahora indique la cau-

sa fuente que genera dicha responsabilidad.
3.- Identifique a la/s víctima/s del accidente y al o los responsable/s del mis-
mo, lo que le permitirá conocer las partes, o sea, los sujetos de la relación
jurídica obligatoria.
4.- En cuanto al objeto de la relación jurídica obligatoria, ¿qué tipos de daños
se pueden demandar a efectos del resarcimiento?
5.- Señale a el o los responsable/s de la reparación, según la teoría de la cau-
salidad adecuada, analizando para ello la conducta de cada uno.
 86

UNIDAD V:
DERECHOS DEL ACREEDOR
SOBRE EL PATRIMONIO DEL DEUDOR

5.1.- MEDIOS DE GARANTÍA

Conviene recordar aquella frase que ilustra el contenido de la materia: "no es deu-
dor el que quiere, sino el que puede", y la pregunta que inmediatamente surge es
¿quién puede obligarse? Quien tenga crédito, en otras palabras, quien de ante-
mano le asegure al acreedor, o bien una gran responsabilidad frente a los compro-
misos tomados o un patrimonio (conjunto de bienes) que respaldan al deudor para
el hipotético caso de incumplimiento. Supuesto este último que pondría en marcha
la coercibilidad para el cobro por vía judicial. Pero ese patrimonio que garantiza al
deudor, puede ser el del propio deudor o el de terceros que lo colocan como res-
paldo del deudor.

También puede un bien del patrimonio ser el respaldo de la deuda. En fin, todas
estas situaciones plantean la existencia de distintos mecanismos que favorecen las
relaciones jurídicas obligatorias en la medida en que le ayudan al acreedor a ase-
gurarse el cumplimiento de la prestación. Justamente ellos son materia de estu-
dio en esta parte del programa: los medios de garantía.

Los medios de garantía reconocen distintos orígenes, los hay convencionales (o

sea por acuerdo de partes), legales (su fuente es la ley) y judiciales (originados en
los tribunales de justicia).

Se presentan en un cuadro:
 87

Fianza simple
el fiador se obliga por un 3°, que es el Existe excusión
1° Se ejecutan los bienes del deudor, luego los del fiador si
Personales

deudor. Es una obligación accesoria de la beneficio

son varios los fiadores, la garantía se fracciona.
obligación principal. clases de división

Cláusula penal Liquidación anticipada de No existen los beneficios de excusión y división. El acreedor puede ir contra el fiador
Seña penitencial. daños y perjuicios. solidarias directamente. Conviene intimar previamente al deudor.
MEDIOS DE GARANTIA

Convencionales
Afectan un bien al cobro de un crédito.
Hipoteca bien inmueble: 3108 C. C.
Reales

con desplazamiento Cód. Civil - 3204 sin desplaza-

Prenda bien mueble Se subasta el bien para el cobro del crédito.
miento - Prenda con registro - Dec. ley 15348/46.

Anticresis bien inmueble. Se retienen los frutos para el pago del crédito. 3239.

Son los privilegios, o sea calidades que la ley reconoce a ciertos créditos. Código Civil 3875.
Legales
se tornan preferentes en el pago con relación a otros créditos.
quedan sustraídos del régimen de los concursos y pago a prorrata.

- Medida cautelar establecida en los Códigos de procedimiento.

Judiciales Embargo - Consiste en la individualización de un bien y su indisponibilidad, el que queda a disposición del Juez.
- Acuerda prioridad en el cobro a quien lo ha trabado.
 88

ACTIVIDAD Nº 13
1.- ¿Qué se entiende por patrimonio?
2.- ¿Cuál es el fundamento de la expresión: "el patrimonio de la garantía colectiva
de los acreedores"?
3.- ¿Qué limitaciones y excepciones reconoce este principio?
 89

Fuentes de los privilegios

Ejecuciones individuales

- Código Civil: Libro IV. Sección II. Concurrencia de los derechos

personales y reales contra los bienes del deudor común.
- Ley de Navegación 20094, art. 494.
- Código Aeronáutico, ley 17285.
Fuentes
- Ley de Seguros 17418.
de los
- Ley de Contrato de Trabajo, 20744.
privilegios
- Ley Prenda con Registro, 12962.
- Ley Entidaes Financieras.
- Leyes Tributarias.
- Ley de Previsión Social.

Fuentes Ley 24522, arts. 239 y siguientes

de los No se aplica otra ley, salvo que la 24522 haga remisión expresa-
privilegios mente.

5.2.- PRIVILEGIOS
¿Cuándo cobran importancia unos medios de garantía respecto de otros? Cuando
los bienes del deudor no alcanzan para hacer frente a las obligaciones asumidas.
Entonces se produce la concurrencia de los acreedores y en el juego de preferen-
cias, es decir, de prioridad en el cobro, aparecen los medios de garantía legales
(privilegios) y los convencionales reales (hipoteca, prendas). Con lo que reste, una
vez satisfechos estos acreedores, se pagará a prorrata a los demás que reciben el
nombre de acreedores quirografarios o comunes.

En el libro IV, Sección Segunda: "concurrencia de los derechos reales y perso-

nales contra los bienes del deudor común" en su Título I: "De la preferencia de
lo créditos" en el primer artículo, el Codificador nos proporciona las bases para
entender el tema:

3875: "El derecho dado por la ley a un acreedor origen legal.

para ser pagado con preferencia a otro, derecho de preferencia.
se llama en este Código "privilegio".

Brevemente se hará referencia a los caracteres:

a.- De origen exclusivamente legal 3876: "El privilegio no puede resultar, sino de
una disposición de la ley. El deudor no puede crear privilegio -favor de ninguno
de los acreedores" (Esto diferencia a los privilegios de los derechos reales de
garantía: ver el cuadro que antecede).
b.- Son accesorios 3877: "los privilegios se transmiten como accesorios de los
créditos a los cesionarios y sucesores de los acreedores, quienes pueden ejer-
cerlos como los mismos cedentes", o sea que van unidos al crédito que le da
origen siguiendo su suerte (ver el art. 523).
c.- Son excepcionales y de interpretación estricta: porque no todos los créditos
gozan de privilegios; porque constituyen una excepción al principio general que
consagra la igualdad de todos los acreedores; porque la ley es la que les da vi-
da en forma expresa y por ende se descarta la analogía.
 90

d.- Son indivisibles: en realidad ésta es una característica de los derechos reales
de garantía, pero la doctrina unánimemente lo admite respecto de los privile-
gios. O sea, que mientras existe el crédito, el privilegio sigue vigente sobre la
totalidad de la cosa o sobre una parte, hasta su extinción. En otras palabras: la
indivisibilidad se da respecto del bien asiento del privilegio pues éste sigue res-
pondiendo por lo que queda en su totalidad hacia ese crédito o la indivisibilidad
del crédito mismo, el que puede haberse pagado parcialmente y no por ello li-
bera parcialmente en proporción a la cosa sobre la que recae el privilegio.
e.- Otorgan una preferencia para el cobro respecto de otro acreedor al que lo
postergan.
f.- Son indiferentes en cuanto a la cronología temporal: esto significa que no tiene
importancia el momento del nacimiento del privilegio (el que nace con el crédito)
para la prioridad en el cobro. Su prelación está dada por la ley en función de su
naturaleza. Excepcionalmente y también por disposición legal, la prioridad del
privilegio se determina por su fecha, pero debe aclararse que no se cumple
siempre el principio de que el primero en el tiempo se satisface primero.
 91

ACTIVIDAD Nº 14
1.- ¿Por qué el Dr. Llambías puede afirmar que los privilegios son calidades de los
créditos y no derechos reales o personales?
 92

Asiento de privilegio
Es el bien o conjunto de bienes sobre cuyo producido habrá de satisfacerse el cédito.

Se discute si él asiento es el bien o es el dinero. Como el privilegio es igual a pre-

feeerencia de cobro, demanda que el bien sea realizado. Luego encontramos dos
faes a tener en cuenta:

a.- el nacimiento del crédito, en cuyo caso el asiento del privilegio es el bien o bie-
nes y
b.- enajenada la cosa subastada judicialmente, el asiento es el dinero por efecto
de la subrogación real.

Subrogancia real
La palabra subrogación significa sustitución. La subrogación real se produce cuan-
do un bien entra en sustitución de otro bien. En el caso específico de los privilegios,
el bien subrogado ingresa al patrimonio en sustitución de otro con el mismo grado
de afectación que tenía el bien sustituido.

¿En materia de privilegios, en qué casos puede afirmarse que se produce subroga-
ción real?

En los privilegios especiales, que recaen sobre un bien cuyo asiento está individua-
lizado.

En cambio cuando se trata de privilegios generales que son aquellos que recaen
sobre todo el patrimonio del deudor, no resulta aplicable la subrogación real.

Los casos de subrogación real que se produce en los créditos con privilegio espe-
cial del Código Civil, se podrán apreciar luego cuando se trate la clasificación de los
privilegios.

Un ejemplo estaría dado por el art. 3897 que prevé el caso del depositante, cuando
el depositario enajena la cosa confiada a su cuidado, obviamente transgrediendo
los deberes a su cargo, en este caso el depositante tiene privilegio sobre el precio
que se le debiese.

La Ley de Concursos 24522/95 consagra la subrogación real en el art. 245: "El pri-
vilegio especial se traslada de pleno derecho sobre los importes que sistituyan los
bienes sobre los que recaía, sea por indemnización precio o cualquier otro concepto
que permita la subrogación real..."

Extensión del privilegio

¡Qué comprende?: - capital
- ¿accesorios? (intereses y costas)
 93

El Código Civil no posee una regla general.

Principio general: el privilegio sólo comprende el capital.
Excepciones:
a.- Privilegio especial del vendedor de inmueble no pagado (3924
y 3925), comprende: precio de venta + intereses vencidos de
Ejecuciones un año + cargas y prestaciones impuestas al adquirente a be-
Individuales neficio del vendedor o de un tercero.
b.- Privilegio del acreedor hipotecario, comprende: capital + in-
tereses o rentas de dos años + intereses o rentas que corran
durante el juicio de ejecución hasta el efectivo pago.
c.- Privilegio del acreedor prendario en prenda con y sin despla-
zamiento, comprende: capital + intereses.

Art. 242: principio general: el privilegio sólo comprende el capital.

Excepciones:
a.- Privilegio especial de créditos por remuneraciones impagas
por seis meses y los provenientes de indemnizaciones por
En materia
despido, antigüedad, accidente de trabajo, falta de preaviso y
Concursal
fondo de desempleo.
b.- Privilegio especial de créditos garantizados con hipoteca-
prenda-warrants y debentures, comprende: capital + costas,
intereses por dos años anteriores a la quiebra.

El llamado privilegio del primer embargante

Este llamado privilegio del primer embargante está consagrado en el art. 218 del Códi-
go Procesal Civil y Comercial de la Nación y le confiere el cobro íntegro del crédito.

Pero no va a cobrar:

a.- en caso de ejecución individual: frente al acreedor con privilegio especial sobre
la cosa embargada, y
b.- en caso de concurso, cede, porque el concurso provoca la extinción de los embargos.

Ello nos lleva a concluir que no se estaría técnicamente frente a un privilegio, sino a
una preferencia de distinta naturaleza (por la afectación que importa el embargo,
que no puede ser alterada en desmedro del embargante, por actos posteriores, sin
una norma legal que autorice la restricción).

Extinción

Art. 724: extinción del crédito provoca la extinción del privilegio.

Medios La indivisibilidad del privilegio hace que el mismo subsista hasta
directos la extinción total del crédito.
Fundamento: lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

- Renuncia del acreedor al privilegio.

- Pérdida o destrucción de la cosa total, material o jurídicamente.
- Salida del bien del patrimonio del deudor, salvo cuando la ley
Medios
acuerde derecho de persecución.
indirectos
- Confusión (acreedor adquiere el dominio de la cosa).
- Insuficiencia del precio: remanente impago subsiste como qui-
rografario.
 94

Clasificación de los privilegios en el Código Civil

Art. 3878, 1° parte:

Privilegios
Los privilegios son:
sobre cosas
- sobre muebles e inmuebles
muebles e
- sólo sobre muebles
inmuebles
- sólo sobre inmuebles

Esta clasificación es de relativa trascendencia, salvo excepciones la ley no determi-

na regímenes diferentes.

Privilegios
Recaen sobre un conjunto de bienes del deudor.
Generales

Privilegios Recaen sobre ciertos y determinados bienes muebles e inmue-

especiales bles.

Combinando ambas clasificaciones:

Privilegios
generales
- Sobre la generalidad del patrimonio 3879.
Derogado
- Sobre la generalidad de los bienes muebles 3880.
por la ley
24522

Privilegios - Sobre ciertos bienes muebles 3888 y ss.

Especiales - Sobre ciertos bienes muebles 3923 y ss.
95
 96

Diferencias entre los privilegios generales y especiales

- Generales: salvo gastos de justicia, pueden ser invocados so-

lamente en caso de concurso civil o quiebra del deudor.
- Los gastos de justicia pueden hacerse valer en ejecuciones
individuales.
- Especiales pueden hacerse valen en:
Juicios en
a.- ejecuciones individuales: por vía de tercería de mejor derecho.
los cuales
b.- ejecuciones colectivas: deviene más relevante.
se puede
Conclusión: privilegios generales del C.C.:
hacer valer
1.- resultan inaplicables en ejecuciones colectivas, ya que
se aplican los de la ley 24522 y son distintos de los del
C. Civil;
2.- resultan inaplicables en ejecuciones individuales, salvo
gastos de justicia.

Créditos con privilegio general: desde apertura del concurso

preventivo o declaración de quiebra: no corren más intereses.
Intereses Créditos con privilegio especial: algunos, en el concurso pre-
ventivo o quiebra, están al margen de tal suspensión. Son los
créditos garantizados con hipoteca y prenda.

Subrogación Sólo es aplicable a los privilegios especiales

real

Sólo ciertos acreedores con privilegio especial (aquellos con

créditos con garantía real) pueden requerir la formación de un
concurso especial en cualquier tiempo, durante la tramitación del
Concurso concurso y reclamar el pago mediante la realización de la cosa
Especial sobre la cual recae el asiento del privilegio.
En cambio los créditos con privilegio general son liquidados una
vez que el concurso gradúa las acreencias, para lo cual están
obligados a esperar los resultados de la misma.

Rango del Los privilegios especiales tanto en el C. Civil como en la ley

Privilegio 24522 prevalecen sobre los generales.

Privilegios generales del Código Civil

Sobre la
- Gastos de justicia (hechos en interés común de los acreedores
totalidad del
y los que causa la administración durante el concurso).
patrimonio
- Créditos del fisco.
3879

Sobre la - Gastos funerarios.

generalidad - Gastos de última enfermedad (seis meses).
de los - Salarios de los dependientes (seis meses).
bienes - Alimentos del deudor y su flia. (seis meses).
muebles - Créditos del fisco por impuestos públicos.
3880
 97

Se encuentran virtualmente derogados; no se pueden invocar en ejecuciones in-

dividuales, salvo lo dicho anteriormente para los gastos de justicia y en ejecuciones
colectivas sólo son aplicables los de la ley 24522.

Privilegios especiales sobre cosas muebles (C. Civil)

Crédito a favor
Titular Ley de
Privilegio Fundamento del cual Asiento
del privilegio concursos
se establece

Sería injusto que Vendedor de la Crédito del vende- La cosa vendida mien- Desaparece
Del vendedor cobraran otros a- cosa mueble. dor por el precio tras se encuentre en
de cosa creedores primero. de la cosa mueble. poder del deudor. Si se
mueble 3893 vende, se ejerce sobre
el precio.

Proteger al acree- Acreedor prenda- Cosa mueble o el cré- Le otorga privi-

dor prendario. rio en posesión de dito prendado. legio especial de
Del acreedor la cosa y el con- 4° orden.
prendario trato por instru-
3889 mentos público o
privado con fecha
cierta.

Prenda tácita (las Locador de inmue- Casa: alquileres por Sobre todos los mue- Desaparece
cosas que están ble urbano o rural, dos años vencidos. bles que se encuentran
Del locador dentro del inmue- sea o no propieta- Rural: alquileres por en el inmueble locado.
3883 ble constituyen ga- rio del mismo. tres años vencidos. Confiere ius reiperse-
rantía de las obli- quendi.
gaciones asumi-
das).

Protege al hotelero Posadero u hote- Por alojamiento y Efectos introducidos Desaparece

por la dificultad lero. suministros habi- por viajero, sin que im-
que tiene de ave- tuales de los po- porte que sea o no el
Del posadero
riguar la solvencia saderos y viajeros. propietario.
3886
del cliente o de
procurarse otras
garantías.

Idéntico al hotele- Acarreador o trans- Por el importe del Sobre cosas transpor- Desaparece
Del ro. portista, sea per- transporte y los tadas durante todo el
acarreador o sona física o jurídi- gastos accesorios tiempo que las tenga
transportador ca. ajenos al contrato. el acarreador y dentro
3887 de los 15 días que
sigan a la entrega.

Estímulo a la agri- El que vende se- Por la venta de se- Sobre los frutos que Desaparece
cultura y veda el milla, fumigación, millas, por los gas- han sido cosechados
Créditos por
enriquecimiento in- riego, etc., y per- tos de cosecha. mientras se encuen-
semillas y
justo a expensas sonal que trabaja tran en poder del deu-
gastos de
del otro. en el campo en dor o sobre la cosa
cosecha 3888
cualquier etapa de producida.
la producción.

Mayor valor que Obrero, artesano. Crédito por la ma- Sobre la cosa repara- Desaparece
tiene la cosa mue- no de obra que in- da o fabricada de pro-
Del obrero ble recuperada o sumió la ejecución piedad del deudor
artesano 3891 comprada. de los trabajos. mientras permanezca
en poder del acreedor.
 98

Enriquecimiento in- Conservador. Gastos indispensa- Cosa conservada mien- Le otorga privi-
justo sino cobra bles para su con- tras se encuentre en el legio especial de
Del
primero el acreedor servación. patrimonio del deudor. 1° orden
conservador
que permitió la
3892
subsistencia de la
cosa.

Enriquecimiento Es el depositante Sobre el precio que el Desaparece

Del sin causa. regular, propieta- adquirente adeuda por
depositante rio de la cosa la cosa depositada.
3897 depositada.

Privilegios especiales sobre ciertos inmuebles (Código Civil)

Titular Crédito a favor

Fundamento Ley de
Privilegio del del cual se esta- Asiento Extensión
y requisitos Concurso
privilegio blece

Idem al privilegio Vendedor Valor del inmue- Precio de venta + Desaparece

sobre cosa mueble: ble enajenado intereses venci-
enriquecimiento in- dos por el plazo
justo si otros acree- de un año. Están
dores cobran antes excluidos los gas-
Del vendedor que él. Requisitos: tos necesarios pa-
del inmueble debe existir una ra la enajenación
3924 enajenación real, y la indemnización
debe haberse dife- por daños y per-
rido el pago del juicios derivados
precio y debe per- del incumplimien-
manecer en poder to del comprador.
del comprador.

Surge de la natura- Acreedor hipote- Todo crédito regu- Inmueble hipote- Intereses y Ley de con-
leza de la hipoteca. cario (puede ejer- larmente consti- cado y sus acce- rentas debi- curso lo re-
Facilita la obten- citar su derecho tuido (la hipoteca sorios. dos de dos gula.
ción del crédito por vía de con- debe encontrarse años y los
curso especial; al regularmente ins- que ocurren
igual que el pren- cripta en el regis- en el juicio
dario). tro). Si inscribe hasta el
dentro de 45 días: efectivo
anotación surte pago.
Del acreedor efectos desde
hipotecario constitución de la Costo y gas-
3934 garantía. Si ins- tos del juicio.
cribe después de Daños e in-
45 días, desde la tereses por
fecha en que inejecución
inscribió. Los e- de obliga-
fectos del registro ción.
de la hipoteca se
conservan por 20
años, si antes no
se renovase

Idem privilegio del Crédito del pres- Inmueble adquiri- Existe con- Desaparece
vendedor tamista. do. troversia si
se extiende
a capital o
Del prestamista
capital +
de dinero
intereses por
3927
un año +
accesorios y
gastos de
justicia.
 99

Principio de igual- Copartícipe que Créditos origina- Bienes indivisos. Desaparece

dad antes y des- padece la evic- dos con motivo
De los pués de la división ción respecto al de la partición.
copartícipes bien mueble o
(coherederos inmueble que le
y copartícipes) ha sido adjudica-
do en la parti-
ción.

Idem al privilegio Donante del in- Obligaciones de Inmueble donado Desaparece

del vendedor. mueble, acreedor dar sumas de di- mientras se en-
del cargo impues- nero, líquidas o cuentre en el pa-
Del donante to por el donata- fácilmente liqui- trimonio del dona-
3930 rio. dables impuestas tario. No confiere
al donatario. efecto reipersecu-
torio. Rige subro-
gación real.

Sería injusto que Quienes contratan Créditos por edifi- Inmueble en que Desaparece
Arquitectos, otros acreedores con el dueño del cación, recons- los trabajos han
empresarios y cobraran antes: se inmueble; quedan trucción, repara- sido ejecutados.
obreros de la alienta la construc- excluidos los sub- ción.
construcción ción. contratistas.

Idem
Proveedores de
materiales
de construcción

Graduación de los privilegios

Este es un tema que presenta complicaciones. Se presentará esquemáticamente
siguiendo a Molinario los conflictos entre dos o más privilegios: (ver cuadro de clasi-
ficación de Privilegios en el Código Civil).

Créditos c/privilegio s/totalidad del 3879: el inc. 1° prevalece sobre el

patrimonio inc. 2°.

Créditos c/privilegios gral. s/patrimonio Prevalece 3879 sobre 3880.

y créditos s/generalidad de muebles.

Créditos c/privilegio s/totalidad de 3880 se respeta el orden de sus 5

los muebles. incisos.
Conflictos
entre Créditos c/privilegio general y otro El especial priva sobre el general.
c/priv. especial.

Crédito c/privilegio especial sea Se aplica las disposiciones del C. C.

s/mueble o inmueble. para cada caso (del 3880 al 3934).

Crédito c/privilegio de igual clase o No hay prelación. Todos concurren a

categoría. prorrata s/el producido de bienes
afectados.
 100

Privilegios especiales del Código de Comercio

1.- Barraqueros y administradores de depósitos
Tienen privilegio sobre efectos existentes en sus barracas o almacenes y dere-
cho de retención por haber pagado salarios y gastos hechos en su conservación.
2.- Comisionistas
Tienen privilegio especial sobre efectos consignados o adquiridos a cuenta de
los cominentes, por cobro de anticipos efectuados, por gastos de transporte y
conservación y por comisiones e intereses adeudados por ellos.
3.- Cargadores
Tienen privilegio especial sobre animales, vehículos e instrumentos designados
al transporte, por comisiones e intereses adeudados a ellos.
4.- Ley de Seguros 17418
Tienen privilegio especial los daminificados sobre la suma asegurada y sus
accesorios, con preferencia sobre asegurado y cualquier acreedor de éste aún
en caso de quiebra.
Tienen privilegio especial el conjunto de los asegurados sobre el saldo acree-
dor que arroje la cuenta del asegurador con su resguardo en caso de liquida-
ción forzada del asegurador. La ley de concursos le reconoce plena validez.
5.- Prenda con registro 12962
Dispone un orden especial aplicable en la ejecución prendaria:
- Pago de gastos de justicia y conservación de bienes prendados. Gozan de
igual privilegio y son prorrateados en caso de insuficiencia del producto de la
renta.
- Pago de impuestos fiscales que gravan el bien prendado.
- Pago del capital e intereses adeudados del préstamo garantizado.
- Pago de salarios, sueldos y gastos de recolección, trilla, desgranamiento, que
se adeuden con anterioridad al contrato, siempre que el C. Civil le reconozca
privilegios. La ley de concursos regula este privilegio.
6.- Prenda agraria
Idem a prenda con registro.
7.- Warrant
Título a la orden del depósito y garantía de mercaderías. Es un título de crédito
representativo de las mercaderías depositadas (ejemplo: poroto, soja) que po-
drá negociar para obtener dinero. Es una forma de "empeñar" la producción por
un tiempo determinado a cambio de una suma de dinero por tonelada que le da
la posibilidad al productor de jugar con los precios del mercado.
8.- Ley de Navegación
Los privilegios otorgados por esta ley serán preferidos a cualquier otro privilegio
general y especial. Hay privilegios sobre el buque, artefacto naval y cosas car-
gadas.
9.- Ley de Entidades Financieras
El Banco Central de la República Argentina tiene privilegio absoluto por sobre
todos los demás créditos, a excepción de: créditos con privilegio especial (hipo-
teca y prenda); créditos emergentes de relaciones laborales y créditos de los
depositantes.
 101

Privilegios especiales contemplados en otras leyes

Otorga privilegios especiales sobre:

- las aeronaves, sus partes y componentes
Código
- carga y el flete respecto de los gastos hechos por la búsqueda,
Aeronáutico
asistencia y salvamento de la aeronave siempre que hayan sido
beneficiosos para éstos.

Otorga privilegios especiales por créditos:

- remuneraciones por seis meses
Ley de
- indemnizaciones por accidente de trabajo, despido, falta de
Contrato de
preaviso, fondo de desempleo, sobre mercaderías, materias pri-
Trabajo
mas y maquinarias, precio del fondo de comercio, dinero y depó-
sitos. Estos privilegios son reconocidos por la Ley de Concursos.

Otorga privilegio al aviador de minas, o sea a quien se obliga a

Código de suministrar lo necesario para su explotación. Tiene como asien-
Minería to la mina y sus accesorios: bienes muebles como máquinas,
vehículos, productos de la mina.

Privilegios Ley de Concursos y Quiebras Nº 24522/95

El Dr. Adolfo Rouillón en su obra "Régimen de Concursos y Quiebras" expone con
toda claridad el tema, el que se transcribe para una mejor ilustración.

"Reglas y principios generales. Los principios y reglas imperantes en materia de

privilegios concursales están establecidos por los artículos 239 a 250 de la LCQ, y
en otras disposiciones del mismo texto legal.

a.- La legislación concursal sobre privilegios -aplicables en procesos concursales-

es, en principio autosuficiente (art. 239, 1° párrafo). Las preferencias o privile-
gios previstos en otras leyes se aplican en caso de concurrencia entre acreedo-
res dentro de procesos de ejecución singular, no colectiva, salvo remisión ex-
presa de la ley concursal a ordenamientos ajenos a ella (p. ej.: art. 242 in fine).
b.- En la materia rige el principio de legalidad, según el cual los privilegios nacen
solamente de la ley y no pueden crearse por la autonomía de la voluntad. So-
bre esto la jurisprudencia no ha sido uniforme.
c.- La interpretación de todo lo concerniente a los privilegios debe ser restrictiva.
No pueden reconocerse privilegios por analogía; y en caso de duda, ha de es-
tarse en contra de la existencia del privilegio. También en esto la jurisprudencia
se ha mostrado tradicionalmente concordante, asignando carácter quirografario
al crédito cuyo encuadre privilegiado fuera razonablemente dudoso. Ello se de-
be a que los privilegios son excepcionales, al principio concursal de universali-
dad y al principio general del derecho privado que asigna al patrimonio la signi-
ficación de ser garantía común de los acreedores.
d.- En principio, el privilegio favorece solamente al capital, no así a los intereses,
gastos ni costas devengados; salvo excepciones legalmente determinadas (art.
242 LCQ). Curiosamente, todos los intereses posfalenciales, cobrables, en ca-
so de existir remanente en la quiebra liquidativa, tienen la categoría preferen-
cial (o quirografaria) del crédito de cual devienen (art. 228, 2° párrafo).
e.- Cuando una quiebra sigue a un concurso preventivo, los privilegios y preferen-
cias reconocidos en éste se mantienen en aquélla (art. 239, 2° párrafo) y los
créditos a los cuales se les reconoce privilegios sólo por un período anterior a
la apertura concursal (p. ej. Art. 24. 2)".
 102

CLASIFICACIÓN DE LOS PRIVILEGIOS

SEGÚN LA LEY 24522 (DE CONCURSOS)
Principios:

a.- En materia concursal, sólo se aplican los privilegios que establece la ley 24522,
o sea que se consagra un sistema cerrado que veda la aplicación de otros privi-
legios que no sean reconocidos por ella.
b.- Los créditos privilegiados en el concurso preventivo mantienen su gradación en
la quiebra.
c.- La ley admite.

Créditos Los gastos que se originan con motivo de la existencia de este "ente
contra la masa ideal"; los contratos que celebre; el cumplimiento de contratos anterio-
(que se constituye res, etc.. Son los créditos causados en la conservación, administración
a partir del de los bienes y la liquidación del concursado y en el trámite del con-
desapoderamiento curso. Una vez devengados, son exigibles de inmediato porque son
de los bienes). indispensables para el funcionamiento del proceso concursal.

1.- Créditos con privilegio especial (art. 241).

a.- Los gastos hechos para la construcción, mejora o conser-
vación de una cosa.
b.- Créditos por remuneraciones debidas al trabajador por seis
meses y los provenientes por indemnizaciones por acciden-
te de trabajo, antigüedad o despido, falta de preaviso y fon-
do de desempleo.
c.- Impuestos y tasas.
d.- Créditos garantizados con hipoteca, prenda, warrantes y
obligaciones negociables.
e.- Lo adeudado al retenedor.
f.- Créditos individualizados en: ley de navegación, código ae-
ronáutico y ley de entidades financieras.
2.- Créditos por privilegio general (art. 246 inc. 1 y 2 a 4).
Créditos contra
Se satisfacen con la mitad de la universalidad de los bienes que
el deudor
integran el patrimonio del deudor, previa exclusión de los que cons-
(fallido)
tituyen el asiento de los créditos con privilegio especial, en la medi-
da de estos últimos y de los gastos de conservación y justicia.
Los créditos de los
a.- Créditos por remuneraciones debidas al trabajador por seis
acreedores
meses y los provenientes por indemnizaciones por acciden-
del deudor fallido
te de trabajo, antigüedad o despido, falta de preaviso y fon-
se clasifican:
do de desempleo.
b.- Prestaciones adeudadas a organismos de seguridad social,
de subsidios familiares y de fondos de desempleo.
c.- Gastos funerarios, gastos de última enfermedad (últimos
seis meses) y gastos de necesidad en alojamiento, alimen-
tación y vestimenta del deudor y su familia, seis meses an-
tes de presentación en concurso o declaración de quiebra.
d.- Capital por impuestos y tasas adeudadas al fisco nacional,
provincial o municipal.
3.- Créditos quirografarios: art. 247.
a.- Los que nacen como tales y los que asumen tal carácter
por renuncia del privilegio.
b.- Los que nacieron siendo privilegiados y no alcanzaron a sa-
tisfacer su acreencia totalmente por el remanente.
 103

Categorías de acreedores
Continuando con la transcripción de la obra del Dr. Rouillón, señala las categorías
de acreedores o de créditos.

"Según su rango, determinante de la posición de cobro en caso de insuficiencia de

producto distribuible (que es lo que de ordinario ocurre, esto es, la insuficiencia de
activo), tenemos:

a.- Acreedores con privilegio especial: tienen asiento sobre bienes específicos: pue-
den hacerse valer exclusiva y excluyentemente sobre el producto de la liquida-
ción de los bienes afectados, o sobre el importe que sustituya a éstos (subroga-
ción real, art. 245). El porcentaje (o la totalidad) del crédito con privilegio especial
no percibido sobre el asiento del mismo es considerado común o quirografario,
salvo ciertos créditos laborales con privilegio general (art. 245 in fine).
b.- Acreedores por gastos de conservación y justicia (o del concurso o contra la
masa).
c.- Acreedores con privilegio general.
Los acreedores del concurso (b) y los acreedores con privilegio general (c) tie-
nen rango preferente -según el orden que se explica más adelante- sobre todo
el producto de la liquidación que queda después de satisfacer los créditos con
privilegios especiales.
d.- Acreedores comunes o quirografarios: sobran sobre lo que queda después de
las categorías precedentes, y antes que los acreedores subordinados (los qui-
rografarios tienen así mejor rango -preferencia- respecto de estos últimos).
Los elencos legales sobre privilegios generales y privilegios especiales no son
taxativos. Sin embargo, es menester advertir que existen privilegios concursa-
les más allá del listado de los arts. 241 y 246. Estos son los gastos de conser-
vación y de justicia y todas las acreencias que provinieran de gastos en benefi-
cio común del concurso de los acreedores del fallido".

Concurrencia entre categoría. El "ranking" de las prioridades

"El sistema concursal argentino vigente establece un ordenamiento:

a.- En primer lugar, los acreedores con privilegio especial que concurren sobre el
producto de la venta del bien afectado a su preferencia (arts. 241, 247 y
concs.). Algunos créditos de esta categoría tienen también prelación temporal
del cobro: los créditos con garantías reales a través del concurso especial (arts.
126 y 209) y los créditos laborales del art. 241 inc. 2, a través del pronto pago
del art. 183, 2° párrafo.
b.- En segundo término, los acreedores del concurso (art. 240, 244 a 250) sobre el
excedente total del activo liquidado, una vez descontados los créditos con privi-
legio especial. Los acreedores con tal rango pueden percibir hasta el cien por
ciento de sus créditos, sobre el mencionado producto. Tienen también prela-
ción temporal de cobro, sin necesidades de verificación, pueden percibirse a
partir de su exigibilidad no teniendo que esperar al proyecto de distribución.
c.- En tercer lugar, los acreedores con privilegio general, los laborales (art. 246 inc.
1), concurren el excedente total del activo liquidado, una vez descontados los
créditos con privilegios especial y los créditos del concurso. Estos acreedores
pueden percibir hasta el ciento por ciento de sus créditos sobre el mencionado
producto. Tienen también prelación temporal de cobre, mediante la posibilidad
de pronto pago establecida en el art. 183.
d.- Concurren luego los (restantes) acreedores con privilegio general (art. 246 inc.
2 a 4), sobre la mitad del excedente del activo liquidado, una vez descontada la
 104

totalidad de los montos de las acreencias de las tres categorías precedentes.

La otra mitad del producto se reserva para la categoría inmediatamente inferior,
que se explica a renglón seguido. (art. 247)
e.- En quinto término, los saldos impagos de los créditos con privilegio general de
la categoría precedente, sumados pari passu con los acreedores comunes o
quirografarios (arts. 247 2° párrafo y 248), sobre la totalidad del producto res-
tante (según explicación precedente), hasta cobrar el ciento por ciento de estas
acreencias quirografarias.
f.- Por último concurren los acreedores subordinados generales, sobre el exce-
dente que pudiere quedar después de atendidas las restantes categorías pre-
cedentes y según las respectivas condiciones de la subordinación. (art. 250,
ver también art. 3876 del Código Civil, modificado por el art. 76 de la ley
24441)".

Concurrencia dentro de las categorías o clases

"a.- Los acreedores con privilegio especial, entre ellos y sobre el mismo bien (en
caso de insuficiencia del producto), concurren, como regla, en este orden: 1)
según lo dispuesto en los incs. del art 241 y 243 y 2) dentro de los reconocidos
en el mismo inciso, sobre el producto del mismo bien a prórrata.
Se exceptúan de esta regla de concurrencia interna de la categoría de los privi-
legios especiales: los señalados en los incs. 4 y 6 del art. 241, que concurren
internamente -entre ellos- según las reglas del art. 243 inc. 1 (por ejemplo: en-
tre dos acreedores hipotecarios sobre el mismo inmueble, la concurrencia se
rige por el grado de la hipoteca de cada uno: la hipoteca en primer grado tiene
preferencia sobre la de segundo grado).
b.- Los restantes acreedores (créditos del concurso, privilegiados generales labo-
rales, privilegiados generales no laborales, quirografarios) concurren entre ellos
y dentro de sus respectivas categorías, según la regla del prorrateo (art. 240 in
fine y 249). Según ella, si es producto repartible dentro de la categoría es insu-
ficiente para pagar la totalidad de los montos concurrentes en la misma, éste se
reparte proporcionalmente, de modo que cada acreedor experimente el mismo
porcentaje de pérdida, (o, consecuentemente, cobre igual porcentaje de su
crédito que el resto de los pares de su categoría)".
 105

UNIDAD VI: INEJECUCIÓN INIMPUTABLE

En esta unidad se estudian supuestos de incumplimiento, de allí la denominación
de inejecución. Pero "estos incumplimientos" se caracterizan porque el deudor es
"irresponsable", o sea que aunque existe incumplimiento, el deudor no deberá res-
ponder. De allí la denominación de "inimputable".

Se consideran tres situaciones jurídicas diferentes:

a.- Sobreviene un acontecimiento que no ha podido preverse o que previsto no ha

podido evitarse, en virtud del cual se torna imposible el cumplimiento de la obli-
gación y consagra la irresponsabilidad del obligado = CASO FORTUITO o
FUERZA MAYOR. Arts. 514 - 513.
b.- Sobrevienen circunstancias tan especiales que el Código las caracteriza como
acontecimientos extraordinarios e imprevisibles en virtud de los cuales la pres-
tación a cargo de una de las partes se hace tan excesivamente onerosa, que
no corresponde que el deudor quede sujeta a ella. Art. 1198 = Teoría de la Im-
previsión.
c.- Acontece un peligro grave e inminente que amenaza a una persona o sus bie-
nes y para evitarlo, se ocasiona un daño a otro, el que bajo determinadas con-
diciones configura una causal de justificación, no debiendo los daños y perjui-
cios ordinarios y quedando limitada su responsabilidad a una compensación al
damnificado = Estado de necesidad.

El caso fortuito o fuerza mayor y la teoría de la imprevisión tienen un elemento en

común: un acontecimiento sobreviniente, imprevisible e inevitable, pero que produ-
ce consecuencias diferentes:

1.- En el caso fortuito o fuerza mayor ese acontecimiento debe tornar imposible de
cumplir la prestación; mientras que en la teoría de la imprevisión ese aconteci-
miento dificulta gravemente el cumplimiento de la prestación;
2.- En el caso fortuito existe "imposibilidad jurídica" de cumplir mientras que en la
imprevisión la imposibilidad no es jurídica, sino "económica";
3.- El caso fortuito se puede invocar para eximirse de responsabilidad en los cam-
pos contractual y extracontractual, mientras que la imprevisión presupone el
marco contractual.

Por tratarse de temas que no requieren mayor explicación para su comprensión, se

remite a las obras recomendadas para su estudio.

ANÁLISIS DE CASO
Marcos Vázquez contrata con la empresa de turismo "La Internacional" un viaje
alrededor del mundo, estando prevista la visita entre otros puntos, de las Islas Chi-
pre, las Cícladas y otros puertos del Mar Egeo. Luego de la partida de Buenos Ai-
res, estalló la guerra greco-turca y resultaron bloqueados varios puertos de la zona
que Vázquez deseaba visitar. Mientras el barco esperaba aguas afuera de Fama-
gusta la autorización para entrar al puerto, que le fue denegada por las autoridades
del lugar, Marcos Vázquez se constituyó en el puente de mando e hizo tomar nota
por el capitán en sus libros de que, en vista del retraso que ya existía con relación
al cronograma del viaje, lo intimaba a cumplir el contrato y desembarcarlo según
estaba previsto, en territorio chipriota. A su regreso a Buenos Aires, Vázquez exigió
a "La Internacional" un reembolso por los puertos no visitados, al no obtenerlo ex-
trajudicialmente, acudió a los tribunales.
 106

1.- ¿Prosperó la demanda de daños y perjuicios? Si, ¿por qué?, No, ¿por qué?
2.- Analice el caso y responda ¿está justificado el incumplimiento por un obs-
táculo insalvable? ¿Encuentra además del caso fortuito, un hecho del prín-
cipe?
3.- ¿Por qué Vázquez interpeló al capitán? (Analizar la respuesta con la última
parte del art. 513).
 107

UNIDAD VII: LAS OBLIGACIONES. CLASIFICACIÓN

CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES

La clasificación de las obligaciones obedece a distintos criterios

108
109
 110

ACTIVIDAD Nº 15
1.- Elija por o menos tres tipos de obligaciones de acuerdo a la clasificación del
módulo.
2.- Ubique los números de artículos del C.C. correspondientes a los tipos elegidos.
3.- Explíquelos a través de ejemplos.
 111

Obligaciones naturales
Vélez Sarsfield se ha ocupado de este tipo de obligaciones prácticamente al co-
menzar el Libro II, en su Título II, en los artículos 515 a 518, lo que significa una
novedad para la época en cuanto a su ubicación metodológica. Para ello se inspiró
en el Código de Chile.

La primera oración del artículo 515 anuncia la clasificación de las obligaciones en

función del vínculo "Las obligaciones son civiles o meramente naturales". Esto quie-
re significar fundamentalmente que el vínculo que liga a los sujetos en un tipo de
obligaciones (las civiles) le otorgará la plenitud de los efectos del art. 505 y en otro
tipo de obligaciones (las naturales), le otorgará efectos jurídicos limitados.

Para mayor claridad puede expresarse así:

- Las obligaciones civiles confieren al acreedor en caso de incumplimiento del

deudor, acción para exigir su cumplimiento por vía judicial, convirtiendo la coerci-
bilidad en coactividad (Recordar el desarrollo de los efectos del art. 505).
- Las obligaciones naturales en cambio, NO confieren acción al acreedor para
exigir su cumplimiento, PERO, cumplidas voluntariamente por el deudor autorizan
a retener por parte del acreedor lo dado en pago. Los efectos jurídicos no son to-
tales, no puede exigirse su cumplimiento, están limitados a que el deudor cumpla
de manera voluntaria y cuando así lo hace, ese deudor luego no puede exigirle al
acreedor que devuelva lo que ha recibido en pago.

Las obligaciones civiles constituyen la regla, mientras que las obligaciones natura-
les constituyen la excepción. Todo lo que se estudia a lo largo de la materia es apli-
cable a las obligaciones civiles, mientras que los artículos 515 a 518 conforman, en
principio, las normas aplicables a las naturales.

Mientras las obligaciones civiles al conferir acción al acreedor para exigir su cum-
plimiento, confieren medios de ataque; las obligaciones naturales le otorgan al
acreedor un medio de defensa, pues en caso de que el deudor que hubiere pagado
voluntariamente, quisiera pedir la devolución de lo dado en pago, el acreedor puede
plantear la excepción consagrada en el art. 515 "in fine", para paralizar la acción de
devolución del deudor.

Mucho se ha escrito sobre la obligación natural y aunque está consagrada legislati-

vamente en los art. 515 a 518, parte de la doctrina se resiste a considerarla como
figura jurídica propiamente dicha. Quizás sea éste el aspecto más interesante que
plantea el tema de esta unidad, el que se refleja en las distintas opiniones que han
emitido los autores respecto a su naturaleza jurídica. Y cada una de estas opiniones
están vinculadas estrictamente con la formación iusfilosófica de cada estudioso del
derecho.

Las discusiones doctrinarias van a girar en torno de: ¿se puede hablar propia-
mente de un vínculo de derecho (vinculum iuris) en las obligaciones naturales?
¿Por qué esta pregunta? Pues porque en las obligaciones naturales quedan supri-
midos todos los procedimientos de ejecución, restando sólo la posibilidad del cum-
plimiento voluntario por parte del deudor.

Si se relaciona este tema con la teoría del shuld (débito) y halftung (responsabili-
dad) sobre la naturaleza jurídica de la obligación natural, nos encontramos ante un
supuesto de "puro deber" y que en caso de incumplimiento no genera el mecanismo
 112

de la responsabilidad, porque el acreedor carece de acción para conseguir compul-

sivamente el cobro. Se trata de una obligación sin sanción.

Para otros, la obligación natural constituye un verdadero vínculo jurídico ya que no

se advierten diferencias en cuanto a su estructura y contenido con las obligaciones
civiles. Ambas tienen sujetos, objeto, causa. Difieren en que las naturales están
privadas de acción.

¿Por qué depende de la formación iusfilosófica de cada estudioso del derecho, la

aceptación de su existencia como figura jurídica? Adviértase que el art. 515 de una
manera expresa, hace alusión al derecho natural y a la equidad cuando dice:
"Son aquellas que fundadas en el derecho natural y en la equidad no confieren ac-
ción para exigir su cumplimiento"...

Merece una reflexión el contenido de dicho artículo. El Derecho se caracteriza por

ser una ciencia práctica. Como tal, debe apoyarse en el bien que es fin del hombre,
bien que permite la perfección de la naturaleza humana. La norma jurídica que el
hombre dicta, llamada también "Ley positiva" conforma un orden, el "orden jurídico
positivo". Este orden jurídico se encuentra formando parte del "orden universal" o
"ley eterna", la que el hombre conoce por la Revelación y acepta por la fe. El sec-
tor de la ley eterna que atañe al hombre y rige sus actos, se denomina "ley natural"
y se llama natural porque la podemos conocer por la fuerza natural del alma racio-
nal. Es como si Dios la hubiese grabado en la conciencia del hombre. Y su precepto
principal sintéticamente puede enunciarse como: "realiza el bien y evita el mal". Con
lo que el cumplimiento de la ley natural nos manda a pagar a nuestros acreedores
lo que debemos, aún cuando la ley positiva no le otorgue acción al acreedor para
obligarnos a pagar.

La equidad por su parte, consiste en la labor que le corresponde al Juez de acomo-

dar la ley, de amoldarla en su aplicación al caso concreto, dictando sentencias que
tengan por finalidad encontrar la medida justa en la solución de cada controversia y
éste es el sentido en que se ha utilizado la palabra equidad en el artículo 515.

Si se indagara sobre las causas de tantas discrepancias para aceptar la existencia

de las obligaciones naturales como figura jurídica, se encontrará que dicha reticen-
cia radica principalmente, en que no quieren aceptar que una figura jurídica tenga
un fundamento ético, como si moral y derecho estuvieran tajantemente divididos.

Ya Santo Tomás explicaba claramente que todos los actos huma-

nos tienen carácter moral y tan sólo un sector de esos actos perte-
necen al ámbito jurídico: aquellos cuyo objeto es lo suyo de cada
uno.

Ahora bien, quienes no consideran la existencia de las obligaciones naturales como

obligaciones, resuelven estas situaciones a través de lo normado por el art. 791.

¿Qué plantea el art. 791? Plantea distintos casos de pagos hechos sin que hubie-
ra error esencial y que como consecuencia de ello, el Código dice: "no se podrá
repetir lo pagado", o sea, no se podrá pedir que se devuelva lo dado en pago.

Si se analiza detenidamente este efecto jurídico, se comprueba que es idéntico al

que el art. 515 dispone para las obligaciones naturales. Por tanto en ambos artícu-
los cuando el deudor paga voluntariamente, luego no puede pedir que se le devuel-
va lo pagado.
 113

Léase detenidamente el art. 515 inc. 2 y compárese con el art. 791 inc. 2º; luego el
art. 515 inc. 3º con el art. 791 inc. 3º; el 515 inc. 4º con el 791 inc. 4º y e 515 inc. 5º
con el 791 inc. 5º.

¿Qué se ha notado? ¡Que se trata de los mismos supuestos! En el art. 515 consi-
derados como obligaciones naturales y en el art. 791 considerados como supuestos
de pago cuando no hay error esencial.

Cuando se estudia la metodología de los distintos códigos, se observa que en muy

pocos se ha tratado a las obligaciones naturales en un capítulo especial y que por
el contrario prevalece la tendencia de dedicarle un artículo en el ámbito del pago de
lo indebido, estableciendo que no es repetible el pago en ese caso.

Vélez Sarsfield le dedica un capítulo especial, pero luego como hemos comproba-
do, reitera estos supuestos en el ámbito del pago.

Como consecuencia de un accidente de tránsito Luján Arias sufre unas lesiones

leves que le obligan a guardar reposo durante una semana.

A los dos años y medio del accidente, Luján Arias entabla una acción de daños y
perjuicios contra el propietario y el conductor del auto, reclamando la suma de
$2.500. Los demandados, en la primera presentación, oponen la excepción de
prescripción (4037-2 años). El juez desestima la demanda. Sin embargo los de-
mandados le remiten una carta con un giro por la suma de $ 1000, en la que reco-
nocen el accidente. Ante esta circunstancia, Luján Arias entabla otra demanda soli-
citando la suma de $ 1.500.-, que es la diferencia que resta saldar.

ANÁLISIS DE CASO
1.- ¿Por qué desestima el juez la primera demanda?
2.- ¿Qué suerte corre la segunda demanda y por qué?
 114

ACTIVIDAD Nº 16
1.- Explique a través de ejemplos las características de las obligaciones naturales
y civiles.
2.- Analice los distintos supuestos de obligaciones naturales del artículo 515.
3.- ¿Es meramente enunciativa o taxativa la enumeración del artículo 515?
4.- ¿Pueden novarse las obligaciones naturales?
 115

UNIDAD VIII:
OBLIGACIONES EN CUANTO
A LA NATURALEZA DEL OBJETO

8.1.- OBLIGACIONES DE PRESTACIÓN DETERMINADA

Obligaciones de dar cosas ciertas

Son aquellas en que la prestación se encuentra individualizada "ab initio", o sea
desde el nacimiento de la obligación, a diferencia de aquellas de prestación inde-
terminada en las que, con posterioridad al nacimiento de la obligación, se las de-
termina por una elección (obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles) o por
una individualización (obligaciones de dar cosas inciertas fungibles o de dar canti-
dades de cosas).

Según el art. 574 consisten en la entrega de una cosa mueble o inmueble con las
siguientes finalidades:

1.- Constituir derechos reales Se tratan en el Libro II -

(entrega en propiedad de una cosa vendida) Título VII - Sección I

2.- Restituir las cosas a su dueño

(restitución de una casa alquilada)

3.- Transferir el uso Se rigen por las normas del

(entrega de una casa en locación) arrendamiento (art. 600).

4.- Transferir la tenencia Se rigen por las normas del

(depósito regular de un objeto) depósito. (art. 600).

Según determina el art. 575 la cosa debe entregarse con sus accesorios. Entre los
deberes del deudor se señalan: la conservación y la entrega de la cosa.

Como este punto no plantea mayores dificultades, conviene detenerse en el tema

más importante: la constitución y transferencia de los derechos reales, en especial
el de propiedad, en las obligaciones de dar cosas ciertas (se trata de descubrir en
qué momento se opera la transmisión).

Para ello es menester conocer tres sistemas de constitución de los derechos reales,
para luego analizar el del Código Civil Argentino.
 116

Sistemas (para constituir derechos reales)

Romano Francés Alemán

Sistema de la Sistema del Sistema del

tradición consentimiento Registro

La propiedad La propiedad se transmite El Estado juega un papel

mueble requiere
Cosa o tradición
inmueble
Tradición: entrega de la
co-sa que realiza el que
transfiere el derecho a fa-
vor de quien lo adquiere.
La tradición procura dar
publicidad a la transmisión
del derecho real. Si bien
fue un medio idóneo para
comunidades pequeñas,
hoy indudablemente no
cumple esa función.
por el solo consentimien-
to de las partes, para co-
sas muebles e inmuebles.
En 1955 se creó el Registro y
se ordenó la inscripción de
la transmisión de los dere-
chos reales sobre inmuebles
para que tenga efectos res-
pecto de terceros.
La inscripción es declarati-
va si hubo vicio en el acto
que la origina y si se anula,
pierde valor también la
inscripción.
preponderante ya que en el
Registro el estado "inviste"
del carácter de propietario al
que adquiere un inmueble.
La inscripción es constituti-
va y purga los vicios si el
título los tuviera, porque la
transmisión que se opera por
la inscripción en el Registro
es un acto distinto e inde-
pendiente del acto causal.

8.2.- SISTEMA C. C. ARGENTINO

Velez Sarfield
El art. 577 dispone que "antes de la tradición de la cosa, el acreedor no adquie-
re sobre ella ningún derecho real". Consagra el sistema de la tradición, a pesar
de que el Codificador conocía el sistema de los registros.

Es sumamente útil la lectura detenida de la nota del art. 577, al igual que la nota del
art. 3203. Allí el Codificador se muestra partidario del sistema de la tradición y seña-
la las razones por las que no adopta el sistema registral (únicamente crea un Regis-
tro de Hipotecas).

8.3.- LEY 17711

Introdujo una reforma en el art. 2505: "La adquisición o transmisión de derechos
reales sobre inmuebles solamente se juzgará perfeccionada mediante la inscrip-
ción de los respectivos títulos en los registros inmobiliarios de la jurisdicción que
corresponda. Esas adquisiciones o transmision no serán oponibles a terceros mien-
tras no estén registradas".

En la actualidad para constituir un derecho real sobre inmuebles se necesita:

escritura pública (1184) + tradición (577) + inscripción en Registro (2505) (que tiene
efecto declarativo).

Para constituir un derecho real sobre cosas muebles se necesita tradición (+

inscripción registral en algunos casos: aeronaves, automotores - hacienda).
 117

Si bien la tradición es indispensable para la adquisición de derechos reales, hay

excepciones como las siguientes:

1.- El derecho real de hipoteca que no necesita de la entrega de la cosa hipoteca-

da, ya que la misma queda en poder del deudor.
2.- Las transmisiones que se operan por sucesión, Ver el art. 3265: la transmisión
se produce por la "posesión hereditaria".
3.- La traditio brevi manu, leer el art. 2387, por ejemplo cuando el locatario compra
la cosa que alquila.
4.- El constituto posesorio, 2462 inc. 3º, por ejemplo cuando se vende el inmueble
y se permanece en calidad de inquilino.
5.- En las servidumbres, el uso del fundo sirviente hace las veces de la tradición
(2977).
6.- La prenda con registro legislada en la ley 12962 (sin desplazamiento).
 118

ACTIVIDAD Nº 17
1.- Explique el sistema del C.C. Argentino para la constitución de los derechos
reales.
 119

8.4.- EFECTOS DE LA CONSTITUCIÓN Y

TRANSFORMACIÓN DE DERECHOS REALES
CON RESPECTO A TERCEROS. RÉGIMEN DE PREFERENCIAS
Se plantea esta hipótesis en caso de que un propietario inescrupuloso de la cosa
cierta que debe entregar, comprometa la constitución o transferencia a varias per-
sonas, ¿cuál es el régimen de preferencias?

Leer detenidamente el art. 3269, sienta un principio: con la tradición (entrega efecti-
va y voluntaria de la cosa) + la buena fe (ignorancia de que el deudor había con-
traído anteriormente una obligación de entregarla a otra persona) se tiene preferen-
cia; en otras palabras se da preferencia a quien primero ha sido puesto en po-
sesión de la cosa.

Los artículos 592 y 594 sientan otro principio, el que es aplicable a muebles e in-
muebles: cuando el deudor, en vez de entregar efectivamente la cosa cierta a su
primitivo acreedor, la entrega a un tercero de buena fe y a título oneroso, el
acreedor primitivo no puede intentar contra este tercero ninguna acción, aunque su
título sea de fecha anterior.

Por lo tanto, debe distinguirse si el deudor de la entrega de una cosa cierta para
transmitir derechos reales, efectuó o no la tradición de la cosa:

Si hubo
Tiene preferencia el poseedor de buena fe y a título oneroso
tradición

cosas Instrumento público o Instrumen-

Tiene preferencia el acree- inmuebles: to privado con fecha cierta
Si no
dor cuyo título sea de fecha
hubo tradición cosas
anterior Instrumento privado
muebles:

8.5.- DERECHOS DEL ACREEDOR

BURLADO CONTRA EL DEUDOR
El art. 595 resuelve la situación del acreedor burlado por la transmisión de esa cosa
a un tercero de buena fe y a título oneroso al que se le entregó las cosas, otor-
gándole una acción para reclamar al deudor una cosa equivalente y todos los per-
juicios e intereses.

Cuando el deudor de la obligación de entregar una cosa cierta hizo tradición de ella
a un tercero a título gratuito o de mala fe, porque tenía conocimiento de la exis-
tencia de la obligación anterior, el acreedor burlado puede accionar tanto contra el
deudor como contra el tercero, porque el acto de transmisión está viciado de nuli-
dad ya que perjudica sus derechos (art. 953).
 120

8.6.- RIESGO Y VENTAJAS DE LA COSA DEBIDA

B.- Mejoras: ¿a qué se refiere este tema? La cosa cierta que se debe entregar, no
siempre permanece en el mismo estado desde que la obligación se contrae,
hasta que la misma se cumple. Puede por tanto sufrir modificaciones, las que
se denominan técnicamente hablando:

¿Cuál es el principio que rige? Res crescit domino = las cosas crecen para su
dueño. Leer 582.
 121

C.- Frutos: es todo lo que la cosa regular y periódicamente produce, sin alterar ni
disminuir su sustancia.

¿Por qué? Porque hasta la tradición, el obligado a la entrega conserva su cali-

dad de propietario y por ello se le adjudican los frutos.

Las obligaciones de hacer y de no hacer no presentan dificultades.

 122

ACTIVIDAD Nº 18
1.- Tomando como guía lo desarrollado para las obligaciones de dar cosas ciertas,
para constituir o transferir derechos reales, elabore las obligaciones de dar co-
sas ciertas para restituirlas a su dueño.
 123

ANÁLISIS DE CASO
El Sr. Juan Pérez otorga escritura traslativa de dominio a favor de Daniel Díaz el
07/04/91 de una casa de su propiedad situada en la Capital Federal. La escritura se
inscribe en el Registro una semana después.

Paralelamente el Sr. Juan Pérez otorga nueva escritura traslativa de dominio sobre
el mismo inmueble el 10/04/91, a favor de José Ibañez, realizándole tradición del
mismo.

Díaz dice ser propietario e intenta la acción reivindicatoria; mientras Ibañez mantie-
ne que él es el propietario. ¿Cómo se resuelve el caso?

1.- Distinguir los requisitos para constitución de derechos reales sobre inmuebles y
qué función cumplen. Combinar los artículos 2502, 577 y 3265.
2.- Averigue qué disponen los artículos 2 y 20 de la ley 17801.
3.- ¿Cuál de los dos ha perfeccionado su derecho real y entre quiénes?
 124

UNIDAD IX:
OBLIGACIONES DE PRESTACIÓN INDETERMINADA
Se recuerda que estas obligaciones se caracterizan porque la prestación no está
individualizada cuando la obligación nace, sino que ello ocurre en un momento pos-
terior por:

a.- una elección

que debe hacer una de las partes o un tercero.
b.- una opción

Ellas son las obligaciones facultativas, alternativas, de dar cosas inciertas no fungi-
bles, de dar cantidades de cosas y de dar sumas de dinero.

9.1.- OBLIGACIONES FACULTATIVAS

Art. 643: "Es la que no teniendo por objeto sino una sola prestación, da al deudor la
facultad de sustituir esa prestación por otra". Ej.: la obligación de entregar el in-
mueble sito en calle X o la suma de $100.000.

Del artículo se desprende que:

a.- La prestación es una y es la prestación principal (inmueble de calle X).

b.- La otra prestación es accesoria y está puesta como facultad del deudor para sus-
tituirla por la principal en el momento del pago (100.000) ("in facultatis solutionis).
c.- Hay unidad de vínculo.
d.- Las prestaciones se encuentran en relación de interdependencia.

9.2.- OBLIGACIONES ALTERNATIVAS

635: "Es la que tiene por objeto una de entre muchas prestaciones independientes
y distintas las unas de las otras en el título, de modo que la elección que deba ha-
cerse entre ellas, quede desde el principio indeterminada". Ej.: la obligación de en-
tregar el perro sultán o el automóvil dominio Nº X.

Del artículo se desprende:

1.- Prevalece el criterio que afirma que hay unidad de vínculo (aunque deben te-
nerse en cuenta las posiciones doctrinarias que opinan lo contrario).
2.- Objeto único indeterminado (aunque debe tenerse en cuenta que existen opi-
niones de caracterizados juristas que sostienen que son de objeto múltiple).
3.- Las prestaciones sometidas a elección son independientes.
4.- La elección hace a la esencia de la alternatividad. Una vez realizada, se juzga
que la prestación elegida es la única que se debió desde el principio y se rige
por las reglas de las obligaciones de dar cosas ciertas.
5.- Rige el principio de concentración, si una de las prestaciones se elimina o se
hace imposible, la obligación se concentra sobre la otra prestación.

Nota: La alternatividad puede referirse a:

a.- La prestación, o
b.- A las modalidades de su cumplimiento como el lugar y tiempo de pago.
 125

Presentadas ambas, se verán con más claridad las diferencias mediante el si-
guiente cuadro comparativo:

Obligaciones Obligaciones
Facultativas Alternativas

Naturaleza Se determina únicamente por la Debe esperarse a que se realice la

Jurídica prestación principal - 644. elección. En ese momento deja de
Régimen Por tanto no hay que esperar a la ser alternativa para transformarse en
Aplicable opción para conocer su naturale- Obligaciones de dar cosa cierta, que
za jurídica. es la elegida.

Elección- La facultad de sustitución corres- La elección corresponde al deudor

Opción ponde únicamente al deudor - en principio, pero puede acordarse
643. que la elección esté a cargo del
acreedor o un tercero. 637 - 641.

Imposibilidad De la prestación principal: - Cuando la elección corresponde

de
Cumplimiento - Sin culpa del deudor: La obliga-
ción se extingue sin indemniza-
ción de daños, salvo que el deu-
dor estuviere incurso en mora.
- Por culpa del deudor: el a-
creedor puede optar por recla-
mar daños o solicitar la entrega
de la prestación accesoria.
- De la prestación accesoria:
No afecta la existencia de la
obligación. Se cumple con la
principal. El deudor no podrá
ejercer
El derecho de sustitución.
al deudor.
- De una de las prestaciones por
culpa del deudor: debe prestarse
la que queda.
- De las dos prestaciones, una por
culpa del deudor y otra por caso
fortuito: el deudor tiene la obliga-
ción de entregar el valor de la úl-
tima que pudo ser prestada.
- De ambas prestaciones, sin culpa:
la obligación queda extinguida.
- Cuando la elección corresponde
al acreedor:
- De una prestación por culpa del
deudor: el acreedor conserva su
derecho a elección y puede re-
clamar la prestación que subsiste
o el valor de la que se ha tornado
imposible + daños y perjuicios.
- De las dos prestaciones por culpa
del deudor: el acreedor tiene dere-
cho a optar por el valor de una u
otra prestación + daños y perjui-
cios.
- De las dos prestaciones sin culpa
del deudor: la obligación se ex-
tingue.

9.3.- OBLIGACIONES DE DAR COSAS INCIERTAS

NO FUNGIBLES U OBLIGACIONES DE GÉNERO
La primera advertencia es que se trata de cosas no fungibles, es decir que no son
sustituibles unas por otras. Esto las diferencia de las obligaciones de dar cantidades
de cosas.

La segunda es que se denominan inciertas por oposición a las obligaciones de dar

cosas ciertas, porque su objeto está determinado sólo con relación a su especie,
pero falta su individualización o elección dentro de esa especie.
 126

Puede servir como ejemplo la obligación de entregar un perro ovejero alemán.

Estas obligaciones pueden constituirse para

a.- transferir derechos reales;

b.- restituirlas a su dueño y
c.- transferir el uso.

Una vez elegida la cosa determinada por el género, se transforma en una obliga-
ción de dar cosa cierta y como tal, se rige por ese régimen.

La primera pregunta es ¿a quién corresponde la elección? En principio corres-

ponde LA ELECCION AL DEUDOR. Pero nada obsta a que las partes de común
acuerdo decidan que elige el acreedor.

¿Cómo debe llevarse a cabo la elección? Con todo acierto el propio codificador
ha establecido reglas que buscan que la elección recaiga en una cosa de calidad
media. Por ello el Código dispone, que si se trata del deudor, éste no podrá elegir la
cosa de peor calidad de la especie y si se trata del acreedor no podrá optar por la
cosa de la mejor calidad.

Se plantean en este punto dos excepciones: una en materia de legados y para ello
se recomienda la lectura del art. 3757 y otra en las obligaciones de género limitado
que ya se verán.

En cuanto a las formas de elección hay cuatro sistemas:

De la declaración: la elección se perfecciona cuando la cosa es separada o indivi-

dualizada. Crítica: ¿cómo toma conocimiento la otra parte?

De la declaración: la elección se perfecciona cuando se hace una manifestación

de voluntad en tal sentido y es puesta en conocimiento del acreedor.

Del envío: la elección se perfecciona con la remisión de la cosa al acreedor.

De la entrega de la cosa: la elección se perfecciona cuando el obligado ha hecho

lo necesario para que la cosa elegida quede a disposición del acreedor.

¿Cuál es el sistema adoptado por el Código Civil?

Nada dice y la doctrina ha distinguido, según que la elección corresponda al deudor

o al acreedor.

Cuando la elección corresponda al deudor, aún cuando existe discrepancia en la

doctrina, se considera, al sistema de la entrega de la cosa como el más acertado y
cuando corresponde al acreedor hay acuerdo en la doctrina en que la elección se
debe tener por realizada, cuando el acreedor expresa una declaración en tal sentido
y le comunica al deudor.

¿Qué efectos produce este tipo de obligaciones?

Tal como se viene exponiendo deberán distinguirse dos momentos en la vida de la

obligación:

1.- desde que la misma nace hasta antes de la elección y

 127

2.- después de la elección.

1.a.- En este primer momento rige una regla que responde al principio "genus
numquam perit" el género nunca perece y dice el art. 604: "Antes de la
individualización de la cosa no podrá el deudor eximirse del cumplimiento
de la obligación por pérdida o deterioro de la cosa, por fuerza mayor o
caso fortuito" y la razón es que, como se debe una cosa a determinar
dentro del género, mientras existan esas cosas, la obligación no es de
cumplimiento imposible.
Este artículo tiene una excepción y se trata de las obligaciones de género
limitado que ya se verán.
1.b.- ¿Qué ocurre si el deudor no cumple con su obligación de elegir la cosa?
El art. 605 le brinda al acreedor la posibilidad:
a.- exigir el cumplimiento de la prestación + daños y perjuicios de la de-
mora, o
b.- pedir la disolución de la obligación + daños y perjuicios (igual solu-
ción que el art. 1204 vigente).
2.- Después de la elección se aplica el régimen de las obligaciones de dar co-
sas ciertas.

9.4.- OBLIGACIONES DE GÉNERO LIMITADO

Se distinguen de las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles en que el
deudor de una obligación de género limitado, está obligado a entregar una cosa
incierta dentro de un número de cosas ciertas de la misma especie ("incertum ex
certis").

Ejemplo: Juan se compromete a entregar a Diego uno de los diez cachorros de la

cría última de ovejero alemán.

Acerca de su naturaleza jurídica hay controversias en la doctrina y mientras en la

obra de Cazeaux-Trigo Represas se la considera una especie de las obligaciones
de dar cosas inciertas no fungibles, la obra del Dr. Alterini las considera como una
clase de obligaciones alternativas, ejemplificando de la siguiente manera: es lo
mismo -según el criterio del Dr. Alterini- decir que D le debe a A uno de los cuatro
automóviles que se encuentran en su garaje; o que D le debe a A el Chevrolet o el
Ford o el Fiat o el Dodge que se encuentra en su garaje. Se trata de criterios dife-
rentes, atendibles ambos.

Siguiendo la obra base, las obligaciones de género limitado presentan dos diferen-
cias con las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles en cuanto al régimen
aplicable y que ya se anticiparon:

1.- No es de aplicación la regla "el género nunca perece", porque como se trata
de elegir una cosa incierta entre varias cosas ciertas de la especie, puede
ocurrir que todas perezcan, por ej.: si se muriesen los diez caballos del
stood de Pedro. En este caso sí se hace imposible el cumplimiento.
2.- El criterio de selección de la cosa no queda limitado a la de calidad media
en opinión de calificados autores, sino que acreedor y deudor pueden elegir
libremente la mejor o la peor respectivamente.
 128

9.5.- OBLIGACIONES DE DAR CANTIDADES DE COSAS

Primera advertencia: se trata de dar cosas fungibles, o sea que un individuo de la
especie es sustituible por otro de la misma especie.

Por tanto en el ámbito de estas obligaciones se debe olvidar la palabra "elección",

ya que se determinan por su número, su peso o su medida. (art. 606). En otras pa-
labras habrá que determinar la especie, la cantidad y la calidad de lo que se debe.
Podría esquematizarse de la siguiente manera:

Se individualizan o eligen entre cosas de la mis-

Obligaciones de No fungibles
ma especie pero distinta calidad.
dar cosas inciertas
(el deudor debe algo NO HAY ELECCION
incierto al constituirse - se cuentan
Fungibles: cantidad de cosas
la obligación) - se pesan
- se miden

Las obligaciones de dar cantidades de cosas pueden tener por fin:

1.- Transferir derechos reales;

2.- Restituirlas a su dueño. No cabe el uso ni la tenencia ya que son aptas para el
consumo o la disposición.

¿A quién corresponde pesar, medir y contar? Al acreedor, pero como es el deu-

dor el que las tiene a esas cosas, debe contarse con el consentimiento del mismo
que las pone a disposición del acreedor.

Sintéticamente los efectos pueden enunciarse así:

El deudor debe cumplir la prestación en el lugar y tiempo convenido, entregando la

cantidad debida de la especie y calidad convenida. Estos conceptos se corres-
ponden con lo dispuesto en el artículo 607 y se aplican tanto a las obligaciones de
dar cantidades de cosas que tienen por objeto constituir derechos reales como para
las que tienen por objeto restituirlas a su dueño.

El incumplimiento de este tipo de obligaciones plantea discrepancias doctrinarias

en cuanto a las normas aplicables ya que hay quienes distinguen entre las que tie-
ne por objeto constituir derechos reales y los que tienen por objeto restituirlas a su
dueño y quienes no hacen esa distinción. Lo cierto es que el Código hace esa dis-
tinción pues el art. 608 prevé el incumplimiento de las obligaciones de dar cantida-
des de cosas para restituir a su dueño, brindándole al acreedor la opción:

a.- de exigir el cumplimiento de la prestación in natura con los daños e intereses

moratorios, o
b.- que se le pague el valor de las cosas debidas al día del vencimiento de la obli-
gación, más los daños e intereses.

Algunos autores consideran que esta norma debe aplicarse también a las obligacio-
nes de dar cantidades de cosas para constituir derechos reales, mientras que otros
consideran que en este supuesto en caso de inejecución no puede pedirse rescisión
y sólo cabe el cumplimiento en especie. Este último criterio hoy no tiene cabida en el
Código por la reforma del art. 1204 que admite el pacto comisorio tácito.
 129

ACTIVIDAD Nº 19
1.- Explique a través de ejemplos concretos las características de las obligaciones
facultativas y alternativas.
2.- Complete el siguiente cuadro:

Efectos del
Obligaciones Concepto Ejemplo
Incumplimiento

1.- De dar cosas incier-

tas. No fungibles.
2.- De género limitado.
3.- De dar cantidades de
cosas.
 130

9.6.- OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO

Son las que tienen por objeto la entrega de una cierta cantidad de moneda. Ej.: la
obligación de entregar el día de Navidad la suma de $ 100 a Pedro.

Al hablar de cantidad de moneda, la pregunta obligada es ¿qué es la moneda?

Muchas son las definiciones que se han dado, posiblemente la que mejor la descri-
be a nuestros fines, es la de Arthur Nussbaum en la obra "La Teoría jurídica del
dinero" como: "el instrumento o medio común de cambio".

El dinero cumple funciones económicas y jurídicas. En el primer sentido es la me-

dida común de todos los valores económicos y un instrumento de cambio. En el
segundo sentido es el medio común de cancelación de crédito o medio legal de
pago.

Pero para que el dinero pueda cumplir estas funciones, el Estado le impone lo que
se llama CURSO LEGAL. Busso lo ha definido como "el acto de potestad del esta-
do por el cual reconoce, respalda e impone la circulación de una moneda determi-
nada y constituye el fundamento legal de su valor de cambio".

Sintéticamente se analizarán las tres clases de moneda existente:

Moneda

Metálica De papel Papel Moneda

Se confecciona con metales Se trata de un título de crédito Es el billete que emite el

nobles: oro o plata, aleados
con otros metales.
Su valor es aproximado al
valor de los metales finos
con que está hecha. No
circula en la vida moderna.
Constituye el respaldo del
circulante de la moneda de
papel. Ej.: Libras esterli-
nas, Argentinos oros, Agui-
las mejicanos.
que emite el estado y se com-
promete a entregar al portador
del billete la cantidad de oro o
plata que el billete indica con-
vertible.
Los estados no tienen para
respaldar el 100% en oro, sino
por lo general hasta un 25%.
En Argentina existió hasta
1914, año en que se cerró la
Caja de Conversión.
estado sin respaldo en metá-
lico inconvertible.
Es una moneda fiduciaria y
los particulares la tienen que
aceptar para el pago porque
el estado le da “curso forzo-
so”.
Es el tipo de moneda que
circula hoy en Argentina.

Ahora bien, en la moneda hay que distinguir tres tipos de valores:

Nominal Es el que el Estado atribuye a la moneda.

Es el que corresponde al metal fino con el que se encuentra acu-

Real o ñada la moneda. En la moneda de papel se podría decir que su
Metálico valor es equivalente al respaldo en oro que tenga, en cambio no
tiene este valor el papel moneda.

Corriente o
Es equivalente a la cotización de una moneda respecto de otra.
de cambio
 131

Estos tres diferentes valores del dinero se relacionan con situaciones especiales
que se presentan en el ordenamiento jurídico, según la clase de obligaciones dine-
rarias de que se trate.

Y justamente los temas más salientes de esta unidad se vinculan a la diferencia

entre las obligaciones puramente pecuniarias y las de valor, resultando de aplica-
ción el principio nominalista a las primeras y aplicándose los principios del valor
corriente a las segundas.

Mientras las obligaciones de dar sumas de dinero son aquellas en que se debe
una cantidad determinada de moneda y se cumple pagando la cantidad de la mis-
ma especie de moneda, ej.: peso por peso, dólar por dólar, aunque la misma se
hubiere depreciado por el transcurso del tiempo; las obligaciones de valor por el
contrario, tiene por objeto un valor abstracto, constituido por bienes, que luego ha-
brá de medirse en dinero.

Por ello en las obligaciones de dar sumas de dinero rige el principio nominalista,
que consiste en atribuir al dinero un valor nominal. Un peso será igual a otro peso y
no se tendrá en cuenta ni su valor respecto a otra moneda, ni su valor adquisitivo.

Muy diferente situación se da en las obligaciones de valor, ya que sí se toman en

cuenta las variaciones del poder adquisitivo de la moneda. En estas deudas su ob-
jeto no es precisamente moneda, sino una UTILIDAD a la que tiene derecho el
acreedor. Para satisfacerla en el momento del pago, se utilizará el dinero como me-
dida de valor de los bienes.

Ejemplo típico de obligación de valor resultan las indemnizaciones por daños pro-
venientes de incumplimiento de contrato o comisión de hechos ilícitos.

¿Cuánto dinero hará falta? Puede variar la cifra hasta el día del efectivo pago, si
bien en el momento que se estimaron los daños resultaban $100, puede que se
termine pagando con motivo de la sentencia judicial tiempo después, $130. Otro
ejemplo lo constituyen las obligaciones alimentarias o las provenientes del enrique-
cimiento sin causa.

La razón es que en las obligaciones dinerarias se debe un "quantum", mientras

que en las obligaciones de valor se debe un "quid".

Nuestro Código Civil legisla las obligaciones de dar sumas de dinero en los artícu-
los 616 a 624, algunos de los cuales han sufrido modificaciones por la reciente ley
de convertibilidad 23928.

Es menester entonces, explicar sumariamente las variaciones sufridas con el correr

del tiempo. En nuestro Código Civil el artículo 619 consagraba el principio nomina-
lista para las obligaciones de dar sumas de dinero.

En épocas de estabilidad económica el principio nominalista es de estricta explica-

ción lógica. Pero en nuestro país se han dado cambios sumamente bruscos del
valor de la moneda. Así es que, hoy nadie puede desconocer el proceso inflaciona-
rio que a partir de 1970 se operó.

Envilecida la moneda, ya no resultó el principio nominalista de aplicación lógica ni

de estricta justicia para las deudas dinerarias y el valorismo para las deudas de
valor. Un gran número de fallos judiciales y numerosos autores en la doctrina, en su
momento, terminaron reconociendo el reajuste monetario en las obligaciones dine-
 132

rarias en aras del valor justicia. Para confirmar esto último el Dr. Alterini en su obra
"Desindexación, retorno al nominalismo", pág. 23 en adelante, publicada con motivo
de la ley 23928 de convertibilidad del austral, expresa... "El razonamiento cambió
de sesgo: en tanto un cuarto de siglo antes se había comenzado a analizar la posi-
bilidad de que en ciertas obligaciones canceladas con dinero, su objeto no fuera
una suma de dinero, sino una utilidad a la que tiene derecho el acreedor (obligacio-
nes de valor), en los setenta se discutió si las obligaciones cuyo objeto es el dinero,
han de ser canceladas con la suma nominal originaria, o con tanta cantidad de nu-
merario como sea menester, para representar el valor histórico del capital debido
(indexación de las deudas de dinero)". Las líneas básicas de opinión fueron éstas:

a.- "Para un criterio extremo toda obligación de dinero sería de valor,

b.- Otro -francamente mayoritario- consideró a la actualización de la deuda dinera-
ria como un capítulo de la responsabilidad civil y le hizo lugar en caso de mora
del deudor,
c.- Algunos pensamos que, (recuerden que se está transcribiendo el pensamiento
del Dr. Alterini) en principio, no cabía la indexación de la deuda dineraria, pero
la admitimos en casos como los incididos por la doctrina de la imprevisión, el
abuso del derecho, o el dolo o la culpa grave de deudor; todavía sostuvimos la
procedencia de atenerse a una tasa de interés (positivo) suficiente para recom-
poner el poder adquisitivo del capital,
d.- En otro punto de vista extremo, se entendió en cambio, que la doctrina de la
imprevisión sería inaplicable".

La transcripción de la obra del Dr. Alterini muestra en prieta síntesis las opiniones
de la doctrina. Paralelamente, la jurisprudencia fue aceptando criterios que se ale-
jaban de la aplicación ortodoxa del principio nominalista del art. 619. A fin de que se
tenga una idea de la interpretación hecha por los tribunales de justicia, continúa la
transcripción de la obra citada del Dr. Alterini: ..."La jurisprudencia estimó que la
actualización de la deuda dineraria no hace a la prestación "más onerosa que en su
origen", pues "no existe modificación de la obligación, sino determinación del quan-
tum en que ello se traduce", y concedió la indexación en caso de mora. También
admitió que el reajuste del monto de un valor a restituir sólo implica "devolver lo
dado y no indemnizar", y que el reconocimiento de la depreciación "no significa
otorgar indemnización alguna, sino la manera de cumplir a valores constantes con
las restituciones" que correspondan. Fueron aplicados los standards de buena fe,
de la doctrina de la imprevisión, de la teoría del abuso del derecho y se admitió la
actualización aunque no hubiera mora del deudor e, inclusive, a petición del acree-
dor demorado".

Por el año 1985 hubo un intento de normalizar el proceso económico de Argentina,

acompañando esa meta mediante Decreto Nº 1096/85, que fuera ratificado por ley
23410 art. 66, cambiándose el signo monetario peso por el austral. La idea era lo-
grar estabilidad económica y desindexar la economía. Las deudas dinerarias no
estarían sujetas ya a indexación, sino que serían desagiadas, es decir, que median-
te la aplicación de una tabla de ajuste se reducirían sus montos porque ellos llega-
ban a esas cifras por la incidencia de la expectativa inflacionaria. Si algo fue critica-
do en ese decreto, fue lo dispuesto en relación a las deudas de valor, las que sien-
do ajenas a la expectativa inflacionaria, lo mismo fueron sometidas a desagio. Para
este último caso la jurisprudencia fue la encargada de recomponer el valor justicia y
ordenó la actualización en las deudas de valor.

En 1989 se desató en la Argentina lo que se ha denominado "hiperinflación". Nadie

olvidará lo que aconteció en enero de 1990, cuando el gobierno devolvió sólo una
cantidad de dinero de los depósitos de plazo fijo, incautándose del resto.
 133

En 1991, luego de vivirse meses de una inestabilidad económica que superaba lo

acontecido en años anteriores, se dictó la ley 23928 para aplicarse a partir del 01
de abril de 1991. Dicha ley fue llamada de convertibilidad del austral con relación al
dólar estadounidense, y que modifica el régimen de las obligaciones de dar sumas
de dinero en moneda nacional y extranjera.

Un rasgo interesante de destacar es que por imperio del art. 13 de la ley 23928 se
dispone que la misma es de orden público, por tanto ninguna persona puede tener
en su contra derechos irrevocablemente adquiridos. De esta manera:

1.- las normas que disponen la convertibilidad del austral (A 10.000 por cada dólar;
hoy $ 1 por cada dólar);
2.- que vuelven a consagrar el principio nominalista (1 Austral es igual a 1 Austral);
3.- que asimilan la moneda extranjera a la moneda nacional, son imperativas y de
orden público (significa que tienen predominio sobre la voluntad de los particu-
lares).

Luego de esta reseña corresponde el análisis de las obligaciones de dar sumas

de dinero.

Se trata de:

1.- Obligaciones de cantidad. El propio Codificador así lo expresa en la nota del

art. 616: "El dinero pertenece a las cantidades".
2.- El dinero es fungible. La nota del art. 616 dice: "...Hay entre cada pieza de
una determinada especie de moneda, una diferencia tan poco sensible como
en cada grano de un montón de trigo y las piezas de moneda tomadas aisla-
damente no son susceptibles de ser distinguidas".
3.- El dinero es consumible. La nota del art. 616 dice: ... "Bajo el punto de vista
jurídico las monedas son cosas de consumo, en el sentido en que su uso ver-
dadero consiste en el gasto que se hace, gasto que hace tan imposible, como
si la materia se hubiese consumido, toda reclamación ulterior de la propiedad".
4.- El dinero es divisible porque admite un fraccionamiento.
5.- Tiene curso legal, ya que tanto su valor como su garantía tienen respaldo estatal.
6.- Tiene curso forzoso porque el Estado le acuerda poder cancelatorio.
 134

ACTIVIDAD Nº 20
1.- Elabore el siguiente glosario:

Dinero:
Valor nominal:
Valor real:
Valor de cambio:
Desagio:

2.- Sintetice el pensamiento del Dr. Alterini respecto de los distintos criterios sobre
las obligaciones de dar sumas de dinero.
 135

9.7.- NORMAS APLICABLES

Como se ha dicho ya, las obligaciones de dar sumas de dinero están reguladas en
los artículos 616 a 624 del Código Civil y la ley 23928. Esta ley modificó los artícu-
los 617, 619 y 623. Estas serían entonces las normas de aplicación preferente.

A su vez el artículo 616 sin modificación alguna, dispone que, a las obligaciones de
dar sumas de dinero le son aplicables:

a.- Lo dispuesto sobre las obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles, sólo
determinadas por su especie en lo que respecta: al principio de que el "género
nunca perece"; antes de individualizada la moneda, con que se va a pagar no
puede excusarse el incumplimiento invocando caso fortuito o fuerza mayor.
b.- Lo dispuesto sobre las obligaciones de dar cantidades de cosas no individuali-
zadas; en lo que respecta a:
- los signos monetarios quedan individualizados una vez que el acreedor ha
contado el dinero (609).
- después de la individualización se aplican los arts. 610 a 615.
- si el acreedor deja los signos monetarios en poder del deudor, después de
haber sido individualizados, regirán las reglas del depósito (2220, 603 y 600).

Merecen una explicación aparte las obligaciones en moneda extranjera, a las que
por imperio del art. 617 del Código Civil (hoy modificado por ley 23928) le eran apli-
cables las normas sobre obligaciones de dar cantidades de cosas.

Hoy día la moneda extranjera se ha asimilado a la moneda nacional. El artículo 11

de la ley 23928 modifica el art. 617 y dispone: "Si, por el acto por el que se ha cons-
tituido la obligación, se hubiere estipulado dar moneda que no sea de curso legal en
la República, la obligación debe considerarse como de dar suma de dinero".

Por lo tanto, en el ámbito de las obligaciones de dar moneda extranjera, no son

aplicables las reglas de las obligaciones de dar cantidades de cosas. Porque la mo-
neda extranjera ya NO ES COSA, sino que se asimila a la moneda nacional.

9.8.- OBLIGACIONES EN MONEDA NACIONAL

El artículo 619 originario contemplaba la hipótesis de que en el país tengan existen-
cia varias especies de moneda nacional (por ejemplo peso moneda nacional, pesos
ley 18188 o australes y pesos argentinos) y otorgaba al deudor la facultad de cum-
plir la obligación pagando con cualquiera de esas especie aún cuando no fuera la
pactada.

El artículo 619 decía: "Si la obligación del deudor fuese de entregar una suma de
determinada especie o calidad de moneda corriente nacional, cumple la obligación
dando la especie designada, u otra especie de moneda nacional, al cambio que
corra en el lugar el día del vencimiento de la obligación".

La discusión de la doctrina recaía fundamentalmente en torno al momento en que

debía computarse el cambio:

a.- para unos era al día del vencimiento de la obligación;

b.- para otros, el día del efectivo pago.
 136

La ley 23928 en su art. 11 ha modificado el artículo 619 y establece: "si la obliga-

ción del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de
moneda, cumple dando la especie designada, el día de su vencimiento". O sea que
suprime la facultad de sustituir moneda extranjera por moneda nacional al
cambio que corra al día del vencimiento de la obligación en la redacción primitiva
del art. 619.

Hoy, el 619 con su nueva redacción, deroga esta opción y consagra el principio
del nominalismo: si la deuda se contrajo en australes, se paga en australes; si es
en dólares, se paga en dólares.

9.9.- INCUMPLIMIENTO DE
LAS OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO
¿Cuáles son los daños y perjuicios que se deben reparar por el incumplimiento de
una obligación de dar sumas de dinero? Son los daños moratorios que se indemni-
zan mediante los intereses moratorios.

En este punto debe recordarse que al tratar en la unidad IV sobre el daño, allí se
desarrolló el daño en las obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero.

En esta unidad se desarrolla el daño moratorio que es propio de las obligaciones

que tienen por objeto dar sumas de dinero.

La particularidad en esta clase de obligaciones consiste en que cuando acontece el

incumplimiento, el acreedor no tiene que probar los daños para reclamar el pago
de los intereses moratorios.

Previamente es aconsejable tratar algunas nociones sobre los intereses.

9.10.- INTERESES
Busso los ha definido como:

LOS AUMENTOS que las deudas pecuniarias devengan en forma paulatina,

durante un tiempo dado,

- sea como precio por el uso de un dinero intereses compensatorios o

ajeno lucrativos o retributivos

- como indemnización por un retardo en el intereses moratorios o puni-

cumplimiento de una obligación dineraria tarios 622.

Los intereses antes descriptos reconocen subclasificaciones:

- convencionales
Compensatorios
- legales o retributivos
Intereses
- por acuerdo de partes: también llamados punitorios
Moratorios - legales
- judiciales
 137

Además de estas dos clases de intereses (compensatorios y moratorios), existen

los llamados sancionatorios, que la ley impone al deudor que incurre en conducta
maliciosa en el cumplimiento de la obligación con motivo del proceso judicial que se
le sigue.

La ley 17711 ha agregado un párrafo al art. 622 sobre este tema. Se ha criticado su
inclusión en el Código Civil que regula derecho de fondo, ya que en todo caso es
propio de los Códigos procesales o de forma. De todas maneras sería una norma
subsidiaria, de aplicación en caso de que los Códigos de procedimiento no la con-
templaran. Pero hoy nuestros códigos procesales ya han legislado sobre este punto.
 138

ACTIVIDAD Nº 21
1.- Explique las siguientes afirmaciones:

- El dinero es fungible ...............................................................

- El dinero es consumible .......................................................
- El dinero es divisible ............................................................,..
- El dinero tiene curso legal y forzoso .............................

2.- ¿Qué reglas son aplicables a las obligaciones en moneda extranjera?

3.- Si los intereses son el fruto civil del capital, los intereses son un accesorio del
capital. ¿Qué consecuencias trae aparejada esta afirmación?
 139

9.10.1.- Pacto de intereses

Ilustra este tema el texto del art. 621:

"La obligación puede llevar intereses". O sea que en nuestro sistema es le-
gal el pacto de intereses.

"Y son válidos los que se hubiesen O sea que hay libertad para fijar la
convenido entre acreedor y deudor". tasa de interés.

¿Qué límite hay respecto de este principio que consagra la libertad de contratar la
tasa de interés? La jurisprudencia ha encontrado esos límites -como se verá- y para
ello se ha apoyado en los arts. 502 y 953 que disponen la nulidad de las obligacio-
nes con causa ilícita y de los actos jurídicos cuyo objeto sea contrario a la moral y a
las buenas costumbres.

La jurisprudencia nacional ha evolucionado y en este sentido pueden señalarse tres

períodos:

1.- Hasta 1920 se admitía la libre fijación de la tasa de interés y se la respetaba

aún cuando fuera usuraria;
2.- Desde 1920 ya se atacan los pactos de intereses que contienen tasas muy
elevadas (arts. 502 y 953) y
3.- En la última etapa no se ataca la cláusula que pacta el interés (en función del
art. 621) sino el interés que excede el margen lícito (502 y 953).

¿Cuándo excede el margen lícito? Es una pregunta que no tiene una sola respues-
ta. Depende de las fluctuaciones económicas y sociales por las que atraviesa un
país.

9.10.2.- Inexistencia de pacto de intereses

El propio artículo 622 contempla esta situación "Si no hay intereses convenidos,
debe los intereses legales que las leyes especiales hubieran determinado".

Como en nuestro país no hay un tipo de interés legalmente determinado, opera la

fijación judicial según reza la última parte del art. 622: "Si no se hubiere fijado el
interés legal, los jueces determinarán el interés que debe abonar" (que generalmen-
te es igual a la tasa que cobran los bancos oficiales).

En consecuencia si se lee detenidamente el art. 622, el mismo enuncia una prela-

ción en materia de fijación de la tasa de interés.

1.- por acuerdo de partes;

2.- en su defecto por la ley y
3.- en su defecto, por el juez.

¿Desde cuándo corren los intereses moratorios? Se distingue:

1.- Constitución en mora: la ley 17711 reformó el art. 509 y rige el sistema de
mora automática, resultando de aplicación a las obligaciones de dar sumas de
dinero los principios del 509. Por lo tanto:
 140

A plazo cierto (plazo Vencido el plazo y no cumplida la

esencial mora legal) prestación, corren los intereses sin
Obligaciones necesidad de interpelación - mora
de dar sumas automática.
de dinero
Obligaciones Con interpelación - mora ex-perso-
de plazo tácito na.

2.- Obligaciones de cantidad ilíquida: la nota del art. 819 es ilustrativa sobre el
tema de la liquidez de una deuda. Dice así: "se llama deuda líquida aquella cu-
ya existencia es cierta y cuya cantidad se encuentra determinada". Por tanto,
es ilíquida aquella en que no se sabe cuánto se debe, como sería el caso de
honorarios aún no regulados de un perito o una indemnización de daños y per-
juicios.

La discusión se centra en la pregunta: ¿desde cuándo corren los intereses? ¿Des-

de la notificación de la demanda o desde la sentencia que determina la cantidad de
pagarse?

Tanto la doctrina como la jurisprudencia han adoptado uno u otro criterio, terminan-
do por prevalecer la tesis de que los intereses moratorios corren desde el día de
la notificación de la demanda al deudor, aunque en ese momento la obligación
no sea líquida, siempre que sea cierta.

Nótese la diferencia con el interés compensatorio, que como cumple una función
distinta, comienza a correr desde el momento en que las partes lo pactaron y que
por lo general, es desde el nacimiento de la obligación, ya que es el precio que se
paga por el uso del dinero y si el interés compensatorio estuviera fijado por la ley,
desde el momento en que ésta lo determine. A su vez, el interés compensatorio
corre hasta el día del vencimiento de la obligación.

9.11.- ANATOCISMO
Este tema merece especial atención ya que la ley 23928 ha modificado el artículo
623.

El anatocismo es la capitalización de los intereses hecha entre acreedor y

deudor, de tal forma que los ya devengados se suman al capital y van a
generar nuevos intereses.

Se trata de una manera de aumentar la deuda hasta límites irrazonables.

La ley 23928 ha reformado el art. 623 el que ha quedado redactado de la siguiente

manera:

"No se deben intereses de intereses sino por convención expresa que autorice su
acumulación al capital, con la periodicidad que acuerden las partes o cuando liqui-
dada la deuda judicialmente con los intereses, el juez mandase a pagar la suma
que resultare y el deudor fuere moroso en hacerlo. Serán válidos los acuerdos de
capitalización de intereses que se basen en la evolución periódica de la tasa de
interés de plaza".
 141

Las similitudes que se observan con el antiguo 623 son las siguientes:

Se mantiene el principio de la prohibición del anatocismo.

Se mantiene la excepción al principio de que, liquidada la deuda judicialmente con

los intereses, el juez mandase efectuar el pago y el deudor fuese moroso en hacer-
lo (en cuyo caso es procedente el anatocismo).

La diferencia que se observa con el antiguo art. 623 es la siguiente, si bien consa-
gra la excepción a la prohibición por convenio de partes:

Art. 623 c.c.: el convenio entre acreedor y deudor debía ser posterior al vencimien-
to de los mismos;

Ley 23928: el convenio entre acreedor y deudor puede hacerse desde el momento
en que se contrae la obligación (admite en este caso la procedencia del anatocismo).

Finalmente la ley 23928 agrega al 623 un párrafo: da validez a los acuerdos de ca-
pitalización de intereses que se basen sobre la evolución periódica de la tasa de
interés de plaza, o bien llamada tasa variable.

Según Carlos Gilberto Villegas, técnicamente tasa variable es la susceptible de ser

modificada, tomando como referencia la evolución de otros indicadores representa-
tivos (tasas o índices).
 142

ACTIVIDAD Nº 22
1.- Enumere los límites que se tienen en cuenta en la libertad de contratar la tasa
de interés.
2.- Esquematice las distintas formas de determinar el interés cuando nos encon-
tramos ante la inexistencia de pacto.
3.- ¿En qué casos es procedente el anatocismo?
 143

Las obligaciones dinerarias y la emergencia económica. Trigo

Represas
La pesificación del Decreto 2412/02. Juan José Casiello

Sobre el pago de obligaciones no bancarias expresadas en moneda extranje-

ra. Robinson Rodríguez

Régimen de la Ley 23928/91

1.- Instituyó el régimen de convertibilidad, desde marzo de 1991 (peso argentino =

1 dólar U.S.A., hasta enero de 2002).
2.- El peso debía tener respaldo en las reservas en oro y divisas del Banco Central
en un 100%. En consecuencia, no se podían emitir más pesos si correlativa-
mente no se aumentaban las reservas.
3.- Consagró el retorno al nominalismo en las obligaciones dinerarias que se ha-
llaba receptado en la primera parte del art. 619: "se cumple dando el día del
vencimiento la cantidad nominalmente expresada". O sea, peso por peso, cual-
quiera haya sido la variación de la moneda operada entre la constitución y el
cumplimiento de la obligación.
El nominalismo es propio de regímenes con estabilidad monetaria o escasa
inflación anual; pero si esta situación económica no acontece: conduce a situa-
ciones de injusticia cuando existe depreciación monetaria, porque el obligado
se puede liberar con un menor sacrificio económico. En estos casos la doctrina
y la jurisprudencia aceptaron:
a.- la posibilidad de indexar o reajustar a valores actuales las deudas dinera-
rias en supuestos de mora del deudor ó;
b.- el liso y llano reconocimiento de que el reajuste monetario deriva de la va-
riación de la moneda con independencia de toda situación de mora (por in-
violabilidad del derecho de propiedad, consagrado en la Constitución Na-
cional en los artículos 14 y 17).

Reformas del Código Civil como consecuencia de la Ley de Convertibilidad

Art. 617: La obligación contraída en moneda extranjera se considera obligación de

dar sumas de dinero (y no de dar cantidades de cosas).

Art. 619: La obligación contraída en moneda extranjera se cumple dando la especie

designada (y no ya su equivalente en moneda nacional, conforme al tipo de cambio
existente en el lugar y día del vencimiento de la obligación- aceptado por la doctrina
y jurisprudencia-).

Art. 623: No se deben intereses de los intereses (regla general); salvo a) convenio
anticipado de capitalización de intereses y b) cuando liquidada la deuda judicialmente
con los intereses, el juez mande a pagar y el deudor fuese moroso en hacerlo.

La antesala de la crisis

- Año 2001

Se ampliaron las facultades legislativas acordadas al Poder Ejecutivo que posibilita-

ron flexibilizar la equivalencia entre las reservas de libre disponibilidad del Banco
Central y la base monetaria. Las reservas ya no solo estarían constituidas por de-
pósitos en efectivo u otros pasivos denominados en moneda local o extranjera -que
debían quedar indisponibles o inmovilizados-, sino podían consistir en títulos públi-
 144

cos valuados a precio de mercado en la proporción determinada por el Banco Cen-

tral para que las entidades financieras pudieran financiar al Estado mediante la ad-
quisición de esos títulos. De esta manera el Estado conseguía financiamiento in-
terno para el pago de los servicios de la deuda externa.

- Ley 25445

Introduce un nuevo patrón de convertibilidad (un mixed de dólar y euro). No llega a

entrar en vigencia por la derogación de la convertibilidad por la ley 25561/02.

- Decreto de necesidad y urgencia 1387 de noviembre de 2001

Faculta al Ministro de Economía para que gestione conversión y prórroga de deuda

pública con acreedores nacionales y extranjeros. Sólo se avanzó en lo nacional.

- Incontenible retiro de los depósitos en las instituciones financieras

Produce la corrida cambiaría del 30/11/01, que conduce al dictado del Decreto de
necesidad y urgencia 1570 de diciembre de 2001, por el que se aplica el llamado
corralito financiero (con una limitación de extracción de $ 250 en retiros en efectivo
por semana, permitiendo al titular de caja de ahorro o cuenta corriente la disponibi-
lidad de fondos en cualquier tipo de operatoria bancaria).

- Argentina en default, es decir, en insolvencia públicamente declarada para el

pago de la deuda externa.

El nuevo régimen monetario y cambiario a partir de la ley 25561/02

Como consecuencia de los sucesos políticos acontecidos los días 19 y 20 de di-

ciembre de 2001 renuncia el Dr. De la Rúa y asume la presidencia el Dr. Duhalde.

Este nuevo régimen de emergencia económica reviste los siguientes caracteres:

- No hay sistema normativo.

- No hay principio de organización de las normas.
- La legislación es casuista y caótica.

La ley 25561 del 6 de enero de 2002, llamada de emergencia pública y de reforma

al régimen cambiario dispone:

- Suspender la garantía de intangibilidad de los depósitos sancionada cuatro meses

ante por ley 25466.
- Poner fin al régimen de convertibilidad (peso-dólar en relación de 1 a 1), de ahora
en adelante: 1 U$S = $ 1,40 (para operación de compra y venta de dólares del
Banco Central).
- Ratifica el principio nominalista, prohibiendo toda indexación de deudas a con-
traerse en el futuro, a excepción de: a) deudas convenidas en dólares antes de
dictarse la ley 25561 y luego pesificadas por la misma ley, cuyo revalúo o a actua-
lización se contemple por aplicación del Coeficiente de Estabilización de Referen-
cia (C.E.R) y b) nuevas imposiciones en entidades financieras o nuevas operacio-
nes crediticias de entidades financieras, a las que se les aplica el CER.
- Mantiene la reforma para los arts. 617, 619 y 623 (aunque con las excepciones
establecidas).
- Las prestaciones dinerarias exigibles desde la fecha de promulgación de la 25561,
originadas en contratos celebrados entre particulares, sometidos a normas de de-
 145

recho privado, pactados en dólares u otra moneda extranjera o en los que se hu-
biesen establecido cláusulas de ajuste en dólares u otra moneda extranjera, serán
cancelados en pesos a razón de un peso por cada dólar en concepto de pago a
cuenta de la suma que en definitiva resulten de los procedimientos que se esta-
blecen seguidamente:

La pesificación del Decreto 214/02:

a.- a partir del 03/02/02 se transforman a pesos todas las obligaciones de dar su-
mas de dinero (judiciales o extrajudiciales) expresadas en dólares u otra mone-
da extranjera;
b.- los depósitos en moneda extranjera en el sistema financiero se convierten en
pesos a razón de $ 1,40 por U$S 1.

Decreto 260/02: se dispone un mercado único y libre de cambio. El dólar alcanza

los $ 4.

Todas estas medidas vulneran los principios de identidad, integridad y puntualidad

del pago, a través de decretos del P.E..

La devaluación y la necesaria y consecuente pesificación

¿Qué impacto tiene la derogación de la ley de convertibilidad con relación a las

obligaciones dinerarias tanto de dar suma de moneda nacional o extranjera? (por-
que por el art. 617 deben considerarse ambas como de dar sumas de dinero).

Se aplica el régimen nominalista en ambas. Pero la moneda nacional se desvalori-

zó, en consecuencia gana el deudor que entrega menos riqueza y se perjudica al
acreedor. En cambio en las obligaciones de dar suma de moneda extranjera, ocurre
exactamente lo contrario, porque la moneda se aprecia.

Diferencias entre depreciación y desvalorización

Depreciación Desvalorización

Pérdida de valor adquisitivo que resul- Resulta de un acto de gobierno, que

ta de leyes económicas (ej. Relación rebaja el valor de la moneda circulante
entre los medios de pago disponibles y con referencia a monedas extranjeras
la oferta de bienes). (o con referencia al patrón oro en épo-
cas pasadas).
Si se emite moneda fiduciaria (incon-
vertible) y si la emisión es incontrolada
y no se acompaña con aumento de la
oferta de bienes y servicios, la inflación
arruina el signo monetario.

Ahora bien, el estado puede devaluar la moneda nacional y sólo intervenir para in-
dicar cómo se pagan las obligaciones de dar moneda dólar (esa moneda de otro
estado está al margen de cualquier regulación por parte de nuestro gobierno).

La devaluación, o sea el cese de la convertibilidad, lleva a la pesificación (conver-

sión de la moneda extranjera a pesos).
 146

Dada la devaluación debía disponerse la pesificación, para evitar el daño al bien

común, considerado este último como los intereses de la comunidad toda.

Si bien se usa la expresión de que la ley 23928 había fijado el valor del dólar dispo-
niendo que el Banco Central lo cambiara uno a uno, no fijó un valor, hablando con
propiedad, sino que declaró que el estado vendería dólares de su propiedad que
formaban sus reservas, al cambio o al costo de un peso por cada divisa en el mer-
cado interno. El Estado se hacía de los dólares, es decir aumentaba sus reservas
en moneda fuerte por los diversos medios que contempla el comercio internacional,
y teniendo los dólares equivalentes al circulante monetario los cambiaba a los ciu-
dadanos al precio fijado. Este es el secreto elemental del uno al uno... que en defi-
nitiva terminó sobrevaluando nuestra moneda.

Cuando disminuyen las reservas, en una economía deficitaria, compensada por

crédito externo, cuando ya no se consigue crédito externo y fracasa el déficit cero,
no puede mantener la paridad que mandaba la 23928.

El régimen de las obligaciones dinerarias en la emergencia

Deudas anteriores a la ley 25561 - obligaciones bancarias y privadas

- Pactadas en pesos:
- Depósitos a plazo fijo en pesos: Prórroga compulsiva del tiempo de devo-
lución. Se reprogramaron en cuotas según el monto (con un interés del 7%
anual nominal). Se castigó a quien creyó en el peso. Luego se les dio la
oportunidad de canjear estos plazos fijos por Bonos del Gobierno Nacional
en pesos 2% 2007 que sí contemplan reajuste por C.E.R.
- Cuentas Corrientes y Cajas de Ahorro: Racionamiento o limitación a $ 300
por semana o $1200 por mes, salvo: cuentas para acreditar remuneracio-
nes y haberes previsionales.

- Pactadas en moneda extranjera:

- Se convirtieron en pesos, salvo entre otros supuestos (obligaciones vincu-
ladas al comercio exterior, saldos de tarjetas de crédito por consumos fue-
ra del país, etc.)

Con conversión a razón de U$S 1 a $ 1,40

- Todos los depósitos a plazo fijo, cuentas corrientes o caja de ahorro en
entidades bancarias (reprogramadas, reajustadas mediante C.E.R.)

Con conversión al cambio de U$S 1 a $ 1

- Todas las deudas con el sistema financiero, cualquiera fuera su monto o
naturaleza, más tasa de interés máxima y su reajuste por C.E.R.
- Excepto: las siguientes que serán reajustadas por Coeficiente de Variación
Salarial (C.V.S. determinado por INDEC)
a.- préstamos con garantía hipotecaria sobre vivienda única familiar de
ocupación permanente;
b.- préstamos personales con o sin garantía hipotecaria hasta U$S o
$ 12.000
c.- préstamos personales con garantía prendaria hasta U$S o
$ 30.000

- Obligaciones entre particulares (no vinculadas al sistema financiero) naci-

das con anterioridad a la ley 25561, pero que venzan a partir del 06/01/02,
se cumple entregando una cantidad de pesos equivalente a la cantidad de
 147

dólares adeudados a una relación de 1 a 1. Dicho pago se imputa como

"pago a cuenta" y la diferencia de valor debe ser acordada entre partes. La
posibilidad de reajuste queda abierta en función de la variación del valor de
la cosa, bien o prestación de que trata el contrato, siguiendo las siguientes
pautas: a) el reajuste se efectuará ponderando el valor de la cosa, bien o
prestación al momento del pago; b) el reajuste no puede efectuarse más de
una vez al año, salvo contratos de menor duración; c) el reajuste no puede
ser solicitado por la parte en mora. Si transcurridos 180 días corridos no se
logra acuerdo, la diferencia debe ser dirimida por mediación o judicialmente
(no pudiendo solicitar reajuste quien se encuentre en mora). (Excluye el su-
puesto de obligaciones exigibles y vencidas antes del 06/01/02, que deben
cumplirse mediante la entrega de la especie dineraria pactada de la canti-
dad adeudada por imperio de la ley de convertibilidad).
- Los contratos de locación de inmuebles cuyo locatario fuese persona física
y la locación vivienda familiar, se reajustarán por C.V.S.
- A las obligaciones entre particulares les sería aplicable la Teoría de la Im-
previsión del 1198, cuando se tratara de contratos de ejecución continua-
da, con prestaciones recíprocas pendientes ante un acontecimiento ex-
terno a las partes, extraordinario e imprevisible, autorizando a la parte per-
judicada a rescindir el contrato, salvo que la otra parte ofrezca una equita-
tiva recomposición de contrato en función de la variación experimentada.

Deudas posteriores a la vigencia de la 25561

- Contraídas en pesos

- Si se abre con dinero en efectivo nueva cuenta corriente o caja de ahorro

en $ posterior a 25561 no alcanza el racionamiento a las extracciones en
efectivo.

- Contraídas en moneda extranjera

- Sigue siendo válida y es posible (art. 617 del C.C.), pues solo fueron pesi-
ficadas las deudas en moneda extranjera ya existentes y sólo pueden pa-
garse en efectivo cualquiera fuere su monto (no existe más posibilidad de
apertura de cuentas o transferencias en moneda extranjera). También po-
dría preverse en el contrato la posibilidad de su cancelación mediante mo-
neda de curso legal en el país al cambio (como obligación facultativa del
643 o alternativa del 635).
 148

ANÁLISIS DE CASOS
Gonzalo Mieres acuerda con José Iriarte que en quince días a partir de esa fecha,
le entregaría 100 toneladas de trigo, a razón de $ 50 la tonelada. A los diez días del
acuerdo, concurre José Iriarte al granero de Mieres y separa en su presencia las
100 toneladas, quedando de acuerdo el día en que Iriarte vendría a retirarlas en los
camiones.

Llega el día, Iriarte va a retirarlas y se encuentra con que, debido a una negligencia
de Mieres, se ha producido un corto circuito, generando un incendio en el granero y
perdiéndose totalmente el trigo.

Resuelva el caso:

1.- ¿Qué tipo de obligación contempla?

2.- ¿A quién corresponde la individualización?
3.- ¿Varía la responsabilidad del deudor según que el objeto se halle o no indivi-
dualizado?
4.- ¿La pérdida total obedeció a culpa de alguien? ¿Qué solución brinda el Código?
 149

UNIDAD X:
OBLIGACIONES DE SUJETO MÚLTIPLE O PLURAL
Al estudiarse los sujetos como uno de los elementos esenciales de las obligaciones
se señaló que podían encontrarse vinculados:

Obligaciones de Sujeto Singular 1 Deudor con 1 Acreedor

Obligaciones de Sujeto - Varios Deudores con 1 Acreedor.

Plural o Múltiple - 1 Deudor con varios Acreedores.
- Varios Deudores con varios Acreedores.

A su vez la pluralidad puede ser disyunta o conjunta. En la primera los sujetos se

enuncian mediante la conjunción "o". Ej.: pagaré $ 100 a Pedro o a Juan. En la se-
gunda los sujetos se enuncian mediante la conjunción "y". Ej.: pagaré $ 100 a Pe-
dro y a Juan. Mientras en la pluralidad disyunta los sujetos se presentan en forma
alternativa, en la pluralidad conjunta se presentan en concurrencia.

10.1.- PLURALIDAD CONJUNTA

Vélez Sarsfield ha tratado el tema de las obligaciones en cuanto a los sujetos, o sea
la mancomunación simple y solidaria en forma separada de las obligaciones divisi-
bles e indivisibles que hacen referencia a la naturaleza del objeto.

Pero justamente la pluralidad de sujetos es un tema que encuentra verdadero sen-

tido si se vincula con el de la divisibilidad e indivisibilidad del objeto.

Previamente y sin perjuicio que luego se verá en profundidad, corresponde dar un

concepto de mancomunación simple y solidaria así como de divisibilidad e indivisibi-
lidad.

El art. 690 dice: "La obligación que tiene más de un acreedor o más de un deudor y
cuyo objeto es una sola prestación, es obligación mancomunada, que puede ser o
no solidaria".

O sea que las obligaciones de sujeto plural se denominan mancomunadas.

Existen dos clases de mancomunación:

a.- Simple: cada deudor debe su cuota parte de la deuda y cada acreedor está
facultado a exigir su cuota parte del crédito y
b.- Solidaria: cualquiera de los deudores está obligado a pagar íntegramente la
deuda o cualquiera de los acreedores está obligado a cobrar la totalidad del
crédito.

A su vez el art. 667 dice que: "las obligaciones son divisibles, cuando tienen por
objeto prestaciones susceptibles de cumplimiento parcial".

La lógica indica la vinculación de estos conceptos: mancomunación simple y solida-

ria (pluralidad de sujetos) con divisibilidad e indivisibilidad de la prestación.
 150

Al decir en el párrafo anterior pluralidad de sujetos, se descarta la obligación que

tienen un acreedor y un deudor, pues la prestación en este caso se cumple como si
fuera indivisible (arts. 673 y 742).

Por tanto los conceptos que hemos mencionado se combinan y dan hipótesis dife-
rentes, con consecuencias también distintas:

cada deudor paga su cuota parte

Con prestación
divisible
a.- Obligaciones cada acreedor exige su cuota parte
simplemente
mancomunadas cada deudor está obligado por el todo
Con prestación
indivisible
cada acreedor puede exigir el todo

cada deudor está obligado por el todo

Con prestación
Divisible
cada acreedor puede exigir el todo
b.- Obligaciones
solidarias
cada deudor está obligado por el todo
Con prestación
indivisible
cada acreedor está obligado por el todo

¿Qué conclusión se extrae? Que por efecto de la indivisibilidad de la prestación en

el apartado "a" y por efecto de la solidaridad en el apartado "b", se dan las mismas
consecuencias en dichos supuestos y son los que se han subrayado en el cuadro.
En otras palabras toda vez que el objeto de la obligación sea indivisible o la man-
comunación sea solidaria, cada deudor deberá el todo o cada acreedor podrá exigir
la totalidad de la prestación.

Queda así demostrada la necesidad de relacionar esos conceptos.

10.2.- OBLIGACIONES DIVISIBLES E INDIVISIBLES

Con la explicación precedente puede sentarse el principio general en materia de
obligaciones de sujeto múltiple.

Cada deudor está obligado por una cuota parte.

Cada acreedor tiene derecho a exigir una cuota parte.

Este principio encuentra dos excepciones, que acabamos de explicar:

- la solidaridad y
- la indivisibilidad

10.3.- MÉTODO DEL CÓDIGO CIVIL

EN MATERIA DE DIVISIBILIDAD
En el Libro II, Sección I, Título III, el codificador, coloca una nota explicativa muy
importante en relación al tema. Allí manifiesta que se apartará de los principios con-
sagrados en los Códigos europeos y americanos de la época que siguieron al Códi-
go Civil Francés, al que califica de "laberíntico" en sus resoluciones y que seguirá
en todo caso las leyes de Partida y el derecho romano.
 151

Concretamente, nuestro Código consagra en el art. 667 la divisibilidad o indivisibili-

dad de la prestación desde el punto de vista de su naturaleza, o sea de la divisibi-
lidad material o natural. El art. 679 así lo expresa cuando dice: "toda obligación de
dar un cuerpo cierto es indivisible".

Pero además del criterio de divisibilidad o indivisibilidad material, se acepta también

el de la indivisibilidad convencional, o sea cuando por acuerdo de partes, aunque
la prestación es por naturaleza divisible, se establece que debe cumplirse por entero.

Resulta ilustrativo al respecto el art. 670 cuando en su última oración expresa: "pero
cuando la construcción de una obra no es por medida, la obligación es indivisible".

Se recomienda la lectura detenida de las notas de los artículos 667, 679 y 670.
 152

ACTIVIDAD Nº 23
1.- Defina los siguientes conceptos:

Sujeto singular:
Sujeto múltiple:
Mancomunación simple:
Mancomunación solidaria:
Obligaciones divisibles:
Obligaciones indivisibles:
Pluralidad disyunta:
Pluralidad conjunta:

2.- Explique (puede ser a través de ejemplos) las relaciones que existen entre la
mancomunación simple y solidaria, con la divisibilidad e indivisibilidad de la
prestación.
3.- Desarrolle brevemente los criterios de divisibilidad en el derecho francés, de los
que Vélez Sarsfield se apartó.
 153

10.4.- APLICACIONES DE
LOS PRINCIPIOS DE DIVISIBILIDAD E INDIVISIBILIDAD
 154

Un párrafo especial merece la llamada indivisibilidad impropia: en las que el cum-

plimiento requiere la colaboración organizada de todos los deudores.

Se pone como ejemplo cuando dos personas se comprometen a componer una

canción, donde uno colabora con la letra y el otro con la música.

Efectos de la divisibilidad y de la indivisibilidad

Deben distinguirse los efectos según se trate de la relación externa o interna. La
primera es la que se refiere a las relaciones entre el grupo acreedor y el grupo
deudor. La segunda se refiere a las relaciones entre los sujetos del grupo acreedor
entre sí y las del grupo deudor entre sí.

Relaciones Externas

Efectos de la Divisibilidad Efectos de la indivisibilidad

Salvo solidaridad convencional o legal rige
el principio de que la prestación se divide
por partes iguales para su cumplimiento, si
no se hubiera estipulado de otra manera.
Cumplimiento de
la prestación
Principios de propagación: los hechos ocu-
rridos entre uno de los coacreedores y uno
de los codeudores relacionados con el cum-
plimiento de la prestación debida, producen
efectos entre ellos y por extensión respecto
de los demás coacreedores y/o deudores.

Principio de prevención: coacreedores que

demanda el pago tienen preferencia res-
pecto de los demás acreedores.

Cada deudor paga su parte Cada deudor está obligado al cumplimien-

Cada acreedor reclama la suma to íntegro de la prestación.
Exigibilidad y pago
Cada acreedor puede exigir el cumpli-
miento íntegro de la prestación.

Operada respecto de un deudor, favorece Se propaga:

Prescripción a ese deudor.
- Aprovecha a todos los deudores y
- Perjudica a todos los acreedores.

Interrupción y Es personal (no propaga efectos) Propaga los efectos

Suspensión

Culpa-Dolo-Mora Es personal Es personal

Cosa juzgada y Es personal Es personal
Transacción Es personal Es personal
Novación-Remisión-
compensación-
Confusión

Los otros codeudores no están obligados No perjudica al acreedor que puede re-
Insolvencia de uno
a satisfacer la parte de la deuda que a clamar de los otros codeudores la totali-
de los deudores
aquél correspondía. dad de la prestación.
 155

Los efectos de la divisibilidad o indivisibilidad en las relaciones internas se rigen

por los principios de contribución entre los codeudores y distribución entre los
coacreedores.

El art. 689 de la solución. En primer lugar para saber si todos debían o eran
acreedores por parte iguales o diferentes: deberá estarse a lo que las partes ha-
yan convenido y esas serán las reglas aplicables en las relaciones internas del
grupo acreedor/deudor. Así, si algún deudor hubiera pagado más de lo que le co-
rrespondía o algún acreedor hubiera percibido más de lo que correspondía, podrá
mediante la acción recursoria, lograr el reajuste de su situación, tanto en las obliga-
ciones divisibles como en las indivisibles.

En segundo lugar, cuando no surgiera de la intención de las partes, deberá estar-

se a la causa de la obligación contraída, a las relaciones internas de los in-
teresados entre sí y a las circunstancias de cada uno de los casos.

En tercer lugar si no hubiese sido posible determinar las proporciones por los me-
dios indicados anteriormente, se entenderá que "son interesados en partes iguales
y que cada persona constituye un acreedor o deudor".
 156

ACTIVIDAD Nº 24
1.- Ejemplifique los principios de divisibilidad e indivisibilidad expuestos en la pági-
na.
2.- Complete el siguiente cuadro:

Divisibilidad e Indivisibilidad Efectos

- Relación externa

- Relación interna
 157

ANÁLISIS DE CASO
Juan, Pedro y Diego se obligan a entregar a Marcos 60 cajones que contienen 24
latas de tomate al natural cada uno, en un plazo de 30 días. A los diez días Pedro
entrega 20 cajones; a los 20 días Diego entrega 10 cajones y Juan no entrega nada.

Marcos demanda en forma conjunta a Juan, Pedro y Diego, la entrega de los 30

cajones faltantes.

1.- ¿De qué tipo de obligación se trata y por qué?

2.- ¿Cuándo existen varios deudores, ¿cómo se divide la deuda?
3.- ¿Alguno de los deudores cumplió con su obligación?
4.- ¿A quién le debe demandar Marcos y por cuánto?
 158

UNIDAD XI:
OBLIGACIONES DE SUJETO MÚLTIPLE O PLURAL

11.1.- OBLIGACIONES SIMPLEMENTE

MANCOMUNADAS Y SOLIDARIAS

La clasificación de las obligaciones en relación a los sujetos nos coloca frente a dos
posibilidades: que sean de sujeto único o múltiple.

Esta unidad se refiere a las de sujeto múltiple o sea a las obligaciones mancomunadas
y, de acuerdo al art. 690, ellas pueden ser de mancomunación simple o solidaria.

Veamos qué significa esto: en primer lugar la pluralidad de sujetos puede darse en
el polo activo (acreedores) como en el polo pasivo (deudores) o bien en uno de ellos
(pluralidad de acreedores y un deudor o pluralidad de deudores y un acreedor).

En segundo lugar, en la mancomunación simple cada deudor debe una cuota par-
te de la deuda y cada acreedor puede exigir una cuota parte del crédito.

En tercer lugar, la prestación que puede ser única o múltiple, debe ser debida por
todos los deudores o debe ser exigida por todos los acreedores (en su cuota parte
si es simplemente mancomunada), (o en su totalidad si es solidaria). Vale la pena
distinguir este supuesto.

En cuarto lugar, la causa fuente de la obligación debe ser la misma.

11.2.- OBLIGACIONES SIMPLEMENTE MANCOMUNADAS

El art. 691 ilustra acabadamente este tipo de obligaciones:

...”En las obligaciones simplemente man- Significa el fraccionamiento de acuerdo al

comunadas, el crédito o la deuda se divide
en tantas partes iguales como acreedores
o deudores haya, si el título constitutivo de
la obligación no ha establecido partes de-
siguales entre los interesados”.
número de acreedores o deudores:
1.- en parte iguales, salvo
2.- disposición en contrario en el título de la
obligación.

...”Las partes de los diversos acreedores o

deudores se consideran como que consti- Cada sujeto es deudor o acreedor de su
tuyen otros tantos créditos o deudas distin- parte.
tos los unos de los otros”.

No hay duda de que para que opere el fraccionamiento aludido, lo lógico y natural
es que las obligaciones simplemente mancomunadas sean de prestación divi-
sible. Tal es lo que dispone el art. 693: "Siendo el objeto de la obligación simple-
mente mancomunada, una cosa divisible, cada uno de los deudores está obligado
solamente a su parte en la deuda, y cada uno de los acreedores puede sólo de-
mandar su parte en el crédito..."

Y el régimen aplicable es el de las obligaciones divisibles. La crítica que se le ha

hecho a Vélez Sarsfield es que en los artículos 690 a 698 repite innecesariamente
supuestos ya dados con motivo de las obligaciones divisibles.
 159

Tal sería el caso de los artículos 691, 693, 694 y 696 a los que se sugiere comparar
con los artículos 674, 675, 677 y 678 respectivamente. De la lectura se desprende
que tratan supuestos similares.

Lo que se ha discutido en doctrina sería la posibilidad de la existencia de obliga-

ciones simplemente mancomunadas de prestación indivisible. ¿Por qué? Por-
que el Código da la impresión de admitir su existencia, pero no las ha previsto ex-
presamente y por lo tanto, sólo ha reglamentado las de prestación divisible.

¿Cómo se cumpliría una obligación simplemente mancomunada de prestación indi-

visible? Por la naturaleza misma del objeto cualquier acreedor tendría derecho a
exigir la totalidad de la prestación y cualquier deudor el deber de cumplirla íntegra-
mente. Por tanto el régimen a aplicarse es el de las obligaciones indivisibles, o sea
desde el 679 al 689.

Por la similitud de régimen a aplicar, según sea la obligación simplemente manco-

munada de prestación divisible o indivisible, basta con remitirse a lo visto en la uni-
dad anterior.

11.3.- OBLIGACIONES SOLIDARIAS

El art. 699, expresa: "La obligación mancomunada es solidaria, cuando la tota-
lidad del objeto de ella puede, en virtud del título constitutivo o de una dispo-
sición de ley, ser demandada por cualquiera de los acreedores a cualquiera
de los deudores".

Al referirse el artículo a "la obligación mancomunada" significa obviamente que se

trata de una obligación de sujeto plural.

Aclara igualmente que dicha mancomunación es solidaria, por oposición a la man-

comunación simple. El hecho de que se trate de una mancomunación solidaria im-
plica que a cualquiera de los deudores se le puede exigir el cumplimiento de la
prestación por entero y que cualquiera de los acreedores puede exigir el cumpli-
miento de la prestación en su totalidad.

Corresponde también advertir que las obligaciones solidarias pueden tener presta-
ciones divisibles como indivisibles, aunque su cumplimiento será siempre por el
todo aún en los casos en que la prestación por su naturaleza pudiera fraccionarse.

Finalmente no debe olvidarse que la regla es la mancomunación simple, por lo que

la solidaridad tratándose de una excepción y siendo más gravosa, debe ser expresa.
Puede tener por fuente la voluntad de las partes o la ley, pero en ambos casos nunca
se presume. Leer con detenimiento el art. 699 nuevamente y el art. 701.

11.4.- OBLIGACIONES SOLIDARIAS Y

OBLIGACIONES IN SOLIDUM

Sobre este punto no hay acuerdo en la doctrina:

a.- Un sector encuentra los antecedentes de esta distinción en el derecho romano.

En materia de solidaridad, según su fuente fuera la voluntad de las partes o la
ley, se distinguían las "obligaciones correales" de las "obligaciones in solidum",
las que a su vez, por los diferentes efectos que se citarán, se correspondían
 160

con las denominaciones "de solidaridad perfecta" para las primeras y "de soli-
daridad imperfecta para las segundas".
Por tratarse de obligaciones solidarias, en ambos se responderá por el todo,
pero en las correales o perfectas los codeudores se representaban recíproca-
mente mientras que en las in solidum o imperfectas no tenía lugar esta repre-
sentación. Además, en las correales o perfectas se producían los efectos prin-
cipales y los secundarios que ya se desarrollarán, mientras que en las in soli-
dum se daban solamente los efectos principales.
De Gáspari admite esta distinción y encuentra un ejemplo de solidaridad imper-
fecta en el art. 1082 que trata sobre la responsabilidad civil emergente de los
delitos que dice: "Indemnizando uno de ellos todo el daño, no tendrá derecho
para demandar a los otros, las partes que les correspondieren". En otras pala-
bras, la diferencia está dada en que, en la solidaridad perfecta, quien paga
puede reclamar al co-obligado la parte que corresponda en ejercicio de la ac-
ción recursoria, mientras que en este caso quien pagó como co-obligado por un
delito, carece de la acción recursoria.
b.- Otro sector de la doctrina, mayoritario, no admite esta distinción de solidaridad
perfecta e imperfecta, ya que opina, que tal diferenciación no tiene cabida en
nuestro régimen legal. El mismo 701 utiliza solidaridad o in solidum como equi-
valentes. Refutan los argumentos de De Gáspari, basándose en que la caren-
cia de acción recursoria que hace a las relaciones internas del Grupo (en este
caso del grupo deudor) no puede tomarse como el elemento que caracterice
una distinción en materia de solidaridad que se juzga por las relaciones exter-
nas, o sea del grupo acreedor frente al deudor.
Busso y Borda, admitiendo que en nuestro régimen legal hay una sola solida-
ridad y es la perfecta, sin embargo encuentran una clase de deudas en las que
el obligado lo está por el todo aunque no haya solidaridad. Son las obligaciones
"in solidum".
Nótese la diferencia: no se trata de una categoría diferente de solidaridad, sino
que por el contrario no existiendo solidaridad, por imperio de la ley: por el
hecho de ser propietario de la cosa o de tener bajo su dependencia al au-
tor del daño, (arts. 1113, 1122 y 133) la ley le obliga a indemnizar los daños
causados: Son los casos en que existe responsabilidad indirecta, porque res-
ponden por el todo, no por ser autor sino por revestir calidades de dueño de la
cosa o patrón del dependiente.
Concurren, lógicamente con los autores, que son los responsables directos.

Estos casos sí han sido admitidos y sus características son las siguientes, siguien-
do la obra base:

1.- Cada uno de los deudores está obligado por el todo con respecto al acreedor.
2.- Si el deudor que ha pagado es responsable indirecto tiene acción recursoria
contra el responsable directo para reclamarle el total que hubiere desembolsa-
do. En cambio, si el que ha pagado es el responsable directo, carece de acción
recursoria.
3.- La prescripción operada a favor de un deudor o la interrupción de la prescrip-
ción ocurrida en contra de un deudor, no propagan sus efectos con relación a
los demás obligados.
4.- La cosa juzgada en el juicio seguido contra un deudor, no afecta a los demás
responsables. Lo mismo ocurre con la remisión de deudas.

Son todas consecuencias lógicas porque no se trata de solidaridad. Alterini los

denomina "obligaciones concurrentes" y niega también la existencia de la categoría
de solidaridad imperfecta.
 161

ACTIVIDAD Nº 25
1.- Sintetice las distintas posturas doctrinarias sobre las obligaciones in solidum.
 162

11.5.- CARACTERES DE LAS OBLIGACIONES

Prestación Unica

Lo que no se discute:

Plural 1.- La obligación puede ser pura y simple para uno de los deudo-
res y modal para otra;
Vínculo
UNICO 2.- A pesar de la incapacidad de uno de los sujetos, la obligación
(hay discusión
con pluralidad es válida para los otros;
doctrinaria)
de situaciones 3.- Si hay vicio del consentimiento respecto de uno de los obli-
subjetivas gados, no afecta a los demás;
4.- La cláusula penal, prenda o fianza surte efecto respecto de
quien la otorga; etc..

Fuente Unica

Carácter Expresa, provenga de la ley o de la voluntad.

11.6.- PRUEBA
La solidaridad emanada de la ley no necesita probarse. Sí es necesaria la prueba
en la solidaridad de fuente convencional. Quien aduce debe probarla.

Fuentes

Por contrato
Voluntad
Por testamento
Fuentes
(700) Autores, consejeros, cómplices de un delito civil responde
solidariamente. La Ley 17711 amplía y la establece res-
Ley
pecto de los cuasi-delitos.
(Otros ejemplos: arts. 1661, 935 y 942, 2067 y 1114).

- Aunque el art. 700 cite a la sentencia, ella no es fuente de la solidaridad, ya que

los jueces sólo pueden condenar a los demandados en forma solidaria cuando la
solidaridad fue establecida previamente o por voluntad de las partes o por la ley.
 163

Exigibilidad del pago a cualquiera de los deudores:

Leer 705. El acreedor puede optar entre demandar a to-
dos los codeudores o a uno cualquiera la totalidad de la
prestación (si hizo esto último, no puede accionar contra
todos o alguno de los demás, salvo que el elegido sea
insolvente, que lo tendrá que probar).
Novación: Hecha entre el acreedor y uno de los codeu-
dores solidarios, extingue la obligación respecto de los
otros codeudores. (707)
Compensación: Operada entre el acreedor y uno de los
Principales codeudores solidarios, propaga sus efectos a los otros
codeudores.
Remisión: La remisión total entre el acreedor y uno de
los codeudores solidarios, propaga sus efectos a todos
los coobligados y extingue el crédito. (707)
Dación en pago: otorgada por el acreedor y uno de co-
deudores solidarios extingue la obligación.
Confusión: no se incluyó en el art. 707 por la reforma ley
17711. Sólo produce efecto entre el acreedor y la parte
del deudor solidario respecto del cual se haya operado y
no propaga efectos respectos de los demás.

Prescripción. Interrupción de la prescripción: Cualquier

EFECTOS

Solidaridad Externos acto interruptivo de la prescripción en contra de uno de los

Pasiva (entre parte deudores solidarios es oponible a los otros. (713-3994).
(varios acreedora y Suspensión de la prescripción: Si se interrumpiera la
deudores) deudora) prescripción respecto de un codeudor solidario, no propa-
garía sus efectos a los demás salvo que la prestación
fuera indivisible.
Culpa o mora: Cuando la prestación se hace imposible
por culpa de uno de los obligados o unos de los obligados
hubiera incurrido en mora, los codeudores, inclusive aque-
llos a los que no pueden atribuírseles estas imputaciones,
Secundarios
están obligados a pagar el equivalente de la prestación, y
Fundados en
además, los daños e intereses. (710-3993).
el mandato
Cosa juzgada: Todos los deudores, hayan o no sido
recíproco.
parte en el juicio pueden oponer al acreedor la cosa juz-
Ver notas arts.
gada que la favorezca; en cambio, el acreedor común
706, 708, 711,
sólo puede hacer valer la sentencia frente aquellos deu-
714 y 853)
dores que fueron parte en el juicio. 715
Transacción: La transacción hecha con uno de los deudo-
res solidarios aprovecha a los otros, pero no puede serle
opuesta. Es la tesis de Velez de propagar los efectos en lo
favorable.
Insolvencia de uno de los codeudores: no tienen re-
percusión en cuanto al sujeto activo de la obligación. Jus-
tamente acá se cumple uno de los fundamentos de la
solidaridad: la ley le garantiza el cobro del crédito al otor-
garle la facultad de reclamarlo a todos o a cualquiera de
los obligados.
 164

De fuente contractual: Si bien el codeudor solidario está obligado al

pago íntegro de la prestación, una vez que afronte dicho pago, tiene
derecho a que los demás codeudores le reintegren la parte pertinen-
te. Es lo que se ha estudiado como principio de contribución. Y la
medida del reintegro se rige por el ya estudiado 689. Si uno de los
obligados resultara insolvente, la pérdida se repartirá según el 717,
entre todos los solventes y el que hubiere hecho el pago.

Solidadaridad Internos De fuente legal-Delitos: Cuando uno de los coautores consejeros o

Pasiva (relación interna) cómplices, paga la indemnización del daño causado, la ley le reco-
(varios (operan una vez que noce el derecho para demandar a los otros obligados contribución
codeudores) se han producido alguna. (1082).
los externos).
Cuasi-delitos: Cuando el copartícipe del hecho indemniza una por-
ción mayor que la que le corresponde, la ley le reconoce el derecho
para demandar el reintegro en la proporción correspondiente. (1109).

Otras obligaciones que nacen de la ley: para fijar la medida en que

procede la acción recursoria habrá que estar a las relaciones que
vinculan a los deudores entre sí y la responsabilidad que les incumba
en la realidad de los hechos en sí. 1945-2281-2689-3870 y 2003.

Exigibilidad de la obligación: cualquiera de los acreedo-

res tiene derecho de exigir la totalidad de la prestación. El
Principales deudor puede pagar a cualquiera de ellos, salvo que hu-
(hacen a biese sido prevenido por un acreedor en cuyo caso la ley
la esencia de la le acuerda preferencia al que demandó judicialmente el
solidaridad, cobro (principio de prevención = 706 y 731 inc. 2°).
no pueden ser
modificados Pago, remisión, compensación y novación: opera-
por las partes). dor entre uno de los acreedores y el deudor/es co-
Externos mún/es propagan sus efectos, extinguiendo la obliga-
(parte ción. 707 - Ley 17711.
acreedora
y parte
deudora) La imposibilidad de cumplimiento de la prestación por
causas no imputables al obligado; la interrupción de la
EFECTOS

Solidaridad
prescripción por la actividad de uno de los coacreedo-
Activa
res solidarios; la constitución en mora; la cosa juzgada
(varios
producida en el pleito en que ha sido parte uno de los
acreedores) Secundarios
sujetos activos, no difieren sustancialmente en cuanto a
sus consecuencias de lo dicho respecto de la solidari-
dad pasiva, tal como dicen los autores Cazeaux y Trigo
Represas: "mutatis mutandi": expresión latina que signi-
fica "salvando las diferencias".

¿Qué pasa con los demás acreedores cuando un coacreedor ha cobrado

el crédito? o ¿Qué pasa con los demás acreedores cuando uno de los
coacreedores lo extinguió con el deudor común mediante compensación,
novación, dación en pago o remisión?
Internos
Principio de participación: El coacreedor debe participar a los demás
coacreedores del beneficio obtenido en exceso a la parte que le correspon-
día . El art. 717 fija las proporciones y remite el art. 689 ya explicado. (708)
 165

11.7.- CESACIÓN DE LA SOLIDARIDAD

Este tema no presenta dificultades. Ver los artículos 704 y 705 que contemplan los
supuestos de renuncia absoluta o relativa y por ende, sus consecuencias.

Comparación de las obligaciones solidarias con las indivisibles en lo que ha-

ce a su esencia

Obligaciones

Indivisibles Solidarias
Exigibilidad
Cualquier acreedor puede exigir y a cualquier deudor puede serle
de la prestación
exigida la totalidad de la prestación.

Fundamento: naturaleza de la Fundamento: naturaleza que artifi-

prestación cialmente adquiere el vínculo.

Indemnización en dinero, cesa Como la indivisibilidad proviene

Indemnización
la indivisibilidad y es suscepti- del vínculo, subsiste la solidaridad.
por incumplimiento
ble de cumplimiento parcial.

No afecta los efectos de la indi- Como depende del vínculo, la muer-

Muerte de un visibilidad y aunque le suceden te de uno hace cesar los efectos de
coacreedor o varios herederos, la prestación la solidaridad y como sucesor podrá
deudor sigue siendo de cumplimiento exigir o pagar de acuerdo a la por-
indivisible para los herederos. ción hereditaria.

11.8.- OBLIGACIONES DISYUNTAS

Este tipo de obligaciones no presenta dificultades. Se trata de obligaciones de suje-
to plural, obligados de manera alternativa por la conjunción disyuntiva "o". Ej.: Juan
o Diego deben $ 100 a Pablo.

Se ha discutido si son una categoría diferente de las solidarias. Al parecer la opi-

nión más acertada es que se trata de una categoría diferente: obligaciones de suje-
to indeterminado, en las que la determinación se produce con la elección de la per-
sona del acreedor o deudor.
 166

ACTIVIDAD Nº 26
1.- Analice los artículos 704 y 705 y explique el tema de la cesación de la solidari-
dad.
2.- ¿Qué características tienen las obligaciones disyuntivas?
 167

ANÁLISIS DE CASOS
Daniel López se obliga a entregar un T.V. color marca Philips de 24" a favor de Lu-
cas Guzmán y Diego Molina el 30/09/91.

El 29/09/91 Lucas Guzmán lo intima a que se lo entregue. Sin embargo Daniel Ló-
pez se lo entrega a Diego Molina.

1.- ¿De qué obligación se trata?

2.- ¿Qué derechos tiene Lucas Guzmán y en virtud de qué principio?
 168

UNIDAD XII: OBLIGACIONES MODALES

En la clasificación de las obligaciones realizada en la Unidad VII, se distinguía a las
obligaciones en:

a.- puras y simples, y

b.- modales, según que no estuvieran sujetas a modalidades (condición, plazo,
cargo) o que lo estuvieran respectivamente.

Se ha criticado la metodología seguida por el Codificador al ubicar este tema en la

Sección I del Libro II dedicado a la teoría general de la obligación, ya que la condi-
ción, el plazo y el cargo son modalidades de los actos jurídicos. Por ello se ha en-
tendido que al tratar en la Sección II del Libro II la teoría general de los hechos y
actos jurídicos, ese debió ser el lugar para tratar estas modalidades.

CONDICIÓN
En el ámbito del derecho de las obligaciones, esta palabra tiene un sentido estricto,
propio:

Es la modalidad que hace depender la eficacia o resolución de un derecho,

de un acontecimiento futuro e incierto.

El art. 528 dice: "La obligación es condicional cuando en ella se subordina a un

acontecimiento incierto y futuro que puede o no llegar, la adquisición de un derecho
o la resolución de una obligación".

Requisitos
Acontecimiento Futuro: el hecho, que puede llamarse "hecho condicionante" debe
acontecer con posterioridad al nacimiento del acto jurídico. No puede por tanto tra-
tarse de un hecho pasado ni presente. Esta característica está unida a la segunda
sobre la incertidumbre: nada pasado ni presente es incierto; sólo el futuro lo es.

Acontecimiento Incierto: o sea que puede o no ocurrir. A diferencia del plazo in-
cierto que se sabe que sucederá con certidumbre aunque no se pueda determinar
el momento en que sucederá. Justamente el plazo es un hecho futuro y cierto,
mientras que la condición es un hecho futuro e incierto.
 169

Paralelo con otras Figuras

Semejanzas Diferencias

Obligaciones La incertidumbre se refiere a cuál de las presta-

Alternativas ciones en alternativas se elegirá.

En ambas existe
Existe incertidumbre sobre la eficacia de la obli-
Incertidumbre
Condición gación. En la suspensiva: no se sabe si el
acreedor tendrá derecho a exigir cumplimiento;
en la resolutoria: si el acreedor deberá restituir
la prestación.

1º.- El hecho que produce la resolución es el

incumplimiento de la prestación por una de
Pacto las partes.
Comisorio 2º.- Para que opere la resolución la parte debe
manifestar su voluntad en tal sentido.
3º.- Procede la indemnización por resolución
del contrato.
En ambas queda
sin efecto un derecho 1º.- El hecho condicionante que produce la
ya adquirido resolución es justamente algo distinto al in-
cumplimiento de la prestación.
2º.- Cumplida la condición resolutoria, la obli-
gación queda para ambas partes como si
Condición nunca se hubiera formado, con indepen-
dencia de la voluntad de las partes.
3º.- Resuelta la obligación, no se debe indem-
nización alguna.

Plazo Difiere la exigibilidad de la obligación.

Modalidades de
las Obligaciones
Condición Influye sobre la eficacia de la obligación.

Cargo Es una obligación excepcional que se impone al

adquirente de un derecho.
Se puede exigir su cumplimiento porque es de
Modalidades de
carácter obligatorio.
las obligaciones
Condición La condición no es obligatoria: las partes tienen
que esperar a que el hecho se produzca.

Clases de condiciones
Suspensivas y resolutorias

Se desarrollan en el siguiente cuadro por ser las que presentan dificultades. Las
otras clasificaciones son de fácil comprensión.
 OBLIGACIONES CONDICIONALES
Suspensivas: Libro II - tít. V - Cap. II Resolutorias: Libro II - Tít. V - Cap. III.
Art. 545: Son las que deben existir o no deben existir según que un acontecimiento futuro e incierto suceda o no. Art. 553: son aquellas en las que las partes subordinan a un hecho futuro e incierto
CODIGO
Ejemplo: Te donaré mi biblioteca si te recibes de abogado. la resolución de un derecho adquirido. Ejemplo: Te donaré la biblioteca, pero si no te
recibes de abogado, tendrás que devolverla.

Se paraliza la efectividad del vínculo obligatorio, hasta que se cumpla la condición. Cumplida, la obligación adquiere Los efectos se cumplen inmediatamente pero: a) si la condición no se cumple: los
CONSE- eficacia. efectos se consolidan; b) si la condición se cumple: la obligación se resuelve.
CUENCIA
Hecho condicionante cumplido = MUERTE (extinción).
Hecho condicionante cumplido = VIDA. ENTRE PARTES: ex tunc = principio de retroactividad.
ENTRE PARTES: ex tunc = principio de retroactividad. Cumplido el hecho condicionante, el acto jurídico se considera extinguido el día de su
Cumplido el echo condicionante, lo efectos se consideran producidos desde la celebración del acto como si el mismo fuera celebración, como si nunca hubiera existido.
puro y simple.
Pendientes Doctrina Ex- Fracasada Cumplida Pendiente Fracasada Cumplida
tranjera: La obligación es 548: La obligación es considerada como si 543: La obligación adquiere plena eficacia y La obligación es ple- Art. 554. El de- Art. 555: Ante el cumplimiento la obliga-
una simple esperanza. nunca se hubiera formado. sus efectos se proyectan retroactivamente al namente eficaz:el recho queda ción pierde eficacia y deberá restituirse lo
Doctrina Nacional: Es una A.-Si se hubiera entregado la cosa al acree- día de la celebración del acto. acreedor puede exi- irrevocablemen- que se hubiere recibido en virtud de la
obligación en todo el sen- dor. A: Sin culpa: gir la prestación. te adquirido obligación.
E tido del término, sólo que Debe restituirla con: accesorios, aumentos - Pérdida total: La obligación queda disuelta como si nunca A: Sin culpa: 556
F su vínculo jurídico esta so- mejoras nacionales, frutos pendientes. para ambas partes. hubiese habido - Pérdida o deterioro: las partes nada
E metido a una incertidum- - Si al acreedor condicional hubiera realizado - Deterioro: Acreedor puede optar entre diso- condición. podrán demandarse.
C bre. actos de desposición: *Muebles: para terceros lución del contrato o recibir la cosa tal como B: Con culpa: se aplican el 579-581-585
T Por ello: de buena fe el acto es válido. está con disminución de precio. y 587.
O 1) 544: son transmisibles *Inmuebles: procede acción reinvindicatoria B: Con Culpa. Frutos: 557 verificada la condición resolu-
S mortis causa. sea el 3° de buena o mala fe. - Debe el equivalente de la cosa + daños y toria no se deberán los frutos percibidos
2) pueden novarse. - Si el acreedor condicional hubiera realizado perjuicios. en el intermedio.
3) pueden afianzarse con actos de administración; debe respetarse. Frutos: pertenecen al deudor hasta el día de

252
garantías personales y B.- Si la cosa no hubiera sido entregada al la entrega de la cosa.
reales. acreedor: cesa para el deudor la obligación de
4) 546: permite la relación entregarla y para el acreedor exigirla.
de actos conservatorios.
RESPECTOS DE TERCEROS: En obligaciones de dar: Cumplida la condición, puede acontecer que desde la celebración del acto hasta ese momento, el propietario de la cosa haya otorgado a favor de terceros actos
que la afectan.

Actos de Disposición Actos de Administración Actos de disposición Actos

de Administración
Muebles Inmuebles Desde la celebración del acto Entrega la cosa al acreedor Quedan firmes a pesar del cumpli-
hasta el cumplimiento de la con- miento de la condición resolutoria.
Fungibles No fungibles Inmuebles Muebles
dición: deben ser respetados en Ejemplo: Alquileres.
cuanto a terceros de buena fe, Se aplican normas del dominio revo- No inciden los efectos del
Art. 549: El cum- Art. 550: El cumpli- Art.551: el cumplimiento de la condición no cable:2670 y 3270.
porque de lo contrario importa- cumplimiento de la condi-
plimiento de la miento de la condi- tendrá efecto retroactivo respecto de ter- El acreedor debe restituir el bien libre
ría congelar el bien de que se ción resolutiva sobre los
condición care- ción no tendrá efec- ceros de buena fe, sino desde el día en que de los derechos reales con que lo
trate. actos de disposición cum-
ce de efecto re- to retroactivo respec- se hubiese hecho tradición de los bienes hubiese grabado en el período inter- plido respecto de terceros
troactivo respec- to de tercero salvo inmuebles (577) se hubiera registrado en medio. de buena fé. Sí afecta si el
to de 3° salvo que el tercero sea el Registro de Propiedad (2505). acto hubiese sido celebra-
fraude del 3°. poseedor de mala fe. do a título gratuito.

Los efectos del cumplimiento e incum- No entregada la cosa al acreedor

plimiento de la condición suspensiva se Los actos de disposición otorgados por el deudor a favor de
producen de pleno derecho. terceros, resultan definidamente consolidados.
El cumplimiento e incumplimiento de la condición resolutoria produce efectos de pleno derecho
(ope juris).
 171

ANÁLISIS DE CASO
Juan González vende una vaca y un toro Aberdeen Angus a José Cabrera, convi-
niendo expresamente en que el toro deberá alcanzar el peso de 150 kgs. para par-
ticipar en la exposición Rural de ese año. Si no se cumple esto, reciben sólo la vaca
y desisten de la compra del toro.

1.- ¿Qué tipo de condición se trata?

2.- ¿Cuáles son los efectos entre las partes?
3.- ¿Si se cumple la condición?, ¿qué tipo de obligación encuentra?, ¿y si no se
cumple?
 172

UNIDAD XIII: PLAZOS

566: "La obligación es a plazo, cuando el ejercicio del derecho que a ella corres-
ponde, estuviere subordinado a un plazo suspensivo o resolutorio".

O sea subordina la exigibilidad de un derecho al transcurso de

o para que comience: plazo suspensivo

un espacio de tiempo
o para que cese: plazo resolutorio

CARACTERES
El plazo es un hecho cierto, o sea fatalmente ocurrirá, ello lo distingue de la condi-
ción.

El plazo es un hecho futuro, del porvenir; ello lo asemeja a la condición.

El plazo tiene efectos ex-nunc o sea desde el momento en que se cumple, tanto
para el plazo suspensivo en cuyo caso el derecho será exigible, como para el plazo
resolutorio en cuyo caso el derecho dejará de ser exigible.

Gráficamente el plazo y el término se representan así:

plazo: transcurso del tiempo

Término: punto final del plazo

22/03/93 29/03/93

Ejemplo: Te pagaré $ 1000 dentro de una semana.

Clases: Suspensivo y resolutorio

Suspensivo Difiere o posterga la exigibilidad durante un espacio de

o Inicial tiempo: te pagaré $ 1000 dentro de una semana.

"dies a quo"

Resolutorio
o Cuando este plazo vence, cesa la exigibilidad de la obli-
Extintivo gación y se extingue ex nunc el derecho: te pagaré
o $ 1000 semanalmente hasta el 2 de marzo de 1993.
Final

"dies ad quem"
 173

Cierto e Incierto

Se conoce perfectamente cuándo ocurrirá Art. 567: “cuan-

do fuese fijado para terminar en designado años, mes o
Cierto
día o cuando fuese comenzado desde la fecha de la obli-
gación o de otra fecha cierta”.

"Certus an. Ejemplo:

certus quando" - Te pagaré $ 1000 en Navidad.
- Te pagaré durante un año a contar desde el día de la
fecha.

Se sabe que fatalmente acontecerá, lo que no se sabe es

cuándo.
Incierto Art. 568: ...”es fijado en relación a un hecho futuro y nece-
sario, para terminar el día en que ese hecho necesario se
realice”.

"Certus an. Ejemplo: Te pagaré $ 1000 cuando llueva en mi campo

Incertus quando" de Santa Fe.

Determinado
El plazo incierto puede ser:
Indeterminado

La diferencia entre uno y otro radica en que en el primero al concertarse la obliga-

ción sometida a plazo, se sabe el hecho concreto que se va a tomar como referen-
cia, aunque no se sepa el momento en que acontecerá. Ejemplo: Te pagaré $ 1000
cuando muera Pedro. En el segundo, o sea plazo incierto indeterminado, la incerti-
dumbre es mayor en el sentido de que dependerá de una serie de circunstancias
que deben cumplirse. Ejemplo: Te pagaré $ 1000 cuando le cobre a Diego.

Expreso y Tácito

Cuando el plazo se concierta a través de una manifesta-

Expreso ción verbal o escrita. Ejemplo: Te pagaré $ 1000 el 7 de
abril de 1993.

Cuando no se ha fijado, pero surge de la naturaleza y cir-

cunstancias de la obligación. Ejemplo: Me obligo a entre-
Tácito
gar en Salta el auto que se encuentra en Bariloche (se
entiende implícito el tiempo que demanda su traslado).

Legal - Convencional - Judicial

Fijado por la ley. Ejemplo: Art. 1507 que determina el

Legal
plazo para la locación de casas.
 174

Fijado por las partes de común acuerdo. Te devolveré la

Convencional
suma de $ 1000 dentro de una semana.

Fijado por el juez en los casos en que la ley los autoriza.

Judicial Ejemplo: Art. 561: "Si no hubiere plazo para cumplir los
cargos, deberán cumplirse en el plazo que el juez señale".

Perentorio - No perentorio

También llamado esencial. Como su nombre lo indica, el

Perentorio tiempo en que debe cumplirse la obligación es lo que mo-
vió al acreedor a contraerla. Ejemplo: La torta de bodas.

También llamado accidental. A diferencia del anterior, el

tiempo en que debe cumplirse la obligación no ha sido
trascendente en la concertación de la obligación.
No Perentorio
El cumplimiento tardío de la prestación es posible, por su-
puesto con los daños moratorios. La mayoría de las obliga-
ciones sometidas a plazo están dentro de esta categoría.

¿En beneficio de quién se establece el plazo? Las partes pueden perfectamente

determinar si el plazo se establece en beneficio de acreedor o deudor. Lógicamente
esto es así porque se está en el campo de la autonomía de la voluntad.

Para el caso de que nada se dijera, la ley establece en el art. 570: "El plazo pues-
to en las obligaciones se presume establecido para ambas partes, a no ser que,
por el objeto de la obligación o por otras circunstancias, resultare haberse puesto
a favor del deudor o del acreedor. El pago no podrá hacerse antes del plazo sino
de común acuerdo".

EFECTOS
Los efectos hay que distinguirlos antes del vencimiento y después del vencimiento
del plazo.

En la primera situación, si no se hubiera establecido el plazo en favor de alguna de

las partes, rige el art. 570 que lo presume establecido en favor de ambos y por tanto
el acreedor no puede pedir el cumplimiento de la obligación ni el deudor puede ade-
lantar su cumplimiento. Imagínese una obligación de entregar un elefante el 10 de
julio y que el deudor pretendiera hacerlo 4 meses antes, colocaría al acreedor en
una situación difícil por carecer en ese momento de lugar para tener el animal, por
el costo de la comida. Si la obligación tenía como plazo el 10 de julio era porque el
circo que le había encomendado su compra llegaba a la ciudad para esa fecha.

El acreedor puede ejercer los actos conservatorios del crédito y también transmitir
ese crédito.

Finalmente el deudor que paga anticipadamente la deuda, luego no puede pedir

que le devuelvan lo dado en pago (art. 571).
 175

En la segunda situación, o sea después del vencimiento del plazo, la obligación se

convierte en pura y simple. El acreedor exige su cumplimiento. Si el deudor no
cumple puede recurrir a la ejecución forzada. El deudor tiene el derecho de cumplir
y si el acreedor se negara arbitrariamente a recibir el pago, se podría consignar
judicialmente.

CADUCIDAD

Concepto: Se tiene por cumplido ficticiamente el plazo

Fundamento: Se trata de una sanción que la ley impone al obligado por haber realizado actos en perjuicio del acreedor.

CASOS

Insolvencia Venta Judicial Disminución de la Pacto de las partes Dolo del deudor.
del Deudor de bienes gravados. garantía. 3157/3161
572 y 573. 754
Se trata del deudor hipo- Por acuerdo de volun- No está previsto por
El deudor concursado Se trata de bienes tecario quien realiza actos tades se puede deter- la ley, pero sí por la
civilmente o quebrado hipotecados o pren- de disposición material o minar que el incumpli- juris prudencia. Así
no puede ampararse dados y que han sido jurídica que disminuyen el miento de una de las el tribunal sostuvo
en el beneficio de los subastados judicial- valor del bien hipotecado. obligaciones trae apa- que el término debe
plazos. mente para satisfacer rejada la caducidad del considerarse vencido
otro crédito que grava 3215 plazo concedido y se si el acto al cual se
Fundamento: Como la misma cosa. Se trata del deudor pren- hace exigible la obli- supedita el venci-
se trata de la liquida- dario que entregó en gación íntegramente. miento, no se cum-
ción de todos los Fundamento: Vendi- prenda una cosa ajena y ple por culpa del
bienes del deudor, la do el bien que garan- cuando el acreedor le obligado.
caducidad transforma tiza el crédito, carece intima para que la susti-
en exigibles aquellos de sentido obligar al tuya por otra propia de
créditos cuyo plazo acreedor a que espe- igual valor, no lo hace.
no ha vencido y de re el vencimiento del
esa manera pueden plazo para cobrar. 3258
ser cobrados. Se trata del acreedor
anticresista que abusa
de sus facultades en
perjuicio del inmueble,
debe devolverlo.
 176

ANÁLISIS DE CASOS
Diego Molina contrata con su sastre la confección de un smoking para asistir a una
fiesta de gala que organiza la embajada de España con motivo del V Centenario del
Descubrimiento de América. El día antes de la fiesta el sastre se enferma y no pue-
de cumplir con la obligación.

1.- ¿Qué tipo de plazo se estipuló?

2.- ¿Cómo se produce la mora?
3.- ¿En beneficio de quién se considera estipulado el plazo?
 177

ACTIVIDAD Nº 27
José Bordón y Lucas Martínez acuerdan la venta de un inmueble de su propiedad
que poseen en condominio a Lucrecia Zuleta y Verónica García, por la suma de
$ 100.000, pagaderos el 50% a la firma del boleto y el saldo de precio en el momen-
to de la escrituración, la que se fija a los 90 días de la firma del boleto. Vencido ese
plazo, las compradoras concurren a la escribanía con la cantidad de dinero suficien-
te para cancelar cada una la parte de su deuda y se dan con la sorpresa que sólo
concurre uno de los vendedores, José Bordón. Ante la imposibilidad de cancelar el
negocio jurídico celebrado, las compradoras deciden entablar una demanda por
cumplimiento de la obligación más daños y perjuicios contra los dos vendedores por
la mora y culpa en que han incurrido.

Analice el presente caso teniendo en cuenta la clasificación de las obligaciones:

1.- ¿Las obligaciones asumidas son civiles o naturales? Fundamente su respuesta.

2.- Se trata de obligaciones de sujeto plural, de mancomunación simple o solidaria.
Fundamente su respuesta.
3.- Identifique cada una de las obligaciones a cargo de los vendedores.
a.- La obligación de entregar el inmueble es: ¿de dar cosa cierta o incierta?
En función de la respuesta que haya dado, ¿qué finalidad persigue dicha
entrega?
b.- ¿La obligación de dar cosa cierta es divisible o indivisible?
c.- La obligación de otorgar escritura pública, ¿es de dar, hacer o no hacer?
d.- ¿La obligación de escriturar es divisible o indivisible?
e.- ¿Puede ejercerse violencia sobre la persona del deudor para lograr el
cumplimiento compulsivo de una obligación de hacer? ¿Cómo se subsana
ésto en el caso concreto?
f.- Si uno de los coobligados no ha concurrido a la escribanía e incurre en mo-
ra, ¿se propaga la mora al otro obligado?
g.- Si uno de coobligados no ha cumplido e incurre en culpa, ¿se propagan los
efectos de la culpa al otro?

4.- Identifique las obligaciones a cargo de las compradoras:

a.- ¿Qué clase de obligación han asumido?
b.- ¿A cuánto asciende el monto de lo adeudado por cada una, si nada se ha es-
pecificado?
c.- La obligación de abonar el saldo a los 90 días, a cargo de las compradoras ¿es
una obligación simple o modal? Fundamente su respuesta.
 178

UNIDAD XIV: TRANSMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES

Así como en la primera parte del programa se estudia la estructura de la relación jurí-
dica obligatoria, sus elementos esenciales -sujetos, objeto y causa-, las consecuen-
cias jurídicas que se producen por el incumplimiento y las distintas clasificaciones,
corresponde en este punto del programa conocer cómo se transmite la obligación.

La transmisión del vínculo obligatorio está directamente relacionada con uno de sus
elementos esenciales: los sujetos. Así, siguiendo al Dr. Colmo se puede afirmar
que:

Hay transmisión de la obligación, toda vez que la misma cambia de sujetos,

sin alterarse.

Quiere significar entonces, que tanto el polo positivo del crédito como el polo nega-
tivo de la deuda pueden cambiar de sujeto titular, pero manteniendo idénticos los
otros dos elementos esenciales: el objeto y la causa.

El cambio de sujetos al que se alude en el párrafo anterior, produce lo que técnica-

mente se denomina en el léxico jurídico: sucesión. Es por tanto posible la sucesión
en la persona del deudor, como la sucesión en la persona del acreedor.

Ya se ha tratado a los sucesores en la unidad tercera con motivo de los efectos de

las obligaciones, conceptos que "brevitatis causa", se dan por conocidos en esta
unidad.

La transmisión de la relación jurídica puede darse en:

cesión de créditos
(1) Su faz activa
pago con subrogación

(2) Su faz pasiva asunción de deudas

Se ha dicho que la transmisión de las obligaciones implica sustitución de los suje-

tos, sea el acreedor, sea el deudor. Esto es cierto. Pero no toda sustitución de suje-
tos es siempre transmisión, ya que es menester distinguir bien, entre los supuestos
de transmisión, y un supuesto de extinción de las obligaciones, como la novación
subjetiva en la que también se cambian los sujetos.

La pregunta que inmediatamente surge es ¿cómo se diferencia un caso de transmi-

sión de las obligaciones, de la novación subjetiva que es un caso de extinción de
las obligaciones?

El principio a aplicar será el siguiente: en los casos de transmisión sólo cambian los
sujetos (acreedor o deudor) permaneciendo intacta la obligación.

Se toma uno de los casos de transmisión, como la cesión de créditos para hacer la
comparación con la novación subjetiva.

Para entender el gráfico, se debe partir del concepto de cesión de créditos. El art.
1434 dice: "Habrá cesión de créditos cuando una de las partes se obligue a transfe-
 179

rir a la otra parte el derecho que le compete contra su deudor, entregándole el título
del crédito si existiese".

Siguiendo al Codificador, la cesión de créditos -supuesto de transmisión- se produ-

ce cuando una de las partes (en el gráfico es el S A -sujeto activo- porque es el
titular del crédito que se llamará cedente), se obligue a transferir a la otra parte que
es un tercero que se llamará cesionario, el derecho que le compete contra su deu-
dor (S D del gráfico que se llamará deudor cedido).

El cesionario ocupará el lugar del cedente, entonces se producirá la sustitución del

sujeto acreedor. Pero se ve que la relación jurídica permanece intacta.

Nótese ahora qué diferencia existe con la novación subjetiva que es uno de los me-
dios extintivos de las obligaciones previstos en el art. 724 del Código Civil.

El art. 801 dice: "La novación es la transformación de una obligación en otra". Entre
las clases de novación se distingue:

Delegación
por cambio de deudor
Expromisión
Subjetiva
por cambio de acreedor

por cambio de objeto

Objetiva
por cambio de causa

Se pondrá el ejemplo con la novación subjetiva por cambio de acreedor del art. 817,
que es el caso más parecido al de la cesión de créditos, en la que se sustituye tam-
bién el acreedor.
 180

Novación es la transformación de una obligación (llamada primigenia) en otra.

Explicando el gráfico, en la obligación primigenia se distingue un S A vinculado a un

S D. Pero como la novación es transformación de una obligación en otra, la primiti-
va obligación debe extinguirse, por eso se encuentra "tachada". Para que acontez-
ca esa extinción, hubo un acuerdo de voluntades entre S A y S D. Luego el S D
contrae un nuevo vínculo obligacional con el S A’ (sujeto Acreedor Prima o nuevo
acreedor) que es quien sustituye al anterior S.A..

¿Qué se advierte? que la relación jurídica originaria es reemplazada por otra, tanto
es así que se ha "tachado" porque se extinguió, ya no existe. En su lugar nació otra
que el antiguo deudor contrajo con el nuevo acreedor, permaneciendo idéntico el
objeto y la causa.

De todo lo expuesto se desprende que:

En la transmisión

La relación jurídica obligatoria permanece idéntica -

En la transmisión
es la misma

En la novación subjetiva que La relación jurídica obligatoria primitiva

es un medio de extinción es reemplazada por otra nueva.
 181

ACTIVIDAD Nº 28
1.- Coloque V (Verdadero) o F (Falso) al lado de cada una de las siguientes afir-
maciones:

- La sustitución de sujetos implica siempre una transmisión.

- En los casos de transmisión permanece intacta la obligación.

- La noación es la transformación de una obligación en otra.

- En la novación objeto y causa no se modifican.

 182

14.1.- FORMAS DE TRANSMISIÓN

En el esquema que sigue se sintetizan las distintas formas de transmisión en razón
de que la sustitución de la persona del acreedor o deudor puede realizarse por cau-
sa de muerte o por actos entre vivos. Pero en la materia obligaciones sólo se estu-
dia la transmisión por actos entre vivos. En Civil V - Sucesiones, se estudia la
transmisión por muerte.

Compra-Venta Donación
por contrato
Cesión, etc..
Por actos entre vivos: a título
947 (su eficacia no singular
depende de la muerte) 3263 por disposición de la ley (adjudicación
de bienes en caso de concurso o quiebra).

Pasa al sucesor uno o más bienes individual-

a título singular mente considerados. Ej. legatario de cosa cierta
o beneficiario de un cargo.
Por causa
de muerte
Siempre que el sucesor sea heredero, que ten-
a título universal ga vocación al todo de la herencia, pasa al su-
cesor todo o una parte alícuota del patrimonio.

La regla en materia de transmisión es que todos los derechos pueden transmitirse,

salvo cuando:

a.- Exista prohibición de transmisión por la ley (jubilaciones, pensiones, alimentos

futuros).
b.- Se prohiba su transmisión expresamente por voluntad de las partes en el título.
c.- Por la naturaleza del derecho (los de carácter extra patrimonial: derechos de la
personalidad y derechos de familia).

14.2.- ANTECEDENTES HISTÓRICOS

Vale la pena tener presente una evolución en lo que respecta a la transmisión de
derechos, porque permite una mayor comprensión de los institutos a estudiar.

En el derecho romano primitivo, la idea de transmisión fue absolutamente rechaza-

da en atención a la concepción del vínculo obligacional que dominaba en aquella
época. Basta recordar que se concebía a la relación jurídica obligatoria como un
vínculo de persona a persona, por lo tanto quien la contraía, debía indefectiblemen-
te cumplirla.

Pero la realidad los superó. La muerte de las personas necesariamente acontece y

ello motivó a que la primera forma de transmisión que se aceptara fuera la trans-
misión por muerte de las personas. Alguien debía seguir el culto familiar y ade-
más, los bienes que el causante dejaba debían de pasar a manos de otras/s perso-
na/s. Así, mediante la teoría de la ficción, se elaboró la idea de que el heredero con-
tinuaba la persona del causante. En realidad poco se había avanzado: si continua-
ba la persona del causante era como si fuera la misma persona, o sea que se man-
tenía todavía la concepción personal del vínculo obligacional.
 183

Nuestro Código Civil (art. 3417) tomó esta idea que la recogió del Código de Napo-
león. Por supuesto que no todos los derechos son transmisibles y la excepción está
consagrada en el art. 498 que define a los derechos personalísimos y concuerda
con el 3417. A manera ilustrativa nótese que mientras nuestro Código consagra la
sucesión en la persona a través de la teoría de la ficción, el Código Alemán consa-
gra un sistema distinto: el de la sucesión en los bienes.

Con el transcurso del tiempo se advirtió que los créditos también eran bienes que
permitían la obtención de recursos económicos, debiendo admitirse la transmisión
de la faz activa de la relación jurídica obligatoria, o sea la transmisión o cesión de
créditos. Se destaca en este período de la historia de Roma la actuación e influen-
cia de los pretores.

Con las limitaciones propias de la época elaboraron dos caminos para la transmisión:

a.- Novación subjetiva por cambio de acreedor, que es el ejemplo ya desarrollado

para distinguir un medio de extinción de un medio de transmisión. Pero las dife-
rencias surgen a la vista: en la novación hay extinción del vínculo obligacional
primero y formación de otro, en el que el deudor juega un rol decisivo, porque
debe contarse con su consentimiento, tanto para la extinción de la obligación
con el primitivo deudor, cuanto para la creación de la obligación con el nuevo
acreedor. Mecanismo lento, a comparación de la agilidad de la cesión, en que
el cedente se obliga a transferir al cesionario el crédito que tiene contra el deu-
dor cedido sin necesidad de contar con el asentimiento del deudor, que es ter-
cero respecto del contrato de cesión. Además en la novación, como se extin-
gue la primitiva obligación, también se extinguen los accesorios como las ga-
rantías, salvo que las partes expresamente previeran que se mantienen.
b.- "Procuratio in re sua": este mecanismo, más ágil que el anterior operaba así: el
acreedor que deseaba transmitir su crédito a un tercero le otorgaba a éste un
mandato (que sí estaba previsto) y adquiría este tercero el carácter de "procu-
rator", quien podía exigir al deudor el cumplimiento de la obligación. A su vez el
acreedor lo liberaba al procurator de la obligación propia del mandato de rendir
cuentas.
Este sistema era riesgoso porque el mandato es esencialmente revocable y se
extingue por la muerte del mandante.
c.- Para evitar los inconvenientes que se describen en el párrafo anterior, se ideó
la figura de la "denuntiatio" que como su nombre lo indica, consistió en la notifi-
cación que el adquirente del crédito hacía al deudor, lo que le impedía al deu-
dor pagarle al acreedor primitivo. Con la "denuntiatio" nacía a favor del adqui-
rente del crédito una acción útil para poder exigir el cumplimiento de la obliga-
ción pero ya a título personal, para evitar la posible revocación de mandato o
extinción del mismo por muerte del mandante.

La Edad Media se mantiene reticente a la transmisión de los créditos.

Será en la época de la codificación cuando la transmisión es consagrada legislati-

vamente y no hay duda de que hoy es indispensable en el mundo de los negocios.

Finalmente corresponde tratar el tema de la transmisión de la faz pasiva de la

relación obligacional, llamada transmisión o asunción de deudas. Lógicamente es
la que más resistencias y dificultades plantea. No es lo mismo un deudor que otro.
Recuérdese que no es deudor el que quiere, sino el que puede. Pues bien, para
que alguien fuera deudor era porque había un acreedor que consideraba posible
darle crédito. Y se otorgaba el crédito en función de la persona del deudor y de su
 184

situación patrimonial. A nadie le da lo mismo un deudor responsable de sus com-

promisos asumidos y solvente, que un deudor irresponsable e insolvente.

La cesión de deudas no fue aceptada en el derecho romano, pero a través de la

novación subjetiva por cambio de deudor se lograba, aunque con las limitaciones ya
expuestas.

Por estas razones no fue acogida legislativamente hasta la aparición de los Códigos
Modernos. Se elaboró un sistema que resguarda al acreedor de los posibles riesgos
por cambio del sujeto deudor y que consiste en que el acreedor debe prestar su
consentimiento.

Se atribuye a autores alemanes como Delbruk en 1853 y Salpius en 1864, la elabo-

ración jurídica de la institución.

Nuestro Código Civil no la regula, a diferencia de los Códigos Alemán y Suizo de

las Obligaciones. Sin embargo de su articulado se desprende que es perfectamente
viable.

Adviértase que se han desarrollado los antecedentes históricos porque van mos-
trando los gérmenes de la cesión, el pago con subrogación y la asunción de deu-
das.
 185

ACTIVIDAD Nº 29
1.- A través de ejemplos explique por lo menos dos formas de transmisión.
2.- A partir de la reseña histórica expuesta en el módulo elabore un esquema de
contenidos con las ideas básicas.
 186

14.3.- CESIÓN DE CRÉDITOS

Para diferenciar la novación subjetiva por cambio de acreedor de los medios de
transmisión, se utilizó a la cesión de créditos como ejemplo, por lo que en referen-
cia a su concepto se da por reproducido el art. 1434 y el gráfico pertinente.

Vélez Sársfield ha ubicado a la cesión de créditos en el Libro II, Sección III (De las
obligaciones que nacen de los Contratos, Título IV). Ello ha merecido críticas en el
sentido de que el nombre que le ha colocado (cesión de créditos) es limitativo y no
dice todo lo que puede ser objeto de la cesión. Debió llamarse cesión de dere-
chos. Y además debió incluirse en la teoría general de las obligaciones y no en los
contratos.

¿Quiénes son las partes del contrato de cesión y qué características tiene el mis-
mo? Se explican en el gráfico que sigue:

En virtud de la relación de obligación existente entre Pedro y Juan, Pedro es acreedor

de Juan por la suma de $ 1.000 en función de un contrato de mutuo entre ambos
cuyo vencimiento opera dentro de treinta días. Ellos son los sujetos de la obligación.
Pedro a su vez necesita cobrar esa suma cuanto antes y entonces Diego se ofrece a
ser cesionario del crédito por la suma de $ 800. La situación económica de Diego es
diferente de la de Pedro, puede esperar hasta el vencimiento para cobrarle los
$ 1.000 del crédito que adquiere. Se formaliza entonces el acuerdo entre Pedro que
se convierte en cedente y Diego que se convierte en cesionario. Ese contrato tiene
como partes únicamente a Pedro y Diego. Téngase presente que Juan que es el
deudor cedido, no es parte (por eso está fuera de la esfera que los vincula a Diego y
a Pedro) y no se necesita de la intervención de Juan para celebrar la cesión.

Los caracteres de la cesión son:

a.- Consensual: se perfecciona mediante el acuerdo de voluntades entre cedente

y cesionario. La notificación al deudor cedido (que es la comunicación por parte
del cedente que ha cedido su crédito al cesionario a fin de que el deudor cedido
le pague a este último) o la aceptación del deudor (que no significa asentimien-
to por parte del deudor, el que no es necesario, sino que significa que el deudor
ha tomado conocimiento de la cesión) son necesarios para que la cesión pro-
 187

duzca efectos respecto del deudor cedido y los 3º (art. 1459), pero nada tiene
que ver respecto de las partes.
b.- Formal: porque debe hacerse por escrito, bajo pena de nulidad, cualquiera sea
el valor del derecho cedido y aunque él no conste en instrumento público o pri-
vado (art. 1454). Si no se hiciera por escrito, podría demandarse el otorgamien-
to del instrumento.
c.- Unilateral o bilateral: según que el cesionario asuma o nó alguna obligación
frente al cedente. La cesión puede asumir tres formas: cesión donación, cesión
venta y cesión permuta. La primera, la cesión gratuita es unilateral; las otras
dos son bilaterales: en la cesión venta porque se hace por un precio en dinero
y en la permuta se cede por otro crédito u otro bien.

14.3.1.- Objeto: es amplísimo

Art.1444: Puede ser objeto de la cesión todo objeto incorporal, todo derecho y
toda acción sobre una cosa que se encuentre en el comercio...

O sea que quedan comprendidos todos los derechos personales, reales o intelec-
tuales y todas las acciones derivadas de esos derechos.

Como si no hubiese sido suficiente, el Codificador en los artículos 1446, 1447 y

1448 explicita aún más la regla:

1446: Los créditos condicionales o eventuales, como los créditos exigibles, los
aleatorios, a plazo, o litigiosos, pueden ser el objeto de la cesión.

1447: Los derechos sobre cosas futuras, como los frutos naturales o civiles de
un inmueble, pueden igualmente ser cedidos con anticipación.

1448: Pueden también cederse los créditos que podrían resultar de convencio-
nes aún no concluidas, como también los que resultaren de convenciones ya
concluidas.

¿Qué derechos no pueden cederse? o sea ¿qué derechos son incesibles?

Se vuelve al 1444: "...a menos que la causa no sea contraria a alguna prohibi-
ción expresa o implícita de la ley, o al título mismo del crédito.

De allí se deduce que si bien en principio todo derecho puede ser cedido, la incesi-
bilidad puede tener origen:

a.- Convencional: por acuerdo de partes y dicha prohibición debe constar en el

título.
b.- Legal:
- caso del art. 1445, derechos inherentes a la persona.
- 1449-2959 y 2963 los derechos de uso y habitación ya que se considera que
son derechos concedidos "intuitu personae".
- las esperanzas de sucesión (1449) no pueden cederse las herencias futuras,
ello sería inmoral.
 188

- los derechos a alimentos futuros (1453).

- la indemnización por accidentes de trabajo (ley 9688).
- las pensiones militares o civiles, excepto en la proporción en que por ley pue-
de embargarse.
- el derecho adquirido por un pacto de preferencia en la compraventa.

La cesión de un crédito en contra de una prohibición legal es nula.

14.3.2.- Efectos
Cedente
Se producen entre desde la celebración de la cesión
Cesionario

- El cesionario ocupa el lugar del cedente y adquiere los mismos derechos (3270).
- El deudor cedido puede oponerle al cesionario las mismas defensas y excepcio-
nes que tenía contra el cedente (1469 y 1474).

14.3.3.- ¿Qué obligaciones tienen cedente y cesionario?

a.- El cedente debe transmitir el crédito al cesionario por el monto del mismo, aun-
que el cesionario le haya pagado menos y tiene que entregarle el título del cré-
dito si existiese.
b.- El cedente, si la cesión fue onerosa (cesión venta-permuta), debe la garantía
de evicción. O sea que responde por la existencia y legitimidad del derecho que
transmite. Es llamada también garantía de derecho. Así lo dispone el art. 1476,
salvo que lo hubiese cedido como dudoso.
¿Qué alcance tiene esta garantía de derecho? El Codificador distingue entre
quien cede de buena fe (1477: el cesionario tendrá derecho a la restitución del
precio pagado + daños e intereses) y el cedente de mala fe (1478: el cesionario
puede exigir además la diferencia entre el valor nominal del crédito y el precio
pagado + daños).
El cedente en la cesión onerosa no responde por la solvencia del deudor cedi-
do, llamada también garantía de hecho, salvo:
- Que expresamente hubiere asumido esa obligación.
- Que la insolvencia del deudor fuese anterior y pública (1476).
- Que el cedente fuese de mala fe, sabiendo que la deuda fuese incobrable
(1480).

c.- El cedente a título gratuito no debe ni la garantía de derecho, ni la de hecho

(1484).
¿Qué dispone el Código respecto de la acción que compete al cesionario con-
tra el cedente, en caso de insolvencia del deudor, cuando la cesión es onero-
sa? (que según ha visto responde por la garantía de hecho)
Dispone en el art. 1481 que la acción que compete al cesionario contra el ce-
dente por la insolvencia del deudor cedido es subsidiaria. O sea que, primero
deben excutirse los bienes del deudor, las garantías y luego ir contra los bienes
del cedente.
¿Qué obligaciones corresponden al cesionario?
a.- El cesionario por su parte, debe pagar al cedente el precio en dinero o en-
trega del bien en los casos de cesión - venta y cesión permuta respectiva-
mente.
b.- El cesionario debe soportar los gastos de la cesión.
c.- El cesionario diligente debe notificar al deudor cedido.
 189

ACTIVIDAD Nº 30
1.- Indique quienes se consideran terceros respecto de la cesión y qué efectos se
producen.
2.- Elabore un cuadro sinóptico que trate: fundamentos, forma, contenido de la
notificación.
3.- Exprese qué significado tiene en el Código "la aceptación del deudor cedido".
 190

ANÁLISIS DE CASOS
Una joven menor de edad, antes de finalizar quinto año del colegio, decide casarse
consiguiendo para tal fin el consentimiento de los padres. Ya en su vida matrimo-
nial, para ayudar a su marido con una deuda pendiente, desea ceder los derechos
que le competen sobre el 50% indiviso de un bien que ha heredado de un tío sin
descendencia. Analice el caso teniendo presente las normas sobre capacidad y
objeto de la cesión.
 191

UNIDAD XV:
TRANSMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES
(CONTINUACIÓN)

15.1.- TRANSMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES,

PAGO CON SUBROGACIÓN
A efectos de comprender mejor el tema que se desarrollará, primero se explicará el
pago como medio extintivo de la obligación, para luego compararlo con el pago con
subrogación que es un medio de transmisión.

El gráfico pretende mostrar el cambio de rol de los sujetos en el momento supremo

del cumplimiento:

Sujeto Acreedor: es quien Sujeto Deudor: quien debe

recibe el pago, también lla-
mado Accipiens. En un prin-
cipio era el sujeto activo,
ahora en el pago su actitud
es pasiva: evalúa si la con-
ducta del deudor es pago.
pagar o también llamado Sol-
SA SD vens. En un principio era el
sujeto pasivo. En el pago se
convierte en activo porque él
O con su actividad cumple.
C

La relación jurídica Obli-

gatoria en el momento
del pago.

El art. 725 dice que pago es "el cumplimiento de la prestación que hace al objeto de
la obligación, ya se trate de una obligación de hacer, ya de una obligación de dar".

15.1.1.- ¿Quiénes pueden realizar el pago?

1.- Lógicamente el deudor.
2.- Pero también puede realizarlo un tercero, el que puede ser interesado o no
interesado. Revestirá el carácter de tercero interesado en la medida que el in-
cumplimiento de la obligación pueda acarrearle consecuencias jurídicas. Un
ejemplo típico es el del fiador, ya que si el deudor no llegara a pagar, el acree-
dor dirigirá la acción contra el fiador.

Ahora bien, también puede realizar el pago un tercero no interesado.

Y para completar el panorama resta decir, que cuando el tercero paga puede hacer-
lo con el asentimiento del deudor, en ignorancia del deudor y aún en contra de la
voluntad del deudor. Las consecuencias de cada una de esas situaciones serán
distintas, pero eso se verá oportunamente en el pago. Por el momento con estos
conceptos podrá distinguirse el pago, del pago con subrogación.

Primer Supuesto: llegado el vencimiento del plazo en el que debía cumplirse la

obligación, el deudor voluntariamente cumple. ¿Cómo? Adecuando exactamente su
conducta a la debida. Como quien ha asumido la carga de la obligación es quien
estaba gravado con ella, la obligación se extingue, con lo que se libera el deudor y
queda satisfecho el interés del acreedor.
  
 
 
192
 
 

Es un med
dio de extin
nción Es quien pa
aga al S. Accreedor

SA SD
Relación Jurídica
J Ob
bligato-
ria en el mo
omento de p
pago.
O
C

El pago realizado por

p el deud
dor EXTING
GUE la obligación erg
ga omnes, nadie
debe nad
da a nadie..

Segundo Supuesto:: llegado el vencimien nto del plazzo en que debía

d cumpplirse la
obligación,, paga un te
ercero, o se
ea una perso
ona distinta
a del deudor.

Cuando se e dice un tercero, puedde ser propi amente un tercero (aje

eno a la relaación) o
puede ser el mismo deudor
d pero
o con dineroo suministra
ado por un tercero quee obvia-
mente no le ha donad do el dinero al deudor. Porque si le hubiera donado el diinero, el
deudor esttaría paganndo su deud da y sería ppago propiaamente dichho. Luego, cuando
una persona paga la deuda de otro, tiene derecho a reclamarle e al deudorr que le
devuelva loo que ha pagado,
p con
nservando e ese crédito todos los privilegios
p y garan-
tías. Por ta
anto la obligación se extingue
e re
especto del acreedor primitivo,
p peero sub-
siste respe e pagó. Gráficamente ssería:
ecto del que

3ro. es el solvens: paga

p la Como se su ustituye la ppersona
SA SD del Acreedoor Primitivo por la
deuda del S.D. del 3ro. que
e pagó es uun ME-
DIO DE TRA ANSMISION N.
Se subrog ga en los deerechos O
de S. A. co
ontra S. D. C

El pago realizado por un terrcero NO E EXTINGUE la obligac ción y el teercero

que actu
uó como solvens
s dirrigirá su ac
cción conttra el deud
dor. Hubo pago,
pero se d
debe algo a alguien.

Sí se extin
nguió la obligación res
specto del a
acreedor prrimitivo que
e quedó sattisfecho
con el pago por el terccero.
 193

ACTIVIDAD Nº 31
1.- A través de un ejemplo explique el concepto de subrogación.
  
 
 
194
 
 
También hhay subrogaación cuanddo el deudorr paga con dinero del tercero,
t quieen se lo
entregó pe
ero no en ca
arácter de una
u liberalid
dad, o sea con
c dinero tomado presstado.

3ro. le presta dinero al Hay sustituc

ción del S.A . por el
3ro. que se convierte enn acree-
SA SD
ara que pagu
Deudor pa ue. dor.

O
C

Como la reegla que see ha sentaddo es que e

en estos suupuestos de
e pago por tercero,
hay pago pero no extinción
e d la oblig ación, es lógico que el 3ro. SO
de OLVENS
tenga acció
ón para reccuperar lo pagado ¿Cuuáles son?

Tienen 2 tipos de acciones:

1.- Las lla

amadas accciones pers sonales con ntra el deud dor que enc cuentran suu funda-
mento o en la vincu
ulación juríd
dica existentte entre el deudor
d y el tercero, quue podrá
ser dee mutuo si el
e tercero le prestó el dinero (art. 2240).
2 Pero si el deudoor le en-
q pagara, la fuente ess el mandatto (art. 1946
cargó al tercero que 6, 1949 y 19953). Si-
tuaciónn diferente acontecería a si el terce
ero pagó ig gnorándolo el deudor een cuyo
caso, como no hu ubo acuerdo de volunttades, la fuente es una a gestión d e nego-
cios (a
art. 2298). También
T pue
ede aconteccer que el te ercero hubie era pagado en con-
tra de la voluntad del deudorr, por ello enn virtud de la
l "actio in rem
r verso" ssólo po-
drá recclamar que se le devue elva aquelloo que fue de e utilidad paara el deudoor. Pero,
estas acciones personales
p tienen
t una desventaja a. Ella se pone
p de maanifiesto
cuando los biene es del deudor son insu uficientes pa
ara pagar la as deudas, ya que
quienees pagaron revisten el carácter
c de acreedores s quirografarios o comuunes.
2.- A la paar, el orden
namiento jurídico les a acuerda la acción
a subroogatoria enn los de-
rechoss del acreed dor satisfec
cho y como consecuen ncia de ello el tercero ppagador
ocupa a el lugar de
el antiguo ac
creedor con nservando garantías
g y privilegios.

En esta un nidad se trratará, pues

s, el tema dde la SUBR
ROGACION
N cuando ppaga un
tercero o e
el deudor coon dinero de
el tercero.

Sub
brogación en
e derecho
o significa sustitución
s n.

En este ca aso se trata

a de una su
ubrogación personal, porque
p una persona oocupa el
lugar de ootra. Pero, debe recorrdarse que también existe subro ogación reaal, en el
caso de qu ue una cosa ocupa el lugar de ottra (la indem p incump limiento
mnización por
sustituye la
a prestación
n).

Mucho se ha discutido sobre la naturaleza

n jurídica de
e esta figura
a que es coompleja:
es un pago e extintivo y por otra parte hay claramente
o pero no es c una transmmisión a
ular en los derechos del acreed or. En func
título singu ción de estte análisis pueden
estudiarse las distinta
as posicione
es doctrinarrias y el derecho compa arado.

Vélez Sárssfield se ha
a inclinado por
p conside erarlo un suupuesto de transmisiónn, o sea
un cambio de acreedo or. Resulta ilustrativa la
a nota del art.
a 3189.
 195

SUBROGACIÓN

Convencional

Por Acreedor Por deudor Legal

El acreedor recibe el pago
del tercero y le transmite
sus derechos (769).
Atención: si bien el acree-
dor está obligado a recibir
el pago de un tercero, no
está obligado a subrogarlo
en sus derechos contra el
deudor (729) por eso la
transmisión debe ser ex-
presa.
Nota: A esta clase de
subrogación puede recurrir
el tercero cuando el deu-
dor se opone a que pague.
Porque es el único su-
puesto no contemplado en
la subrogación legal.
Cuando el deudor paga Por imperio de la ley el tercero que
al acreedor con dinero protagoniza cualquiera de los su-
que le prestan. El deu- puestos del 768 queda subrogado
dor subroga al que le automáticamente.
prestó el dinero en los Inc. 1ro.: pago hecho por un a-
derechos del primitivo creedor a otro que le es preferente.
acreedor ya desintere- Inc. 2do.: Pago hecho por quien esta-
sado por el pago (770). ba obligado con otros (co-deudores
solidarios) o por otros (fianzas).
Inc. 3ro.: Pago hecho por tercero no
interesado, con consentimiento del
deudor o en ignorancia del deudor
(no prevé contra la voluntad).
Inc. 4to.: Pago hecho por el ad-
quirente de un inmueble hipotecado
al acreedor hipotecario.
Inc. 5to.: Heredero que acepta con
beneficio de inventario y pa-ga con
su dinero las deudas de la herencia.
Arts. 3927-3932- Ley 17418, art. 80.

Diferencias entre la cesión de créditos y el pago con subrogación

Previamente es conveniente señalar lo que tienen en común: ambas figuras son
medios de transmisión. Tan es así que la subrogación convencional por el acreedor
según el artículo 769 en su segunda parte, dispone que está regida por las mismas
normas de la cesión de créditos.

Pero no se puede negar que cada una tiene su propia naturaleza, por lo que a con-
tinuación se señalan las diferencias.

Pago con Subrogación
1.- No genera utilidad alguna. El tercero
que paga recupera lo que dio.
2.- El tercero que paga tiene dos accio-
nes: la personal y la derivada del pago
con subrogación.
3.- En la subrogación legal y en la con-
vencional por el deudor, no se necesi-
ta de la voluntad del acreedor.
4.- La subrogación puede ser legal y con-
vencional.
5.- Salvo pacto expreso, el primitivo
acreedor no garantiza al subrogado la
existencia y exigibilidad del crédito.
6.- En el pago con subrogación hay: pa-
go y transmisión.
EN CASO DE DUDA DEBE ESTARSE POR LA CESION.
196
Cesión de Créditos
1.- Es generalmente un negocio. Se com-
pra por menos lo que vale más.
2.- El cesionario ocupa el lugar del ceden-
te. Tiene esa acción.
3.- No hay cesión si no hay acuerdo de
voluntades entre acreedor cedente y
cesionario.
4.- La cesión es siempre convencional.
5.- El cedente responde por evicción y
solvencia del crédito.
6.- En la cesión hay solo transmisión.
 197

ACTIVIDAD Nº 32
1.- Elabore un cuadro sinóptico con los efectos de la subrogación.
 198

15.2.- ASUNCIÓN DE DEUDAS

Ya se ha explicado aunque sea brevemente esta figura al exponerse sobre la evo-
lución en materia de transmisión.

Se reitera: nuestro Código no la prevé y eso es totalmente lógico, porque a la época

de su sanción, recién en Europa se esbozaban las primeras teorías sobre la mate-
ria.

La reforma de la ley 17.711 de 1.968 pudo haberla incorporado, pero no lo hizo.

Vale la pena distinguir dos clases de asunción de deudas:

a.- La llamada liberatoria: que como su nombre lo indica liberará al deudor primi-
tivo. Ello puede resultar de un acuerdo entre el primitivo deudor y el nuevo
deudor al que debe prestar conformidad el acreedor, o bien por un acuerdo en-
tre el acreedor y el nuevo deudor en el que liberen al primitivo deudor. Enton-
ces sí se produce la sustitución de un deudor por otro y en ambos casos ha
tomado intervención el acreedor a quien no le es indiferente la persona del
deudor.
b.- La llamada acumulativa: en la que el deudor originario, al no quedar liberado
se une al nuevo deudor, teniendo el acreedor, en consecuencia, dos deudores.
No hay en este supuesto transmisión.

ANÁLISIS DE CASO
Juan González es acreedor de Diego López en razón de un contrato de mutuo por
la suma de $ 10.000 cuyo vencimiento está pronto a operar. Marcos García, quien
se encuentra distanciado de Diego López por una vieja pelea familiar, ofrece pagar
el crédito a González pero subrogándose en los derechos del acreedor y para co-
brarle él el crédito a Diego López.

Analice el caso:

1.- ¿Qué clase de tercero es el que desea pagar?

2.- ¿Qué posibilidades tiene?
3.- ¿Cómo logrará su cometido?
4.- Indique en función de qué artículos es procedente la solución.
 199

UNIDAD XVI:
RECONOCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES

16.1.- DEFINICIÓN
Art. 718: "El reconocimiento de una obligación es una declaración por la cual una
persona reconoce que está sometida a una obligación respecto de otra persona".

Al comenzar el Libro II el propio Codificador en la nota al art. 495 expresa que las
definiciones no son propias de un Código, pero en referencia a este instituto formula
la que se acaba de transcribir. De la sola lectura surge un primer inconveniente: "El
reconocimiento es una declaración por la cual se reconoce...". Se está definiendo
con lo definido y por tanto poco se ha avanzado en el esclarecimiento del tema.

La doctrina ha elaborado entonces una definición:

El reconocimiento es el acto jurídico mediante el cual el deudor de una

obligación admite estar obligado.

La ventaja de esta definición está en que, al no utilizar la palabra declaración del

art. 718, abarca no sólo el reconocimiento expreso sino también el tácito previsto en
el Código en el art. 720.

Resulta conveniente conocer los dos sistemas existentes en materia de reconoci-

miento:

a.- Sistema clásico: en el que el reconocimiento opera como confesión que sirve
de prueba a una obligación anterior e interrumpe la prescripción.
b.- Sistema alemán: en el que el reconocimiento opera como fuente constitutiva de
una nueva obligación.

¿Qué sistema ha seguido nuestro Código?

Ha seguido el primero, por lo tanto frente a cualquier duda que pudiera presentarse
en este sentido, debe recurrirse al sistema en el que fue concebido el reconocimiento.

Sobre la Metodología utilizada cabe expresar lo siguiente: se ha ubicado el reco-

nocimiento en el Libro II, Sección I, Título XV, o sea en el ámbito de la teoría gene-
ral de las obligaciones, como si los únicos que pudieran reconocerse fuesen los
derechos personales, cuando en realidad el reconocimiento puede tener como obje-
to otra clase de derechos.

En todo caso debió ubicarse el tema en la Sección II, relativa a los hechos y actos
jurídicos, pues el reconocimiento viene a constituir un medio de prueba de aquellos
para casos en que se hubiera perdido el instrumento en el que constaban.

Hay autores que sostienen que el reconocimiento en vez de tratarse como un insti-
tuto por separado, podria haber sido distribuido en sus artículos:

a.- Cuando cumple una función probatoria: en la teoría de los hechos y actos jurí-
dicos, y
 200

b.- cuando cumplen una función interruptiva de la prescripción: en la Sección III del
Libro IV.

En cuanto a su naturaleza jurídica, la posición mayoritaria en la doctrina sostiene

que se trata de un acto jurídico, pues la persona que reconoce tiene como fin in-
mediato admitir que es deudora y en esa medida soportará las consecuencias
jurídicas.

Caracteres

Declarativo: y no constitutivo de derechos. Esta característica responde en for-

ma directa al sistema clásico que concibe el reconocimiento como una confesión
de una obligación preexistente. Ello concuerda con el art. 723, que en caso de
existir una diferencia entre el título original y el nuevo, que agrava la prestación
original, dispone que debe estarse por el título primordial, si no hubiera una nue-
va y lícita causa de deber.

Unilateral: Es necesaria la sola voluntad de quien reconoce.

Irrevocable: Una vez que se ha producido el acto de reconocimiento no puede el

otorgante retractarse. La excepción está dada por el reconocimiento realizado
por testamento, que al constituir un legado, puede revocarse. Pero, si no se trata
de una liberalidad, sino que de verdad hubo una deuda real, es irrevocable.

Clases

Expreso Tácito

La voluntad se exterioriza 722:el acto Resulta de actos de una persona que

debe contener: revelan inequívocamente su voluntad
de admitir la deuda.
a.- Causa de la obligación original o
sea la fuente de donde proviene 721: pone un caso: los pagos parciales.
sea un contrato, un delito o la ley.
b.- Su importancia: aquí debe figurar Otros casos:
la prestación (de dar, hacer o no
hacer). - pago de intereses, constitución de
c.- La fecha de la obligación origi- garantías,
nal: nuevamente se pone de mani- - gestiones para un arreglo
fiesto el sistema clásico seguido extrajudicial,
por el codificador en esta materia: - pedido de prórroga para satisfacer
como interrumpe la prescripción, una obligación.
debe ir corriendo el plazo.

Para saber ello, o sea si no estaba

prescripto, debe figurar la fecha de la
obligación original.
 201

ACTIVIDAD Nº 33
1.- ¿Qué formas son requeridas en el caso del reconocimiento expreso?
2.- Enumere y desarrolle sintéticamente los requisitos a que está sometido el re-
conocimiento.
3.- Sintetice los dos efectos propios del reconocimiento mediante ejemplos.
 202

ANÁLISIS DE CASO
José Alvarez, de profesión médico y de especialidad endocrinólogo, obtiene una
beca de perfeccionamiento en el exterior por dos años. Por ese motivo celebra un
contrato de locación instrumentado por escrito con otro colega de su misma espe-
cialidad, Juan Ibáñez, en virtud del cual le alquila su consultorio.

También convienen en forma verbal un precio por la cesión de la clientela profesio-

nal. Luego del primer año de la beca, José Alvarez vuelve a Salta a pasar sus va-
caciones y frente a un reclamo de su colega Ibáñez por el incumplimiento del se-
gundo contrato, reconoce la obligación.

- Analice el caso detenidamente indicando los sujetos, el objeto y la causa según el

art. 722.
- Tenga en cuenta además el art. 719 y 953.
- ¿Podrá Juan Ibáñez hacer valer jurídicamente el reconocimiento? Sí, ¿por qué?
No, ¿por qué?
 203

UNIDAD XVII: MEDIOS EXTINTIVOS

Este tema marca una etapa muy importante del programa, relacionada con un mo-
mento culminante en la vida jurídica obligatoria: su muerte o extinción.

Al tratar de los caracteres de la obligación en el primer punto del programa se seña-

laban:

a.- La bipolaridad: explicitada en referencia al crédito-deuda o poder-deber que

es la esencia de la obligación.
b.- La alteridad: como necesidad de la existencia de dos sujetos: uno en el polo
activo y otro en el polo pasivo de la obligación.
c.- La coercibilidad: analizada en el ámbito de los efectos como la posibilidad jurídi-
ca, no física, de obtener el cumplimiento de manera forzada. (505), y finalmente.
d.- La temporalidad: que se pone de manifiesto en esta parte de la materia.

¿Por qué se ha señalado a la temporalidad como una característica fundamental de

la relación de obligación? Porque la misma tiene esencialmente comienzo y fin. El
comienzo está dado por el acto, hecho o relación jurídica que la engendra: contrato,
cuasi contrato, delito, cuasi delito y ley por citar a las fuentes tradicionales, sin olvi-
dar las otras como la voluntad unilateral, la sentencia judicial, el enriquecimiento sin
causa, el abuso del derecho, etc..

Y el final de la relación jurídica obligatoria, será el desarrollo de las unidades a con-

tar desde el número 17 hasta el número 21.

Las obligaciones se parecen a los seres vivos: desde que nacen están irremedia-
blemente condenados a morir, de una manera o de otra.

De ello se desprende que la obligación no es eterna y su muerte es un momento

necesario. La sola idea de eternidad choca con el concepto de vínculo obligacional.
No es imaginable un deudor, el que al contraer obligaciones compromete parte de
su libre actividad, lo haga para toda su vida.

Además la extinción de la obligación permite:

a.- La liberación del deudor, que recupera parte de esa libre actividad, comprome-
tida en función del acreedor. No se olvide que la prestación es conducta del
deudor.
b.- La satisfacción del interés del acreedor: que fue lo que lo motivó precisamente
a celebrar el acto jurídico en el caso de una obligación contractual, o la expec-
tativa cubierta en el caso de una obligación de fuente extracontractual o legal.

La obligación, en otras palabras, vivió para su muerte.

Pero, no todos los medios extintivos representan para el acreedor la misma satis-
facción, pues como se verá hay toda una gama de medios que muestran una varie-
dad que va, desde la satisfacción del interés del acreedor en un 100% (pago), hasta
un 0% (como la imposibilidad de pago).

Gráficamente puede representarse la vida obligacional:

Nacimiento o causa Fuente 499 Muerte o Extinción 724 + otros medios

Vigencia temporal de la obligación

 204

Tan importante es el momento final que si el acreedor no pudiera o no quisiera arbi-

trariamente recibir el pago del deudor, el ordenamiento jurídico le brinda al deudor
la posibilidad de "liberarse" a través del pago por consignación, que ya se estudiará
oportunamente.

¿En dónde se encuentran los medios extintivos de las obligaciones?

Pueden sistematizarse de distintas maneras, todas válidas y los autores de las dife-
rentes obras de obligaciones así lo han hecho.

I.- Medios extintivos del art. 724

El Código Civil, en el Libro II - Sección I - Parte II - Título XVI trata la extinción de

las obligaciones.

- Pago: (725) Cumplimiento de la prestación que hace al objeto de la obligación, ya

se trate de una obligación de hacer, ya de una obligación de dar.
- Novación: (801) Es la transformación de una obligación en otra.
- Compensación: (818) Tiene lugar cuando dos personas por derecho propio, reú-
nen la calidad de acreedor y deudor recíprocamente, cualesquiera que sean las
causas de una u otra deuda. Ella extingue con fuerza de pago, las dos deudas, has-
ta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas comenzaron a coexistir.
- Transacción: (832) Las partes, haciéndose concesiones recíprocas, extinguen
obligaciones litigiosas o dudosas.
- Confusión: (862) Cuando se reúne en una misma persona, sea por sucesión uni-
versal o por cualquier otra causa, la calidad de acreedor y deudor; o cuando una
tercera persona sea heredera del acreedor y deudor.
- Renuncia de los derechos del acreedor: Que es el género.
- Remisión de la deuda: (877) Es la especie de renuncia que corresponde a las obli-
gaciones. Opera cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el documento
original en el que consta la deuda, si el deudor alegare que no la ha pagado.
- Imposibilidad de pago: (888) Cuando la prestación que forma la materia de ella,
viene a ser física o legalmente imposible sin culpa del deudor.

II.- Medios extintivos citados en la nota del art. 724

- Cumplimiento de la condición resolutoria: Debe recordarse que mientras está

pendiente la condición resolutoria se producen efectos jurídicos. El cumplimiento
de la condición resolutoria los hace cesar para el futuro. Es por tanto un verdadero
medio extintivo.
- Vencimiento del plazo resolutorio: O sea del plazo final que produce la extin-
ción de la obligación para el futuro.

La nota señala la anulación y la prescripción como medios extintivos, pero los auto-
res no los admiten como tales. La anulación no es un medio extintivo, porque sólo
se extingue lo que tiene vida y la anulación supone una obligación inválida. La anu-
lación no libera al deudor de nada, sino que pone de manifiesto justamente que el
deudor no estaba obligado.

La prescripción por su parte, afecta la acción, pero no al derecho. Por tanto, no es

un medio extintivo, pues la obligación desprovista de acción se convierte de obliga-
ción civil en obligación natural. O en otras palabras, los medios extintivos extinguen
el vínculo obligacional, no ocurre eso en la prescripción.
 205

III.- Pago por entrega de bienes

(799) En el Código Civil ha sido tratado como un capítulo del pago. Cuando el acree-
dor recibe voluntariamente por pago de la deuda alguna cosa que no sea dinero, en
sustitución de lo que se le debía entregar o del hecho que se le debía prestar.

IV.- Por extinción del contrato que las engendra

Este medio sólo es válido para las obligaciones que tienen origen contractual, ya
que al extinguirse la fuente de donde provienen, también perecen las obligaciones
emergentes de la misma.

- Resolución: opera por una disposición legal que pone fin al contrato por una cau-
sa sobreviniente. Se va a extinguir el contrato con efecto retroactivo. Ejemplo:
1198 (teoría de la imprevisión); 1204 (pacto comisorio) y 1202 (seña).
- Rescisión: opera por renuncia de una de las partes, amparada ésta en una dis-
posición legal, ejemplo: 1638 (locación de obra) o en una cláusula contractual
(ejemplo: si se pacta que una de las partes pueda rescindir el contrato cuando
quiera, debiendo notificar fehacientemente a la otra con una anticipación no menor
de x días).
- Distracto: opera cuando las partes de común acuerdo extinguen la obligación
para el futuro. Ejemplo: Art.1200.

V.- Causas que atañen a ciertas obligaciones

- Muerte: Cuando en la unidad tercera se estudian los efectos de las obligaciones y

de los contratos se ve que se extienden a las partes y a los sucesores universales,
salvo el caso de las obligaciones inherentes a la persona del art. 498. La muerte
también opera de medio extintivo en materia de locación de obra (1640); de so-
ciedad entre dos personas (1758); en el mandato (1963) y en ciertos derechos
reales (usufructo: 2920 y uso-habitación del 2969).
- Incapacidad: Influye en la cesación del vínculo obligacional. Si es declarado de-
mente, cesa respecto de la persona del deudor, pero no por ello no cobrará el
acreedor, el que puede ir contra el patrimonio del insano administrado por el re-
presentante legal.
- Abandono: Ya se ha visto que opera como medio extintivo de las obligaciones
"propter rem".

VI.- Concursos

- Caducidad Concursal: Art. 253 de la ley 19551/72. Quien, como consecuencia

de un concurso sufrió una inhabilitación, ya una vez rehabilitado, no tiene que pa-
gar los saldos impagos del concurso con los bienes adquiridos después de la
rehabilitación. Es lógico, si no, no saldrá nunca de la situación de insolvencia.
 206

ACTIVIDAD Nº 34
1.- Realice una búsqueda en los distintos tratados sobre la materia y elabore por lo
menos dos clasificaciones de los medios extintivos.
2.- Explique cuál es la razón de su elección.
 207

PAGO
El pago es el medio extintivo por excelencia de las obligaciones.
De allí su importancia.

El Art. 725 lo define como:

El cumplimiento de la prestación que hace el objeto de la obligación, ya se

trate de una obligación de hacer, ya de una de dar.

O sea que el pago es conducta, pero no cualquiera, sino exactamente la debida,

sea que la obligación tenga origen contractual o extracontractual.

Se descarta con esta explicación el sentido vulgar de la palabra pago, como cum-
plimiento de una obligación de dar sumas de dinero. En el Código Alemán este úl-
timo es el sentido de la palabra pago.

Naturaleza jurídica
Se ha discutido mucho cuál es la naturaleza jurídica del pago: si se trata de un acto
jurídico o de un hecho jurídico.

La cuestión de su naturaleza representa no sólo interés científico, sino también

práctico.

Como puede advertirse el acto jurídico requiere voluntad en los sujetos, ya que se-
gún el 944 es el acto voluntario, lícito que tiene por fin aniquilar derechos.

El hecho, en cambio, no requiere voluntad en los sujetos, porque según el 896 es el

acontecimiento susceptible de extinguir derechos u obligaciones.

La voluntariedad del acto traerá aparejada el "animus solvendi" o intención de pagar

la deuda.

También repercutirá en el régimen de la prueba porque no se pueden probar los

hechos y los actos por los mismos medios.

La doctrina mayoritaria afirma que el pago es un acto jurídico en función del art.
944. En referencia a este punto el Dr. Ernesto Wayar define al pago como un acto
jurídico de libertad restringida. Es decir, como un hecho humano, producido con
intención, discernimiento y libertad para realizar el contenido de la obligación. Ya en
la primera parte se dijo que es preferible hablar de "libre actividad" que de libertad.
Cuando la obligación tiene como fuente el contrato, allí el deudor compromete parte
de esa libre actividad. Cuando la obligación nace del acto ilícito o de la ley, parte de
su libre actividad ha quedado comprometida desde la producción del hecho o desde
la vigencia de la norma.

Pero aún entre quienes sostienen que es un acto jurídico, no están de acuerdo si es
un acto unilateral o bilateral.

El Dr. Jorge Llambías sostiene que el pago es un acto jurídico unilateral, que según
el art. 946 es aquel en el que basta una sola voluntad para formarlo. En otras pala-
bras sólo se requiere la voluntad del "solvens" que es el sujeto que paga. Y consi-
 208

dera que es así porque el propio Código contempla el pago por consignación en el
art. 756. Se trata de un medio de extinguir la obligación ante la negativa arbitraria
del acreedor a recibir el pago, requiriéndose sólo la voluntad del deudor.

El Dr. Busso, por su parte, considera que es un acto bilateral porque es necesaria la
concurrencia de las dos voluntades: del solvens y del accipiens, que recibe el pago.
No considera al pago por consignación un verdadero pago, utilizando las propias
palabras del codificador en el art. 759. Se trata de un mecanismo que la ley prevé
para que el deudor pueda liberarse de la obligación, a lo que legítimamente tiene
derecho. Justamente el pago por consignación no va a desarrollarse en el ámbito
de la privacidad del acreedor y deudor, sino que su escenario serán los tribunales
de justicia.

No ha faltado quien ha considerado al pago como un contrato. Esta postura resulta

insostenible; el contrato tiene como misión la creación de obligaciones, no su extin-
ción. El contrato representa la libertad, el campo de la autonomía de la voluntad. En
el pago no tiene el deudor libertad de elegir qué conducta realizar, sino que por el
contrario debe adecuarse a la prestación. Si no, no habrá pago.

La doctrina minoritaria considera al pago como un hecho jurídico. Entre ellos se

encuentran: Acdeel Salas, Arauz Castex y los autores de la obra básica que sigue el
programa. Sostienen esta opinión en razón de que entienden que el pago es "la con-
ducta del deudor y su adecuación objetiva a los términos y contenido de la obliga-
ción". Por tanto si el deudor desplegó la conducta que se adecua a la prestación:
CUMPLIO. O sea, ese acontecimiento fue capaz de producir la extinción de la obliga-
ción, quizás sin que el sujeto que la cumplió lo hiciera con intención de cumplir (ani-
mus solvendi) o voluntariamente (animus praestandi). Tan es así que el ejemplo que
mejor sirve para interpretar esta postura es el de las obligaciones de no hacer. Pién-
sese en alguien que se compromete a no abrir una farmacia en diez cuadras a la
redonda del lugar donde se ubicaba la farmacia, que acaba de vender y que por la
comisión de un ilícito es recluido en una cárcel con pena privativa de libertad. Cumple
con su obligación de "abstención" aún cuando no tuviere intención de hacerlo.

Se desarrollan estas dos teorías porque tienen incidencia continua en el pago.

 209

ACTIVIDAD Nº 35
1.- Desarrolle brevemente por qué el pago sería un acto debido, teoría sosteni-
da por Carnelutti, diferenciando el negocio jurídico, del acto ilícito.
 210

ELEMENTOS DEL PAGO

- Sujetos ¿quiénes?
identidad
- Objeto ¿qué y cuánto? Principios de e
integridad
- Lugar ¿dónde? Principio de localización

- Tiempo ¿cuándo? Principio de puntualidad.

SUJETOS
¿Quiénes pagan?

De la misma manera que al formarse el vínculo obligatorio se necesitaba la persona

del acreedor y del deudor, en el momento de su fiel cumplimiento que es pago, se
requiere de los siguientes sujetos:

Deudor (titular del "ius solvendi")

aquel que
Representante del Deudor
efectiviza
Solvens
la conducta
- Acreedor con asentimiento del deudor
debida 3ero. que
- en ignorancia del deudor
puede ser
- en contra de la voluntad del deudor

Acreedor
Accipiens: aquel que recibe el pago
Representante del

En referencia a los sujetos, se va a plantear el tema de la capacidad, vinculada de

este modo a la discutida naturaleza jurídica del pago: pues si es un hecho no se
requiere la capacidad en el sujeto que paga y si se trata de un acto jurídico es in-
dispensable tal capacidad.

Por de pronto el art. 726 va a disponer que para realizar el pago es necesario ser
capaz de hecho y el art. 738 exigirá para transferir la propiedad de la cosa, tener
capacidad de enajenarla.

Sin embargo la doctrina está de acuerdo en que este requisito no es indispensable

cuando se trata de la ejecución de un hecho o de una abstención en la medida en
que el hecho o la abstención sean exactamente las debidas. Piénsese en una obli-
gación de hacer, como cortar el césped, realizada por un incapaz ¿sería susceptible
de invalidarse? Si como consecuencia de la nulidad, debe devolverse al represen-
tante del incapaz lo que pagó, para que el representante del incapaz entregue al
acreedor la misma cosa.

Los que sostienen que el pago es un acto jurídico, insistirán en que hay supuestos
en los que se aprecia la falta de capacidad en el sujeto que paga y así se citan los
casos en que el incapaz entregó una cosa de mejor calidad que la que debía o que
pagó antes de lo debido, etc.. A esto responderán quienes sostienen que es un he-
 211

cho, que esos casos encuentran solución jurídica, no por la incapacidad del sujeto
sino porque hubo pago por error o pago sin causa.

De todas maneras lo expuesto permite mostrar de una manera elocuente cómo en

el derecho, existen tantas interpretaciones como sujetos con criterio y conocimiento
jurídico se expidan fundadamente. Es precisamente porque es una de las ciencias
sociales y no una ciencia exacta.

Importante es señalar también que el sujeto que paga no debe comportarse de ma-
nera que perjudique a otros acreedores, porque si de su pago a un acreedor resul-
tara daños a otros, por imperio del art. 737, ese pago es de ningún valor. Tal sería
el caso de un deudor que pagara a un acreedor cuyo crédito no es exigible y ese
pago provocara la insolvencia del deudor y no pudiera afrontar deudas ya vencidas.

¿Cómo se resuelve una situación así? Ese pago será ineficaz respecto de los
acreedores que han sufrido el perjuicio, los que a través de la acción revocatoria
podrían llegar hasta los bienes con los que se ha pagado fraudulentamente.

Igualmente el solvens deberá verificar antes de pagar que el crédito que va a can-
celar se encuentre libre de gravámenes, o sea disponible por parte del acreedor. Es
decir, que no haya sido embargado o prendado, pues si ello hubiese ocurrido recae-
rá la sanción prevista en el 736, para el caso de que le pagara al acreedor el crédito
del que ya no dispone.

Finalmente cuando se va a cumplir con una obligación de dar cosas ciertas, es in-
dispensable para transferir la propiedad, ser dueño de la cosa. Así lo dispone el art.
738 que es una explicación del art. 3270: "nadie puede transmitir a otro sobre un
objeto, un derecho mejor o más extenso que el que gozaba".
 212

ACTIVIDAD Nº 36
1.- Explique ¿qué pasa cuando se paga co cosa que no pertenece al que paga?
Distinga:

1.1.- La situación de quien recibe la cosa;

1.2.- La situación de quien paga;
1.3.- La situación del verdadero dueño de la cosa con que se paga.
 213

PAGO POR TERCERO

Se discute si el pago por tercero puede llamarse verdaderamente pago, en el senti-
do de que pago es CONDUCTA o ACTIVIDAD DEL DEUDOR. Acá se está en pre-
sencia de actividad cumplida por un tercero, lo que llena una función satisfactoria
del interés del deudor.

Debe distinguirse:

Dr.Llambías lo define como: quien no siendo deudor,

Interesados
puede sufrir un menoscabo en un derecho propio si
726
no paga la deuda.
Terceros

No interesados
Quien no sufre perjuicio alguno si no paga la deuda.
727-728 y 729

En principio el acreedor está obligado a aceptar el pago hecho por un tercero (729),
pero a lo que no está obligado es a subrogarlo. Este punto ya fue oportunamente
explicitado.

Ahora bien, ¿por qué se hace la distinción entre tercero interesado y no interesado?
Porque en el caso de que acreedor y deudor de manera conjunta se opusiesen a
que el pago lo realice un tercero, sólo podrá hacerlo si es interesado.

Cuando es tercero no interesado, sólo podrá pagar si lo acepta el acreedor. En ca-

so de su negativa, no puede el tercero no interesado recurrir al pago por consigna-
ción. Acá se pone de manifiesto el carácter relativo de la relación jurídica obligacio-
nal, que excluye a los terceros.

Distintas situaciones de pago por tercero

El 3º que paga asume la posición del mandatario: tiene la acción

del mandato y la de la subrogación legal (768 inc. 3).
P Con
Recuperará lo que pagó. ¿Cuál le conviene más? Subrogación: si
A asentimiento
el crédito tenía garantía.
G del deudor 727
Mandato: si quiere cobrar intereses y el crédito pagado no los
O
llevaba(1950)
P
El 3º que paga asume la posición de un gestor de negocios y
O
puede ejercer esa acción.
R
A diferencia del caso de mandato, el gestor sólo recuperará en la
En ignorancia
medida en que el pago hecho por terceros le fue útil al deudor.
T del Deudor 727
Si la deuda era nula o estaba prescripta no podrá pedir nada.
E
También se subroga legalmente (768 inc. 3) ¿Cuál acción ejerce-
R
rá? Depende de su conveniencia.
C
E
R Cualquier 3º puede pagar en contra de la voluntad del deudor
O En contra de mientras el acreedor acepte. Si es 3º interesado puede obligarlo
S la voluntad del al acreedor a aceptar. Puede ejercer sólo la "actio in rem verso" o
deudor 728 acción de reembolso, debiendo probar la utilidad de la inversión.
No se produce la subrogación legal.
 214

OBJETO
¿Cómo debe ser el cumplimiento de la prestación que hace el objeto de la obliga-
ción?

¿Qué pago? lo que debo principio de identidad

¿Cuánto pago? todo principio de integridad

Objeto del Pago - Principios

742
740 “la misma cosa” 744
Identidad Integridad
741 “la ejecución debida” 776
777

Principio Principio

La conducta cumplida debe adecuarse exac- No tiene por qué recibir el acreedor pagos
tamente a la debida. parciales o sin los accesorios.

Excepciones Excepciones

a.- Por disposición legal: a.- Por disposición legal:

- Obligaciones facultativas: 643 (La ley
23928 de convertibilidad del austral
modificó los arts. 617 y 619 del C. Civil
que se consideraban excepciones al
principio).
Aclaración: no puede imponérsele al acree-
dor la recepción de una prestación distinta,
pero si el acreedor voluntariamente la acep-
ta, es válido; lo que no habrá es pago sino
dación en pago (779)
- Pago con beneficio de competencia
que faculta a ciertos deudores a no pa-
gar más de lo que buenamente pue-
dan (799).
- Deuda en parte ilíquida o sea cuya
cantidad no se ha determinado. Nota
del art. 819. Se paga por la parte líqui-
da.
- Insuficiencia de los bienes del deu-
dor (en realidad ya no hay pago sino
ejecución forzada de los bienes)
b.- Por voluntad de las partes: es perfec-
tamente válido que las partes pacten
pagos parciales por imperio del art.
1197.
 215

LUGAR DE PAGO: ¿DÓNDE DEBE REALIZARSE EL PAGO?

(1) En el lugar designado en la obligación

al formarse
¿Cuándo? o
en un momento posterior

en forma expresa
¿Cómo? o
en forma tácita
747
(2) En el domicilio del deudor al tiempo de cumplimiento de la obligación. Si se
muda de domicilio, el acreedor puede elegir entre el viejo y el nuevo (748)

(3) Falta de designación del lugar de pago:

- Obligación de dar un cuerpo cierto: donde la cosa existía al tiempo de con-
traerse la obligación.
- Obligación de dar sumas de dinero: art.618
- Demás supuestos regla supletoria general: en el domicilio del deudor al tiem-
po del cumplimiento de la obligación.

TIEMPO DEL PAGO: ¿CUÁNDO DEBE PAGARSE?

750: 1 Obligaciones con plazo determinado: el pago debe realizarse el día del ven-
cimiento del término.Como los días se cuentan por entero, el plazo se cumple a las
24 hs. de ese día.

751: 2 Obligaciones sin plazo señalado: si las partes no se ponen de acuerdo, lo

fijará el juez.

752: 3 Obligaciones a mejor fortuna: o sea cuando tuviese medios para pagar o
cuando pudiese, los jueces fijan el tiempo de cumplimiento de la obligación, a pedi-
do de parte.
 216

ACTIVIDAD Nº 37
1.- ¿Qué criterios se han sostenido por la doctrina en relación a los medios de
prueba del pago? ¿Qué vinculación existe entre la prueba del pago y su natura-
leza jurídica?
2.- Describa ¿qué elementos necesariamente deben constar en un recibo para ser
considerado constancia de pago?
 217

ANÁLISIS DE CASO
Manuel Arias, deudor de Joaquín González por la suma de $ 10.000 como conse-
cuencia de un contrato de mutuo, no puede hacer frente a su obligación el día de su
vencimiento. Juan Guzmán decide pagar la deuda de Arias, de quien se haya dis-
tanciado por antiguos problemas económicos que lo llevaron a la disolución de una
sociedad que había formado oportunamente para la explotación agropecuaria. Ma-
nuel Arias se opone al pago por parte de Juan Guzmán, pero no consigue nadie
que afronte su deuda.

Analice este caso:

1.- ¿Debe Joaquín González recibir el pago de Joaquín Guzmán? Sí, ¿por qué?
No, ¿por qué?
2.- ¿Puede Manuel Arias oponerse? ¿Qué valor tiene su oposición?
3.- Enuncie los preceptos legales que rigen el caso.
4.- ¿En qué situación se encontraría Juan Guzmán si se le recibiera el pago?
 218

UNIDAD XVIII: PAGO POR CONSIGNACIÓN

El nombre de esta figura jurídica señala que se trata de un pago, pero diferente del
que se acaba de analizar, ya que se llama "por consignación".
La característica de este pago por consignación, que lo diferencia del pago propia-
mente dicho, es el cómo y dónde se realiza.
Mientras el pago es un acto o hecho que protagonizan deudor y acreedor en un
ámbito de privacidad; el pago por consignación implica una demanda que se tramita
por juicio sumario en los tribunales de justicia.
Este procedimiento trae a la memoria la llamada "ejecución forzada" del art. 505 en
virtud de la cual el acreedor, cuando el deudor no cumple voluntariamente la pres-
tación, puede compulsivamente -con la intervención de los tribunales de justicia-
perseguir su cumplimiento.
Así en la obra que se sigue de los Dres. Cazeaux -Trigo Represas- se hace refe-
rencia al pago por consignación como "réplica de la ejecución forzada por el acree-
dor". En otras palabras, tanto el acreedor para obtener la satisfacción de su interés,
como el deudor para obtener su liberación, tienen medios otorgados por el ordena-
miento jurídico para conseguirlo. Es lógico que así sea, ya que si el deudor no cum-
ple, el acreedor no puede quedar desprovisto de medios: he ahí la característica del
derecho, que es la coacción. El poder del estado se manifiesta con su mayor poten-
cia justamente a través del ordenamiento jurídico, del que los particulares no pue-
den sustraerse ni alegar desconocimiento. Igualmente el derecho de liberarse del
deudor no puede quedar en manos del acreedor, cuando este último no quiera arbi-
trariamente o no pueda recibirle el pago.
Así el art. 505 ya analizado, en su última parte dice:

"Respecto del deudor, el cumplimiento exacto de la obligación le confiere

el derecho a obtener la liberación correspondiente, ... etc.

Aclarado que el pago por consignación se tramita mediante una demanda que inicia
el deudor en contra del acreedor, se deduce que deberán cumplirse los pasos pro-
cesales pertinentes y que terminará:
a.- Con la aceptación que hiciere el acreedor moroso, o
b.- Con la sentencia judicial que acoja el pago consignado en cuyo caso se libera-
rá el deudor, o
c.- Con la sentencia que rechace el pago consignado.
El artículo 756 dice:

"Págase por consignación, haciéndose depósito judicial de la suma que se debe"

Resulta limitativa esta definición; pues parecería que sólo pueden pagarse por este
medio las obligaciones de dar sumas de dinero, cuando en realidad es viable en las
obligaciones de dar cosas ciertas, de dar cosas indeterminadas cuya elección com-
pete al acreedor y en algunas obligaciones de hacer (cuando la prestación se inde-
pendiza de la conducta del deudor, objetivándose en una cosa material -confección
de un traje, preparación de una torta, pintura de un cuadro-) y le serán aplicables
las reglas sobre consignación de cosas ciertas.
 219

ACTIVIDAD Nº 38
1.- Analice el artículo 757 que enumera de manera ejemplificativa algunos su-
puestos de pago por consignación.
 220

¿Qué requisitos son indispensables a ser tenidos en cuenta para que prospere la
demanda de consignación? Porque debe tenerse en cuenta que si la misma es re-
chazada, cargará el deudor con las costas del juicio. De una manera esquemática
pueden presentarse los requisitos de la siguiente manera:

Quiénes Deudor -sus herederos- sus representantes y

SUJETOS
pueden los 3º interesados (estos últimos siempre como
758
consignar terceros, no invistiendo la calidad de deudor)

Contra Acreedor -sus herederos- representantes y

SUJETOS
quiénes se terceros habilitados para recibir el pago.
758
Modo de consigna
Cumplimiento
Qué se Cumpliéndose con los principios de identidad
OBJETO
Alude el 758, debe e integridad del pago.
758
Engloba todo Consignar

TIEMPO En el momento oportuno, ni antes ni después.

Cuándo
758

La consignación se hará a la orden del Juez

Dónde LUGAR que tenga competencia en el lugar en que
debe cumplirse la obligación.
 221

ACTIVIDAD Nº 39
1.- Explique sintéticamente cómo es el procedimiento de consignación en las
distintas clases de obligaciones previstas en el Código.
 222

ANÁLISIS DE CASO
La Sra. María M. de López es inquilina del Sr. José Zapata. No han instrumentado
por escrito la locación, pero desde julio de 1991 la han convenido en la suma de
$ 300 mensuales. En abril de 1993, intempestivamente; el Sr. Zapata le comunica
que debe pagar $ 560 mensuales. La Sra. de López no dispone de esa suma. Inten-
ta pagarle $ 300 a su locador y éste no le recibe el pago. La inquilina, afligida, recu-
rre al estudio de su abogado para consultarle qué actitud tomar.

1.- ¿Qué le recomendaría Ud.?

2.- ¿Por qué?
3.- ¿En qué artículos del Código sustentaría su consejo?
 223

UNIDAD XIX: NOVACIÓN

El artículo 801 dice:

"La novación es la transformación de una obligación en otra".

Del concepto proporcionado por el Codificador, surge que están en juego dos obli-
gaciones: una que se cambia o renueva por otra, recibiendo la primera el nombre
de "obligación anterior, primitiva o primigenia" y la segunda el nombre de "nueva" y
entre ellas difiere alguno de los elementos esenciales: los sujetos, el objeto o la
causa. Porque la única forma de que algo se "transforme" es mediante un cambio,
cambio que como se dijo puede recaer en los elementos que la configuran.

Además, la única forma de realizarse esta "renovación" es mediante un procedi-

miento muy particular, que consiste en que primero debe extinguirse la obligación
primitiva o preexistente y luego crearse la nueva obligación.

Al tratarse los medios de transmisión, se comparó a la cesión de créditos con la

novación subjetiva por cambio de acreedor como un medio extintivo, en conse-
cuencia se remite a ese gráfico.

Por lo tanto debe tenerse presente que la novación reviste dos funciones:

1.- Como medio extintivo de la obligación anterior.

2.- Como fuente creadora de la obligación nueva.

Además lo que va a diferenciar a la obligación anterior de la nueva será que varíen:

Acreedor NOVACION
- Los sujetos
OBJETIVA
Deudor Expromisión Delegación

- El objeto
NOVACION
SUBJETIVA
- La causa

Clases de NOVACION

ELEMENTOS
¿Qué elementos son necesarios para configurar una novación? De la explicación
precedente se deducen como imprescindibles:

a.- Una obligación preexistente;

b.- Una obligación nueva;
c.- Capacidad de las partes y
d.- "Animus novandi".
 224

- Principio (802). La novación supone una obligación anterior válida que le

sirve de causa fuente a la nueva obligación.
- Viciada de nulidad (802). Si la obligación anterior fuese nula de nulidad
absoluta, o se hallaba ya extinguida el día que la posterior fue contraída,
no habrá novación. Por tanto sí puede novarse una obligación que adole-
ce de nulidad relativa, entonces la novación viene a obrar como una con-
Obligación firmación del acto. Ej.: una obligación contraída por un menor de edad,
Anterior que la nova al llegar a la mayoría de edad.
- Sujeta a condición (808). Si la obligación anterior está sometida a con-
dición suspensiva y fracasa el hecho o está sometida a condición resolu-
toria y el hecho se cumple, no puede haber novación, porque no existió la
primitiva obligación que le servía de causa.
- Natural: Vélez en las notas al 515 y 802 admite la novación de una obli-
gación natural en civil. La doctrina está dividida.

- Que va a sustituir a la anterior.

- Condicional: 807. Cuando una obligación pura se convierte en una con-
Obligación
dicional, no habrá novación si la obligación nueva sometida a condición
Nueva
suspensiva se frustra y tampoco cuando la obligación nueva sometida a
condición resolutoria se cumpla.

- 805. Sólo pueden hacer novación los que pueden pagar y los que tienen
capacidad para contratar.
O sea que le es aplicable el art. 1160 que trata sobre la capacidad para
Capacidad
contratar.
- 806: Si la novación se llevara a cabo mediante un representante, éste
debe tener poder especial.

- 812: "La novación no se presume. Es preciso que la voluntad de las par-

tes se manifieste claramente en la nueva convención, o que la existencia
Animus
de la obligación anterior sea incompatible con la nueva. En caso de duda,
Novandi
no habrá novación".
Lo que debe surgir con claridad es que se extingue para crear una nueva.

Acreedor
Acontece cuando se cambia Deudor
Ambos

Novación subjetiva por cambio de acreedor: (o Delegación Activa perfecta).

817: Habrá novación por sustitución del acreedor en el único caso de haberse he-
cho con consentimiento del deudor el contrato entre el acreedor precedente y el que
lo sustituye. Si el contrato fuese hecho sin consentimiento del deudor, no habrá
novación, sino cesión de derechos".
 225

Aplicando el esquema, un ejemplo concreto sería así: S A es acreedor de S D por la

suma de $ 500 por un contrato de mutuo, S A y S A' convienen que S A' lo sustituya
y para ello presta su consentimiento S D. Extinguen la obligación S A y S D y nace
una nueva obligación entre S A' y S D.

Nótese la diferencia con la cesión de créditos en la que se produce la sustitución de

S A por SA' sin necesidad de contar con la conformidad del deudor cedido. Además
en la novación S A' nace un vínculo jurídico que nada tiene que ver con el anterior
entre S A y S D en el sentido de que S A' carece de los derechos y acciones que le
competían a S. A. como acreedor primitivo.

NOVACIÓN SUBJETIVA POR CAMBIO DE DEUDOR

Expromisión: Aparece un tercero (nuevo deudor) quien celebra un acuerdo con el
acreedor en que sustituirá al deudor primitivo, pero para que la expromisión sea
novatoria, el acreedor debe desobligar al deudor primitivo. Además el nuevo deudor
no debe subrogarse.

815: "Puede hacerse la novación por otro deudor que sustituya al primero, ignorán-
dolo éste, si el acreedor declara expresamente que desobliga al deudor pecedente,
y siempre que el segundo deudor no adquiera subrogación legal en el crédito".

En consecuencia:

La expromisión es un acuerdo entre ACREEDOR y 3ro.

La expromisión es un acto bilateral: concurren sólo las voluntades del tercero

expromitente y del acreedor. ¿Qué papel juega el deudor? Ninguno. Y justamente
si llegara a participar de alguna manera, ya no habría expromisión, sino delegación
como se verá más adelante. Al deudor simplemente se lo libera y al liberarlo se
extingue el vínculo obligacional respecto de él.
 226

Aplicando el esquema a un ejemplo concreto sería así:

S A es acreedor de S D por $ 500 por un contrato de mutuo. S A celebra un conve-

nio con un 3ro. (que actúa espontáneamente; o por pedido de otra persona y que
puede o no realizar un acto de liberalidad). En virtud del convenio el 3ro. sustituirá
al S D, comprometiéndose a pagar $ 500. Para ello S A debe liberar expresamente
a S D y formar S A el nuevo vínculo con este tercero que se denomina S D’.

Ahora bien, el art. 815 exige algo más: "Y siempre que el segundo deudor no ad-
quiera subrogación legal en el crédito".

Merece este párrafo una explicación: ¿Cuándo opera la subrogación, que significa
sustitución de una persona por otra? Cuando alguien paga por otro y entonces lógi-
camente ocupa su lugar. Pero en el caso de la expromisión, la obligación anterior
no se extingue por pago, porque nadie paga, sino porque el acreedor lo libera al
deudor, obviamente por su propia voluntad. En ese momento se extingue la obliga-
ción anterior y en virtud del convenio celebrado con el 3ro. nace la obligación nue-
va, diferente de la anterior en que ha cambiado la persona del deudor.

Podría preguntarse ¿qué pasa cuando este 3ro. paga la deuda al acreedor y no lo
hace con el deseo de realizar un acto de liberalidad, sino que quiere recuperar lo
que pagó? En opinión de los autores de la obra base que se sigue, al haberse ex-
tinguido la obligación anterior, sólo nace en cabeza del 3ro. expromitente contra el
deudor primitivo, una acción de reintegro por el "empleo útil" (2306 y 2309).

Delegación: El propio deudor ofrece al acreedor ser sustituido por otro, pero para
que sea novatoria el acreedor debe declarar expresamente su voluntad de exonerar
al deudor primitivo. Es la denominada "delegación perfecta". Por el contrario en la
delegación imperfecta, al no desobligarse al deudor primitivo, el acreedor tiene en-
frente de sí a dos deudores.

814: "La delegación por la que un deudor da a otro que se obliga hacia el acreedor,
no produce novación si el acreedor no ha declarado expresamente su voluntad de
exonerar al deudor primitivo.
 227

Aunque la delegación podría tratarse como una institución independiente de la no-

vación, nuestro Código Civil al igual que el Código Civil Francés, la consideran co-
mo uno de lo casos de novación subjetiva por cambio de deudor.

En consecuencia:

La delegación es un acuerdo entre el DEUDOR y un 3ro.

Gráficamente sería así:

Aplicando el esquema a un ejemplo concreto, sería así: S A es acreedor de S D por

$ 500.- por un mutuo. A su vez S D es acreedor de un 3ro. (SD’) S D acuerda con S
D’ que éste se constituya en deudor de S A. Producida la delegación, se extingue la
relación entre S A y S D. Nace el vínculo entre S A y S D’.

NOVACIÓN OBJETIVA
Se ha desarrollado con mayor detenimiento la novación subjetiva porque a veces
presenta dificultades para su comprensión. Contrariamente la novación objetiva es
mucho más sencilla.

Ocurre por:

a.- Cambio de la prestación: por ejemplo se transforma una obligación de dar en

una de hacer o una de dar sumas de dinero por otra de dar cosas ciertas, ex-
tinguiendo el vínculo anterior y dando nacimiento a una nueva.
b.- Cambio de causa fuente: cuando un contrato de locación se convierte en uno
de compra-venta, en cuotas, etc.
 228

ACTIVIDAD Nº 40
1.- Represente gráficamente una novación objetiva por cambio de prestación o de
causa fuente.
2.- Analice en un cuadro qué cambios producen novación y cuáles no.
 229

EFECTOS
¿En qué van a consistir? En la extinción de la obligación anterior y el nacimiento de
la nueva.

803: Se va a extinguir la obligación primitiva con sus accesorios (o sea las garan-
tías - los privilegios), salvo que contemporáneamente a la novación se estipule que
no se extingan y esos accesorios pasen a la obligación nueva.

¿Cuándo no se extingue la obligación primitiva?

a.- Cuando la nueva obligación está supeditada al cumplimiento de condición sus-

pensiva o resolutoria y esta falla no se cumple (caso del art. 807).
b.- Ante la insolvencia del deudor sustituido, que se encontraba en estado de fa-
lencia patrimonial al momento de celebrarse al acto novatorio (caso del art.
816).
c.- Explique por qué razón el art. 811 constituye una excepción a la regla general
contenida en el art. 525.
 230

ANÁLISIS DE CASO
Guillermo Martearena y Javier López han contraído una obligación de dar sumas de
dinero por $ 100.000.

Su acreedor, Diego Luna, oportunamente les puso como condición para el présta-
mo que un tercero lo garantizara con hipoteca. Cerca del vencimiento del término,
convienen novar la obligación, sustituyendo la prestación por maquinarias agrícolas.
El acreedor insiste en mantener la garantía para la nueva obligación.

Resuelva este caso:

1.- Analice los efectos la novación.

2.- ¿Es viable el reclamo del acreedor de mantener la garantía para la nueva obli-
gación? ¿Sí? ¿No? ¿Por qué?
3.- A la luz de los arts. 804, 503 y 1195 in fine, ¿qué asesoramiento podría Ud.
haber brindado a las partes?
 231

DACIÓN EN PAGO
Se trata de un medio extintivo de las obligaciones que el Codificador ha ubicado
dentro del Título XVI referido al pago, en el Capítulo VII, llamándolo "pago por en-
trega de bienes", denominación que representa muy bien a esta figura jurídica.

Recordando el pago, se sabe que es el cumplimiento de la prestación que hace el

objeto de la obligación y que el acreedor no está obligado a recibir en pago una
prestación distinta (principio de identidad).

Pero como bien se ha expresado, "no está obligado", lo que significa que si el
acreedor voluntariamente recibe una prestación diferente, es perfectamente válido.
¿Por qué? Por el principio de la autonomía de la voluntad.

779: "El pago queda hecho, cuando el acreedor recibe voluntariamente por el pago
de la deuda, alguna cosa que no sea dinero en sustitución de lo que se le debía
entregar, o del hecho que se le debía prestar".

Aparece en este artículo una reserva: lo único que no puede recibir el acreedor en
cuenta de la prestación es dinero. ¿Qué habrá querido significar Vélez Sarsfield?
Razonando: si la prestación debida no se cumple y en cuenta de ella se entrega
una suma de dinero. ¿No se parece a una liquidación de mutuo acuerdo de los da-
ños y perjuicios que el incumplimiento acarrea? O sea que, si se permitiese la en-
trega de una suma de dinero en cuenta de la prestación, se confundiría la dación en
pago con la indemnización y no se sabría cuándo estaríamos en el supuesto del
artículo 503 inc. 3º, y cuándo en el supuesto del 779.

Restaría una explicación más, con lo que hasta esta altura del programa se ha vis-
to, surgiría el interrogante de cómo distinguir la dación en pago de la novación obje-
tiva por cambio de objeto. Mientras en la novación se sustituye una obligación por
otra, en la dación sólo se sustituye el objeto y sin que se cree ninguna obligación
nueva al extinguir la que existe.
 232

ACTIVIDAD Nº 41
1.- ¿Por qué puede afirmarse que, a pesar de haberse ubicado metodológicamen-
te a la dación en pago como un capítulo del pago, Vélez no lo concibió así?
2.- Analice la pregunta teniendo en cuenta que, operada la evicción de la cosa
dada en pago, no surten los efectos señalados como propios del pago, sino
otros diferentes. ¿Cuáles son?
 233

UNIDAD XX:
(continuación) MEDIOS DE EXTINCIÓN
DE LAS OBLIGACIONES
La palabra "transacción" en el sentido vulgar, trae inmediatamente a nuestra mente
la idea de acuerdo. Idea que no hay que desechar, sino por el contrario precisarla
desde un punto de vista jurídico.

Sin duda que la transacción es un acuerdo. Es también un medio extintivo, es

decir que permite poner fin a una relación jurídica obligatoria.

Pero se debe circunscribir aún más el concepto; ¿qué obligaciones se extinguen

mediante la transacción? Las litigiosas o dudosas. Las primeras son aquellas que
han sido sometidas a proceso judicial y las dudosas aquellas en las que las partes
no tienen certeza sobre su existencia, su alcance, su monto, su legitimidad (abarca
la duda subjetiva).

Ahora bien, ¿cómo funciona este Instituto?

Las partes de común acuerdo deben hacerse concesiones recíprocas, vale decir,
renuncias recíprocas sobre sus pretensiones.

Un ejemplo sirve para ilustrar lo que hasta aquí se ha dicho: si como consecuencia
de un accidente de tránsito, del que sólo ha resultado con daños uno de los auto-
móviles, su propietario le reclama al dueño del otro auto la suma de $500 en con-
cepto de indemnización y este último ofrece pagar la suma de $ 300 y se acepta
finalmente $ 400; técnicamente se ha producido una transacción. Cada uno de los
sujetos de la relación obligatoria ha renunciado a una parte de su reclamo. En el
ejemplo se ha tratado de un derecho dudoso, porque no se ha llegado a la instancia
judicial.

El art. 832 dice que la transacción es:

Un acto jurídico bilateral, por el cual las partes, haciéndose concesiones

recíprocas, extingue obligaciones litigiosas o dudosas.

En prieta síntesis con esta introducción se han dado sus elementos. No obstante
sería conveniente que a modo de Actividad Práctica se explicitaran aún más, de
acuerdo al siguiente esquema.
 234

Elementos

1.- Consentimiento Art. 832 - 946

2.- Capacidad Art. 839 a 841: De los que pueden transigir.

De hecho Absolutos

Si celebra contrato de trabajo.

Si obtiene título habilitante y ejerce.
Relativos Si está habilitado para ejercer comercio.
El menor emancipado por matrimonio 841
Incapaces
inc.7º-135.

De derecho: 841 inc. 5º

134 inc. 1º
841 inc. 1º
y 2º, 3º, 4º y 6º.

3.- Concesiones recíprocas

4.- Fin de extinguir

litigiosas
Obligaciones ó
dudosas

METODOLOGÍA DEL C.C.

La transacción ha sido ubicada como uno de los medios extintivos de las obligacio-
nes. Vélez Sarsfield ha seguido a Freitas.

En cambio el Código Civil Francés, ha ubicado a la transacción como un contrato

particular.

Si se analiza sobre qué derechos se puede transigir, o sea el objeto de la transac-

ción, se advierte que no sólo puede versar sobre derechos personales, sino tam-
bién derechos reales, hereditarios y en cuestiones patrimoniales de derecho de
familia. Por lo que se ha criticado su inclusión como medio extintivo de derechos
personales solamente, sugiriéndose en una reforma, su inclusión en la sección de
los actos jurídicos.

NATURALEZA JURÍDICA
Se trata de un acto jurídico bilateral (arts. 944 y 946), que tiene como fin extinguir
obligaciones.

Hay quienes han sostenido que se trata de un contrato. En apoyo de esta posición
se señala el art. 833 que prescribe aplicables a las transacciones todas las disposi-
ciones sobre los contratos, respecto a la capacidad de contratar, al objeto, modo,
forma, prueba y nulidad de los contratos, con las excepciones y modificaciones con-
tenidas en este título.

Pero debe aclararse que prefiere reservarse el término contrato al acto jurídico que
crea y no al que extingue obligaciones.
 235

De todas maneras, debe pensarse que nuestro codificador, al seguir a Freitas, in-
cluyó la transacción como un medio extintivo en el art.832 y todavía se encontraba
a muchos artículos de la Sección Tercera: "De las obligaciones que nacen de los
Contratos", Título I: "De los Contratos en General" que empieza con el art. 1137.
Por ello, presumible la existencia del art. 833 que remite en todo lo que no esté ex-
presamente modificado en el título, a la sección De los Contratos.

CARACTERES
Si en algo debe prestarse atención porque derivan de estas consecuencias muy
importantes, es en los caracteres de la transacción. Quien analice detenidamente
este tema, seguramente no estará de acuerdo con el refrán popular que dice: "más
vale un mal arreglo que un buen pleito".

Es indivisible: 834 "Las diferentes cláusulas de una transacción son indivisibles, y

cualquiera de ellas que fuese nula, o que se anulase, deja sin efecto todo el acto de
la transacción".

¿Debe entenderse siempre que el artículo es aplicable al pie de la letra? Obviamen-

te que no, porque al encontrarse en el campo de la autonomía de la voluntad, será
aplicable en forma subsidiaria, en tanto y en cuanto las partes no hayan expresado
una voluntad en sentido contrario, cual sería admitir la validez parcial de la transac-
ción en caso de nulidad de una de las cláusulas.

Es importante resaltar este aspecto, porque al no encontrarse comprometido el or-

den público debe entenderse siempre la posibilidad de una aplicación flexible de
este principio de indivisibilidad.

Es de hermenéutica estricta: 835: "Las transacciones deben interpretarse estric-

tamente..." ¿Por qué? Porque una transacción, se ha dicho, importa "renuncias y
sacrificios recíprocos"; y las renuncias como implican disminución, pérdida en el
patrimonio, son siempre de interpretación restringida.

Continúa el art. 835: ..."no reglan sino las diferencias respecto de las cuales los
contratantes han tenido en realidad intención de transigir, sea que esta intención
resulte explícitamente de los términos de que se han servido, sea que se reconozca
como una consecuencia necesaria de lo que se halle expreso". O sea que, la
transacción sólo recae sobre los derechos que en ella se consignen y no en otras
que por analogías o extensión pudieran aplicarse.

Es declarativa y no traslativa de derechos: 836: "Por la transacción no se trans-

miten, sino que se declaran o reconocen derechos que hacen el objeto de las dife-
rencias sobre que ella interviene...". Es clarísimo el texto del artículo: no nace un
derecho nuevo al transigir, sino que se lo admite. Por ello no hay transmisión, sino
reconocimiento tal cual estaba ese derecho anterior a la transmisión, sin discusión
de ninguna clase.

Continúa el 836: ..."La declaración o reconocimiento de esos derechos no obliga al

que la hace a garantirlos, ni le impone responsabilidad alguna en caso de evicción,
ni forma, un título propio en qué fundar la prescripción". Es menester explicar el
sentido de esta parte del artículo. Cuando hay transmisión, se responde por la ga-
rantía de evicción, o sea por la existencia y legitimidad del derecho transmitido.
Como en la transacción no hay transmisión, no se responde por evicción. Y la con-
secuencia está en el art. 854 "La evicción de la cosa renunciada por una de las par-
tes en la transacción, o transferida a la otra que se juzgaba con derecho a ella, no
 236

invalida la transacción, ni da lugar a la restitución de lo que por ella se hubiere reci-

bido". Así también al no generar la transacción un derecho diferente, que implique
un título nuevo, no podrá ser útil para invocar la prescripción adquisitiva de diez
años.

Ahora bien, debe distinguirse otro supuesto particular cuando a raíz de una
transacción una de las partes transfiere la propiedad de una cosa suya a la otra
parte. O sea que, además de las renuncias recíprocas existe una transferencia. En
caso de que quien recibe la cosa fuera vencido en un juicio, como hubo transmi-
sión, el que la enajenó es responsable por la garantía de evicción. Consecuente-
mente el art. 855 dispone: "La parte que hubiese transferido a la otra alguna cosa
como suya en la transacción, si el poseedor de ella fuese vencido en juicio, está
sujeta a la indemnización de pérdidas e intereses, pero la evicción sucedida no hará
revivir la obligación extinguida en virtud de la transacción".

CLASES, FORMA Y PRUEBA

Clases Forma Prueba

- Versa sobre derechos Es formal y solemne 834: "...no Su prueba se confunde con su
litigiosos. se podrá hacer válidamente sino forma exigida por la ley.
- Se produce en juicio. presentándo la al juez de la cau-
Judicial sa, firmada por los interesados..."
(Interpretación Corte Suprema:
es igualmente válida por instru-
mento público).

- Versa sobre derechos Es no formal 837: "...no está suje- Se rige por las normas sobre
dudosos. ta a la observancia de formalida- prueba de los contratos (1190 y
- Se realiza en el ámbi- des extrínsecas". Principio: liber- siguientes).
Extrajudicial
to de privacidad de las tad de las formas (974).
partes. En general instrumento privado
sin forma especial.

Objeto: es amplio, excede el ámbito de las obligaciones.

Principio: 849: ... transigir sobre toda clase de derechos, cualquiera que sea su
especie y naturaleza y aunque estuviesen subordinados a una condición...

O sea que la transacción puede versar sobre los derechos patrimoniales, sean per-
sonales, reales o intelectuales.

Excepciones: 844: "Las cosas que están fuera del comercio, y los derechos que no
son susceptibles de ser materia de una convención, no pueden ser objeto de las
transacciones".

El Código realiza una enumeración: léanse los artículos 842 - 843 - 845 - 847 - 848.
 237

ACTIVIDAD Nº 42
1.- Los efectos de la transacción están íntimamente vinculados a los caracteres.
Explique por qué y cuáles son.
2.- Sobre la nulidad de las transacciones explique brevemente los artículos 857
(relativo a vicios de la voluntad), 858 (ejecución de un acto de nulidad absolu-
ta); 860 (juicio con sentencia firme); 861 (errores aritméticos).
 238

ANÁLISIS DE CASO
Dos hermanas, María Elena y Ana Inés, con motivo del juicio sucesorio de sus pa-
dres, transigen sobre la porción hereditaria en relación a bienes inmuebles situados
en Buenos Aires. En dicha transacción se explicita que a María Elena le correspon-
de el tercio que a Ana Inés, a quien le correspondió el 90 %. En otra cláusula se
señala que la porción indivisa de María Elena es de un 45 %. El abogado de Ana
Inés plantea la nulidad de la transacción.

¿Cómo se resolvería el presente caso?

 239

UNIDAD XXI: RENUNCIA Y REMISIÓN DE DEUDA

Entre los medios extintivos que enumera el art. 724 figuran:

- la renuncia de los derechos del acreedor,

- la remisión de la deuda.

A simple vista, de la lectura de este artículo parecería desprenderse que se trata de

dos medios diferentes de extinguir las obligaciones.

Sin embargo no es así. La renuncia es el género y mediante ella se abandona o se

abdica cualquier derecho; mientras la remisión de la deuda que es la especie,
importa la abdicación o abandono de los derechos personales.

Por tanto, Vélez Sarsfield en el Título XXI: "De la renuncia de los derechos del
acreedor", entre los artículos 868 y 875, trata sobre la renuncia de cualquier dere-
cho, ya que consagra principios aplicables a cualquier renuncia.

En el Título XXII: "De la remisión de la deuda", entre los artículos 876 y 887, trata
del medio de extinguir los derechos personales.

Sobre la naturaleza jurídica de la renuncia es unánime la opinión de que se trata

de un acto jurídico ya que responde a las prescripciones del art. 944, como acto
voluntario lícito que tiene por fin aniquilar derechos.

En cambio sí se ha discutido si se trata de un acto jurídico unilateral o bilateral.

a.- Quienes consideran que es bilateral, de acuerdo al art. 946, requieren para su
formación el consentimiento unánime de dos partes: de quien renuncia y del
beneficiario de la renuncia. Apoyan su argumentación en dos preceptos norma-
tivos: los artículos 875 y 868. El primero de ellos dispone que: "La renuncia
puede ser retractada mientras que no hubiere sido aceptada por la persona a
cuyo favor se hace...". El 868 dispone: ..."Hecha y aceptada la renuncia, la
obligación queda extinguida".
En ambos artículos los sostenedores de esta posición encuentran el consenti-
miento de las dos partes: renunciante y beneficiario de la renuncia.
b.- Quienes consideran que la renuncia es un acto jurídico unilateral, requieren
para su formación la voluntad de una sola persona: la del que renuncia. Esta
postura, que es la mayoritaria, desvirtúa los argumentos de la posición anterior,
explicando que la renuncia produce sus efectos aún desde antes de ser acep-
tada. Por ello la aceptación no es requisito para su existencia. En todo caso, la
aceptación lo único que provoca es la irrevocabilidad de la renuncia.

CARACTERES
1.- Es un acto jurídico unilateral.
2.- Es meramente abdicativo y no traslativo de derechos: se trata de un medio
extintivo que no transfiere derechos. En ello se diferencia de la donación, que
por ser un contrato, es un acto jurídico bilateral que necesita de la aceptación
del donatario para que tenga efectos y que tiene como finalidad transferir la
propiedad de una cosa a otra persona gratuitamente. (Ver art. 1789 y 1792).
3.- No formal: 873 la renuncia no está sujeta a ninguna forma exterior. Rige por
tanto el principio de la libertad de las formas del 974.
 240

4.- De hermenéutica estricta: 874: "La intención de renunciar no se presume y la

interpretación de los actos que induzca a probarla debe ser restrictiva".

OBJETO
El artículo 872 establece que:

a.- Pueden renunciarse todos los derechos establecidos en interés particular del
renunciante.
b.- No pueden renunciarse los derechos establecidos en mira al orden público.

Ahora bien, para explicitar mejor la regla precedente, podrá decirse que:

Los derechos patrimoniales, sean personales, reales o intelectuales: pue-

den renunciarse.

Excepcionalmente algunos son irrenunciables:

a.- Derecho a herencia futura (848, 1175).

b.- Alimentos futuros (374).
c.- Los beneficios otorgados por leyes laborales.
d.- La renuncia indefinida a pedir la división de condominio.

Por el contrario, los derechos extrapatrimoniales son irre-nunciables, (o

sea los que emanan del matrimonio, la patria potestad y los relativos al
estado de familia).

EFECTOS
La obligación se extingue por la renuncia; tratándose de derechos reales e intelec-
tuales, se pierden para el renunciante.

Se extinguen también todos los accesorios (fianzas, hipotecas, etc.).

REMISIÓN DE DEUDA
Es la renuncia de un derecho personal. En virtud de ella, el acreedor abdica de ese
derecho creditorio y queda en consecuencia liberado el deudor.

La remisión de deuda constituye una especie de renuncia y por ello le son aplica-
bles los artículos de la renuncia de conformidad al art. 876.

De esta remisión que hace el artículo 876 a los artículos 868 a 871, el único que
plantea inconvenientes de aplicación es el 869 que prevé la posibilidad de que la
renuncia pueda ser onerosa o gratuita.

En el ámbito de la remisión de deudas, a fin de que la misma pueda ser considera-

da como una figura autónoma, la única posibilidad es que sea gratuita.
 241

FORMAS

Cuando el acreedor manifiesta 885:no requiere forma especial, aún

su voluntad de renunciar cuando la deuda conste instrumento
R
público
e Expresa
verbal
m
en forma escrita
i
signos inequívocos
s
i
- Cualquier acto por el cual pueda conocerse con certidumbre la exis-
ó
tencia de la voluntad de renunciar, ejemplo: cuando el acreedor en-
n Tácita
tregue voluntariamente al deudor el documento original en que cons-
tare la deuda (877).
 242

ACTIVIDAD Nº 43
1.- Explique las condiciones para que se tenga por operada la remisión tácita por
engrega del documento
 243

ANÁLISIS DE CASO
Guillermo Abadía posee el documento original en que consta la deuda que tenía
con Diego Pérez, quien alega haber remitido dicha deuda.

Guillermo Abadía, por el contrario, aduce que lo tiene en su poder porque lo ha pa-
gado. Los acreedores de Guillermo Abadía intentan la revocación del acto a través
de la acción pauliana o de fraude del 967.

1.- ¿Qué línea de defensa opondrá el abogado de Abadía?

 244

UNIDAD XXII: PRESCRIPCIÓN EXTINTIVA

En esta materia se trata únicamente la llamada Prescripción Extintiva o Liberatoria y
no la llamada prescripción adquisitiva que es propia de los derechos reales.

La prescripción es un instituto que vincula al tiempo y su transcurso, que necesa-

riamente acontece, con los derechos.

Vélez Sarsfield ha ubicado a la prescripción en el Libro IV, Sección III: "De la adqui-
sición y pérdida de los derechos reales y personales por el transcurso del tiempo".
En su título I trata: "De la prescripción de las cosas y de las acciones en general". El
art. 3947 nos da un concepto:

Los derechos reales se adquieren por la prescripción.

Los derechos personales se pierden por la prescripción.

La prescripción es:

- Un medio de adquirir un derecho.

- Un medio de liberarse de una obligación.

Así es que en el caso de la prescripción liberatoria, transcurrido un cierto tiempo (el

que la ley determine) sin que el titular de un derecho creditorio lo ejercite, se extin-
gue la acción que acompaña al derecho y queda la obligación convertida en natural
(art. 515 inc. 2º).

La prescripción liberatoria es un instituto necesario dentro del derecho civil, pues

cumple una función específica en referencia al orden y la paz social, porque evita la
inseguridad en las relaciones jurídicas.

Entre sus elementos se citan:

1.- Transcurso del tiempo prescripto por la ley;

2.- Inactividad del acreedor, teniendo posibilidad de actuar.
3.- Que se trate de acciones prescriptibles.
4.- Que la prescripción sea opuesta por la parte interesada ya que no puede ser
declarada de oficio por el juez.

Entre sus caracteres se destacan:

1.- Es de origen legal: la ley fija los plazos y requisitos.

2.- Es una institución de orden público: así el 3965 dispone que no puede re-
nunciarse a la prescripción futura. En cambio sí se puede renunciar a la pres-
cripción ya ganada. Es lógico que así sea, porque aquí está en juego sólo el in-
terés del que renuncia.
3.- Opera sólo a instancia de parte. Por tanto no es declarable de oficio por el
juez (3964). El deudor, si desea oponerla, debe hacerlo al contestar la deman-
da o en la primera presentación en el juicio que haga quien intente oponerla
(3962).
4.- No puede ser abreviada.
5.- Es de interpretación estricta. En caso de duda debe mantenerse la obligación
como civil.
 245

SUJETOS
En materia de prescripción, debe hacerse notar que el art. 3951 considera por igual
a los particulares, como personas jurídicas de existencia física, a las personas jurí-
dicas o de existencia ideal y al estado.

El art. 3951 dice: "El Estado General o provincial y todas las personas jurídicas,
están sometidas a las mismas prescripciones que los particulares, en cuanto a sus
bienes o derechos susceptibles de ser propiedad privada, y puede igualmente opo-
ner la prescripción".

OBJETO
La pregunta es la siguiente: ¿la prescripción extingue el derecho o la acción? Existe
una discusión doctrinaria ocasionada por los artículos 3949 y 4017; mientras el pri-
mero de ellos habla de acción, el segundo habla de extinción de la obligación.

Más allá de las diferentes posiciones, que deben conocerse, corresponde dejar en
claro que:

La prescripción afecta la acción, y al privar de acción a la obligación civil,

esta obligación subsiste como natural (515 inc. 2).

Queda el derecho creditorio privado de acción. En otras palabras ese derecho cre-
ditorio carece de los efectos que señala el art. 505 en sus tres incisos, que permiten
el cumplimiento coactivo. Al quedar reducida a obligación natural, sólo podrá ser
cumplida voluntariamente por el deudor y el 515 le autoriza al acreedor a retener lo
que el deudor le entregó en pago.

ACCIONES PRESCRIPTIBLES
Principio General: 4019: "Todas las acciones son prescriptibles..." En materia de
obligaciones es ese el principio que rige. El propio artículo enumera qué acciones
no prescriben en los seis incisos que le siguen. Dichas acciones imprescriptibles
corresponden a los Derechos Reales, a Familia y Sucesiones, por lo que se remite
a su lectura simplemente.

COMIENZO DE LA PRESCRIPCIÓN
La prescripción va unidad a la acción que acompaña a un derecho. No corre la
prescripción mientras no puede ejercerse la acción.

Ello de acuerdo con la máxima latina:

"Actio non nata, non praescribitur"

Acción que no ha nacido, no prescribe

O sea que la prescripción comienza a contarse desde que el crédito (que es el de-
recho) puede ser exigido.
 246

Artículo Obligación Obligación

Obligaciones puras y simples Pueden exigirse desde la fecha de su naci-

3956 miento, por tanto la prescripción comienza a
correr desde ese momento.

Obligaciones a plazo La prescripción empieza a correr desde el

vencimiento del término.

Obligaciones condicionales La iniciación del cómputo de la prescripción se

3957 supedita al cumplimiento de la condición.

Acciones de garantía o La prescripción corre desde el día de la evic-

Saneamiento ción (sentencia que priva el adquirente de los
derechos que ostentaba).

Obligaciones con intereses o La prescripción del capital comienza desde el

3958
rentas último pago de los intereses o la renta.

Acciones derivadas de vicios La prescripción de las cosas poseídas por

de actos jurídicos: fuerza o fuerza o violencia, comienza el día en que se
3959
violencia hubiese purgado el vicio de la posesión, o sea
desde que cesó la violencia.

Obligaciones de rendir cuentas La prescripción comienza a correr desde que

y pagar el saldo los obligados cesaron en sus cargos, ya que
3960
hasta la cesación en el cargo no puede haber
cuentas definitivas.

Derechos eventuales La prescripción comienza a correr desde la

3953 apertura de la sucesión sobre la cual deben
ejercerse.

Pretensiones accionables de- La prescripción comienza a correr desde la

pendientes de la apertura de sentencia que fija el día estimado de la muerte
3954
una sucesión en caso de presunta y queda entonces abierta la suce-
muerte presunta. sión.

Pretensión de la acción reivin- La prescripción corre desde la muerte del do-

dicatoria del heredero legitima- nante (no podía ejercitarse antes porque no
rio contra los 3º adquirentes, era heredero).
de inmuebles comprendidos
3955
en una donación sujeta a la
acción de reducción por com-
prender de la legítima del he-
redero.

Prescripción
Causales
que alteran
Suspensión
el Curso de la
Prescripción
Consiste en la paralización del cur-
so de la prescripción por causas
Concepto concomitantes o sobrevinientes a
su inicio, establecidas por la ley.
3983: El período transcurrido hasta
la aparición de la causal de sus-
pensión no se pierde.
Cuando cesa la causal la prescrip-
Efectos
ción vuelve a correr hasta comple-
tar el lapso faltante.
MIENTRAS DURE LA CAUSAL
LA PRESCRIPCION DUERME.
Código Civil antes Reforma:
1.- 3966: en favor de los incapa-
ces de hecho.
2.- 3969: entre marido y mujer.
3.- 3972: respecto del heredero
beneficiario, en cuanto al crédi-
to que el mismo tuviera contra
la sucesión.
4.- 3973: entre tutores y curado-
res y sus respectivos pupilos o
curadores.
Ley 17.711:
- 3980: Suprimió el 1º supuesto,
transformándolo en dispensa de
Causales la prescripción corrida, respecto
de los incapaces carentes de
representación legal.
- Introdujo 2 nuevas causales.
- 3982 bis: la deducción de que-
rella criminal (la que suspende)
el término de prescripción de la
correspondiente acción civil in-
demnizatoria).
- 3986 in fine: la Constitución en
mora del deudor en forma autén-
tica (la que suspende por una
sola vez y por término no mayor
de un año el CURSO de la pres-
cripción liberatoria).
247
Interrupción
Consiste en la inutilización del lap-
so de la prescripción transcurrido
hasta ese momento y antes de que
haya llegado a su término, por cau-
sas establecidas por la ley.
3998: No se tiene en cuenta el
tiempo transcurrido. Cuando acon-
tece un hecho interruptivo, se re-
querirá el transcurso de un nuevo
período completo.
3986: 1º Párrafo: La prescripción se
interrumpe por demanda judicial
contra el poseedor y el deudor, aun-
que sea interpuesta ante juez in-
competente, o fuere defectuosa y
aunque el demandante no haya te-
nido capacidad legal para presen-
tarse en juicio.
3989: La prescripción es interrumpi-
da por el reconocimiento expreso o
tácito que el deudor hace del dere-
cho de aquel contra quien prescribía.
3988: El compromiso hecho en escri-
tura pública sujetando la cuestión de
la posesión o propiedad a juicio de
árbitros, interrumpe la prescripción.
(Se entiende que aún cuando el
precepto por su redacción pareciera
aplicarse a la prescripción adquisiti-
va, lo es también a la liberatoria).
 248

Plazos: relativos a obligaciones

Se sigue en este punto la esquematización elaborada

por Arauz Castex.

Clases

De 10 años
4023: Toda acción personal por crédito exigible que no tenga plazo
menor.
4025: La acción entre tutor y pupilo respecto de la administración de la
tutela.
- Jurisprudencia aplica este plazo a: cumplimiento, resolución y resci-
Ordinarias
sión de contratos, indemnización de daños y perjuicios por incumpli-
miento contractual, repetición de pagos realizados sin causa, deudas
con garantía hipotecaria; mandatarios por reembolso de anticipos
efectuados de su peculio para el cumplimiento del mandato; enrique-
cimiento sin causa; cumplimento de sentencia firme, cobro de la me-
dianería, etc..

De 5 años

4027: Acción por cobro de prestaciones periódicas que no sean cuotas

de capital (pensiones alimentarias, importe de arriendos y de todo
lo que deba pagarse por años o plazos periódicos, más cortos).
4032 inc. 1º: Acción de cobro de honorarios del abogado por pleito no
terminado.

De 2 años

4030: Acción por simulación.

4032: Acción por cobro de honorarios no regulados de abogados, mé-
Especiales
dicos y otros profesionales.
4037: Acción por responsabilidad civil extracontractual.

De 1 Año

4033: Acción paulina.

4035: Acción de cobro de hoteleros, fonderos, colegios, maestros, arte-
sanos, proveedores y criados.

De 6 meses

4041: Acciones redhibitorias y "quanti minoris".

CADUCIDAD
Al lado de la prescripción encontramos la caducidad. No hay coincidencia en la doc-
trina en cuanto a su concepto y contenido.

Cazeaux y Trigo Represas, que es la obra que sigue el programa, prefiere hablar de
"plazos de caducidad o preclusivo" que sería aquel en el cual debe cumplirse el
acto que la ley prescribe, para que quede consolidado el derecho que hasta ese
momento no fue más que una expectativa.

De no cumplirse el acto en el plazo, el derecho no nace.

 249

Sin embargo una tendencia mayoritaria opina de una manera diferente. El tiempo
influye en las relaciones jurídicas de dos maneras diferentes.

a.- La inactividad del acreedor por el tiempo previsto en la ley (prescripción) afecta
a la acción que acompaña al derecho, pero no afecta al derecho que subsiste
como obligación natural.
b.- La inactividad del titular del derecho durante el tiempo previsto en la ley (cadu-
cidad) extingue el derecho y por tanto no subsiste como obligación natural.

Además, la prescripción proviene de la ley mientras que la caducidad puede prove-

nir de la ley o de una convención entre partes. Asimismo la prescripción puede inte-
rrumpirse o suspenderse, mientras que la caducidad no. Finalmente, los plazos de
prescripción son prolongados, los de caducidad no.
 250

ACTIVIDAD Nº 44
1.- Confeccione un cuadro en los que consigne de mayor a menor los plazos de
caducidad en el Código Civil.
 251

ANÁLISIS DE CASO
María José Iriarte es atendida por el abogado Marcos Funes en el juicio de reivindi-
cación de un inmueble sito en Capital Federal, el que se iniciará el 01/10/80. Recién
comenzado el pleito, las gestiones se fueron cumpliendo ágilmente. De pronto,
desde 1987 no recibe noticias sobre el estado del juicio. Conoce por terceros que la
última presentación realizada por el Dr. Funes data del 1ero. de febrero de 1988. El
10 de abril de 1993 es notificada de una demanda por cobro de honorarios inter-
puesta el 1ero. de marzo del mismo año. La Sra. Iriarte acude a su consejo profe-
sional. Resuelva este caso:

1.- ¿De qué plazo de prescripción se trata?

2.- ¿Cuándo debe hacerla valer?
3.- ¿Qué pasaría con la sentencia si no se interpone tempestivamente la excep-
ción de prescripción?
 252

UNIDAD XXIII:
EXTINCIÓN GLOBAL DE LAS OBLIGACIONES

LEY 24522/95
La Ley 24522/95 prevé medios extintivos globales de obligaciones: el acuerdo pre-
ventivo judicial, (en algunos casos el salvataje por terceros o cramdown), el acuerdo
preventivo extrajudicial, todos para el caso de concurso preventivo y el avenimiento
para el caso de quiebra.

¿Qué particularidad tienen estos medios extintivos respecto de los otros que se han
estudiado hasta este punto del programa? Que mientras los medios extintivos pre-
vistos en el Código Civil son aplicables a obligaciones individuales y su extinción se
produce en el ámbito de privacidad de las partes; en estos casos se trata de extin-
ciones globales de obligaciones.

CONCURSO PREVENTIVO

A.- Acuerdo preventivo

¿Cómo sigue el trámite del concurso preventivo, a partir de la resolución judicial
sobre los créditos?

Es obligación del deudor realizar la clasificación de acreedores y elevarla al

juez para la aprobación. Se agrupan los acreedores en clases para poder efectuar
propuestas de acuerdo preventivo según dichas clases.

¿Cómo debe entenderse la noción de "clase"? Obviamente alude a acreedores de

diferente graduación: quirografarios, quirografarios laborales (si existen) y privile-
giados. Pero también puede clasificarse por ejemplo:

a.- de acuerdo a los montos de verificación (créditos inferiores o superiores a tal

cifra);
b.- la naturaleza de las prestaciones correspondientes (dinerarias o no dinerarias
teniendo en cuenta su origen);
c.- créditos en moneda de curso legal o moneda extranjera;
d.- créditos de origen financiero o créditos de origen comercial.

Sería también válido agrupar dentro de una categoría como los privilegiados a dife-
rentes categorías y clases de privilegios, por ej.: una clase de acreedores privilegia-
dos especiales laborales; otra clase de acreedores privilegiados generales fiscales;
otra clase de acreedores con derechos reales de garantía sobre ciertos bienes del
concursado, etc..

La ley habla de "créditos subordinados" y lo integran aquellos acreedores que

hubieran convenido oportunamente con el deudor postergar sus derechos hasta el
pago total o parcial de otras deudas presentes o futuras del deudor (art. 3876 del
C.C.). Estos formarían una categoría aún inferior a la quirografaria.

El juez dictará resolución fijando definitivamente las categorías y los acreedores

comprendidos en ellas.
 253

Dentro de los 30 días de notificada la resolución o si el juez estima un período ma-

yor que no puede exceder de los 60 días, el deudor gozará de un período de ex-
clusividad para ofrecer propuesta de acuerdo y su aprobación. La designación:
"período de exclusividad" es por contraste con el período llamado de salvataje o
cramdown, ulterior y eventual durante el cual la posibilidad de llegar a un acuerdo
preventivo se difiere a terceros (acreedores o no de la concursada).

La propuesta debe hacerse conocer públicamente incorporándola al expediente 20

días hábiles antes del vencimiento del período de exclusividad. La omisión causa la
quiebra indirecta salvo la posibilidad de cramdown, cuando fuera posible.

La propuesta del acuerdo es la fórmula que el concursado ofrece a sus acreedores

para solucionar sus deudas. Debe integrarse con un régimen de administración y
limitaciones a actos de disposición, aplicable en la etapa de cumplimiento y la con-
formación de un comité de acreedores que actuara como controlador del acuerdo.

La primera limitación implícita es la licitud de la propuesta de acuerdo. Su objeto

no puede ser contrario a derecho, al orden público, a la moral ni a las buenas cos-
tumbres.

Otras limitaciones:

1.- a cada clase de acreedores pueden ofrecerse diferentes propuestas. A su vez,

a la misma clase puede formularse oferta de propuestas alternativas (menú de
propuestas) para que cada acreedor incluido dentro de la clase elija la que
quiera;
2.- la inadmisibilidad de la propuesta que contenga "prestación que dependa de la
voluntad del deudor", implica la prohibición de que éste pudiera asumir obliga-
ciones condicionales puramente potestativas (art. 542 del C.C.);
3.- la propuesta hecha por el deudor que contiene quita, debe respetar el pago
mínimo del 40% de los créditos quirografarios y
4.- las propuestas que no consistieran en quita o espera, deben expresar la forma
y el tiempo en que será definitivamente calculadas las deudas en moneda ex-
tranjera en relación a las prestaciones concordatarias.

Puede haber concurso preventivo sin propuesta de acuerdo para acreedores privi-
legiados. La única propuesta imperativamente ineludible es la dirigida a los acree-
dores quirografarios. Por ello, es válido el concurso en el cual el deudor ofrece y
concierta acuerdo preventivo sólo con sus acreedores quirografarios. En este último
supuesto, ¿cuándo cobran los acreedores privilegiados?

a.- los acreedores hlipotecarios y prendarios pueden proseguir sus ejecuciones

después de haber presentado la demanda de verificación;
b.- los acreedores por créditos laborales enumerados en el art. 16, pueden exigir el
pronto pago, en defecto de pago pueden ejecutar la sentencia de verificación
ante el juez que corresponda, y
c.- los demás acreedores privilegiados, una vez obtenida la sentencia de verifica-
ción de sus créditos, la cual puede ejecutarse ante el juez que corresponda.

El acuerdo del deudor con sus acreedores, o con las diversas clases a las cuales
hubiera formulado propuestas, no se logra en un acto deliberativo único al estilo de
la antigua junta de acreedores establecida en las anteriores leyes concursales ar-
gentinas. La aprobación de la propuesta debe gestionarla el concursado -
extrajudicialmente- ante cada uno de quienes tienen poder de decisión sobre la
misma (los acreedores involucrados).
 254

Dichas aprobaciones deben instrumentarse por escrito, en instrumento privado cu-

yas firmas estén certificadas por escribano público, autoridad judicial (funcionario
judicial con facultades fedatarias), o, en caso de entes públicos, autoridad adminis-
trativa (también con facultades fedatarias). A fortiori, es admisible el instrumento
público.

Cómputo de mayorías: para que la propuesta dirigida a los quirografarios resulte

aprobada, se exige la concurrencia de un doble régimen de mayorías -de créditos y
de acreedores-.

El salvataje por terceros o cramdown: en algunos supuestos de fracaso del

acuerdo preventivo, de ciertas personas jurídicas (S.R.L. sociedades por acciones,
etc.) antes de declarar la quiebra de éstas, es posible todavía arribar a una solución
no falencial. Pero ésta, ahora, ya no depende de que la concursada logre concertar
acuerdo con sus acreedores, sino de que éstos acuerden con terceros, acreedores
a su vez, o no, de la concursada. Este novedoso mecanismo preventivo de la quie-
bra tiende a preservar la empresa en funcionamiento. Lo que los terceros adquieren
entonces, no es la "empresa en marcha", sino el capital de esta última, capital que
se les adjudica como consecuencia de haber solucionado antes concordatariamen-
te el pasivo quirografario de la concursada.

El trámite, esquemáticamente descripto sería el siguiente: resolución judicial de

apertura de la etapa de salvataje, en la que se dispone:

1.- Abrir por cinco días el registro de postulantes a ofrecer acuerdo a los acreedo-
res de la concursada;
2.- fijar el valor patrimonial de la empresa, según registros contables y tomando en
cuenta el informe general del síndico y las observaciones al mismo;
3.- designar la institución o experto que determinará el valor presente de los crédi-
tos (y fijación de un plazo al efecto) y
4.- fijar fecha de audiencia informativa, cinco días hábiles judiciales anteriores al
vencimiento del período durante el cual los terceros pueden o deben lograr la
conformidad (de los acreedores de la concursada) a su propuesta de acuerdo.
Si hubiera por lo menos un postulante a oferente (ya que en ausencia de in-
teresados se declara la quiebra), se abre el período para que el o los terceros
logren la conformidad. Este período dura en total y como máximo, cincuenta
días hábiles judiciales.

B.- Acuerdo Preventivo Extrajudicial

Bajo el nombre de acuerdo preventivo extrajudicial, la ley 24522 regula una clase
de acuerdo preconcursal: el acuerdo preconcursal "regulado" o "formal" homo-
logado judicialmente. Sólo para esta clase de acuerdo es menester cumplir los re-
quisitos formales de instrumentación y de presentación, mayorías, publicidad, etc.

A partir de la ley 24522, nada impide que el deudor en dificultades financieras o

económicas, o en estado de cesación de pagos, celebre con todos o parte de los
acreedores, acuerdos preconcursales desregulados o no homologables. Ello
es lícito y posible, mientras la quiebra no se hubiera declarado.

Ahora bien, cualquier persona física o jurídica puede celebrar acuerdo preconcursal
simple o no homologable), sólo puede ser celebrado por personas (físicas o jurídi-
cas, comerciantes o no comerciantes) que llevaren alguna clase de registración
contable que hiciera posible dictamen o certificación de contador sobre sus activos
y pasivos.
 255

La unanimidad de acreedores no es imperativa en ningún supuesto. El acuerdo

preconcursal simple o no homologable se puede celebrar con parte de los acreedo-
res que representen cualquier porción del pasivo. Por el contrario el acuerdo pre-
ventivo extrajudicial exige la conformidad de un mínimo de acreedores (la mitad
más uno de ellos que representen las dos terceras partes de todo el pasivo quiro-
grafario y privilegiado).

Efectos: lo convenido en los acuerdos preconcursales simples o no homologables,

al igual que lo estipulado en los acuerdos preventivos extrajudiciales, sólo obliga a
los otorgantes de dichos acuerdos; para los terceros es res inter alios.

QUIEBRA

Avenimiento
El avenimiento es un modo de conclusión de la quiebra de manera concertada,
acordada entre el fallido y sus acreedores.

Sus principales características son:

a.- exige unanimidad de acreedores quirografarios y privilegiados;

b.- la conformidad de los acreedores debe ser expresa, escrita, formalizada en
instrumento público o privado, con firma autenticada por notario o ratificada an-
te el secretario;
c.- se trata de pluralidad de acuerdos entre el fallido y cada uno de los acreedores;
d.- no es menester respetar condiciones ni cláusulas iguales ni paritarias entre
acreedores, ni entre clases o categorías de éstos.

Pueden convenirse condiciones desiguales, e inclusive, no darse a conocer las

condiciones acordadas. Lo único que debe constar inexcusablemente en los ins-
trumentos del avenimiento es la conformidad del acreedor para la conclusión de la
quiebra.

El avenimiento aprobado por el juez concluye la quiebra, sin que ésta pueda re-
abrirse ulteriormente. Si a raíz del avenimiento se pactaron prestaciones luego in-
cumplidas, sus acreedores pueden pedir una nueva quiebra directa, pero no reabrir
la que dio lugar a esos acuerdos insatisfechos.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES

En esta unidad, bajo el título de fuentes de las obligaciones, se desarrollan las fuen-
tes primordiales, a excepción del contrato que se estudia con detenimiento en Civil
III. Por una parte entonces, se encuentran las fuentes nominadas como el contrato,
la declaración unilateral de voluntad, los hechos ilícitos, el abuso del derecho y por
otra parte las innominadas, que por carecer de un nombre específico, se afirma que
la obligación nace ex-lege. Hecha esa aclaración, se verá brevemente una guía
para comprender más rápidamente la obra de los Dres. Cazeau y Trigo Represas,
que han realizado un tratamiento exhaustivo y detallado.

DECLARACIÓN UNILATERAL DE VOLUNTAD

Le corresponde a la doctrina moderna el haberla introducido como fuente de las
obligaciones y el haberle dado sustento científico.
 256

Cuando se dice doctrina moderna se hace referencia a la segunda mitad del siglo
pasado para citar al alemán Johannes Emil Kuntze, quien en 1857, en el prólogo a
una de sus obras sobre títulos al portador, los ubicó dentro de la declaración unila-
teral de voluntad, al afirmar que esas obligaciones no encontraban su fuente en el
contrato, sino en el negocio jurídico unilateral. Otro jurista alemán Heinrich Siegel
sistematizó en 1873 esta teoría en la obra denominada: "La promesa como fuente
de obligaciones". El jurista que en Francia compartió este pensamiento fue René
Worn.

El Código Civil Alemán de 1900 es el Código que la consagra normativamente por

primera vez. Luego la receptan el Código de Brasil de 1916, el de Méjico de 1928,
el de Perú de 1936 y el de Italia de 1942.

En concreto, ¿cuál es el inconveniente que produce la discusión sobre si debe con-

siderarse o no la voluntad unilateral como una fuente autónoma de obligaciones?
En que aparece la voluntad de un sujeto, en este caso el deudor, con capacidad
para obligarse respecto de otro sujeto (el acreedor), pero sin que sea necesaria la
intervención de este último.

Como se advierte de inmediato, la figura del contrato resulta insuficiente para abar-
car todos los supuestos de obligaciones de origen voluntario.

Elementos
Dado que esta figura se asimila mucho a la del contrato, sus elementos son:

a.- Voluntad de la persona que se obliga: elemento indispensable para su exi-

gencia por tratarse de un acto jurídico (Art. 944), concurriendo discernimiento,
intención y libertad en el sujeto cuando exterioriza su voluntad (Art. 897 y 913).
Esta manifestación de voluntad de quien se obliga, no requiere -como ocurre
con la oferta de contrato del Art. 1148-, que esté dirigida a persona determina-
da. Por lo tanto no se necesita que sea concurrente con la manifestación de vo-
luntad del acreedor.
b.- Capacidad: elemento indispensable para la validez de cualquier acto jurídico,
por tanto también lo es para la declaración unilateral de voluntad. Se aplican
las mismas reglas que para los contratos. Ello significa que no puede obligarse
los incapaces de hecho de los Arts. 54 y 55 y los incapaces de derecho del Art.
1160 referido a los contratos.
c.- Objeto: los requisitos ya estudiados en relación al objeto de las obligaciones
son aplicables a la prestación a cumplir por la manifestación de voluntad de la
persona que se autoobliga (se desarrollaron en la unidad II del programa).
d.- Causa lícita: entendida como causa fin, o sea que la persona que efectúa la
declaración unilateral de voluntad debe perseguir una finalidad lícita y social-
mente útil.

Teorías sobre admisión de la Decl. Unilateral de
Voluntad como fuente autónoma de obligaciones
Argumentos en contra
- La sola manifestación de voluntad del
deudor es insuficiente para crear un
vínculo obligacional, hace falta que el
acreedor manifieste una voluntad recepti-
cia de esa persona.
- No es posible modificar por la sola volun-
tad del deudor el estado patrimonial del
acreedor, sin su consentimiento.
- Si se aceptara que voluntad unilateral
pueda crear obligaciones, también la mis-
ma voluntad unilateral podría extinguirlas,
configurando un caso de obligación bajo
condición puramente potestativa (que por
el Art. 542 es de ningún efecto).
No reconocen la declaración unilateral
como fuente autónoma creadora de obli-
gaciones, pero sí reconocen a la ley co-
mo fuente (o sea las llamadas obligacio-
nes ex-lege) o al contrato (esfera precon-
tractual).
257
Argumentos a favor
- La sola manifestación de voluntad del
deudor es suficiente para crear un vínculo
obligacional, o sea la deuda. El otro polo
de la obligación -el crédito- si bien al
inicio no tiene un sujeto titular llamado
acreedor "determinado"; el mismo es de-
terminable en el momento del pago. La
determinación que es ulterior, es necesa-
ria para el nacimiento del crédito pero no
para la formación de la deuda.
- En cuanto a la obligación puramente
potestativa del deudor se responde: el
promitente de una declaración unilateral
de voluntad produce el efecto de hacer
nacer la obligación, si bien se reserva la
facultad de revocarla (facultad de la que
puede o no hacer uso en el futuro). En
caso de que usara esa facultad de revo-
car sería para hacer cesar los efectos de
la declaración unilateral de voluntad. Esta
es la prueba más acabada del poder de
autoobligarse.
- Finalmente para quienes consideran que
la declaración de voluntad no es fuente
autónoma de obligaciones, sino que deri-
van de la ley, se le responde que la ley
por sí no engendra estas obligaciones
pues hace falta la voluntad del sujeto que
efectúa la declaración y le fija los alcances
en cuanto a la prestación y al acreedor.
 258

ACTIVIDAD Nº 45
1.- ¿Está consagrada en nuestro Código Civil la declaración unilateral de voluntad
como fuente autónoma de las obligaciones?
2.- ¿Qué aplicaciones de dicha fuente encuentra en el Código Civil y el de Comer-
cio?
 259

ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA

Como su nombre lo indica, hace referencia a un incremento patrimonial de un suje-
to sin que tenga una causa fuente, cualquiera de las del art. 499, que justifique ese
aumento.

¿Qué va a disponer la ley en estos casos?: que quien haya resultado beneficiado,
tenga que restituir y que quien haya resultado perjudicado, tenga una acción que le
permita ejercer ese derecho: "la actio in rem verso".

¿Qué finalidad se persigue? Restablecer el equilibrio patrimonial alterado sin causa.

Nuestro Código Civil no contiene un artículo en el que específicamente trate el te-

ma, pero sí de su articulado y de sus notas se puede admitir que ha sido tenido en
cuenta por el Codificador.

Entre otros, el régimen del pago de lo indebido (Art. 784 y ss.), el pago por tercero
contra la voluntad del deudor (Art. 728), daños involuntarios (Art. 907) etc. y las
notas a los Arts. 784 ("el principio de equidad no permite enriquecerse con lo
ajeno"); 2589 ("nadie debe jamás enriquecerse a costa de otro") etc.

En las legislaciones más modernas ya se ha admitido el enriquecimiento sin causa

como fuente autónoma de obligaciones y así ha sido consagrado legislativamente
de una manera sistemática y no con la dispersión que hoy tenemos en nuestro Có-
digo.

Bien señala Mosset Iturraspe que no tiene sentido calificar al enriquecimiento sin
causa como cuasicontrato, ni opera en la esfera de los contratos, ni debe confundir-
se con la gestión de negocios ajenos, ni con la ley como fuente de obligaciones, ni
con los actos ilícitos ni con los supuestos de responsabilidad objetiva. Es una fuente
autónoma.

Se han señalado como requisitos indispensables para el ejercicio de la acción de

restitución:

1.- Un enriquecimiento del demandado;

2.- Un empobrecimiento del actor;
3.- Que exista relación entre el enriquecimiento y el empobrecimiento.
4.- La falta de una causa lícita que justifique ese enriquecimiento.
 260

ACTIVIDAD Nº 46
1.- ¿Qué aplicaciones de esta fuente encuentra en el Código Civil?
 261

ABUSO DE DERECHO
Para ubicar mejor el tema, corresponde precisar que el abuso del derecho como
fuente autónoma se distingue de los actos ilícitos.

Así como el contrato resultaba insuficiente para comprender todas las obligaciones
de origen voluntario, el acto ilícito no es suficiente para explicar obligaciones que
resultan del daño provocado a un sujeto, por el sólo hecho del ejercicio de un dere-
cho, contrariando el fin que el legislador tuvo en miras al crearlo.

Acto abusivo es el acto antifuncional, el acto contrario al espíritu de un derecho de-

terminado.

La teoría del abuso del derecho no ha sido receptada de una manera pacífica por la
doctrina. Josserand ha sido uno de los principales expositores.

Resulta de gran utilidad referirse previamente a los criterios doctrinarios de ca-

racterización de la teoría:

a.- SISTEMA SUBJETIVO DE LA INTENCION DE PERJUDICAR: (llamado tam-

bién intencional). En este criterio prevalece la intención de dañar. El ejercicio
del derecho es abusivo cuando se lo ejerce sin salirse de los límites de éste,
pero con un fin inconfensable, o sea de perjudicar a otro. Obviamente es de di-
fícil prueba, pero surge muchas veces con claridad para el juez, cuando quien
ejerce abusivamente el derecho elige, frente a una opción, por la más gravosa
para los derechos de otro.
b.- SISTEMA DE LA FALTA DE INTERES LEGITIMO O UTILIDAD (llamado tam-
bién ECONOMICO). Al caracterizar Ihering a los derechos como intereses jurí-
dicamente protegidos, sería ejercicio abusivo al ejercicio contrario al destino
económico o social del derecho. Pero no siempre el destino económico o social
del derecho es predominante. Nadie reconocerá que ejerció el derecho sólo pa-
ra perjudicar a otro y elegirá en todo caso que lo movió un interés individual,
que es esencial en la mayor parte de los derechos subjetivos.
c.- SISTEMA FUNCIONALISTA (llamado también finalista o teleológico). El orde-
namiento jurídico confiere derechos subjetivos relativos y cuando se los ejerce
se debe cumplir una función social, encontrándose sus titulares impedidos de
apartarse de ella.

Hay ejercicio abusivo cuando el mismo es contrario al destino económico o social

del derecho subjetivo; cuando el ejercicio es reprobado por la conciencia pública.
 262

ACTIVIDAD Nº 47
1.- Transcriba el Art. 1071 del Código anterior a la reforma. Advertirá que predomi-
na un criterio individualista.
2.- Transcriba la nota al Art. 2513.
3.- Transcriba los Arts. 2513, 2514 y 2618.
Todos ellos formaban parte de una posición tomada por el Dr. D. Vélez Sars-
field sobre el tema.
4.- Transcriba los Arts. 1071, 2513, 2514 y 2618, reformados por ley 17711.
5.- Responda. ¿Qué criterio ha seguido la reforma de la ley 17711?
 263

ACTIVIDAD Nº 48
1.- Elabore un cuadro en el que consigne comparativamente los principales argu-
mentos a favor y en contra del abuso del derecho.

Abuso del Derecho

Argumentos a favor Argumentos en contra

.
 264

OBLIGACIONES EX LEGE
Se refiere a las que no tienen un nombre específico. La ley de fuente directa de la
obligación. En otras palabras, la ley crea la obligación y señala al acreedor, el deu-
dor y la prestación a cumplir, sin intervención de la voluntad de los sujetos.

En la medida en que evoluciona la ciencia jurídica, muchos de los supuestos de

obligaciones nacidas ex lege, van conformándose como fuente autónoma de obli-
gaciones.

Las obligaciones derivadas de la ley están dispersas en el Código y no hay una

regulación específica para ellas ya que tratan sobre materias diversas.

Para citar algunas:

1.- la prestación alimentaria

2.- la obligación de exhibir determinadas cosas (2417)
3.- la obligación de no plantar árboles dentro de los tres metros de la línea divisoria
con el predio vecino (2628)
4.- el crédito de medianería (2717)
5.- las obligaciones derivadas del condominio (2673)
6.- las obligaciones emergentes de la tutela y curatela.
 265

ANÁLISIS DE CASO
El día 02/07/93 aparece un aviso en el Diario "La Nación" en la que se ofrece la
suma de $ 3.000 a quien devuelva o pueda dar información sobre la pintura "El
atardecer" de Lanatti que fuera sustraída de una exhibición en los salones de un
conocido Hotel en Buenos Aires, para lo cual indica el teléfono y la dirección de
quién gratificará.

1.- Analice qué fuente de las estudiadas es aplicable al caso concreto.

2.- ¿Es técnicamente una oferta? Detalle sus elementos.
3.- Indique qué derechos le asisten a quien la encontró.
 266

ACTIVIDAD Nº 49
Medios de Extinción - Medios de Transmisión

Caso: Un automóvil colisiona contra una vivienda, afectando severamente tanto la

puerta de entrada como el portón del garage, el portero eléctrico y el cerco que la
protegía. El dueño de la vivienda estima que el monto correspondiente por los da-
ños materiales sufridos en su casa ascienden a la suma de $ 10.000 y en concepto
de daño moral por la indefensión e inseguridad que le produjo -debido a la gran
cantidad de hurtos y robos de la zona- solicita la suma de $ 2.000. Estas prestacio-
nes las hace conocer el apoderado del dueño de la vivienda al apoderado del cau-
sante del daño, las que deberán hacerse efectivas en un plazo de treinta días.

Aplicación de los medios Extintivos al presente caso.

a.- Extinga las obligaciones emergentes aplicando los requisitos de los sujetos, el
objeto, el tiempo y lugar del pago.
b.- Extinga las obligaciones emergentes aplicando los requisitos para una transac-
ción.
c.- Extinga las obligaciones emergentes aplicando los requisitos para una dación
en pago o pago por entrega de bienes.

Aplicación de los medios de Transmisión.

d.- Extinga las obligaciones emergentes respecto del acreedor (dueño de la vi-
vienda) a través de los medios principios de una cesión de créditos.
e.- Extinga las obligaciones emergentes respecto del acreedor (dueño de la vi-
vienda) a través de los principios del pago con subrogación.
 267

UNIDAD XXIV:
ACTOS ILÍCITOS Y RESPONSABILIDAD CIVIL
El concepto de responsabilidad civil encierra la idea de "un deber de dar cuenta a
otro del daño que se le ha causado", en palabras del Dr. Bustamante Alsina.

Por su parte, los Dres. Cazeaux y Trigo Represas, explican que "ser civilmente res-
ponsable significa estar obligado a reparar por medio de una indemnización, un
perjuicio sufrido por otras personas".

FUNDAMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL

Se trata de indagar cuál es la razón por la que, quien infringe un daño, debe repa-
rarlo.

Cuando Vélez Sarsfield se ocupó de este tema en el Código Civil: la culpa era el
único fundamento de la responsabilidad civil. En otras palabras: sin culpa, no
había responsabilidad. El sujeto debía obrar voluntariamente y además culpable-
mente. Se excluían los actos involuntarios aún cuando generaran daño y los que,
siendo voluntarios, no permitían reclamar al sujeto un comportamiento culposo. En
estos dos últimos casos, la víctima del daño quedaba sin reparación.

No puede desconocerse la transformación que se ha operado en la sociedad en el

siglo en que vivimos, debido a los avances tecnológicos, entre los que cabe desta-
car la influencia del maquinismo. Sin ir más lejos la aparición del automóvil ha cau-
sado gran cantidad de accidentes. Debe citarse el consumo masivo de productos
elaborados, la proliferación de medios de transporte, etc., todos fenómenos de ac-
tualidad.

Frente a este esquema profundo de cambios, la pregunta es ¿alcanza el concepto

de culpa para comprender y dar respuesta a todos los daños? Sin dudas que no.

Distintas han sido las opiniones de los juristas. El Dr. Jorge Bustamante Alsina con-
sidera que a la par de la culpa (teoría subjetiva) deben funcionar otros factores de
atribución (teorías objetivas) que no tienen que ver con la imputabilidad.

En otras palabras, se encuentran dos tendencias: una que ha sido llamada: "Teoría
subjetiva, la que tiene como fundamento la culpa" y otra llamada, "Teoría ob-
jetiva: riesgo creado, garantía, culpa objetiva y culpa social".

Así los Dres. Trigo Represas y Compagnucci de Caso en su obra "Responsabilidad

por accidentes de automotores" destacan lo siguiente: "La problemática radica en
determinar, ante la causación del daño, a quién corresponde soportarlo: ¿al agente
o a la víctima? Si lo soporta la víctima, el sistema es el subjetivo fundado en la cul-
pa; si las consecuencias del daño recaen sobre el agente, el sistema es objetivo,
que en principio excluye al factor subjetivo como fundamento, atendiéndose a otros
como por ejemplo: la tesis del riesgo, o la garantía, o la culpa objetiva, o la culpa
social, etc.".
 268

TEORÍA O TESIS SUBJETIVA

Esta tesis sostiene que

se es responsable sólo si se es culpable

Ihering afirma:

Sin culpa, ninguna responsabilidad

No es suficiente que el autor obre voluntariamente, sino que además su conducta

debe ser reprochable para que el mismo sea responsable.

Paul Esmein decía "... Hablar de responsabilidad sin culpa, de culpa sin acto
ilícito, es como hablar de un hombre sin cabeza, de un automóvil sin motor,
de un silogismo sin premisa".

Nuestro derecho pareciera enrolarse en este sistema, lógicamente sin perjuicio de

adoptar la tesis objetiva como un sistema de excepción (pero que a la postre repre-
senta muchísimos casos prácticos).

¿En qué artículos del Código Civil se pone de manifiesto la tesis subjetiva? En los
artículos 1067 y 1109.

1067: "No habrá acto ilícito punible para los efectos de este Código si no hu-
biera daño causado u otro acto exterior que lo pueda causar, sin que a sus
agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia".

1109: "Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona
un daño a otro, está obligado a la reparación del perjuicio...".

Defienden esta tesis subjetiva los Dres. Llambías, Brebbia, Alterini, Ameal, López
Cabana y Trigo Represas.

TEORÍA O TESIS OBJETIVA

Estas teorías prescinden de la noción de culpa para la reparación.

No serán responsables únicamente los culpables, sino que lo serán los

causantes y autores del daño.

Estas teorías se presentan de manera diferente:

Teoría del riesgo creado: ¿Qué es lo que determina la obligación de indemnizar?

Son dos los conceptos que juegan: el riesgo y el provecho (o sea, quien al cumplir
una actividad lícita y sin culpa, cree un peligro para la sociedad, es decir un riesgo y
con esa actividad logre un beneficio o provecho, al crear la posibilidad de perjuicio,
nace la idea de reparación).

Es decir, frente al peligro, la sociedad se debe defender. ¿Cómo lo logra? Imponien-

do a quien genera el riesgo, la obligación de reparar los daños que de él deriven.
 269

En el ámbito extracontractual, la ley 17.711 ha dado entrada a la responsabilidad

por riesgo en el agregado del artículo 1113 sobre responsabilidad por el hecho de
las cosas y así habla de "riesgo o vicio" de la cosa. A su vez, ha derogado el artícu-
lo 1133 y el 1134, cuya lectura se recomienda. El riesgo creado como factor de res-
ponsabilidad es también aplicable para atribuir al dueño o guardián de un animal el
daño causado por éste, sea doméstico o feroz. Igualmente el supuesto de respon-
sabilidad por el hecho de otro, fundado en la ley, es un caso de responsabilidad
objetiva, en el que algunos autores consideran que se impone el riesgo como fun-
damento.

En el ámbito contractual, el empleador está sometido a un deber de previsión, que

consiste en que el patrón debe tomar medidas adecuadas, conforme las condicio-
nes especiales del trabajo, para evitar que el trabajador sufra daños en su persona
o en sus bienes por el riesgo propio de las tareas que cumple. No adopta un siste-
ma de indemnización integral sino un sistema tarifado. Asimismo el Código Aero-
náutico basa la responsabilidad del explotador por el daño causado por las aerona-
ves en este principio objetivo.

Factor de garantía: La noción de garantía aparece como la obligación de indemnizar

a las víctimas por haberse violado sus derechos. Se prescinde de la noción de culpa.
Se hace hincapié en la dificultad, o a veces, en la imposibilidad que tienen las vícti-
mas de encontrar al culpable o bien de demostrar la culpa. ¿Qué hay detrás del prin-
cipio de garantía? Está el reconocimiento de un derecho individual a la seguridad.

Se aplica en el ámbito de la responsabilidad contractual a través del artículo 1198

en su primera parte, ya que los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecu-
tarse de buena fe y de acuerdo con lo que las partes verosímilmente entendieron o
pudieron entender, obrando con cuidado y previsión. De esta manera encuentra
fundamento la obligación general de seguridad impuesta en forma táctica como
accesoria de otras obligaciones contraídas contractualmente.

Se aplica también en el ámbito de la responsabilidad extracontractual en el supues-

to del artículo 1113 que consagra el supuesto de la responsabilidad indirecta del
principal por el hecho del dependiente. Hay autores que encuentran que el funda-
mento es la teoría del riesgo creado, pero conforme a nuevas concepciones sobre
responsabilidad parece más acertado encontrarlo en la necesidad de garantizar a
los terceros por la acción dañosa de las personas que actúan en interés de uno.

Culpa objetiva y culpa social: intenta conciliar el sistema de la culpa con la tesis
del riesgo. No va a juzgar la conducta del sujeto con relación a su individualidad,
sino con relación al conjunto social. Y entonces, si violenta los principios generales
del orden social o atenta contra la conservación de la paz social, en ese sentido es
conducta culposa. De allí su nombre de culpa objetiva o social.

En la doctrina nacional se citan a los Dres. Jorge Bustamante Alsina, Aída Kemel-
majer de Carlucci, Bueres, etc..

Cuando se avance en el estudio de esta parte del programa, se apreciarán mejor

los fundamentos que cada autor esgrime para fundamentar la responsabilidad.

Factor equidad: La ley 17711 ha introducido este factor en el artículo 907: "Cuan-
do por los hechos involuntarios se causare a otro algún daño en su persona o bie-
nes, sólo se responderá con la indemnización correspondiente, si con el daño se
enriqueció el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido. Los
jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño,
 270

fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio

del autor de hecho y la situación personal de la víctima".

La equidad es suficiente para imponer el deber de responder del daño causado por
un sujeto inimputable en razón de carecer de voluntad. Como se puede apreciar,
este factor es de carácter objetivo pues prescinde de la culpa, toda vez que su autor
no ha ejecutado el acto con discernimiento. Sin embargo, el juez resolverá con un
sentido de justicia adecuado al caso concreto y para ello tomará en cuenta el patri-
monio del autor del hecho y la situación personal de la víctima.

Factor: Abuso del derecho: La ley 17711 lo incorporó en el artículo 1071. Se trata
de otro factor de atribución de daño con independencia de culpa, por tanto es otro
factor objetivo.

Factor exceso de la normal tolerancia entre vecinos. La ley 17711 ha reformado

el art. 2618, el que reza: "Las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, lumi-
nosidad, ruidos, vibraciones o daños similares por el ejercicio de actividades en
inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las
condiciones del lugar y aunque mediare autorización administrativa para aquéllas.
Según las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnización de
los daños o la cesación de tales molestias. En la aplicación de esta disposición el
juez debe contemporizar las exigencias de la producción y el respeto debido al uso
regular de la propiedad; asimismo tendrá en cuenta la prioridad en el uso. El juicio
se tramitará sumariamente".

Es un factor objetivo de atribución de responsabilidad que será dilucidado por el

juez en cada caso concreto, aplicando un criterio de razonabilidad sobre lo que de-
be o no tolerarse teniendo en cuenta las condiciones del lugar y tomando también
en consideración las exigencias de la producción, el respeto debido al uso regular
de la propiedad y la prioridad en el uso.

Concluyendo entonces, en nuestro sistema el principio general es que no hay res-

ponsabilidad sin culpa, ya consagrado por el Codificador. Aunque no debe olvidarse
que en el artículo 1129 ya aparecía un supuesto diferente: el que tuviera un animal
feroz, debía reparar los gastos que ocasionara. Sin embargo, la ley 17711 ha incor-
porado supuestos de responsabilidad objetiva. Corresponde una última aclaración,
tanto en la esfera de la teoría del riesgo creado como en el ámbito de las obligacio-
nes de seguridad o garantía, o sea en el campo de la responsabilidad objetiva, el
obligado sólo podrá exonerarse de responsabilidad ante la intervención de circuns-
tancias externas que interfieren el nexo entre acción y daño, es decir, en la relación
de causalidad.

ACTO ILÍCITO - SANCIÓN

Ahora bien, esta obligación de reparar nos coloca de inmediato frente a dos con-
ceptos: el de la ilicitud de la conducta y el de la sanción que es su consecuencia.

Acto ilícito es todo acto contrario al ordenamiento jurídico, pero considerado este
último en su totalidad. Se trata de una confrontación externa entre la conducta y el
derecho subjetivo. Ello quiere significar que para saber si una conducta contraria a
una norma es un acto ilícito, deberá verificarse tal condición en toda la normativa
vigente. Pues, si el principio fundamental está dado por la regla romana: "alterum
non laedere", o sea no dañar a otro, se puede encontrar, sin embargo, casos en
que exista daño, pero el mismo se encuentra justificado. Estas circunstancias ex-
cluyentes de la ilicitud, son las denominadas causas de justificación. Ellas obede-
 271

cen al principio según el cual, en el conflicto entre dos bienes jurídicos, se debe
salvar el preponderante para el derecho positivo. Están contempladas por la ley civil
y penal de una manera expresa: estado de necesidad, legítima defensa, obediencia
debida, cumplimiento de un deber legal, ejercicio de un derecho propio, pero no
debe olvidarse que hay otras causas de justificación implícitas, originadas en nor-
mas morales o de cultura integradas al plexo normativo, que se deducen de los
conceptos esenciales de las diversas instituciones y del espíritu de la legislación.

A esta altura de la exposición es menester precisar con qué alcance debe enten-
derse el término "ilicitud" en esta parte del programa.

"Lato sensu", o sea en sentido amplio, la ilicitud abarca el incumplimiento de una

obligación de origen contractual. Porque la voluntad al igual que la ley es producto-
ra de derechos y obligaciones.

"Stricto sensu", o sea en sentido estricto o propio, el Código Civil cuando utiliza el
concepto de acto ilícito excluye el incumplimiento contractual y así lo expresa el art.
1107 cuando dice: "Los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obliga-
ciones convencionales, no están comprendidos en los artículos de este título, si no
degeneran en delitos del derecho criminal". Se refiere al Título IX: "De las obliga-
ciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos".

Por lo tanto, deben distinguirse ambos sentidos, pero sin olvidar que la palabra ilici-
tud se utiliza en sentido amplio, en consecuencia el incumplimiento de una obliga-
ción de origen contractual debe considerarse como un acto ilícito.

A la par del concepto de ilicitud aparece el de sanción, pues al verificarse una con-
ducta contraria a la norma jurídica, se impondrá una sanción.

A la infracción de un deber jurí-

dico (proveniente de la ley o de
La voluntad) corresponde una consecuencia jurídica

ILICITUD SANCION

Hay dos clases de sanciones en el ordenamiento jurídico.

- No hay equivalencia material entre la Ejemplos:

infracción y el mal inferido al autor. - reclusión
- Tienen una función ejemplarizadora. - prisión
S - Es propia del derecho penal, pero no - multa
Represivas
a es exclusiva de él. - inhabilitación
Ejemplo: (No son equivalentes los 20
n
c años de prisión con la vida de una per-
i sona).
o
- Suponen una equivalencia entre el Ejemplos:
n
daño y la indemnización. - pérdida o caducidad de un Derecho.
e
- Tienen una función reparadora. - nulidad.
s
Resarcitorias - Es propia del Derecho Civil. - restablecimiento de las cosas al esta-
(Ejemplo: un cristal roto se equivale do anterior
al dinero necesario para sustituirlo. - resarcimiento de daños y perjuicios
(la más usada)
 272

Concretamente en materia de derechos personales o de obligaciones, la reparación

consiste en que el responsable del daño debe cumplir con una determinada presta-
ción de carácter patrimonial. Cuando la ilicitud provenga de la comisión de un hecho
ilícito, el patrimonio del damnificado debe reponerse al mismo estado en que se
hubiese encontrado de cumplirse el contrato.

El art. 1083, reformado por la ley 17711, consagra como sanción resarcitoria, la
reposición de las cosas a su estado anterior o "reparación en especie". Trae una
excepción: si fuera imposible, en cuyo caso la indemnización se fijará en dinero.
Pero también podrá el damnificado optar por la indemnización en dinero.

ILICITUD OBJETIVA Y SUBJETIVA

La ilicitud objetiva consiste en la violación de la norma jurídica. Como su nombre
lo indica, no se tiene en cuenta para nada lo subjetivo, lo que es propio del sujeto.
Si el acto es contrario a derecho, es ilícito, aunque quien lo haya ejecutado sea al-
guien sin voluntad o sin discernimiento.

Mientras que la ilicitud subjetiva contempla la violación de la norma jurídica por un

sujeto imputable a título de dolo o culpa.

Pero es preciso tener en claro que:

La inimputabilidad no excluye la ilicitud objetiva. Cuanto más, por ser

inimputable, no será punible, pero seguirá siendo un ilícito en sentido obje-
tivo.

Esquemáticamente:

Infracción al ordenamiento jurídico

ILICITUD OBJETIVA
Imputabilidad

Infracción al Ordenamiento Jurídico + discernimiento, intención (dolo-culpa) y libertad

ILICITUD SUBJETIVA

Al ocuparse nuestro Código Civil de los actos voluntarios ilícitos, está refiriéndose a
la ilicitud subjetiva en el art. 1067.

Pero no por ello puede desconocerse la ilicitud objetiva, porque hay casos en que
ella cobra vida. ¿Qué pasa concretamente cuando un sujeto es atacado por un in-
capaz y se defiende? Se considera que la legítima defensa es procedente aún
cuando el agresor sea un sujeto inimputable. Existió por lo tanto ilicitud objetiva y no
subjetiva, por carecer el atacante de discernimiento o sin ir más lejos, ¿cuándo el
acto del menor de 10 años o del demente es ilícito? La única ilicitud que admite es
la objetiva y la obligación de reparar para el tutor o el curador sólo va a nacer en el
caso de que la conducta del incapaz no sea conforme a derecho: he allí otro caso
de ilicitud objetiva. Ejemplo: si el demente o el menor de 10 años arrojan una ma-
ceta en el techo de un auto.
 273

EL DAÑO NO ES REQUISITO DE LA ILICITUD

Así como se ha visto que es posible:

La ilicitud sin imputabilidad: en cuyo caso no hay punibilidad

debe también quedar en claro que es posible:

La ilicitud sin daño: en cuyo caso no hay resarcimiento.

Por tanto se puede ser culpable sin causar un daño y también a la inversa causar
un daño sin ser culpable.

La obra base que sigue este módulo, ofrece una serie de ejemplos que corroboran
estos principios. Basta para comprender uno de ellos: el art. 2553: "Si alguno dijere
que tiene un tesoro en predio ajeno y quisiera buscarlo, puede hacerlo, sin consen-
timiento del dueño del predio, designando el lugar en que se encuentra y garanti-
zando la indemnización de todo el daño al propietario".

Finalmente es preciso reconocer que:

El daño es condición de la responsabilidad

porque sin daño, como dice Josserand, no hay daños y perjuicios.

Pero el daño no es condición del acto ilícito que genera la responsabilidad.

Esquemáticamente:

Infracción al + Discernimiento, + Daño = Responsabilidad Civil

Ordenamiento Jurídico intención y libertad

ILICITUD OBJETIVA ILICITUD SUBJETIVA

ILÍCITO CIVIL E ILÍCITO PENAL

Es importante distinguir el ilícito penal del ilícito civil, pero recordando que la ilicitud
es única. La diferencia viene impuesta desde afuera ya que, qué es delito y qué no
lo es, dependerá de la voluntad del legislador.

Entonces, ¿por qué es importante distinguir entre el ilícito civil y el penal?: porque la
responsabilidad va a presentarse en dos esferas: la civil y la penal.

Penal

Responsabilidad Contractual
Civil
Extracontractual
 274

Las diferencias entre el ilícito penal y el civil son netas.

Derecho Penal Recogen el concepto de ilici- Pena

y Derecho Civil tud en miras a Resarcimiento del daño

Derecho Penal
Le agregan a la ilicitud el requisito subjetivo de la culpabilidad
y Derecho civil

Derecho Penal Requieren cada uno un ele- Tipicidad

y Derecho Civil mento particular Daño causado

Derecho Penal Derecho Civil

- Tipicidad: Nullum crimen, nulla poena - No existe un catálogo de delitos.

sine lege (art. 18 C.N.).

- Hay delitos que no exigen daño como ilicitud objetiva

el abuso de armas (art. 104 C.P.) o - Se necesita ilicitud subjetiva
las tentativas (art. 42 C.P.). daño

- Los delitos pueden ser dolosos y cul- - Delito Civil: el agente debe haber
posos (art. 84 y 98 C.P.). obrado con dolo (art. 1072 C.C.).
- Cuasi-Delito: el agente debe haber
obrado con culpa (art. 1109 C.C.).

- La pena es estrictamente personal, la - La acción de reparación no se extin-

muerte del imputado extingue la ac- gue con la muerte del culpable,
ción penal. transmitiéndose la obligación a los
herederos.

- La sanción es represiva y tiene un - La sanción es resarcitoria. Tiene un

objetivo preciso: el castigo del delin- objetivo preciso: la reparación del da-
cuente. ño.
 275

RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRACTUAL Y

EXTRACONTRACTUAL
Se ha descartado la responsabilidad penal por no corresponder a la materia obliga-
ciones.

Se circunscribe el tema a la responsabilidad civil, la que ha sido suficientemente

diferenciada de la penal en el punto anterior.

Corresponde ahora desarrollar los campos contractual y extracontractual de la res-

ponsabilidad civil.

El Código Civil dispone en el art. 1067 que: "Los hechos o las omisiones en el cum-
plimiento de las obligaciones convencionales, no están comprendidos en los artícu-
los de este título (se refiere al Título IX "De las obligaciones que nacen de los he-
chos ilícitos que no son delitos") si no degeneran en delitos del derecho criminal".

¿Qué significa? Que hay dos tipos de responsabilidad civil: la contractual y la extra-
contractual.

La primera diferencia es de origen, como bien lo expone el Dr. Bustamante Alsina,

la doctrina clásica ha distinguido:

Culpa Extracontractual
Culpa Contractual
Delictual-Aquiliana

- El deber de reparar se origina en el - El deber de reparar se origina en la

incumplimiento de una obligación a la violación de un deber jurídico (de no
que las partes voluntariamente se dañar) con independencia de la vo-
han sometido. luntad de las partes.
- Por tanto, supone una obligación - Por lo tanto, no supone una obliga-
concreta preexistente. ción que la preexiste.
- El incumplimiento es un efecto de esa - La violación del deber jurídico es
obligación preexistente. fuente de una obligación nueva.

La culpa es la violación de una obligación preexistente: sea de origen convencional

(contractual = o legal (extracontractual).

Se impone el concepto de unidad de culpa civil aunque el derecho la trate

diversamente.
 276

DIFERENCIA ENTRE REGIMENES DE PRUEBA DE LA CULPA

- Incumplimiento contractual: la culpa - Responsabilidad aquiliana: Al acree-

se presume. Al acreedor le basta con dor, que es la víctima, le corresponde
demostrar el título del crédito. probar la culpa del autor del daño.

EXTENSION DEL RESARCIMIENTO

- Incumplimiento contractual: el deudor - Responsabilidad aquiliana: el daño a

que obró con culpa debe responder resarcir es mayor. Responde por las
sólo por las consecuencias inmedia- consecuencias inmediatas y necesa-
tas y necesarias (art. 520) si obró con rias, mediatas y en ciertos casos has-
dolo por las mediatas previsibles (art. ta las actuales (art.903-904-905).
521)

CONSTITUCION EN MORA

- Incumplimiento contractual: la interpe- - La mora se produce automáti-

lación al deudor es necesaria cuando
la obligación no fuese de plazo cierto
y resultara de la naturaleza y circuns-
tancias de la obligación (plazo tácito -
art. 509 2do. párrafo-).
camente. Desde que se produjo el
perjuicio se deben las indemni-
zaciones y los intereses.

PRESCRIPCION

- Incumplimiento contractual: 4023: 10 - Responsabilidad aquiliana: 4037: 2

años. años.

DISCERNIMIENTO

- Incumplimiento contractual: 14 años - Responsabilidad aquiliana: 10 años

(art. 921). (art. 921 y 127 1ra. parte).

DAÑO MORAL

- Incumplimiento contractual: art. 522: - Responsabilidad aquiliana: (art. 1078)

"podrá condenar" al responsable a la la reparación "comprende" el agravio
reparación del agravio moral. moral.

EL PROBLEMA DE LA OPCIÓN Y EL CÚMULO

¿Cuál sería la hipótesis que se plantea? Se trataría de quien, habiendo contratado,
resultara perjudicado por el incumplimiento de la otra parte, lo que genera sin dudas
responsabilidad contractual o extracontractual para el reclamo de la indemnización
de daños y perjuicios.

Aunque el título habla de opción y cúmulo, se verá que sólo es posible la opción.
Nunca el cúmulo. ¿Qué diferencia existe entre ambos? La opción significa que pue-
de elegir entre ambos regímenes (contractual o extracontractual). Más adelante se
explicará bajo qué circunstancias es posible la opción en el derecho argentino.
Mientras que el cúmulo sería no la aplicación de un régimen, o de otro, como en el
caso anterior, sino elegir de cada régimen lo que convenga. (ejemplo: las conse-
cuencias hasta las que se resarce el daño son mayores en el sistema extracontrac-
 277

tual que en el contractual; la prescripción es más larga en el contractual que en el

extracontractual, etc.).

Para interpretar mejor el art. 1107 que dice: "los hechos o las omisiones en el cum-
plimiento de las obligaciones convencionales, no están comprendidos en los artícu-
los de este título (cuasi-delitos), si no degeneran en delitos del derecho criminal",
deben distinguirse dos hipótesis diferentes:

1.- Inejecución contractual que al mismo tiempo implica un cuasi-delito:

NO ES POSIBLE LA OPCION, o sea se rige por las reglas de la Responsabi-

lidad Civil Contractual.

2.- Inejecución contractual que degenera en delito del derecho penal

R.C.Contractual
SI ES POSIBLE LA OPCION: Elige o
R.C.Extracontractual

Ejemplo: de incumplimiento contractual que a su vez es delito penal.

Depositario que viola el deber de devol- comete Apropiación

ver al depositante la cosa depositada. el delito de indebida

DESLINDE DE LOS CAMPOS DE LA RESPONSABILIDAD

CIVIL CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL
Delimitar cuándo es aplicable un régimen y cuándo otro, no es una cuestión tan
sencilla y no todas las veces existe una sola interpretación.

De todas maneras, hay una regla que sienta el principio general.

R
- La violación del contrato engendra responsabilidad contractual y cuando
C
R E
degenera en delito del derecho criminal engendra responsabilidad extracontractual.

R E
- La violación del deber genérico de no dañar engendra responsabilidad extra-
contractual.

Dejando de lado momentáneamente los casos que se presentan como fronterizos

entre ambos regímenes, se analizan los que son aceptados.

La responsabilidad civil contractual comprende:

- El incumplimiento de obligaciones emergentes de un contrato.

- El incumplimiento de obligaciones que tienen como fuente una declaración unilate-
ral de voluntad.
 278

- Incumplimiento de obligaciones provenientes de terceros que ratifican el contrato,

como las estipulaciones a favor de terceros del art. 504.
- El incumplimiento de obligaciones que provienen de cuasi-contratos.

Luego de esta enumeración, puede colegirse que quizás convendría una denomi-
nación diferente de responsabilidad contractual, para verse como más apropiada la
de responsabilidad por el incumplimiento de obligaciones que provienen de actos
lícitos.

Por su parte la responsabilidad civil extracontractual comprende todas las hipótesis

que no son contractuales.
 279

ACTIVIDAD Nº 50
1.- Analice los supuestos fronterizos de: transporte oneroso, benévolo, contrato
nulo, anulable e inoponible, la del tercer cómplice en el incumplimiento contrac-
tual y la responsabilidad profesional.
 280

ANÁLISIS DE CASO
Luego de su análisis, reflexione por qué se trata de supuestos fronterizos entre el
campo contractual y extracontractual.

Julián López, miembro del directorio de una importante sociedad anónima dedicada
a la fábrica de ropa de vestir para la mujer, sin tener autorización para celebrar un
contrato de adquisición de sedas de oriente, lo hace. Ante el incumplimiento de las
obligaciones por parte de la fábrica de ropa, el representante de la importadora de
telas acude a su abogado para demandar por responsabilidad. Analice la naturaleza
de la responsabilidad y recabe la opinión en la doctrina.
 281

UNIDAD XXV:
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD
CIVIL EXTRACONTRACTUAL. EL DAÑO.
Los Dres. Cazeaux y Trigo Represas precisan la terminología a utilizar:

Extracontractual = Responsabilidad derivada de los hechos ilícitos

Responsabilidad Contractual = Responsabilidad por incumplimiento de:

Civil
de carácter contractual
Obligaciones ó
de carácter legal

Elementos

1.- Daño causado a un tercero.

2.- Violación de un deber jurídico impuesto por la ley.
3.- Relación de causalidad entre el hecho y el daño.
4.- Imputabilidad del autor.

Primer requisito: el daño

¿Cuál es la razón para haber colocado en primer lugar el daño? La razón es la si-
guiente:

Sin daño: NO HAY ACTO ILICITO PUNIBLE (1067)

Por tanto, lo primero que hay que comprobar es la existencia del daño. Una vez que
se ha constatado su existencia, recién se va a indagar si ese daño ha resultado de
una conducta ilícita y culpable del agente, verificando la relación de causalidad en-
tre el hecho y el daño.

Ya se ha visto en la unidad cuarta el concepto de daño como detrimento, deterioro

o menoscabo en el patrimonio. Se sabe entonces que:
282
283
 284

ANÁLISIS DE CASO
Como consecuencia de un accidente de tránsito ocurrido en la ruta que une Salta
con Tucumán, la viuda del Sr. Angel Maldonado recurre a su estudio jurídico para
iniciar las acciones pertinentes.

A fin de interiorizarlo sobre el tema, le explica cómo ocurrió. El auto, conducido por
su esposo se dirigía a Tucumán. Lo acompañaban la viuda y tres hijos menores del
matrimonio. El camión perteneciente a la empresa de lácteos "Sol de Oro" se en-
contraba estacionado en la ruta sin valisas a la salida de una curva. Luego con mu-
cho dramatismo, comentó la muerte de su esposo, después de tres operaciones en
Tucumán y la lenta recuperación de dos de sus hijos.

1.- Elabore un cuestionario con todas las preguntas que le permitan elaborar la
demanda de daños y perjuicios.
2.- Indique ¿qué medios probatorios utilizaría?
3.- ¿Qué rubros compondrán la indemnización?
 285

UNIDAD XXVI:
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
EXTRACONTRACTUAL: LA ANTIJURIDICIDAD
Este elemento ha recibido el calificativo de "material" u "objetivo" y consiste en la
violación de una norma del ordenamiento jurídico, considerado este último en forma
global.

Encuentra consagración legislativa en el art. 1066.

"Ningún acto voluntario tendrá el carácter de ilícito, si no fuere expresamente prohi-

bido por las leyes ordinarias, municipales, reglamentos de policía y a ningún acto se
le podrá aplicar pena o sanción de este Código, si no hubiere una disposición de la
ley que la hubiese impuesto".

Se recuerda además, que es perfectamente aplicable el concepto de antijuridicidad

a la infracción de un deber jurídico que tiene origen en una convención. Por tanto, el
concepto resulta ser elemento de la responsabilidad extracontractual y contractual.
Por razones de método, los autores trataron la responsabilidad contractual de las
obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero en la unidad cuarta y las
que tienen por objeto dar sumas de dinero en la unidad novena y en estas unidades
la responsabilidad extracontractual.

Clasificación de los hechos ilícitos

Infracción no intencional

De acuerdo al cuadro anterior en la responsabilidad extracontractual por cuasi deli-

to, debe distinguirse:

a.- Responsabilidad por el hecho propio y

b.- Responsabilidad por el hecho ajeno
c.- Responsabilidad por las cosas o animales.

Se verán en el cuadro que sigue las diferencias que existen entre a y c.

 286

Responsabilidad Responsabilidad por las

por hecho propio cosas o animales

- Deber jurídico violado es de "medios" Deber jurídico violado es de "resulta-

do".
La culpa del autor debe probarse.
La culpa se presume.

Para eximirse de responsabilidad: debe

probar la culpa de la víctima o de un
3ro. o extravío inculpable.
 287

ACTIVIDAD Nº 51
1.- ¿Por qué parece apreciarse de una manera diferente la culpa en los casos de
responsabilidad profesional?
 288

ACTO ILÍCITO POR OMISIÓN

Los dos artículos claves para entender este punto son el 1073 y el 1074.

El art. 1073 dice: "El delito puede ser un hecho negativo o de omisión, o un hecho
positivo".

Si bien el art. 1073 se refiere a los delitos, también es de aplicación para los cuasi
delitos según lo dispuesto por el art. 1.109, que consagra la obligación de reparar
en los cuasi delitos y a continuación dice que: "...esta obligación es regida por las
mismas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil".

Por tanto, los actos ilícitos, sean delitos o cuasi delitos, pueden originarse en un
hecho negativo (omisión) o en un hecho positivo (comisión) y dan origen a la obli-
gación de reparar el daño causado.

Estas normas (1073 y 1109) se complementan con la del 1074: "Toda persona que
por cualquier omisión hubiese ocasionado un perjuicio a otra, será responsable so-
lamente cuando una disposición de la ley le impusiere la obligación de cumplir el
hecho omitido".

Sobre este último punto, o sea, la necesidad de la existencia de una norma (ley o
contrato) que imponga la obligación de cumplir con el hecho que el sujeto ha omitido,
existen diversas posturas. Desde la clásica que se aferra a la letra de la ley, hasta
otras más modernas que consideran que no sólo hay omisión cuando la ley dispone
que se obre, sino también cuando ese deber de obrar (omitido por el sujeto) surge de
usos y costumbres, de cómo razonablemente un hombre medio debiera comportarse.
Este último criterio se identifica con el concepto de culpa por omisión.

Pero habría que diferenciar las dos situaciones:

a.- cuando la ley dispone una determina conducta, que el sujeto omite y
b.- cuando no existe esa disposición.

La forma de apreciar la culpa será, distinta en "a" que en "b". En "a" la generación
de la responsabilidad es automática; en "b" dependerá de una valoración, de una
apreciación teniendo en cuenta las circunstancias de personas, tiempo, lugar, etc..
Como bien se dice en la obra que se sigue: "el ordenamiento jurídico no exige sacri-
ficios superlativos, ni actos extraordinarios, pero está en cambio obligado a realizar
todo aquello que sin riesgo personal o patrimonial alguno, pueda evitar un daño a
otros".

RÉGIMEN LEGAL DE LOS DELITOS Y CUASI DELITOS

Sintéticamente, antes de la ley 17711, había diferencias de régimen entre delitos y
cuasi delitos en materia de solidaridad (¿eran los coautores de un cuasi-delito res-
ponsables solidariamente?); en materia de daño moral (¿generaba obligación de
reparar el daño moral un hecho ilícito, sea cuasi delito o delito civil, o sólo el delito
civil que tuviera correspondencia con el delito penal?).

Hoy, vigente la reforma de la ley 17711/68, ya no da lugar a estas discusiones.

En caso de pluralidad de sujetos intervinientes en un delito o cuasi delito, la ley im-

pone la solidaridad. La diferencia va a estar dada en que: en materia de delitos el
 289

que pagó no tienen acción recursoria o de regreso contra los demás, mientras que
en los cuasi delitos sí, a excepción de la mancomunación simple de los artículos
1121 y 1135.

¿Cuál ha sido el sentido de la reforma? Ha sido la unificación de régimen en mate-

ria de delitos y cuasi delitos.

¿Cómo lo ha logrado? Derogando el art. 1108 a cuya lectura se remite; mantenien-

do para los delitos el 1081 (solidaridad en materia delictual), el 1082 (sin acción de
regreso en materia de delitos); manteniendo el 1109 en la parte que dispone que le
son aplicables a la responsabilidad extracontractual por cuasi delitos, las mismas
reglas que a los delitos y agregando un nuevo párrafo al 1109 (que autoriza la ac-
ción de reintegro en materia de cuasi delitos).

Tanto en el caso de delitos como de cuasi delitos se indemniza el daño moral. Así
lo dispone el art. 1.078 a cuya lectura se remite.

Subsiste, a pesar de la unificación de régimen, otra diferencia referida a la posibili-

dad de atenuar la indemnización de los cuasi delitos pero no en los delitos, contem-
plada en el art. 1069, cuando determina que: "...los jueces al fijar las indemnizacio-
nes por daños, podrán considerar la situación patrimonial del deudor, atenuándola
si fuere equitativo, pero no será aplicable esta facultad si el daño fuere imputable a
dolo del responsable".
 290

UNIDAD XXVII:
ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL:
RELACIÓN DE CAUSALIDAD E IMPUTABILIDAD
Habiéndose analizado el daño y la antijuridicidad como elementos de la responsabi-
lidad, corresponde el estudio de los otros dos elementos: la relación de causalidad y
la imputabilidad.

¿De qué se ocupa la relación de causalidad? De descubrir si entre la acción u omi-

sión de un sujeto o cosa y el daño provocado, existe una relación de causa a efec-
to, pero en sentido jurídico, no material.

¿De qué se ocupa la imputabilidad? De encontrar si existe respecto del responsable

un factor de atribución de responsabilidad, sea subjetivo (dolo-culpa), sea objetivo
(riesgo creado, deber legal de garantía, la equidad, etc.).

Ambos elementos aparecen en estrecha relación. Utilizando un criterio lógico, pri-

mero se debe verificar la relación de causalidad y si ésta existe, recién indagar so-
bre la imputabilidad.

LA RELACIÓN DE CAUSALIDAD
Este tema ya se ha estudiado en la primera parte del programa, en las unidades 3 y
4. En la primera de ellas qué se entiende por causa y en la segunda, las distintas
teorías formuladas en torno a la relación causalidad.

En este punto entonces, se reafirma la teoría de la "causalidad adecuada" por ser la

que adopta nuestro Código civil.

Gráficamente, ¿qué se plantea a través de la causalidad?

CAUSA EFECTO
Hecho ilícito (acción u omisión) Daño

nexo de causalidad
(teoría: causalidad adecuada)

Se busca que entre el hecho ilícito y el daño haya una relación de causalidad, que
ese hecho ilícito sea el generador de esa consecuencia dañosa. Pero establecido el
nexo de causalidad, habrá que ver de qué derivaciones del hecho se hará respon-
sable el autor. O en otras palabras, hasta qué consecuencias tendrá que responder.

Se recuerda que en la "teoría de la causalidad adecuada" la causa es la condición

que "según el curso natural y ordinario de las cosas" es idónea para producir el
resultado. Condiciones van a ser los demás antecedentes o factores irrelevantes de
ese resultado. En concreto, el juez tendrá que determinar si la acción u omisión es la
causa del daño, si normalmente lo producirá. Si suprimiendo hipotéticamente en la ca-
dena causal, lo que se señala como causa, no se hubiera producido la consecuencia,
resulta entonces que la acción u omisión es la adecuada para producir el resultado,
mientras su autor haya participado como "sujeto" que gobierna el proceso causal (y no
como objeto, situación que acontecería si me encuentro parado en un semáforo con mi
automóvil y otro automóvil me embiste de atrás y atropello a un peatón).
 291

SISTEMA ADOPTADO POR EL DERECHO ARGENTINO

Código Civil: consagra el de la causalidad adecuada, que toma en cuenta la previ-
sibilidad del resultado de acuerdo a lo que normal y comúnmente suele acontecer
(901), salvo que el autor, por sus conocimientos particulares, hubiese estado obli-
gado a una mayor previsibilidad (902).

Ley 17711: Reforma el art. 906, que ahora dice que las consecuencias remotas
(que son una categoría de las casuales), únicamente serán imputables si tienen con
el hecho ilícito un nexo adecuado de causalidad.
Con ello se consagran dos aspectos:
1.- La teoría de la causalidad adecuada es la base para distinguir cuáles son las
consecuencias imputables al autor del hecho y cuáles no y
2.- La reparación integral en materia de delitos y cuasi delitos.
¿En qué modifica el esquema anterior?
 292

COCAUSACIÓN
El problema que plantea es el siguiente: frente a una consecuencia dañosa puede
existir una pluralidad de causas, o sea el concurso de varias causas. Convendrá
examinar si hubo interrupción del nexo casual originario, en cuyo caso puede ocurrir
que la interrupción no fue de tal relevancia y el acontecimiento dañoso provenga no
más de ese nexo causal originario o que sobrevenga otra causa independiente que
provoque el resultado. Se pueden dar varios ejemplos: si alguien le inocula el virus
del SIDA a otra persona y antes de que este virus produzca la muerte, la persona
muere en un accidente aéreo. O bien, el caso de la madre que permite al menor el
cruce de una avenida, sin la compañía de una persona mayor y es embestido por
un auto que además circula a gran velocidad.
 293

ACTIVIDAD Nº 52
1.- Elabore un cuadro sinóptico en el que analice junto a la culpa del demandado,
un hecho concurrente de un tercero o de la propia víctima.
 294

IMPUTABILIDAD
Este tema ya se ha tratado cuando se ha diferenciado la ilicitud objetiva de la subje-
tiva.

Para que se le pueda reclamar a alguien la reparación del perjuicio o responsabili-

dad civil, el acto o la omisión del agente debe serle imputable. Para ello debe haber
obrado con discernimiento, intención y libertad, a título de dolo en los delitos (con
intención de dañar) y a título de culpa en los cuasi-delitos (impericia, negligencia,
imprudencia).

Esquemáticamente se presenta la imputabilidad en el sistema del Código y la que

resulta de la ley 17711.

CASOS DE INIMPUTABILIDAD
Menores de 10 años: por el artículo 921, los menores de diez años carecen de
discernimiento para los actos ilícitos. Responderán sus padres o tutores si se reú-
nen los recaudos del art. 1114.
 295

Dementes: por el art. 92, los dementes carecen de discernimiento, salvo que el
acto sea realizado en un intervalo lúcido, en cuyo caso sí habrá responsabilidad.

Perturbaciones accidentales: también en este caso por el art. 921, se consideran

practicados sin discernimiento, cuando por un accidente, el sujeto esté privado de
razón.

Ebriedad y toxicomanía: la ley presume que la embriaguez y la toxicomanía han

acontecido por culpa del agente. Para que sus actos sean inimputables, debe pro-
bar que la embriaguez y la toxicomanía fue involuntaria (1070).

En el Código Civil, todos los actos practicados por personas sin discernimiento, no
producían obligación alguna de conformidad al art. 900, pero ello sin perjuicio de
que si se había enriquecido el autor por el acto, respondiera en la medida del enri-
quecimiento (art. 907) y que indirectamente respondieran los padres, tutores o cu-
radores.

La reforma de la ley 17711 introdujo una variante: repartir los daños entre el autor y
la víctima, teniendo como fundamento la equidad y solidaridad social. El típico
ejemplo es el del millonario insano que atropella con el auto al único sostén de una
familia de muy escasos recursos.

Por tanto:

1.- Debe tratarse de actos involuntarios ilícitos;

2.- En estos casos queda a criterio del juez el resarcimiento fundado en razones
de equidad;
3.- El resarcimiento estará limitado por la importancia del patrimonio del autor del
hecho y la situación personal de la víctima.

Esta innovación de la ley 17711 en materia de responsabilidad Civil, en opinión de

los Dres. Cazeaux y Trigo Represas, no trata de sustituir el criterio subjetivo de res-
ponsabilidad fundado en la culpa por otro, sino que el "resarcimiento de equidad"
tiene como consideración un deber de asistencia. La equidad, principio que ilumina
el orden jurídico, viene a paliar la tremenda injusticia que se daría si la víctima que-
dara desprotegida por más que el autor sea irresponsable. Se coloca en un punto
medio: habrá reparación parcial del daño involuntario, y no integral como en los
casos de daños voluntarios.
 296

ACTIVIDAD Nº 53
1.- ¿Qué relación encuentra entre la reparación de hechos ilícitos involuntarios del
907 y la equidad del 1069 para los actos ilícitos culposos? Compare ambos tex-
tos, distinga a qué supuestos se aplican y qué límites encuentran.
 297

ANÁLISIS DE CASO
Noticia publicada en el Diario El Tribuno de fecha 11/07/93:

"Escapando de 2 fotógrafos
En curioso accidente murió "Nono" Pugliese

BUENOS AIRES (NA). El ex cantante y empresario publicitario Alberto Francisco

"Nono" Pugliese falleció en la madrugada de ayer en un curioso accidente, al tratar
de evitar que dos cronistas de la revista Gente, que lo aguardaban a la salida de un
restaurante, lo fotografiaran con una mujer que lo acompañaba.

El lamentable percance ocurrió cuando Pugliese se deslizó por los techos del comer-
cio, tratando de salir por otra vivienda de la misma calle, con tan mala suerte que al
pisar una chapa de fibrocemento de un taller mecánico vecino, ésta se rompió y cayó
dentro del local desde una altura de cuatro metros, recibiendo heridas que le produje-
ron la muerte poco más tarde.

La División Prensa de la Policía Federal informó ayer que los hechos se iniciaron
cuando Pugliese, argentino, casado, de 50 años, domiciliado en Demaría 4659, en el
barrio de Palermo Chico, se hallaba en el restaurante "Puerto Marisco", sito en Dema-
ría 4658, ubicado enfrente de su casa, en compañía de una señorita conocida por el
nombre de Dolores.

Al pretender abandonar el comercio, siendo las 23,45 del viernes, el empresario notó
la presencia de dos fotógrafos de un semanario que aguardaban en un Ford Taunus
marrón, por lo cual retornó al negocio y le pidió al propietario, Juan José Aberiskián,
conocido suyo, que saliera con la mujer para evitar así ser detectado por los reporte-
ros gráficos.

Al regresar, Aberiskián no encontró a Pugliese, no obstante haber acordado que lo

esperaría en la cocina del restaurante.

Posteriormente, Roque Berardi, dueño de un taller mecánico ubicado en Demaría

4670, al entrar al mismo encontró junto a un rodado en reparación el cuerpo de un
hombre que presentaba diversas heridas de las que manaba abundante sangre.

De inmediato dio intervención a la Comisaría 23ª, acudiendo un patrullero cuya dota-

ción constató la veracidad de la denuncia, comprobando que se trataba de Pugliese,
notándose que una de las chapas de fibrocemento del techo del taller estaba rota,
presumiéndose que por allí habría caído la víctima.

La víctima fue identificada en ese momento por Aberiskián, el dueño del restaurante,
quien acudió al notar la presencia policial.

Una ambulancia del SAME, que acudió en minutos, trasladó al herido al hospital Fer-
nández, donde se determinó que presentaba "traumatismo de cráneo, de tórax y de
abdomen, con rotura de visceras macizas", siendo su estado sumamente delicado, fa-
lleciendo a la hora 1,30.

Pugliese estaba separado de la modelo Claudia Sánchez, con quien realizó una se-
rie de anuncios publicitarios televisivos en los que cumplía los roles de actor, produc-
tor y director.

En oportunidad de viajar por Europa con la Sánchez, realizaron varios cortos publici-
tarios de los cigarrillos "LM", los que marcaron toda una época en el arte publicitario.

Precisamente Pugliese trataba de evitar que lo fotografiaran con la mujer que lo

acompañaba, ya que eso lo perjudicaría en el juicio de divorcio que actualmente está
tramitando Claudia Sánchez."
 298

Aplique al presente caso de la vida real las teorías sobre la causalidad:

1.- Teoría de la conditio sine qua-non;

2.- De la causa próxima;
3.- De la causa eficiente;
4.- De la causalidad adecuada.
 299

UNIDAD XXVIII

INTRODUCCIÓN
Esta unidad va a tratar sobre los casos en que el hecho generador del resarcimien-
to no es realizado por la persona obligada a responder, sino por una persona dife-
rente.

Sin embargo cabe recordar que los cuasidelitos comprenden:

- La responsabilidad por el hecho propio.

- La responsabilidad por el hecho ajeno.
- La responsabilidad por las cosas, incluso animales de que una persona se sirve o
tiene a su cuidado.

El análisis que hasta aquí se ha efectuado en materia de cuasidelitos ha estado

referido a la responsabilidad por el hecho propio.

Simplemente, a manera de síntesis, el art. 1109 dispone: "Todo el que ejecuta un

hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona un daño a otro, está obligado a la
reparación del perjuicio...". En este artículo se sienta la regla: cada uno es res-
ponsable de sus propios actos.

Cuando el artículo 1109 habla de culpa, se refiere a la omisión de las diligencias

que la naturaleza del acto requería. Por tanto resulta aplicable el art. 512 que dis-
pone: "La culpa del deudor en el cumplimiento de la obligación consiste en la omi-
sión de aquella diligencia que exigiere la naturaleza de la obligación, y que corres-
pondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar".

Continuando con el análisis del art. 1109, el mismo dispone que la obligación de
resarcir los daños que se originan en los cuasidelitos, se rige por las mismas nor-
mas que la obligación de resarcir nacida de los delitos.

Finalmente el art. 1109, en un párrafo agregado por la ley 17711, admite la proce-
dencia de la acción de reintegro cuando uno de los coautores de un cuasidelito, en
los que existe responsabilidad solidaria frente a la víctima, hubiera indemnizado una
parte mayor que la que le corresponde.

Lo que se ha dicho en el párrafo anterior es aplicable a los coautores de un cuasi-

delito. Y existe coautoría cuando dos o más autores han provocado un daño. Este
supuesto debe distinguirse del otro, estudiado en la unidad relativa a la solidaridad,
que es el caso de la responsabilidad "in solidum". Esta se da por imperio de la ley
respecto de dos o más personas, aún cuando no hayan participado en la comisión
del hecho. El ejemplo es el de la víctima de un accidente de tránsito que tiene frente
así dos responsables "in solidum": el conductor y el propietario del vehículo, a quie-
nes pueden indistintamente demandar por la indemnización. Si elige demandar al
conductor y el conductor afronta el pago, luego el conductor no puede dirigirse con-
tra el propietario del vehículo. Pero si el que ha afrontado el pago es el propietario
del vehículo, sí puede, luego, demandar al conductor.

La última disposición importante es la del 1111 que dice: "El hecho que no cause
daño a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone res-
ponsabilidad alguna".
 300

Se reitera en esta unidad a manera de repaso, por considerarse importante la dife-

rencia entre las:

Obligaciones con pluralidad deudores y obligaciones concurren-

tes o "in solidum"
I.- Obligaciones concurrentes o "in solidum".

Al lado de la mancomunación solidaria, en la que hay una pluralidad de sujetos

obligados individualmente por el "todo" (arts. 699 y ss. del CC.), existen en nuestro
derecho otras obligaciones que no pertenecen a ese género, pero en las cuales
igualmente dos o más sujetos aparecen obligados indistintamente frente al mismo
acreedor por idéntica prestación. Se trata de las llamadas obligaciones "concurren-
tes" llamadas en el derecho francés "in solidum", poseedoras de un matiz diferen-
cial con relación a las solidarias; la circunstancia de provenir el débito que las com-
ponen de una fuente distinta, de forma que las deudas son independientes entre sí,
a pesar de la conexidad resultante de estar referidas a idéntico objeto. En síntesis:
Son obligaciones concurrentes o "in solidum", aquellas que tienen el mismo acree-
dor e idéntico objeto, aunque diversidad de causa y de deudor. Es incorrecto por lo
tanto incluir estas obligaciones como una especie de las solidarias, ya que en nues-
tro derecho las mismas tienen categoría de autónomas, su existencia surge de la
interpretación contextual y sistemática del ordenamiento jurídico positivo, donde
existen distintos supuestos de ellas.

El fundamento de las obligaciones concurrentes, descansa en la idea de garantía.

II.- Diferencia con las obligaciones solidarias.

1.- La obligación solidaria es una sola, si bien constituida por varios vínculos; en
cambio las concurrentes o "in solidum", son dos o más, conjugadas entre sí por
tener un objeto idéntico y existir a favor del mismo acreedor.
2.- Mientras en las solidarias existe el principio de la contribución entre los codeudo-
res, que en definitiva sólo están obligados por su parte y porción -arts. 717 y
conc.- en virtud del cual el solvens puede luego recuperar, en lo que excediera
de su respectiva obligación, el desembolso realizado, mediante la correspondien-
te acción de regreso (pago con subrogación, arts. 768 inc. 2º; mandato, arts.
727, 1949, 1950 o en su caso la gestión de negocios arts. 727, 2288, 2298 y
concordantes del C.C.). Ello no ocurre en las obligaciones concurrentes, en las
que, quien paga la deuda debe soportarla íntegramente si fue el responsable de
su constitución, o caso contrario podrá pretender el reintegro del total de lo abo-
nado, por el juego de los principios del pago con subrogación (art. 767 del C.C.).
3.- En las obligaciones concurrentes, la mora, la culpa y la prescripción no propa-
gan sus efectos a los restantes sujetos pasivos. En las obligaciones solidarias
los efectos de la prescripción operada a favor de un deudor o la interrupción
producida en su contra, se propaga a todos los demás cobligados -arts. 713 y
3394 del C.C.-; lo que no acontece con las obligaciones concurrentes, que por
tratarse de obligaciones independientes, los efectos de la interrupción afectan
específicamente a cada uno de los obligados.
4.- Por último, también existe diferencia entre las obligaciones solidarias y las con-
currentes, en cuanto su extinción de la deuda respecto de uno solo de los deu-
dores. Siendo sólo una la prestación debida, satisfecha que fuese por cualquie-
ra de los obligados, el acreedor queda desinteresado y se extingue su derecho
de pretender otro tanto de los demás deudores. Corresponde aclarar que salvo
este efecto que se produce con respecto al pago, no acontece lo mismo con
otros medios extintivos. La novación, la compensación, o la remisión de deuda
 301

hecha por cualquiera de los deudores, extingue la obligación en las solidarias -

art. 707 del C.C.- no acontece lo mismo en la concurrente en donde tales me-
dios extintivos no producen ninguna influencia.

III.- Acción de regreso.

La admisibilidad de la acción de regreso, queda condicionada al previo pago de la

deuda por parte del deudor, si el que paga es el obligado en función de garantía
cuenta con la "actio in rem verso", en forma total o parcial contra el otro obligado.
Por lo contrario, si el que paga la deuda es el que la ha constituido o ha contribuido
a su existencia por su culpa carecerá de ella.

En el seguro de responsabilidad civil, la citación en garantía prevista en el art. 118

de la Ley 17.418, importa el ejercicio de una acción directa no autónoma, desde
que se encuentra en la esencia del contrato conforme a su estructuración legal.

IV.- Obligaciones solidarias y el régimen concursal.

Los garantes y codeudores solidarios están obligados a verificar sus créditos, aún
cuando la acción contra ellos no haya sido ejercida. Los efectos del pago con su-
brogación -art. 707 del C.C.- no operan en los casos de concordatos preventivos o
resolutorios. Son aplicables en la materia concursal las reglas contenidas en el art.
715 segundo apartado del Código Civil. En consecuencia, desestimada la verifica-
ción intentada por el acreedor en el concurso del codeudor, la cosa juzgada deriva-
da de tal decisorio (art. 38 de la Ley de Concursos) puede ser invocada por los
restantes codeudores. Inversamente, la verificación del crédito en idéntico caso, no
es oponible al codeudor, quien podrá alegar todas las defensas y excepciones que,
según la ley sustancial, le competen (art. 715 del C.C.).

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE OTRO

Así como la regla es que cada uno responde de sus propios actos, lo excepcional
será que se deba responder por los actos de otro, lo que se ha denominado: "res-
ponsabilidades reflejas".

Por lo tanto esta responsabilidad es refleja o indirecta u objetiva porque en virtud de

una disposición legal una persona resulta obligada a reparar un perjuicio sin ni si-
quiera haber tomado parte del hecho. No se valora su conducta, a título de culpa ó
dolo.

Sin embargo esta responsabilidad refleja se va a tratar de explicar a través de algu-

nas teorías en la propia culpa del empleador. Esto se verá cuando se estudien los
fundamentos que la doctrina ha desarrollado para sustentar esta responsabilidad,
aunque no responden a la opinión hoy mayoritaria.
 302

Entre ellas distinguimos:

Responsabilidad Art. Régimen de Presunciones

a.- La de los patronos o comitentes por 1113 Juris et de jure: crea responsabilidad
las personas propiamente dichas. inexcusable.

b.- La de los padres por los hechos de 1114 Juris tantum: permiten que el respon-
sus hijos. 1116 sable pruebe que le ha sido imposible
impedir el hecho dañoso.

c.- La de los tutores y curadores, por 1117 Juris tantum.

los hechos de sus pupilos.

d.- La de los directores de colegios y 1117 Juris tantum.

maestros, artesanos por los hechos
de sus alumnos y aprendices.

e.- La de los dueños de hoteles, casas 1118 Juris et de jure.

públicas de hospedaje y estableci- y
mientos de igual género, por los 1120
daños causados por sus agentes y
empleados en los efectos introduci-
dos por los huéspedes.

f.- La de los capitanes y dueños de 1119 Juris et de jure.

embarcaciones, por los perjuicios
ocasionados por los hombres de la
tripulación en los efectos embarca-
dos y la de los agentes del trans-
porte terrestre en los que percibie-
ren para conducir.

g.- La de los padres de familia e inqui- 1119 Juris et de jure.

linos de una casa, total o parcial-
mente ocupada por ellos, por los
objetos arrojados a la vía pública o
en terreno ajeno, o en terreno pro-
pio sujeto a servidumbre de tránsi-
to, o colocados o suspendidos peli-
grosamente y que llegaren a caer.

RESPONSABILIDAD DEL PATRONO O

COMITENTE POR EL HECHO DEL DEPENDIENTE
Art. 1113: "La obligación del que ha causado un daño se extiende a los daños que
causaren los que están bajo su dependencia".

En otras palabras el patrono o comitente o principal o empleador responde por el

hecho del dependiente en razón del vínculo jurídico que los liga. Nuestro Código en
este tema - a diferencia del Código Alemán y del Código Suizo de las obligaciones -
ha sentado una responsabilidad juris et de jure que no admite prueba en contrario
y de allí deriva su carácter de inexcusable. El damnificado, entonces, no queda li-
brado a la contingencia de prueba alguna en el juicio, sino que por el contrario,
queda protegido de tal manera que podrá accionar válidamente contra el autor del
daño (empleado) y contra el civilmente responsable (empleador). Al autor del daño
lo podrá demandar en función del Art. 1109 y al dependiente o empleado podrá
 303

demandarlo de acuerdo a lo prescripto por el Art. 1122: "Las personas damnificadas

por los dependientes o domésticos, pueden perseguir directamente ante los tribuna-
les civiles a los que son civilmente responsables del daño, sin estar obligados a
llevar a juicio a los autores del hecho".

Debe quedar claro entonces que:

autor del hecho-empleado: dependiente

Damnificado Conjunta
puede demandar ó indistintamente

civilmente responsable (empleador)

Pero, porque es justo que así sea, si quien termina afrontando los daños es el em-
pleador, éste puede repetir lo pagado por él, demandando a su dependiente, tal
cual lo prescribe el Art. 1123: "El que paga el daño causado por sus dependientes o
domésticos, puede repetir lo que hubiese pagado, del dependiente o doméstico que
lo causó por su culpa o negligencia". Como en todos los casos, la viabilidad de la
acción de repetición queda subordinada a la potencia patrimonial del dependiente.
Dable es recordar que "el que nada tiene, nada debe".

El punto más crítico que presenta la responsabilidad por el hecho de otro se mani-
fiesta en los distintos fundamentos que se han vertido. En otras palabras, cada au-
tor ha tratado de encontrar la razón en virtud de la cual la ley dispone la responsabi-
lidad del patrón por el hecho del dependiente.

Podría clasificarse a las teorías en subjetivas y objetivas. Entre las subjetivas se

encuentran la "teoría de la culpa in eligendo", la de la "culpa in vigilando" y la teoría
que reune a ambas a la vez y encuentran en la culpa del empleador en elegir y/o
vigilar al dependiente la atribución de la responsabilidad.

Esta clasificación es la que adopta la obra de los Dres. Alterini, Ameal y López Caba-
na, y con todo acierto afirman que: "en los casos en que la presunción de culpa es
juris et de jure, no sirve para justificar la responsabilidad que se le imputa al principal".

Entre las objetivas se encuentran la Teoría del riesgo-beneficio en virtud de la cual

el principal es responsable por el hecho de poner a la sociedad en peligro por la
actividad del dependiente ó en su otra versión, por el hecho de que el principal ob-
tiene una ventaja ó beneficio con la actividad del dependiente. También están den-
tro de esta clasificación la Teoría de la presunción legal de culpa y la Teoría de la
obligación legal de garantía. En esta última el principal responde porque la ley ha
querido proteger a la víctima, pues de otra manera quedaría indefensa ante la in-
solvencia patrimonial del dependiente para afrontar la indemnización.
 304

ACTIVIDAD Nº 54

1.- Complete

Principales Principales Autores que

Fundamentos
argumentos críticas la sostienen

Teoría de la culpa in eligendo

Teoría de la culpa in vigilando

Teoría de la culpa en la elec-

ción y en la vigilancia

Teoría de la representación o
de la sustitución

Teoría del riesgo

Teoría de la presunción legal

de culpa

Teoría de la obligación legal

de garantía
 305

¿BAJO QUÉ CONDICIONES SERÁ RESPONSABLE

EL PATRÓN POR EL HECHO DEL DEPENDIENTE?
En primer lugar, el dependiente debe haber cometido un hecho ilícito -delito o cua-
sidelito- y resultar imputable del mismo. En segundo lugar, como es lógico, debe
existir relación de dependencia entre el principal y el dependiente, con independen-
cia de si dicha relación es gratuita, temporaria u ocasional. Lo que sí interesa en
cambio, es que el principal ejerza autoridad sobre el dependiente y que sobre el
dependiente pese el deber de obediencia. En tercer lugar, que el daño lo sufra un
tercero y no el propio dependiente (pues si el propio dependiente sufre el perjuicio,
tiene derecho a indemnización, pero no por el 1113). En cuarto lugar, que el daño
provocado lo sea en ocasión o con motivo de sus funciones, debiendo existir, en
términos del Dr. Borda, "una razonable relación entre la función y el daño".
 306

ACTIVIDAD Nº 55
1.- Analice reflexivamente los supuestos de:

- Ejercicio de la función propiamente dicho.

- Mala ejecución de las funciones.
- Ejercicio aparente de las funciones.
- Ocasión de las funciones.
- Conclusión: reforma ley 17711.
 307

RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS

En materia de responsabilidad de las personas jurídicas, el Código Civil contenía
dos artículos: el 42 referido a la responsabilidad contractual y el 43 a la extracon-
tractual.

En virtud de lo dispuesto por el art. 42, el que no ha sido reformado, las personas
jurídicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y pueden ejecutarse sus
bienes. Este artículo no presenta dificultad alguna en su interpretación.

Contrariamente a lo dispuesto en el ámbito contractual por el art. 42, en materia

extracontractual, que sí se ha reformado, Vélez Sarsfield negaba acción de daños y
perjuicios contra las personas jurídicas, aunque sus miembros en común o sus ad-
ministradores individuales, hubieran cometido delitos que redundaran en beneficio
de ellas.

¿Cómo se interpretó esta norma? La interpretación lógicamente no fue pacífica.

Hubo opiniones dispares. Desde quienes consideraron que las personas jurídicas
eran irresponsables aplicando la teoría de la ficción (ya que las personas jurídicas
al ser entes ficticios, carecen de voluntad, lo que impide imputarles responsabilidad
civil), pasando por quienes entendieron que en caso de enriquecimiento indebido, o
cuasidelitos si existía responsabilidad.

La reforma de la ley 17711 modificó el texto del art. 43: "Las personas jurídicas res-
ponden por los daños que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o
con ocasión de su funciones. Responden también, por los daños que causen sus
dependientes o las cosas en las condiciones establecidas en el título: De las obliga-
ciones que nacen de los hechos ilícitos que no son delitos".

La amplitud con que debe entenderse esta norma también ha suscitado planteos en
la doctrina. Por personas jurídicas deben entenderse las de carácter privado, públi-
co y aún hasta las simples asociaciones. Luego el mismo texto utiliza una fórmula
muy amplia: "en ejercicio u ocasión de las funciones", que según el Dr. Spota debe
entenderse como que únicamente queda fuera de la responsabilidad extracontrac-
tual, el hecho propio del agente absolutamente extraño o sus funciones. "Contrario
sensu", por todos los otros actos, sí responderá la persona jurídica. El propio autor
de la reforma, el Dr. Borda, ha limitado los alcances del texto y en esta oportunidad
se reitera lo que ya se ha dicho: que el daño con ocasión de las funciones no es
cualquiera, sino el que está en una "razonable relación" con la función.

Para que la persona jurídica no aparezca como responsable frente a cualquier he-
cho ilícito, es conveniente, utilizar un criterio limitativo. Siguiendo la opinión de los
Dres. Cazeaux y Trigo Represas, ellos consideran que serán realizados "con oca-
sión de las funciones" únicamente aquellos actos que no hubieran podido realizarse
de no mediar dicha función.

Otro criterio interpretativo que limita la responsabilidad es el expuesto en la obra de

los Dres. Alterini, Ameal y López Cabana, quienes distinguen:

a.- Actos de los órganos en los límites formales de su función en cuyo caso la per-
sona jurídica es responsable. Ejemplo: Si la Comisión Directiva de un club dic-
ta una resolución formalmente válida, pero injusta y nociva.
b.- Actos de los órganos exhorbitando la esfera de sus funciones, en cuyo caso
aún cuando no ha actuado como órgano de la persona jurídica, sin embargo es
responsable la persona jurídica por la noción de "dependencia ocasional".
 308

Ejemplo: Si un director de una S.A. realiza una gira de negocios y atropella un

peatón.
c.- Actos en ejercicio de las funciones, que son:
1.- Los que se cumplen respetando los límites de las facultades que surgen
del estatuto o de la ley;
2.- o aún cuando no se trate del ejercicio "strictu sensu" de la función, esta
sea el medio idóneo para causar el daño, como si un sereno armado utiliza
irregularmente el arma que esté autorizado a portar y
3.- si promedia un ejercicio aparente de la función, como en el caso en que un
capataz ordena a un peón realizar un acto dañoso para terceros.

RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES

La responsabilidad de los padres por los hechos ilícitos cometidos por sus hijos
menores encuentra antecedentes en el derecho romano. Con ello se quiere signifi-
car que se está en presencia de una institución de larga trayectoria en la historia del
derecho. En otras palabras, no se disiente, ni se disentirá que los padres son res-
ponsables por los hechos de sus hijos menores.

Ahora bien, sobre lo que sí se ha discutido es sobre el fundamento de esta respon-

sabilidad indirecta.

La Ley 23264 que consagra la patria potestad compartida ha derogado el art. 273
que disponía que los padres responden por los daños que causen sus hijos meno-
res de diez años, que habiten con ellos.

Pero además ha reformado el art. 1114, el que reza de la siguiente manera: "El pa-
dre y la madre son solidariamente responsables de los daños causados por sus
hijos menores que habiten con ellos, sin perjuicio de la responsabilidad de sus hijos
si fueran mayores de diez años. En caso de que los padres no convivan, será res-
ponsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse el evento da-
ñoso el hijo estuviere al cuidado del otro progenitor".
 309

ACTIVIDAD Nº 56
1.- Complete el siguiente cuadro:

Fundamentos Principales Principales Autores que

argumentos críticas la sostienen

Teoría de la culpa in vigilando

Teoría del defecto en la edu-

cación

Fundamento económico

Opinión Dres. Cazeaux y Trigo

Represas
 310

¿Qué requisitos se han señalado para que exista la responsabili-

dad indirecta de los padres?
1.- Que los hijos sean menores de edad, ya que durante ese período están bajo la
patria potestad de los padres. Al cumplir la mayoría de edad, desaparece la pa-
tria potestad y son plenamente responsables. Por tanto, los padres siempre
responden por los daños que causen los hijos, mientras éstos sean menores.
Cuando los hijos son menores de diez años, el padre es el único responsable.
Cuando tiene más de diez años y menos de 21, el menor ya es responsable del
hecho ilícito en forma directa y sobre el padre pesa una responsabilidad refleja.
En caso de que el padre tenga que afrontar los daños, cuando el menor tiene
más de diez años, puede recuperar lo que pagó a través de una acción recur-
soria contra el patrimonio del hijo.
¿En qué casos, entonces, no son responsables los padres? Sin duda que
cuando el hijo ha cumplido veintiún años y ha adquirido plena capacidad civil e
igualmente cesa en el momento que el menor se emancipa por matrimonio o es
emancipado por habilitación de edad.
No existe coincidencia en la doctrina respecto de los menores autorizados para
ejercer el comercio o de los menores que han obtenido en título habilitante para
el ejercicio de una profesión o se han capacitado para trabajar. La razón está
en que en estos la patria potestad subsiste. Sin embargo la postura que apare-
ce como más justa es la ecléctica, que no afirma ni niega tajantemente la res-
ponsabilidad de los padres en estos casos, sino que distingue dos situaciones:
a.- mantiene la responsabilidad de los padres para los hechos ilícitos en gene-
ral cometidos por los menores y
b.- hace recaer una responsabilidad directa en el menor cuando actúa éste en
el ámbito de capacidad que se le ha conferido (ejercicio del comercio, de la
profesión o del trabajo).
2.- Que los hijos se hallen bajo patria potestad, o sea bajo la dependencia de los
padres, ya que la patria potestad en la actualidad es compartida mientras no es-
tén separados o divorciados o su matrimonio fuese anulado. De acontecer al-
guno de estos supuestos, el responsable es el que ejerza la tenencia del menor.
3.- Que los hijos menores habiten con sus padres. Por tanto, cuando la guarda del
menor se ha desplazado a los que son responsables de los mismos, (principal,
director del colegio, maestro, artesano) de acuerdo a los artículos 1113 y 1117,
cesa la responsabilidad del padre.
4.- Que el hecho dañoso del menor sea ilícito objetivamente, ya que la ilicitud sub-
jetiva no se dará por carecer el menor de discernimiento.

¿Cuándo cesa la responsabilidad de los padres?

En dos circunstancias:

1.- Por el art. 1116 cuando prueba que le fue imposible impedir el daño y
2.- Por el art. 1115 cuando el hijo ha sido colocado en un establecimiento de cual-
quier clase y se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y auto-
ridad de otra persona.

RESPONSABILIDAD DE LOS TUTORES

El art. 1117 ha sido reformado por la ley 24.830/97. Anteriormente disponía dicho
art. 1117 que lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curado-
res, por los hechos de las personas que están a su cargo. Hoy ese párrafo se ha
agregado al art. 1114 en virtud del art. 1º de la ley 24.830.
 311

¿Por qué se extiende a los tutores la misma norma que a los padres? Porque
los tutores cumplen un rol muy parecido al de los padres. En realidad, a falta de
padre y madre, ocupan su lugar.

RESPONSABILIDAD DE LOS CURADORES

También se aplican de manera extensiva las reglas de los tutores a los curadores.
En consecuencia cuando se haya discernido una tutela o una curatela en favor de
una persona determinada, ésta resultará responsable indirecto por los hechos de
los pupilos o curados en los casos y con las limitaciones estudiadas precedente-
mente.
 312

ACTIVIDAD Nº 57
1.- Explique sintéticamente qué diferencias se señalan en materia de responsabili-
dades reflejas, respecto de: los curadores de dementes declarados; los curado-
res de sordomudos que no saben darse a entender por escrito; de los penados;
del ausente declarado en juicio y de los inhabilitados judicialmente.
 313

RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES DEL COLEGIO

Y MAESTROS ARTESANOS
El art. 1117 del Código Civil estableció que lo dispuesto sobre los padres, rige
igualmente respecto de los directores de colegios, maestros artesanos, por el daño
causado por sus alumnos o aprendices mayores de diez años, y serán exentos de
toda responsabilidad si probaren que no pudieron impedir el daño con la autoridad
que su calidad les confería y con el cuidado que era de su deber responder.

El problema de interpretación que planteaba este artículo estaba referido a: los alum-
nos y aprendices mayores de diez años. ¿Debe interpretarse literalmente esta expre-
sión: a) Hay autores que así lo hacían y sostenían que no responderían los directores
por los menores de diez años. Surge claramente acá una diferencia con la responsa-
bilidad del padre que sí responde por los menores de diez años. Uno de los argumen-
tos para eximir la responsabilidad a los directores por estos menores de diez años,
aparte de la literalidad, es que la norma del Art. 1117 estaba específicamente referida
a los directores y maestros artesanos y las responsabilidades reflejas son de interpre-
tación restrictiva. b) Otro grupo de autores, por el contrario, consideraba que debía
interpretarse que sí son responsables los directores por los alumnos menores de diez
años ya que estos revisten el carácter de dependientes de los directores en virtud del
Art. 1113, o bien fundamentaban su posición en el Art. 1115 que señala que la res-
ponsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha sido colocado en un establecimien-
to de cualquier clase y se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y
autoridad de otra persona, en este caso el colegio.

Como se apreciará era un tema debatido en la doctrina y no se veía con claridad el

porqué de esta exclusión en la norma de los menores de diez años, ya que el deber
de vigilancia debería abarcar a todos los menores que estén en el colegio.

Recientemente la ley 24830 promulgada en 1997 en su artículo 2º modificó el art.

1117, habiendo quedado redactado de la siguiente manera: "Los propietarios de
establecimientos educativos privados o estatales serán responsables por los daños
causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de
la autoridad educativa, salvo que probaren el caso fortuito. Los establecimientos
educativos deberán contratar un seguro de responsabilidad civil. A tales efectos las
autoridades jurisdiccionales, dispondrán las medidas para el cumplimiento de la
obligación precedente. La presente norma no se aplicará a los establecimientos de
nivel terciario o universitario".

Tampoco existe acuerdo respecto de la responsabilidad de los directores por los

alumnos mayores de edad. Sin embargo parece razonable que cese la responsabi-
lidad por el solo hecho de que no existe deber de vigilancia respecto de ellos, ni
siquiera por parte de los propios padres respecto de un mayor. Será el mayor de
edad el único responsable por el daño cometido.

RESPONSABILIDAD DE LOS DUEÑOS DE HOTELES Y

ESTABLECIMIENTO SIMILARES
Este tema plantea una cuestión sobre el carácter de la responsabilidad: ¿es con-
tractual? o ¿es extracontractual?

¿Dónde se genera la pregunta? En el propio Código. El hecho es que Vélez Sars-

field en el ámbito de la Sección I, de los hechos ilícitos que no son delitos dedica los
artículos 1118 y 1120 a la responsabilidad de los dueños de hoteles y en la parte de
 314

los contratos en particular en la Sección III, dispone que los artículos 2229 y si-
guientes del contrato de depósito necesario son aplicables a las obligaciones de los
dueños de hoteles y posaderos.

Ello significa que el damnificado tiene una doble protección: una nacida del ámbito
extracontractual emergente de un cuasidelito y otra nacida del ámbito contractual
por incumplimiento del contrato de depósito.

Vélez Sarsfield parece haber seguido a Freitas en este tema, pero si se buscan
antecedentes más remotos, esta doble ubicación legislativa ya aparece en el dere-
cho romano.

Frente a esta duplicidad en el tratamiento del tema un sector de la doctrina se pro-

nuncia por la responsabilidad contractual emergente por el incumplimiento del con-
trato de depósito que los hoteleros han celebrado con quienes se alojan en esos
establecimientos. Basan su argumentación en el Art. 2230 que dice: "El posadero y
todos aquellos cuya profesión consiste en dar alojamiento a los viajeros responden
de todo daño o pérdida que sufran los efectos de toda clase introducidos en las
posadas, sea por culpa de sus dependientes o de las mismas personas que se alo-
jan en la casa; pero no responden de los daños o hurtos de los familiares o visitan-
tes de los viajeros" y también se apoyan en el Art. 1120 que dice: "Las obligaciones
de los posaderos respecto de los efectos introducidos en las posadas por transeún-
tes o viajeros, son regidas por las disposiciones relativas al contrato de depósito".
Concluyen afirmado que el Art. 1118 estaría mal ubicado en el ámbito de los cuasi-
delitos por tratar un tema de responsabilidad contractual. El Art. 1118 reza: "Los
dueños de hoteles casas públicas de hospedajes y de establecimientos públicos de
todo género, son responsables del daño causado por sus agentes o empleados en
los efectos de los que habiten en ellas, o cuando tales efectos desapareciesen,
aunque prueben que les ha sido imposible impedir el daño".

Entonces para este sector doctrinario el hotelero responderá por incumplimiento de

contrato en el caso de que el damnificado sea efectivamente un pasajero del hotel
(no a quien accidentalmente se encuentren en él) y que el daño incida en los efec-
tos personales introducidos en el hotel. No responderá el hotelero cuando se trate
de efectos de gran valor que no se llevan en un viaje (Art. 2235) (hoy existe la caja
de seguridad) o cuando el daño o pérdida provenga de fuerza mayor o culpa del
viajero (Art. 2236) o cuando los daños o hurtos se hubieran perpetrado por familia-
res o visitantes de los viajeros (Art. 2230 última parte).

Un sector minoritario en la doctrina considera que es posible compatibilizar la res-

ponsabilidad contractual con la extracontractual. Así, sin desconocer que la fuente
es el contrato de depósito necesario, consideran viable el ámbito extracontractual
para acoger efectos derivados de acontecimientos posteriores al contrato y extra-
ños a su formación, tales como los hechos ilícitos de los dependientes cometidos
en los efectos introducidos. Encontrarían un supuesto de responsabilidad por el
hecho ajeno en el marco de la responsabilidad extracontractual.

Por último, una cuestión interesante se plantea cuando el hotel o posada es de más
de un dueño. El Art. 1121 determina que no son solidariamente responsables frente
al daño, sino que la obligación es simplemente mancomunada y en proporción a la
parte en que cada uno fuese dueño. Se trata de una excepción al principio general
de la solidaridad entre los autores de cuasidelitos del Art. 1109.
 315

ACTIVIDAD Nº 58
1.- ¿Qué similitud encuentra entre la responsabilidad de los hoteleros y la de los
capitanes de buques, patronos de embarcaciones y agentes de transporte te-
rrestre?
 316

RESPONSABILIDAD POR COSAS ARROJADAS O

SUSPENDIDAS Y EXPUESTAS A CAER
El artículo 1119 en su tercer párrafo extiende la aplicación de lo dispuesto en el art.
1118 a los padres de familia, inquilinos de la casa, en todo o en parte de ella, en
cuanto al daño causado a los que transiten, por cosas arrojadas a la calle, en te-
rreno ajeno, o en terreno propio sujeto a servidumbre, de tránsito, o por cosas sus-
pendidas o puestas de un modo peligroso que lleguen a caer, pero no cuando el
terreno fuese propio y no se hallase sujeto a servidumbre de tránsito.

Quizás lo que mayor curiosidad despierta es el artículo 1121 al disponer: "Cuando

el hotel o casa pública de hospedaje, o si el buque tuviese dos capitanes o patro-
nes, o fuesen dos o más los padres de familia, o inquilinos de la casa, no serán
solidariamente obligados a la indemnización del daño, sino que cada uno de ellos
responderá en proporción a la parte que tuviere, a no ser que se probare que el
hecho fue ocasionado por culpa de uno de ellos exclusivamente y en tal caso sólo
el culpado responderá del daño". ¿Qué conclusión se extrae? Que se aparta del
régimen de solidaridad que consagra en materia de cuasi delitos. Basta recordar los
artículos 1109 y 1081.

Reglas comunes a todas estas responsabilidades

- Percibida íntegramente la indemnización de uno cualquiera (autor o civilmente

responsable, quienes se encuentran obligados "in solidum"), ya no se puede inten-
tar cobrar del otro.
- Si pagó el civilmente responsable, puede iniciar acción de reintegro contra el autor
para recuperar lo pagado (1123) (a excepción de los actos ilícitos cometidos por
persona sin discernimiento, en cuyo supuesto los padres, tutores o curadores son
los únicos responsables).

ANÁLISIS DE CASO
Un pasajero de la línea de ómnibus Nº 10 asciende al colectivo muy temprano por
la mañana. Como consecuencia de no contar con el dinero justo para adquirir su
boleto, el chofer lo intima a bajarse del mismo. Molesto el pasajero por la actitud del
 317

chofer, se resiste. El chofer, entonces, a golpes de puño lo tira a la vereda, causán-

dole politraumatismo de cráneo, quebradura de su mano derecha y una herida cor-
tante en la cara. La víctima del daño recurre en busca de su consejo profesional.

1.- ¿Qué acciones posee la víctima y en qué disposiciones del Código las susten-
taría?
2.- ¿Se trata de una responsabilidad solidaria o in solidum? ¿Qué diferencias exis-
ten entre ambas?
3.- Suponiendo que llegara a afrontar el pago de los daños y perjuicios el chofer,
¿tendría éste acción contra el principal?
4.- ¿Qué fundamento le parece a Ud. más adecuado para esta responsabilidad?
 318

UNIDAD XXIX

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS

En esta unidad se estudia la responsabilidad por el hecho de los animales (del 1124
al 1131) y por el de las cosas inanimadas (del 1132 al 1136).

La responsabilidad por el hecho de los animales no presenta dificultades para su

comprensión.

RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LOS ANIMALES

En cuanto a los fundamentos que se han esgrimido para justificar esta responsabili-
dad, se puede enumerar la teoría clásica que se basa en la idea de la presunción
de culpa, que reposa en el cuidado y vigilancia indispensable para que el animal no
dañe personas o bienes; pasando por una concepción más reciente, que sin aban-
donar la culpa, requiere de ciertas personas (dueño o guardián) una obligación de
resultado cual es la de custodiar o guardar los animales; para llegar a la tendencia
más moderna en virtud de la cual el riesgo creado, como factor de responsabilidad,
también es aplicable para atribuir al dueño o guardián de un animal, el daño causa-
do por un animal doméstico o feroz.

El artículo 1124 del Código Civil resulta la norma aplicable.

¿Quiénes responden? Nuestro ordenamiento jurídico determina tres posibles res-

ponsables: el dueño, el guardián y el tercero que excite al animal.

De manera que sintética puede explicarse esta responsabilidad, partiendo obvia-

mente del hecho, que en primer lugar el responsable es el dueño del animal, aun-
que en el momento de causar el daño el animal estuviere bajo la guarda de los de-
pendientes del dueño. En cambio, no va a responder el dueño del animal, cuando el
animal se hallase al servicio de otro contra su voluntad expresa o presunta.

Por otra parte, si el dueño del animal hace abandono con ánimo de no continuar con
el dominio del mismo y éste ocasiona un daño, el propietario será responsable, en
virtud de lo dispuesto por el artículo 1131. Se establece con toda claridad que el
abandono no lo libera de la obligación de resarcir. Piénsese que el daño sufrido pue-
de llegar a ser muy superior al valor que el pudiera obtener de la venta del animal.

La misma responsabilidad que pesa sobre el propietario, pesa también sobre el guar-
dián, que es la persona a la cual se hubiera mandado al animal para servirse de él.

Cuando el daño es causado por un animal que se halla bajo la guarda del dueño,
en su persona se reúnen las dos calidades, la de propietario y la de guardián (por
servirse del animal), por tanto él es el responsable. Ahora bien, cuando el propieta-
rio ha mandado el animal con otra persona para servirse de él, ya el damnificado se
encuentra ante dos responsables: el dueño y el guardián. La responsabilidad es
alternativa para el damnificado, quien podrá optar por uno u otro. El que pague la
indemnización tendrá acción de reintegro o no como consecuencia de las relacio-
nes internas que existan entre ellos. En general la acción recursoria procederá con-
tra el propietario cuando a éste le sea imputable culpa o negligencia en los términos
del art. 1109 y cuando como consecuencia de esa culpa se haya causado el daño
por el animal, situación que ejemplifica la obra base de esta materia citando el caso
 319

de que se entregue un animal con hábitos mañosos o perjudiciales, sin prevenir a

quien lo recibe.

Cesa la responsabilidad si el animal es excitado por un tercero (art. 1125), si existe

culpa de la víctima, si el daño proviene de caso fortuito o fuerza mayor (art. 1128) o
si el animal se suelta o extravía sin culpa de la persona encargada de cuidarlo o
guardarlo (art. 1127).

El daño causado por un animal a otro, será indemnizado por el dueño del animal
ofensor, si éste provocó al animal ofendido, de conformidad al artículo 1130.

Cuando el daño es provocado por un animal feroz existe una presunción juris et
de jure de culpa contra el responsable que no admite prueba en contrario. Así lo
dispone el art. 1129, el que exige que el animal feroz no reporte ninguna utilidad
para la guarda o servicio del predio en donde se encuentre. En cambio, si el animal
feroz prestara esa utilidad, ya la responsabilidad se rige por lo dispuesto por los
artículos 1124 a 1128. Por su parte el supuesto que trata el art. 1129 hace recaer la
responsabilidad en "el que lo tenga al animal feroz", o sea en el tenedor. Se entien-
de que así sea, que establezca un criterio más amplio que dueño o guardián, por el
solo hecho de que representa una imprudencia tener un animal feroz por su poten-
cialidad peligrosa.

RESPONSABILIDAD POR DAÑOS CAUSADOS

POR LAS COSAS INANIMADAS
En primer lugar, ¿qué cosa comprende?

muebles sólidas
cosas o ya sean fluidas
inmuebles gaseosas

Corresponde considerar cómo había estructurado Vélez Sarsfield este tipo de res-
ponsabilidad y qué ha reformado la Ley 17.711.

a.- Vélez Sarsfield, como ya anticipáramos, los había tratado en el Capítulo II de

su Título IX en los artículos 1132 a 1136. Obviamente esos artículos no pudie-
ron hacer mención a los medios mecánicos de transporte ni a las máquinas
como generadoras de esta responsabilidad, ya que a la fecha de la sanción del
Código Civil, nuestro país no contaba con ellas. Esos artículos se limitaban a
prever los daños provenientes de caídas de edificios, de construcciones, de ár-
boles, de humedad, de exhalaciones de cloacas, etc.. Los artículos 1133 y
1134 fueron derogados por la ley 17.711. Paralelamente el art. 1109 se refería
a la responsabilidad por el hecho propio aplicable al daño con la cosa.
b.- La reforma de la ley 17.711 mantiene el art. 1109 referente a la responsabilidad
por el hecho propio (incorporando la solidaridad en materia de responsabilidad
cuando hubieran copartícipes), deroga los arts. 1133 y 1134 e introduce un
agregado en el art. 1113: "En los supuestos de daños causados con las co-
sas, el dueño o guardián para eximirse de responsabilidad, deberá demostrar
que de su parte no hubo culpa...".

"pero si el daño hubiere sido causado por el riesgo o vicio de la cosa, sólo se
eximirá total o parcialmente de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima
o de un tercero por quien no debe responder. Si la cosa hubiese sido usada
contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián, no será respon-
sable".
 320

DAÑO CON LA COSA Y POR LA COSA

Para poder comprender mejor el tema, resulta conveniente hacer la distinción entre
daño causado "con" la cosa y daño causado "por" la cosa.

No existe uniformidad de criterio en la doctrina, por tanto a manera de síntesis se

expondrán las distintos criterios:

1º Criterio de diferenciación: se basa en la naturaleza intrínseca de la cosa que

produce el daño.

Con la Cosa Por la Cosa

1.- Son aquellas cosas que normalmente
no son peligrosas. Ej.: un paraguas,
una bolsa de polietileno.
Son aquellas que sí son peligrosas. La ley
habla de "riesgo" o "vicio" de la cosa.
"Riesgo significa la proximidad de un daño;
ej.: material explosivo y "vicio" alude a
defecto, anomalía o imperfección; ej.: un
auto que no tiene los frenos en condicio-
nes.

Crítica: Este criterio es insuficiente por sí solo. Ninguna cosa es en sí misma peligrosa,
sino que se vuelve peligrosa según las circunstancias del caso, o sea cómo se produjo
del daño. Ej.: la bolsa de polietileno es peligrosa en manos de una criatura a la que pue-
de asfixiarla por el mal uso de la misma.

2º Criterio de diferenciación: se basa en la manera en que se produjo el Daño, que

fue lo que lo causo.

Acción humana Sobresale un causa física: la cosa asume

el papel principal.
Se trata del daño causado por el hecho del
hombre "con una cosa". Ej.: lesiones pro- Se trata del daño provocado por la misma
vocadas con un paraguas. cosa, según el curso natural y ordinario de
los acontecimientos, prescindiendo del
Resulta interesante en este punto distinguir obrar humano. Ejemplo: la explosión de
como lo hace Llambías con un ejemplo, una caldera.
cuándo es aplicable el 1109 de responsabi-
lidad por el hecho propio y no el 1113: si
alguien golpea con los puños (1109); si
alguien lesiona con cosas (paraguas ó un
palo): 1113.

Código Civil
Con Se consideraba con la cosa
la cuando el daño era causado por
Cosa el hecho del hombre valiéndose
de una cosa.
La cosa era una prolongación de
la actividad humana. Por tanto
entraba en la regulación del 1109
como "hecho personal". La vícti-
ma debía probar la culpa del
autor del hecho.
Por la Se consideraba daño por la cosa
Cosa cuando el daño era causado por la
actividad impresa en la cosa por
las leyes de la naturaleza, o por
sus impulsos o vicios orgánicos,
con prescindencia de toda activi-
dad humana. Entraba en la regu-
lación de los Arts. 1132 a 1136. El
1133 sentaba una presunción de
culpabilidad del dueño.
Daños
Se debía distinguir tres situacio-
nes:
1.- Dueño
- Titular del derecho de do-
minio.
- Si el dueño era guardián:
ver guardián.
- Si el dueño no era guardián
podía destruir la presunción
de culpabilidad mediante
prueba en contrario (de su
parte no hubo culpa).
2.- Guardián
- Dispone de hecho de la co-
sa.
- Era responsable, salvo que
probara caso fortuito, culpa
de la víctima o de un tercero.
3.- Dependiente
- está en relación de depen-
dencia.
- debía probarse la culpa del
dependiente para que el
principal sea responsable,
sin admitirse prueba en
contrario.
321
Reforma de la Ley 17.711
Art. 1113.
- Consagra, presunción de culpa con-
tra dueño o guardián de la cosa.
Se aplica el 1113 y no el 1109,
cuando la cosa tiene una interven-
ción activa en el daño.
- El dueño para eximirse de responsabi-
lidad: a) deberá demostrar que de su
parte no hubo culpa y b) que el guar-
dián haya usado la cosa contra la vo-
luntad expresa o táctica del dueño.
- El guardián para eximirse de respon-
sabilidad, deberá demostrar que ha
sido desplazado de la guarda por un
tercero, mientras ese desplazamien-
to no haya sido por su propia culpa.
Art. 1113: Se prescinde de la culpa: se
acoge la responsabilidad objetiva o sin
culpa conocida como teoría del riesgo
creado.
Daño provocado por el riesgo de la
cosa: debe entenderse que la cosa en
sí misma es peligrosa.
Daño provocado por el vicio de la co-
sa: La cosa no es peligrosa en sí, pero
tiene un defecto, imperfección o ano-
malía que puede ser de fabricación,
funcionamiento o conservación que la
hace impropia para lo que estaba des-
tinada normalmente.
Requisitos de esta responsabilidad:
El damnificado debe:
a.- acreditar el daño y
b.- acreditar la intervención de la
cosa; o sea la prueba de la rela-
ción de causalidad adecuada en-
tre la cosa y el daño.
- Para eximirse de responsabilidad, el
dueño o guardián debe demostrar
una causa extraña:
- culpa de la víctima
- culpa de un 3º extraño por quien no
debe responder
- caso fortuito
Responde el dueño o guardián indis-
tintamente por el todo, ya que su res-
ponsabilidad es concurrente, sin per-
juicio de la acción de regreso que co-
rrespondiera.
Si la cosa hubiera sido usada en con-
tra de la voluntad expresa o presunta
del dueño o guardián, no será respon-
sable (ej.: hurto o robo de la cosa o
uso contra la voluntad del dueño. Más
debatido es el caso de "uso sin autori-
zación").
 322

RESPONSABILIDAD POR
LOS ACCIDENTES DE AUTOMOTORES

No debe olvidarse que en un accidente de tránsito pueden surgir distintas

responsabilidades, tales como la del conductor del automóvil, regulada por
el Art. 1109; la del patrón o empleador del conductor, regulada por el Art.
1113, y la del propietario o guardián del automóvil, regulada por el Art. 1113.

Los daños ocasionados por accidentes de automotores se encuentran comprendi-

dos, entonces, en el art. 1113; no existiendo acuerdo en la doctrina si se encuadran
en los daños "con la cosa" o "daño por la cosa".

Pero merecen una consideración especial porque cuantitativamente representan un

número muy elevado y porque en el caso de los automotores (bien mueble registra-
ble) la inscripción del dominio en el Registro de Propiedad del automotor es constitu-
tivo. Ello significa que reviste el carácter de dueño el titular registral y resulta el res-
ponsable por los daños ocasionados a los terceros aún cuando lo haya vendido, si no
procedió a la inscripción de la nueva titularidad. En este último caso sólo se exonera-
rá de responsabilidad si antes del evento dañoso, comunica al Registro que hizo tra-
dición del automotor, o bien comunique que revocó expresamente la anterior autori-
zación concedida, expresa o tácticamente, al adquirente para circular con el vehículo,
cuando el nuevo propietario no inició el trámite de la inscripción registral dentro de los
diez días de operada la transferencia (arts. 27 y 15 del Decreto ley 6582/58 reforma-
do por ley 22977). Ahora bien, esta comunicación que se realiza el Registro, importa
además el pedido de secuestro de este automotor, si en un plazo de treinta días el
adquirente no iniciarse el trámite de inscripción de la nueva titularidad registral.

Daños "con el automotor" o "por el automotor".

Ya se ha advertido que la doctrina y la jurisprudencia no es pacífica sobre este tema.

1º.- Jurisprudencia minoritaria:

El daño que provoca un automóvil se asimila al daño causado por el

hecho del hombre valiéndose de una cosa; el automóvil es una pro-
longación de la actividad humana.
Daño con Para eximirse de responsabilidad debe probar que de su parte no
la cosa hubo culpa.
Por esta vía puede protegerse a quien aparece como titular del
dominio del automóvil ya enajenado, pero que no ha cumplido con
la transmisión del dominio inscripta en el registro.

2º.- Concepción ecléctica:

En el caso de que prevalezca la acción humana del conductor; por

Daño con su impericia atropella a un peatón. El conductor para eximirse de
responsabilidad debe probar que de su parte no hubo culpa.

En caso de que prevalezca una causa física y la acción humana

Daño por aparezca mediatización, para eximirse de responsabilidad debe
probar culpa de la víctima o de un 3º por quien no debe responder.
 323

En ambos casos puede eximirse de responsabilidad el dueño o guardián proban-

do que la cosa fue usada contra su voluntad expresa o presunta.

3º.- Jurisprudencia mayoritaria:

Se considera que el daño provocado por automotor entra en esta

Daño por
categoría por su riesgo o vicio, porque el ponerse en marcha el
la cosa
mismo se torna una cosa "peligrosa".
 324

ACTIVIDAD Nº 59
Analice las diferencias entre:

a.- accidentes en que son víctimas los peatones y

b.- colisión entre dos o más vehículos.
 325

RESPONSABILIDAD POR LOS PRODUCTOS ELABORADOS

Como bien se señala en la obra base (Cazeaux-Trigo Represa) el derecho anglosa-
jón tiene ya una tradición de larga data en la responsabilidad por los daños causa-
dos a los consumidores, hecho que en nuestro país es de reciente data.

Hasta antes de la sanción de la ley de defensa del consumidor Nro. 24.240, para
dilucidar esta responsabilidad se recurrió a los preceptos generales del derecho
civil: a la responsabilidad subjetiva del 1109, a la responsabilidad objetiva del 1113,
a los vicios redhibitorios o defectos ocultos de la cosa, al principio de la buena fe del
art. 1198, etc.

En los productos elaborados se trata de indagar quien es el responsable frente al

usuario o consumidor, que sufre un daño, porque el producto que ha consumido o
usado se lo produjo, por un vicio o defecto.

Aparece inmediatamente la figura del fabricante o industrial que es el que lo pro-

duce. Pero no siempre el usuario o consumidor adquiere directamente el producto
del fabricante o industrial, sino que las más de las veces existe una cadena de in-
termediarios en la comercialización del producto, sean estos importadores, dis-
tribuidores, mayoristas, minoristas, etc.

a.- Fabricante-vendedor frente al adquirente damnificado

En este supuesto la responsabilidad del fabricante-vendedor por el daño sufrido
por el usuario-consumidor es una responsabilidad de carácter contractual. Por
lo tanto, resulta aplicable el art. 520 que rige el incumplimiento contractual de
obligaciones que no tienen por objeto dar sumas de dinero y el fabricante-
vendedor responde por las consecuencias inmediatas y necesarias del incum-
plimiento. Ahora bien, en este mundo globalizado y consumista, la manera de
introducir el producto para el consumo es la publicidad. Así se genera la propa-
ganda de un producto, que más allá de las reales cualidades del mismo, tiende
a mover a niños y/o jóvenes y/o adultos masivamente a adquirirlos. Es lógico
que la ley prevea esta situación, receptada en el art. 8 de la ley 24.240 en vir-
tud del cual, si el fabricante afirma una cualidad o ventaja del producto en la
publicidad, dicha afirmación es vinculante respecto del consumidor o usuario,
aún cuando no sea exacta.
b.- Vendedor final frente al consumidor o usuario damnificado
En este supuesto también la responsabilidad es contractual y el vendedor como
garante por los vicios redhibitorios, responde por la acción redhibitoria, sin que
pueda alegar su desconocimiento. Se agrava su responsabilidad de vendedor
cuando por razón de su oficio o arte, conocía o debía conocer los defectos
ocultos de la cosa y no se los hizo saber al comprador, respondiendo en este
caso también por los adquirentes.
c.- Fabricante no vendedor o intermediario no vendedor frente al consumidor
o usuario damnificado
En este supuesto, no mediando vínculo contractual alguno, la responsabilidad es
de carácter extracontractual. Para liberarse de responsabilidad debe probar la
existencia de una causa extraña. Se regula por el art. 1113: responsabilidad por
riesgo o vicio de la cosa. Se conjuga con el art. 5 de la ley 24240, en virtud del
cual el proveedor debe suministrar las cosas al consumidor de tal modo que,
siendo utilizadas en condiciones previsibles o normales de uso no presenten pe-
ligro alguno para su salud o integridad física y el art. 6 que impone la provisión de
instrucciones para las cosas o servicios cuya utilización pueda suponer un riesgo
para la salud o integridad física de los consumidores. Luego, el art. 18 de la ley
24240, hace aplicable a instancia del consumidor art. 2176 de los vicios redhibi-
 326

torios que permite un resarcimiento mayor (superador del valor de la cosa). Re-
sulta útil recordar que por el art. 2174 el comprador tiene frente al vicio redhibito-
rio, la posibilidad de ejercer la acción redhibitoria para dejar sin efecto el contrato:
a) devolviendo la cosa al vendedor; b) restituyendo el vendedor el precio pagado
por el comprador; c) accionando para reducir el precio por la cosa, justamente
por este defecto oculto. Ninguna de estas posibilidades compensaría el daño
producido, si imaginamos una lata de producto comestible con botulismo. Pero
eso es importante la aplicación del art. 2176, que habilita para una indemnización
mayor y a su vez la ley 24240 declara inoponible al consumidor el art. 2170, que
prevé la falta de responsabilidad del vendedor cuando el comprador conocía o
debía conocer los vicios por su profesión u oficio.

LA REPARACIÓN AMBIENTAL

1.- La consagración legislativa de jerarquía constitucional

Al reformarse la Constitución Nacional en 1994 se incorpora en el artículo 41 la lla-
mada cláusula ambiental. Dicho artículo en su parte pertinente dispone: "Todos los
habitantes gozan del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desa-
rrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades
presentes sin comprometer las de las generaciones futuras; y tienen el deber de
preservarlo. El daño ambiental generará prioritariamente la obligación de re-
componer, según lo establezca la ley".

Es dable destacar que, varios años antes, la Constitución de Salta reformada en

1986, incorpora en su capítulo II, artículo 30, "La protección del medio ambiente.
Defensa de calidad de la vida", constituyéndose en pionera -al igual que otras cons-
tituciones provinciales- en la defensa del medio ambiente: "Todos tienen el deber
de conservar el medio ambiente equilibrado y armonioso, así como el derecho a
disfrutarlo. Los poderes públicos defienden y resguardan el medio ambiente en pro-
cura de mejorar la calidad de vida, previenen la contaminación ambiental y sancio-
nan las conductas contrarias".

Cuando la Constitución de Salta es reformada como consecuencia de la reforma de

la Constitución Nacional, en el año 1998, conserva el artículo 30 e incluye en el art.
176 como competencia del Municipio: ... "la protección y promoción del medio am-
biente, paisaje, equilibrio ecológico y polución ambiental, tendiendo al desarrollo
sostenible".

Sin duda que la reforma constitucional a nivel nacional marca un verdadero hito
legislativo en materia de protección y reparación de daño ambiental, incorporándolo
como un derecho de los llamados de "tercera generación", propio del estado post-
social, a la par de los derechos individuales propios del estado liberal y de los dere-
chos colectivos propios de estado social o de bienestar.

2.- Fundamentos económicos de la inclusión de la reparación am-

biental
Los problemas ambientales son materia de preocupación en los países desarrolla-
dos desde hace por lo menos tres décadas. La Conferencia de las Naciones Unidas
realizada en Estocolmo en 1972 produce la creación del "Programa de Naciones
Unidas para el medio ambiente" en el que se contempla la posibilidad de planificar
el desarrollo de manera de no alterar el medio ambiente.
 327

A partir de esa época, se empieza a tomar conciencia sobre la importancia del am-
biente en la vida del hombre, lo que lleva a abandonar la concepción de que los
recursos proporcionados por la naturaleza son inagotables, que puede usarse y
abusarse de ellos sin que se contemplen en los proyectos productivos los costos
económicos y sociales.

Ahora bien, el daño es visto como un costo que alguien debe asumir, y según cual
sea esa regla, quien lo soportará será la víctima, el victimario, ambos si hay culpa
concurrente, o un tercero como puede ser el seguro, el estado o el principal o ga-
rante 1. Continúa el autor explicando el caso en que el costo del daño no es sopor-
tado por el causante y el daño es transferido a otro patrimonio, como sucede cuan-
do una empresa contamina el medio ambiente en el que los costos de contamina-
ción, al ser difusos y no reclamados por las víctimas no entran dentro del cálculo de
costos. Los partidarios de la escuela denominada "individualismo metodológico"
hablan, entonces, de una externalización. Cuando el daño es indemnizado, el costo
se internaliza, es decir, es asumido por quien causa el daño.

Siguiendo esta línea de pensamiento, Juan Carlos Martínez Coll, en su trabajo:

"Las Externalidades" 2 aporta mayores elementos de comprensión y denomina ex-
ternalidades o efectos externos a las consecuencias que tiene un proceso producti-
vo sobre los individuos o empresas ajenos a su industria, ilustrando con el siguiente
ejemplo:... "si los productores de aceite de girasol deciden aplicar a sus plantacio-
nes un nuevo pesticida, conseguirán una mayor producción, pero se pueden derivar
de ellos varios tipos de efectos externos. Por una parte habrá efectos pecuniarios
sobre otras industrias si sus productos están relacionados; la mayor producción de
aceite de girasol provocará la disminución de su precio y desplazamientos en los
mercados de aceite de oliva y de patatas fritas, entre otros. Otras industrias sufrirán
efectos tecnológicos, es decir, cambios en la estructura de costes, los nuevos pesti-
cidas serán arrastrados por la lluvia hasta los ríos próximos a las plantaciones de
girasol, causando mortandad de los peces; las piscifactorías instaladas en esos ríos
verán muy reducida su producción por lo que aumentará su relación costes/ produc-
to. Pero puede haber también efectos externos tecnológicos positivos: las planta-
ciones de tomates próximas a las de girasol quedarán igualmente protegidas contra
algunos insectos, consiguiendo así un aumento de la producción sin necesidad de
aumentar los factores".

Martínez Coll define como "coste externo al coste que tiene un proceso productivo
sobre otros agentes económicos. El coste social es igual a la suma de los costes
externos y los costes internos, es por tanto, el coste de un proceso productivo sobre
toda la sociedad. El mercado genera una tendencia a que se iguale el precio de un
producto al coste marginal de su producción y ese resultado es socialmente eficien-
te";... "el precio de los bienes con procesos productivos contaminantes tendría que
igualarse al coste marginal social, es decir, a la suma del coste marginal externo y
el coste marginal privado. Todos los procesos de producción o consumo que cau-
san impacto nocivo sobre el medio ambiente tienen efectos externos negativos so-
bre otros agentes productores o consumidores".

Seguidamente el autor aporta una clasificación de esos efectos que ilustra el tema
en cuestión: destrucción del suelo mediante deposición de residuos o alteración de
la cubierta vegetal provocando su erosión o empobrecimiento en nutrientes; conta-
minación de aguas superficiales, subterráneas y marinas por focos industriales o
urbanos; contaminación atmosférica por industrias, calefacciones, vehículos, aero-

1
López Herrera, Edgardo. "Introducción a la responsabilidad Civil" http://www.derecho.unt.edu.ar
2
Martínez Coll, Juan Carlos (2001): "Las externalidades" en La Economía de Mercado, virtudes e
inconvenientes. http://www.eumed.net/cursecon/9/Las%20externalidades.htm
 328

soles; emisión de ruidos y vibraciones de baja frecuencia, de calor o de radiaciones

ionizantes; contaminación biológica por provocar la proliferación de virus o bacterias
o por la introducción de especies animales y vegetales exógenas que alteran las
cadenas tróficas; degradación del paisaje mediante urbanización incontrolada o
modificación de parajes vírgenes.

Afirma el autor que el objetivo no es eliminar totalmente la contaminación, porque

reducir la contaminación tiene un precio que será tanto más alto cuanta mayor pureza
ambiental se busque. Indica que el criterio de eficiencia económica requiere solo que
en todos los procesos productivos se iguale el costo social y el precio social; el crite-
rio de equidad exige además que el coste de un proceso productivo sea pagado solo
por los que se benefician de él. Por tanto, la solución más obvia consiste en la inter-
nacionalización de costes. Refiere que los movimientos ecologistas han contribuido
en los países desarrollados a corregir gran número de situaciones extremas.

Pero es importante recordar que los pasivos ambientales no son solo causados por
los procesos industriales, sino también por los procesos de urbanización sin planifi-
cación, que no son acompañados por macropolíticas de regulación a nivel estatal.

3.- Las interpretaciones doctrinarias sobre la reparación ambien-

tal anteriores a la sanción de la ley 25675
En el período comprendido entre 1994 y el año 2002 en que se cumple con el pre-
cepto constitucional al dictarse la ley 25675 de presupuestos mínimos de protec-
ción, muchos son los interrogantes que se planten acerca de la obligación prioritaria
de recomponer frente a la existencia de daño ambiental.

En este sentido, la Dra. María Inés Duaygües, en su trabajo titulado: "Recomposi-

ción Ambiental" 3 realiza un análisis sobre este período, el que ha sido tomado como
base para esta exposición sintética.

Uno de esos interrogantes gira en torno a las diferencias o similitudes del concepto
de daño ambiental con el concepto de daño del Código Civil y su posible aplicación
por inferencia analógica de lo normado en el art. 1083. En otras palabras, si recom-
poner significa volver las cosas al estado anterior al hecho dañoso y, si no se pudie-
ra, pagar una indemnización dineraria a fin de restablecer el equilibrio patrimonial.

Es explicable que esto pueda acontecer, cuando se está ante un fenómeno de co-
nocimiento en estado de formación. Frente al surgimiento del problema, se generan
los actos de búsqueda o indagación para su solución. Ocurre entonces, que la ana-
logía sirve para acotar el campo de búsqueda ante la carencia de una hipótesis
pertinente y la abducción sirve para proporcionar interpretaciones provisorias me-
diante la selección de conjeturas pertinentes, empleando la regla provista por el
conocimiento del fenómeno análogo, que en este caso es el art. 1083.

Desde un punto de vista de técnica legislativa, el artículo 1083 dispone que el re-
sarcimiento de los daños consistirá en la reposición de las cosas a su estado ante-
rior, mientras que el artículo 41 de la Constitución Nacional utiliza otra expresión al
consagrar la obligación prioritaria de recomponer.
Indudablemente que los derechos tutelados son muy distintos. El recurso ambiental
es patrimonio de toda la humanidad, por tanto hace referencia a un daño colectivo,
un daño a un bien público sin recaer en personas o cosas jurídicamente tuteladas,

3
Duaygües, María Inés. "Recomposición Ambiental". Cuadernos de Época Nº 4, Serie Servicios
Públicos. Editorial Ciudad Argentina. Buenos Aires 2.002.
 329

protegiendo intereses colectivos o difusos, mientras que el Código Civil trata sobre
daños individuales que afectan a las personas o a las cosas -en este caso- por alte-
raciones al medio ambiente.

Por la naturaleza del daño ambiental, se asigna prioridad a su recomposición por

sobre la indemnización, sin olvidar que en muchos casos el daño ambiental se torna
irremediable desde un punto de vista fáctico, casos en los cuales resulta convenien-
te la reparación del daño mediante otros bienes equivalentes a los que no pueden
reponerse. Adquiere especial importancia, la prevención más que el hecho de sub-
sanar los daños producidos. Pero en una prelación jerárquica en este ámbito, resul-
ta prioritario el principio de no dañar por sobre aquel que determina que quien daña
injustamente, debe reparar.

Diferente es la situación cuando se trata de daños individuales que afectan a las

personas o cosas por alteración del medio ambiente, en cuyo caso los artículos
1109 4 (responsabilidad por culpa), 1113 5 (responsabilidad objetiva) y 2618 6 (restric-
ciones y límites al dominio impuestas en el interés de los vecinos) del Código Civil
resuelven el problema satisfactoriamente.

Otro inconveniente generado en este período es no contar con la definición de daño

ambiental, reservada al legislador. No obstante la Constitución Nacional aborda la no-
ción de ambiente con un criterio amplio, incluyendo el patrimonio histórico y cultural.

Ante la carencia de una definición de año ambiental, un interrogante refiere a si

toda alteración de la naturaleza implica jurídicamente un daño, o bien si esa altera-
ción puede provenir tanto de hechos o actos jurídicos lícitos o ilícitos.

Finalmente, otro interrogante se desarrolla en torno de la operatividad o no de la

cláusula constitucional, debido a que el art. 41 de la Constitución Nacional consagra
la recomposición del daño ambiental, según lo establezca la ley. La interpretación
se polariza entre quienes consideran que la cláusula es meramente declarativa y
que por tanto es necesario el dictado de la ley para imponer la tutela del medio am-
biente y entre quienes consideran que ya es operativa y que quedaría a criterio del
juzgador su aplicación.

4
Art. 1109 del Código Civil: "Todo el que ejecuta un hecho, que por su culpa o negligencia ocasiona
un daño a otro, está obligado a la reparación del perjuicio. Esta obligación es regida por las mis-
mas disposiciones relativas a los delitos del derecho civil. Cuando por efecto de la solidaridad deri-
vada del hecho de uno de los coautores hubiere indemnizado una parte mayor que la que le co-
rresponde, podrá ejercer la acción de reintegro".
5
Art. 1113:... "En los supuestos de daños causados con las cosas, el dueño o guardián, para exi-
mirse de responsabilidad deberá demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el daño hubiere
sido causado por el riego o vicio de la cosa, sólo se eximirá total o parcialmente de responsabili-
dad, acreditando la culpa de la víctima o de un tercero por quien no debe responder. Si la cosa hu-
biera sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián, no será responsa-
ble".
6
Art. 2618: "Las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o
daños similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal
tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorización administra-
tiva para aquellas. Según las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnización
de los daños o la cesación de tales molestias. En la aplicación de esta disposición, el juez debe
contemporizar las exigencias de la producción y el respeto debido del uso regular de la propiedad;
asimismo tendrá en cuenta la prioridad en el uso. El juicio tramitará sumariamente".
 330

4.- ¿Cómo resolvió la justicia los casos de daño ambiental entre

1994 y 2002?
“Municipalidad de Tandil vs. T. A. La Estrella S. A. y otro” 7

En la Ciudad de Tandil existe una fuente y un grupo escultórico (Las Nereidas), el

que es embestido por un ómnibus. En consecuencia, la Municipalidad de Tandil de-
manda a la empresa de ómnibus por daños y perjuicios. Lo importante del caso -en
referencia al tema que se está tratando- recae en la pretensión de reparación del
daño moral colectivo ocasionado a sus habitantes por privarlos del goce estético de
un bien perteneciente al patrimonio cultural.

La sentencia, favorable a la actora, hace lugar a lo peticionado y condena al resar-

cimiento del daño moral colectivo, tutelando un derecho de incidencia colectiva,
aplicando el art. 1113 del Código Civil. Dispone asimismo, que el monto del resar-
cimiento por daño moral colectivo se destine a obras de ornato y salubridad del pre-
supuesto municipal.

"Maceroni vs. Fabricaciones Militares" 8

Un grupo de vecinos del Complejo fabril de ácido sulfúrico demanda por daños y
perjuicios (daño ecológico, en la salud, propiedad, flora y moral) a Fabricaciones
Militares y a Prosul, titular de la fábrica en proceso de privatización. Se pide ade-
más cese de la contaminación y molestias, bajo apercibimiento de astreintes. La
demandada niega la producción de daños. En primera instancia se acoge parcial-
mente la pretensión y se condena al pago de las siguientes indemnizaciones:

a.- daños a la salud actual y pasada;

b.- daños a la propiedad por disminución del valor venal y por la imposibilidad de
venta de inmuebles;
c.- daño al uso de propiedades que se fija en un 10% del valor de los inmuebles;
d.- daño moral y
e.- finalmente ordena el cese de al contaminación de una vez y para siempre.

Se destaca en la sentencia la definición de "daño ambiental como toda lesión o me-

noscabo al derecho o interés que tienen los seres humanos, como vecinos o colec-
tividad a que no se alteren de un modo perjudicial, sus condiciones naturales de
vida". Merece destacarse igualmente la especial consideración de las externalida-
des ("la industria ha producido daño ambiental porque ha abonado y trasferido o
externalizado los costos hacia el entorno. Ha afectado al ambiente como bien a la
vez propio y común de cada vecino afectado. A la ecuación económica se le debe
internalizar el ‘costo social derivado’"), daño a la salud. ... Por daños a la salud se
entiende "no solo las dolencia físicas y enfermedades, sino todo detrimento en el
funcionamiento del organismo, aunque no medien alteraciones corporales o des-
equilibrio físico". La Cámara confirma la sentencia con pequeñas modificaciones en
relación al reclamo de uno de los demandantes respecto del rubro daño a la salud y
de otro de los accionantes de referencia al rubro daños a la propiedad. En este úl-
timo caso estableció que... "son resarcibles los daños por disminución del valor de
las propiedades, imposibilidad de venta de los inmuebles y daño al uso normal de
las viviendas, derivados de la existencia próxima a los mismos de una fábrica de
ácido sulfúrico, que genera efluentes de alto poder corrosivo".
7
"Municipalidad de Tandil v. T.A. La Estrella S.A y otro", C. Civ. y Com Azul, Sala A, 22/10/96, J.A.
1997-III-224, con nota de Ricardo Lorenzetti.
8
"Maceroni c/Dirección de fabricaciones Militares" (Ca. Fed La Plata, Sala 1, Jurisprudencia Argen-
tina Nº 6101, 05/08/1998.
 331

"Subterráneos de Bs. As. Sociedad del Estado c/ Propietario estación de Ser-

vicio Shell, calle Lima entre Estados Unidos e Independencia" 9

"Los hechos que dieron origen a esta causa comenzaron con un episodio que ocu-
rrió el 20 de agosto de 1979, en la estación Independencia de la línea E de subte-
rráneos, en el que intervino la Superintendencia de Bomberos a raíz de una explo-
sión y principio de incendio en la sala de bombeo de la precitada estación. Surge
del expediente que por la investigación llevada a cabo se determinó fehacientemen-
te que como consecuencia del deterioro de tanques de almacenamiento de hidro-
carburos de propiedad de la estación de servicio, el combustible fluyó a través de la
tierra y napa freática hasta hacer su aparición en la cámara de captación de aguas
servidas de la sala de bombeo, sobrenadando en la superficie del espejo de agua.
De la prueba reunida resulta que... ‘queda evidenciado que la contaminación existió
y existe cuál es el lugar de origen’. ... "Shell C.A.P.S.A. había articulado como de-
fensa la inexistencia de norma que contuviera la obligación de reparar con causa en
la producción de daño al medio ambiente, entendiendo que el art. 41 a la directiva
de recomponer el ambiente le agregaba la condición de una ley que regule la forma
en que los responsables deben indemnizarlo. La Cámara sostiene que esta postura
desconoce la operatividad de las normas contenidas en los Tratados y en la propia
Constitución". ... "La accionada expresa que no puede decirse que el cese definitivo
de la contaminación equivalga a la recomposición. La Cámara entiende que ‘en una
causa ambiental, pues de ninguna otra cosa se trata la presente, aparece como una
verdad sabida que cuando se peticiona el cese de la contaminación no puede solici-
tarse otra cosa que la reparación del daño, o en otras palabras la recomposición del
ambiente’. Postula luego la Cámara la existencia de un orden público ambiental que
considera inalienable e indisponible para las partes y que la interrelación de dere-
chos personales y humanos y razones de solidaridad social originaron a los dere-
chos de tercera generación. Divide luego las peticiones en: a) el reclamo de una
indemnización por daños en las personas o las cosas cuyo plazo de prescripción se
contabiliza desde que conoció la conducta que la provoca o desde que el daño su-
frido se evidenció y b) la que hace a la representación de los intereses difusos o
colectivos, donde cobra relevancia el ambiente por la perdurabilidad de los daños a
él, y que resulta imprescriptible. Como resultado la Cámara condena a la demanda-
da a la reparación del ambiente mediante el sistema de cambio de tierra entre la
estación de servicio y la estación independencia de la línea E".

5.- La ley 25675: Ley General del Ambiente

Esta ley establece los presupuestos mínimos para el logro de una gestión sustenta-
ble y adecuada del ambiente, la preservación y protección de la diversidad biológica
y la implementación del desarrollo sustentable.

Define principios de política ambiental y determina objetivos a cumplir, que resultan

de importancia al tratar el tema de la reparación ambiental, vinculado con el princi-
pio de prevención y el principio precautorio.

Seguidamente se analizarán los artículos de la norma citada que tienen vinculación

con la reparación del daño ambiental.

9
Ibid Nº 3.
 332

5.1.- Daño ambiental colectivo. Art. 27

El art. 27 in fine de la L.G.A. define al daño ambiental "como toda alteración rele-
vante que modifique negativamente al ambiente, sus recursos, el equilibrio de los
ecosistemas o los bienes o valores colectivos".

El daño ambiental es denominado de diferentes maneras: daño colectivo o de inci-

dencia colectiva, daño comunitario, daño público o ambiental puro o daño ecológico
puro.

Se trata de un daño a un bien público sin recaer en personas o cosas jurídicamente

tuteladas, que protege intereses colectivos o difusos.

Néstor A. Cafferata10 sostiene. "La mayoría de los autores reservan el calificativo de

daño medio ambiental, ambiental o ecológico para definir aquel daño que afecta al
conjunto del medio natural o a alguno de sus componentes considerados como pa-
trimonio colectivo, independientemente de sus repercusiones sobre las personas o
los bienes. Queda superada, por lo tanto, las definiciones antropocéntricas que limi-
taban el alcance de los daños al medio ambiente, que afectaran al hombre, su sa-
lud, su propiedad y su bienestar; evidentemente esta definición restrictiva, excluía
los daños ecológicos puros causados a la naturaleza salvaje sin repercusiones in-
mediatas y aparentes sobre las actividades humanas".

5.2.- Responsabilidad por daño ambiental- Reparación. Art. 28.

Este artículo regula la reparación del daño ambiental disponiendo que: "El que cau-
se el daño ambiental será objetivamente responsable de su restablecimiento al es-
tado anterior a su producción. En caso de que no sea técnicamente factible, la in-
demnización sustitutiva que determine la justicia ordinaria interviniente, deberá de-
positarse en el Fondo de Compensación Ambiental que se crea por la presente, el
cual será administrado por la autoridad de aplicación, sin perjuicio de otras acciones
judiciales que pudieran corresponder".

Es menester considerar que no es pacífica la doctrina en la aplicación -sin más- de

los criterios y principios del derecho de daños, habida cuenta de las dificultades que
se presentan por la naturaleza propia del daño ambiental, por la exigencia de un
tratamiento interdisciplinario, como un medio para encontrar las herramientas ade-
cuadas frente a un problema que demanda una solución justa.

Jorge Mosset Iturraspe 11 se pronuncia en contra de un régimen especial y autóno-

mo de responsabilidad ambiental: "No compartimos entonces la aludida prédica a
favor de un Derecho de la responsabilidad ambiental autónomo o especial. Sí
creemos imprescindible ‘flexibilizar’ algunos conceptos para adecuarlos a las exi-
gencias del tema. Y -tal vez el que más- en ese sentido debemos estudiar la rela-
ción de causalidad".

Antonio Hernández 12 opina que a partir de la reforma constitucional se ha creado un

nuevo marco jurídico de la responsabilidad, que no es administrativo ni civil, sino

10
Cafferatta, Néstor A. "Daño Ambiental Colectivo: régimen legal. A la luz de la Ley General del Am-
biente 25675" www.abda.com.br
11
Mosset Iturraspe, Hutchinson, Donna. "Daño Ambiental" -Rubinzal- Culzoni Editores. 1999- Buenos
Aires, pág.108.
12
Hernández, Antonio Santiago -Ponencia Nº 6- III Congreso Internacional de Derechos y Garantías
- Argentina 2004. www.aaba.org.ar
 333

ambiental per se, diferente del daño ambiental individual incluido en la noción clási-
ca de daño del derecho civil.

Coincidentemente en la obra de Pizarro- Vallespinos 13 se manifiesta:..." El impacto

tecnológico en una sociedad cada vez más masificada ha sido y es enorme y, sus
proyecciones futuras impredecibles. Ello ha determinado que buena parte de las
que hace hasta pocos años eran ‘modernas construcciones de la responsabilidad
civil’, hayan comenzado a perder aptitud para dar respuesta adecuada a los nuevos
problemas que la realidad presenta"... "La mejor manera de corroborar lo expresado
lo encontramos al pasar revista a algunos de los nuevos problemas que presenta el
espectro del derecho de daños: responsabilidad civil por actividades riesgosas, por
daño ecológico...".

Hechas estas consideraciones previas, se analizará el artículo en cuestión.

Consagra el sistema de responsabilidad objetiva con base en el riesgo creado 14, en

la que rige la idea de previsibilidad en abstracto, a diferencia de la responsabilidad
subjetiva por culpa en la que rige la previsibilidad en concreto. Pero nada obsta que
en un caso puedan coexistir más de un criterio de atribución de responsabilidad, es
decir, el objetivo (riesgo derivado de la utilización de la cosa peligrosa) y el subjetivo
(negligencia, impericia, imprudencia en el comportamiento destinado a evitar que de
aquel uso derive daño).

La relación de causalidad constituye un presupuesto necesario de la atribución de

responsabilidad y distintas teorías: la de la equivalencia de condiciones, la de la
causa próxima, de la causa eficiente o predominante, la de la causalidad adecuada
(consagrada en el artículo 901 del Código Civil 15) y la de la causa humana, propor-
cionan los límites a la extensión del resarcimiento, buscando trazar un límite razo-
nable al encadenamiento de las circunstancias.

Néstor Cafferatta16 bajo el título: "Marco de complejidad en la individualización del

nexo de causalidad" ilustra el nivel de complejidad para adaptar la teoría general
del derecho de daños al daño ecológico: "Si el examen de la relación de causalidad
constituye uno de los temas más conflictivos en el área de la juridicidad como lo
enfatizaron los más destacados autores a punto tal de ser considerada inasequible
desde una óptica epistemológica, en el caso particular del daño ambiental los pro-
blemas cognoscitivos se acentúan notablemente. Es que en el íter causal se impo-
ne en primer lugar precisar la fuente del daño, la identificación de los agentes pro-
ductores y la aportación de cada uno de ellos en el desmedro resultante. Se trata
de situaciones de causalidad difusa reacias a ser atrapadas por el derecho, en vir-
tud de la falta de certidumbre del saber científico en caso de concurrencia plural de
los componentes degradantes, para delimitar los cursos dañosos del medio ambien-
te, que pueden por otra parte actuar en forma coadyuvante acumulativa o bien dis-
yunta".

13
Pizarro-Vallespinos. Instituciones de Derecho Privado-Obligaciones "2". Hammurabi. Depalma.
Buenos Aires-1999, pág. 458.
14
Asienta los fundamentos del deber de resarcir sobre un principio objetivo, por el solo hecho de
causarse un daño: debe resarcirse. Alude a los supuestos en que alguien causa daño con motivo
de una determinada actividad y en su conducta no existe culpa, pero tampoco hay culpa de parte
de la víctima. Alguien debe reparar el perjuicio y es quien se beneficia con la actividad.
15
Art. 901 del C.C.: "Las consecuencias de un hecho que acostumbra suceder, según el curso natu-
ral y ordinario de las cosas, se llaman en este código "consecuencias inmediatas". Las consecuen-
cias que resultan solamente de la conexión de un hecho con un acontecimiento distinto, se llaman
"consecuencias mediatas". Las consecuencias mediatas que no pueden preverse se llaman "con-
secuencias casuales".
16
Ibid Nº 10.
 334

Si el nexo causal en materia de responsabilidad ambiental se torna más complejo,

resulta apropiado tener presente lo que la doctrina con acierto distingue 17. Por apli-
cación de la teoría de la causalidad adecuada, las consecuencias inmediatas son
aquellas que acostumbran suceder según el curso natural y ordinario de las cosas,
conforme a un criterio de probabilidad en grado de razonabilidad y no a un criterio
de necesidad. Por tanto no debe confundirse la causalidad material con la causali-
dad jurídica, ya que esta última no se basa en la certeza de la relación causa-
efecto, sino en una mera probabilidad de su existencia.

La finalidad de la reparación del daño es la de restablecer el equilibrio entre el daño

patrimonial causado y la prestación que se impone al responsable con la intención
de colocar al acreedor de la indemnización en una situación igual o semejante ante-
rior al hecho dañoso. Para cumplir este propósito existen dos sistemas de repara-
ción: a) la reparación en especie, proveniente del derecho germano, en el que se
repara en la cosa dañada, a través de una obligación de dar o de hacer; b) sistema
de reparación en dinero, proveniente del derecho romano, en el que se repara en el
patrimonio a través de una suma de dinero. Ambos sistemas de reparación están
contemplados en la Ley.

La norma no utiliza en el art. 28 la palabra recomposición -aunque en el artículo 30

se refiere a la recomposición del ambiente dañado-, sino restablecimiento al estado
anterior a su producción, o sea la reparación "in natura" o reparación en especie,
que no es otra cosa que la recomposición, otorgándole prelación respecto de la
indemnización, superando el principio contaminador pagador, principio que recono-
ce su origen en el liberalismo.

Jorge Mosset Iturraspe 18 muestra las ventajas y desventajas del sistema de repara-
ción en especie, porque desaparece el perjuicio, quedando incólume un bien de tanta
importancia, como antes del hecho. Se configura el máximo de justicia conmutativa
porque borra la injusticia. Pero advierte que aparece como sumamente compleja, en
la mayoría de los casos: dependerá del progreso científico y tecnológico, y de la dis-
ponibilidad de un capital importante para cumplir la tarea, porque no se cuenta con el
dinero para hacer frente a los gastos, tanto de los estudios previos necesarios como
de la recomposición en sí misma; o el bien destruido es único, o se carece de los
elementos técnicos, o ha muerto quien puede colaborar en la tarea.

La L.G.A. también prevé el caso que la reparación en especie resultare imposible,

es decir que no sea técnicamente factible, en cuyo caso determina que procederá la
indemnización dineraria, la que se destinará al Fondo de Compensación Ambiental,
al tutelarse intereses difusos.

Distingue entonces daños reversibles en cuyo caso será posible la reparación de

las cosas al estado anterior al hecho dañoso e irreversible, en cuyo caso se conde-
nará a la indemnización sustitutiva.

Destacados autores se refieren a las dificultades que existen para la estimación

económica de la reparación ambiental. Luis Castelli 19 ilustra con un ejemplo de de-
forestación preguntándose cuál es el valor de un bosque que tarda años en volver a
crecer, a veces siglos. ¿Cómo se puede recomponer ese daño? Cuál es el valor de
las especies que allí habitan, el de su capacidad de absorción de aguas, la genera-

17
Goldenberg, Isidoro y Cafferatta, Néstor. Daño Ambiental: problemática de su determinación cau-
sal. Abeledro Perrot. Buenos Aires. 2001, pág. 31.
18
Ibid Nª 11, pág. 135.
19
Castelli, Luis- "Recomposición Ambiental en la Constitución Nacional de la Argentina". Realidad o
expresión de deseo. http://www.ambiente_ecológico.com
 335

ción de oxígeno. Cuál es el valor como reserva genética, como fuente de descubri-
mientos, como solución a eventuales problemas que afronte la ciencia. ¿Podemos
calcular el valor económico de la recomposición en base al precio de su madera en
el mercado?

En este mismo sentido, Jorge Mosset Iturraspe 20 afirma: "Es verdad que parece
imposible señalar el valor económico de una ‘especie extinguida’, de un bosque
talado, de un ecosistema dañado en su equilibrio o de un patrimonio genérico per-
dido; pero, insistimos, la cuestión no es muy diferente a la planteada por los ‘daños
morales’, daños a los bienes espirituales como los estados de ánimo, la paz, la
tranquilidad, la armonía del espíritu".

5.2.1.- Creación del Fondo de Compensación Ambiental. Art. 34

Mediante el artículo 28 se crea el Fondo de Compensación Ambiental... "que será

administrado por la autoridad competente de cada jurisdicción y estará destinado a
garantizar la calidad ambiental, la preservación y mitigación de efectos nocivos o
peligrosos sobre el ambiente, la atención de emergencias ambientales; asimismo a
la protección, preservación, conservación o compensación de los sistemas ecológi-
cos y el ambiente. Las autoridades podrán determinar que dicho fondo contribuya a
sustentar los costos de las acciones de restauración que puedan minimizar el daño
generado. La integración, composición, administración y destino de dicho fondo
serán tratados por ley especial".

Se trata de un fondo público o de garantía colectiva administrado por cada jurisdic-

ción, ya que es el estado quien debe velar por un ambiente sano. Justamente se
destina a un fondo público, porque al tratarse de un daño público o colectivo, sin
víctimas individuales o personales, lesiona a un interés grupal o colectivo.

Néstor Cafferatta 21 señala las ventajas y desventajas de la creación de este fon-

do:... "Este Fondo de Compensación Ambiental sería en realidad un fondo de ga-
rantía colectiva, de los que existen experiencias internacionales y nacionales en el
derecho comparado relevantes. La vía de financiación del Fondo por lo general con-
llevan tasas impuestas al colectivo de potenciales sujetos agentes, multas, y recur-
sos obtenidos a través del ejercicio de la acción de regreso contra el verdadero res-
ponsable. Esta alternativa implica mayores costos para la actividad industrial, aun-
que se destaca las ventajas que representa como mecanismo de facilitación de la
reparación a la víctima. Las desventajas es que siendo el Fondo de carácter públi-
co, es probable que produzca una mayor burocracia; y conduzca a una socializa-
ción del riesgo indeseable, que induce a los responsables a una menor diligencia
que si se les hiciera directamente responsables de sus conductas dañosas. No obs-
tante, la opinión global sobre ello es positiva, como complemento del instituto de
responsabilidad, y por el otro lado, hay que tener presente, en todo caso, el Fondo
posee una acción de regreso frente al verdadero responsable".

Este Fondo se crea con la finalidad de garantizar la calidad ambiental, la prevención

y mitigación de efectos nocivos o peligrosos sobre el ambiente, la atención de
emergencias ambientales, asimismo, la protección, preservación, conservación o
compensación de los sistemas ecológicos y el ambiente.

Si el daño ambiental es irremediable, aunque se pudiera recomponer, es muy im-

portante procurar evitarlo, por lo que la prevención se torna una obligación priorita-
ria que el Estado debe asumir junto a la comunidad.
20
Ibid, Nº 11 pág. 134.
21
Ibid Nº 10.
 336

5.3.- Exención de responsabilidad: Art. 29.

Este artículo dispone que:... "La exención de responsabilidad sólo se producirá

acreditando que, a pesar de haberse adoptado todas las medidas destinadas a evi-
tarlo y sin mediar culpa concurrente del responsable, los daños se produjeron por
culpa exclusiva de la víctima o de un tercero por quien no debe responder. La res-
ponsabilidad civil o penal por daño ambiental es independiente de la administrativa.
Se presume iuris tantum la responsabilidad del autor del daño ambiental, si existen
infracciones a las normas ambientales administrativas".

La eximente de responsabilidad para que opere eficazmente requiere:

a.- una obligación de medio por parte del responsable en el sentido de acreditar
que ha adoptado todas las medidas tendientes a evitar el daño, o sea haber
obrado con la mayor diligencia;
b.- que no pueda imputarse al responsable culpa concurrente;
c.- que el daño se haya producido por culpa exclusiva de la víctima, ya sea porque
con su conducta ha provocado el daño o porque ha agravado sus consecuencias;
d.- que el daño se haya producido por culpa exclusiva de un tercero por quien no
debe responder.

La cláusula de exención de responsabilidad guarda similitud con la factura técnica

del art. 1113 2º parte del Código Civil. A estas situaciones eximentes de responsa-
bilidad debe agregarse el caso fortuito.

5.3.1.- Remisión al principio de precaución.

Ahora bien, el artículo 29 de la L.G.A., remite al principio de precaución, que exige

la toma de medidas tendientes a evitar la ocurrencia de un mal potencial o de ate-
nuar sus efectos en caso de que se produzca. Andorno 22 distingue entre el principio
de precaución y el de prevención: la precaución se basa en la incertidumbre cientí-
fica en torno a los posibles efectos dañosos de la actividad concernida, en tanto que
en la prevención, la peligrosidad de la cosa o actividad involucrada es bien conoci-
da. Por ello, el principio de precaución no tiende a frenar el progreso ni el desarro-
llo, sino a lograr lo que se denomina desarrollo sustentable. Advierte que las medi-
das que se decretan en virtud del principio antes mencionado, tienen carácter provi-
sorio y son reversibles, si el avance científico muestra la inocuidad del producto.

5.3.2.- Daños punitivos

Vinculado con el principio de precaución aparece el instituto de los daños punitivos-

que aunque no regulado expresamente en nuestro ordenamiento legal, está llama-
do a ocupar un lugar de primacía en el derecho ambiental, según Sidoli 23. De tal
manera que los daños punitivos tienen por función prevenir el daño, castigando de
manera ejemplar a quien haya cometido un actuar descuidado, negligente o mali-
cioso, un perjuicio socialmente relevante, que afecte el patrimonio ambiental. Acon-
seja la sanción a través de la reparación por daños punitivos en aquellos "ilícitos
lucrativos": cuando la utilidad proveniente de la actividad vulnerante sea superior al
costo del daño que la sola imposición resarcitoria obligara a indemnizar. En tanto,
considera que debería aplicarse el instituto de las astreintes, ante el incumplimiento
de sentencias y medidas cautelares, o cumplimiento defectuoso de las mismas.

22
Andorno, Roberto. Pautas para una correcta aplicación del principio de precaución. J.A. 2003. III-
962.
23
Sidoli, Osvaldo Carlos. Daños punitivos y el derecho ambiental. http://www.eldial.com
 337

5.3.3.- Distinción entre responsabilidad civil, penal y administrativa

La L.G.A. distingue la responsabilidad civil, penal y administrativa. Según antece-

dentes jurisprudenciales, Sabsay 24 destaca que los estándares ambientales deter-
minados por una autoridad administrativa son de jerarquía inferior a la ley y por tan-
to no obligan ni al juez civil ni al juez penal.

5.3.4.- Presunción iuris tantum sobre responsabilidad

Finalmente, con lógica, el artículo en cuestión establece una presunción iuris tan-
tum sobre la responsabilidad del autor del daño ambiental, si existen infracciones a
las normas ambientales administrativas.

5.4.- Responsabilidad colectiva ambiental-Solidaridad

El art. 31 de la L.G.A. dispone: "Si en la comisión del daño ambiental colectivo hu-
bieran participado dos o más personas, o no fuere posible la determinación precisa
de la medida del daño aportado por cada responsable, todos serán responsables
solidariamente de la reparación frente a la sociedad, sin perjuicio, en su caso, del
derecho de repetición entre sí para lo que el juez interviniente podrá determinar el
grado de responsabilidad de cada persona responsable. En el caso de que el daño
sea producido por personas jurídicas la responsabilidad se hará extensiva a sus
autoridades y profesionales en la medida de su participación".

Se trata de un supuesto de responsabilidad colectiva, por la concurrencia de varios

sujetos -que hayan tenido alguna vinculación acreditada con las circunstancias de
tiempo y/o lugar de las cuales deriva la producción del resultado dañoso- y no es
posible determinar cuál de ellos es el autor por falta de prueba, entorpeciendo la
reconstrucción de la relación de causalidad. Esto se explica porque "es frecuente
que un daño o pasivo ambiental producido no derive de un único acto o suceso,
sino de un conjunto de hechos" 25. Por tanto, resultan responsables en base a la
presunción de que todos han causado el perjuicio, con prescindencia de la investi-
gación de la culpa, configurando el supuesto de responsabilidad objetiva, con fun-
damento en el riesgo creado. Esta presunción quedaría desvirtuada en tanto se
pueda acreditar que uno de los sujetos es el causante del daño. Además, los hace
responsable solidariamente frente a la sociedad, sin perjuicio del derecho de repeti-
ción entre sí.

El Código Civil en su artículo 1119 26 consagra la responsabilidad colectiva, pero a

diferencia de la Ley no impone la responsabilidad solidaria, sino que deben respon-
der en proporción a la parte que tuvieren conforme el artículo 1121 27.

24
Sabsay, Alberto y Di Paola, María Eugenia. El daño ambiental colectivo y la nueva ley general de
ambiente. Anales de Legislación Argentina. Boletín Informativo. Año 2003. Nº 17. pp. 1-9 Buenos
Aires. La Ley. http://www.abda.com.br
25
Ibid Nº 10.
26
Art. 1119: ... "A los padres de familia, inquilinos de la casa, en todo o en parte de ella, en cuanto al
daño causado a los que transiten, por las cosas arrojadas a la calle, o en terreno ajeno, o en te-
rreno propio sujeto a servidumbre de tránsito, o por cosas suspendidas o puestas de un modo peli-
groso que lleguen a caer, pero no cuando el terreno fuese propio y no se hallase sujeto a servi-
dumbre de tránsito. Cuando dos o más son los que habitan la casa, y se ignora la habitación de
donde procede, responderán todos del daño causado. Si se supiere cuál fue el que arrojó la cosa,
él solo será responsable".
27
Art. 1121: "Cuando el hotel o casa pública de hospedaje perteneciere a dos o más dueños, o si el
buque tuviese dos capitanes o patrones, o fueren dos o más padres de familia, o inquilinos de la
casa , no serán solidariamente obligados a la indemnización del daño, sino que cada uno de ellos
responderá en proporción a la parte que tuviere, a no ser que se probare que el hecho fue ocasio-
nado por culpa de uno de ellos exclusivamente, y en tal caso solo el culpado responderá del daño".
 338

Para el caso de que el daño sea producido por personas jurídicas determina que la
responsabilidad se hará extensiva a sus autoridades y profesionales en la medida
de su participación en concordancia con el art. 43 28 del Código Civil.

6.- Bibliografía
- Andorno, Roberto. Pautas para una correcta aplicación del principio de precau-
ción. J. A. 2003. III-962.
- Cafferatta, Néstor A. "Daño Ambiental Colectivo: régimen legal. A la luz de la Ley
General del Ambiente 25675" www.abda.com.br
- Castelli, Luis- "Recomposición Ambiental en la Constitución Nacional de la Ar-
gentina". Realidad o expresión de deseo. http://www.ambiente_ecológico.com
- Duaygües, María Inés. "Recomposición Ambiental". Cuadernos de Época Nº 4,
Serie Servicios Públicos. Editorial Ciudad Argentina. Buenos Aires 2.002.
- Hernández, Antonio Santiago- Ponencia Nº 6- III Congreso Internacional de De-
rechos y Garantías-Argentina 2004. http://www.aaba.org.ar
- López Herrera, Edgardo. "Introducción a la responsabilidad Civil".
http://www.derecho.unt.edu.ar
- "Maceroni c/ Dirección de fabricaciones Militares" (Ca. Fed La Plata, Sala 1,
Jurisprudencia Argentina Nº 6101, 05/08/1998.
- Martínez Coll, Juan Carlos (2001): "Las externalidades" en La Economía de
Mercado, virtudes e inconvenientes.
http://www.eumed.net/cursecon/9/Las%20externalidades.htm
- Mosset Iturraspe, Hutchinson, Donna. "Daño Ambiental" –Rubinzal- Culzoni
Editores. 1999- Buenos Aires, pág. 108.
- "Municipalidad de Tandil v. T. A. La Estrella S.A y otro", C. Civ. y Com Azul,
Sala A, 22/10/96, J.A. 1997-III-224, con nota de Ricardo Lorenzetti.
- Pizarro- Vallespinos. Instituciones de Derecho Privado- Obligaciones "2". Ham-
murabi. Depalma. Buenos Aires-1999, pág. 458.
- Sabsay, Alberto y Di Paola, María Eugenia. El daño ambiental colectivo y la
nueva ley general de ambiente. Anales de Legislación Argentina. Boletín Informa-
tivo. Año 2003. Nº 17. pp. 1-9 Buenos Aires. La Ley. http://www.abda.com.br
- Sidoli, Osvaldo Carlos. Daños punitivos y el derecho ambiental.
http://www.eldial.com

ANÁLISIS DE CASO
Un peatón cruza la calle a mitad de una cuadra, o sea fuera de la zona reservada
para el cruce. En ese momento es embestido por un automóvil que circula a 70 km.
por hora, razón por la cual no puede detener la marcha a tiempo. Analice el presen-
te caso.

1.- ¿Existe alguna disposición que proteja al peatón? ¿En qué casos?
2.- ¿La velocidad del auto era la correcta?
3.- ¿Es posible invocar culpa concurrente de la víctima? ¿Qué consecuencias aca-
rrearía de ser procedente?
4.- ¿En qué preceptos del código fundaría la acción de daños y perjuicios de la
víctima?

28
Art. 43: "Las personas jurídicas responden por los daños que causen quienes las dirijan o adminis-
tren, en ejercicio o con ocasión de sus funciones. Responden también por los daños que causen
sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en el título: ‘De las obligaciones que
nacen de los hechos ilícitos que no son delitos."
 339

UNIDAD XXX
EJERCICIO DE LA ACCIÓN INDEMNIZATORIA
Se trata de determinar quién puede ejercer la acción de responsabilidad civil y con-
tra quién es procedente la misma. O sea, de buscar los dos extremos de la relación:

Quién puede ejercitar la acción Contra quién es procedente la acción

= =

Legitimación Activa Legitimación Pasiva

Damnificado Directo (1079
1ª parte) = víctima del
delito o cua-sidelito, o sea,
el sujeto titular del dere-
cho o bien jurídico lesio-
nado. Además, es el único
que puede ejercitar la ac-
ción indemniza-toria por
daño moral (1078).
Si del hecho resultase la
muerte de la víctima, úni-
camente tendrán acción
los herederos forzosos.
Damnificado Indirecto
(1079 C.Civil) = fuera de
las víctimas todos los que
hubiesen sufrido un daño
por causa del acto ilícito
mediando una vinculación
de derecho entre el damni-
ficado indirecto y la víctima.
1.- Autor del hecho ilícito
2.- Consejeros y
3.- Cómplices son también
solidariamente
responsables (1081)
Si hay pluralidad de responsables todos
responden solidariamente:
Delitos: el que paga la totalidad no tiene
acción de reintegro (1082).
Cuasidelitos: el que paga la totalidad
tiene acción de reintegro (1109)
4.- Quien se benefició con los efectos de un
delito.
5.- Tercero civilmente responsable por el
hecho de otro o por el de las cosas =
responsabilidades reflejas (responden in
solidum).

Legitimación Activa

En delito Arts. ¿Quiénes están legitimados para intentar la acción de indemnización?

de

1079 Indemnización especial del 1084 - 1085: viuda - hijos matrimoniales y extra-
1084 matrimoniales - padres legítimos y naturales - hermanos (acreditan el quantum
1085 resarcible).
Homicidio
Indemnización común del 1079: Socios y en general todo tercero perjudica-
do por la muerte, siempre que resulte lesionado un interés legítimo suyo jurí-
dicamente protegido.

1080 Acción propia: al esposo o padre por las injurias inferidas a la mujer o hijos,
Injurias como damnificados indirectos.
Acción personal: a la mujer e hijos, como damnificados directos.

1095 Propietario (titular del derecho de dominio) - poseedor (tiene la cosa con inten-
ción de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad) - tenedor (tiene la
Daños 1110 cosa con la posibilidad de ejercer actos de dominio, pero sólo con la intención
de poseer en nombre de otro).
Incluye al locatario, comodatario, depositario, usufructuario, usuario.
 340

TRANSMISIÓN DE LA ACCIÓN INDEMNIZATORIA

Material: transmisible a los herederos de

la víctima (3417-1097).

Mortis causa de Moral: Si el delito sólo ha causado este

la acción resarcitoria tipo de agravio, como las injurias o la di-
por daño famación, la acción civil no pasa a los
herederos y sucesores universales, salvo
que el propio afectado en vida la hubiera
Transmisión
ejercido (1099).

Material: puede transmitirse mediante

cesión de créditos.
Por actos entre vivos
de la acción
Moral: No hay uniformidad de criterio.
resarcitoria por daño
Hay quienes sostienen que es cesible y
otros que no.

EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN INDEMNIZATORIA

De las personas interesadas. Pero esta renuncia no impide

Renuncia el ejercicio de la acción que puede pertenecer al esposo o
(1100-1097) a los padres cuando tienen una acción por derecho propio
distinta del demandado. Se completa con el texto del 1097.

Por Puede versar sobre la acción civil por indemnización del

Transacción
daño causado por un delito, pero no sobre la acción para
(842)
acusar y pedir el castigo de los delincuentes.

Prescripción A los dos años prescriben las acciones por responsabilidad

(4037) civil extracontractual.

RELACIONES ENTRE LA ACCIÓN CIVIL Y PENAL

Este punto plantea el análisis del grado de relación existente entre:

1.- La acción civil indemnizatoria, que busca la reparación cuando ha acontecido

un daño y cuyos motivos obedecen al interés particular del damnificado, y
2.- La acción criminal que tiene una misión más amplia: proteger a la sociedad
frente al ilícito y cuyos motivos se fundan en razones de interés social.

Evidentemente que para encontrarnos en este supuesto, o sea en el que se puede

hacer uso de cualquiera de estas dos acciones, se debe tratar de un delito penal
que origine daños. Ya que se repite, es el único caso en que podrían utilizarse dos
vías para la reparación: la jurisdicción criminal o la civil.

Se descarta entonces la comisión de un hecho ilícito que sea un delito o cuasi-

delito puramente civil, porque en este caso la vía idónea será únicamente la juris-
dicción civil.
 341

¿Qué ha dispuesto nuestra legislación al respecto?

Como primero se sancionó el Código Civil, Vélez Sarsfield estableció en el art. 1096
el principio de la independencia de las acciones civil y penal emergentes del hecho
ilícito:

Art. 1096: "La indemnización del daño causado por delito, sólo puede ser deman-
dada por acción civil independiente de la acción criminal".

Pero a pesar de que literalmente consagraba la independencia, en otros artículos

consagraba una interdependencia, como el caso de los artículos 1101, 1102, 1103,
1104 y 1097 a cuya lectura se remite y que oportunamente se desarrollarán.

La sanción del Código Penal con posterioridad, en 1922, incorporó una filosofía
diferente al concebir que a través de la acción criminal, el estado debe proteger a la
sociedad y también proveer a la reparación del daño causado. De esta manera se
atribuía al juez penal competencia para liquidar los daños y perjuicios cometidos por
el delito. Es por ello que el art. 29 del mismo Código estableció que la sentencia
condenatoria en sede penal podía ordenar la indemnización del daño material y
moral causado a la víctima, a su familia, o a un tercero, fijándose el monto pruden-
cialmente por el juez, en defecto de plena prueba.

Mucho se ha discutido si la sanción del art. 29 del Código Penal había derogado el
1096 del Código civil, al admitirse con el art. 29 que el damnificado pueda solicitar
la indemnización en sede penal.

La conclusión que hace más honor a la justicia es la de que ambos preceptos rigen
y se complementan. Porque hay situaciones (como la responsabilidad por el hecho
de otro, o los supuestos de duda que en sede penal favorecen al procesado) que
quedarían sin solución, si se diera por derogado el 1096.

Por lo tanto:

El art. 1096 del Código Civil y el art. 29 del Código Penal están vigentes, sin
que exista contradicción, sólo que el art. 29 le da una posibilidad al damni-
ficado, de optar por ejercer su acción indemnizatoria en sede penal.

¿Qué supuestos pueden darse?

1.- Que se ejercite la acción civil indemnizatoria en sede penal, y

2.- Que se ejercite la acción civil indemnizatoria en sede civil, con independencia
de la acción criminal.

1.- Ejercicio de la acción civil indemnizatoria en el fuero penal

Se está frente al caso de un delito penal que ha producido un daño. La víctima elige
ejercer el derecho que le compete contra el autor en sede penal. Y porque la vícti-
ma decide ejercer su derecho, puede el juez penal condenar al resarcimiento. Se
descarta, por lo tanto, la posibilidad de que el juez, de oficio, pueda condenar al
resarcimiento. Ahora bien, ¿en qué supuestos puede el juez penal ordenar la repa-
ración? Es obvio que en caso de sentencia condenatoria lo va a hacer, pero ¿qué
pasa si resulta sobreseído, o si se produce la prescripción de la acción penal o se
declara una amnistía? En este punto se nota la insuficiencia de esta vía para obte-
ner la reparación con éxito. Distíngase en cambio, la flexibilidad de la acción civil en
 342

sede civil, la que es procedente aún cuando el imputado sea absuelto en materia
penal. Y ello es así porque en la órbita civil y en la penal se juzgan responsabilida-
des muy diferentes.

Otra cuestión a tenerse en cuenta es que, al convertirse la víctima en actor civil en

sede penal, puede arrimar prueba al proceso, para demostrar el daño causado.
Igualmente el autor debe tener posibilidad de defenderse, controlar la prueba pre-
sentada y presentar prueba a su favor. De esto se desprende que la acción resarci-
toria en sede penal debe entablarse en una etapa del proceso que posibilite la de-
fensa y no por ejemplo, antes de que se dicte sentencia condenatoria.

Es conveniente distinguir en el fuero penal quiénes y contra quiénes es procedente

la acción civil resarcitoria.

Quiénes-Legitimación Activa Contra quiénes-Legitimación Pasiva

1.- La víctima del delito. 1.- Contra el procesado por el delito.

2.- Los terceros indirectamente * Nota: sede penal no puede demandarse
afectados por el delito. al tercero civilmente responsable. La
única posibilidad es por la vía del 1906 =
sede civil.

Aclaración: Cuando se elige ejercer la acción civil en sede penal, y se condena

a la reparación del daño, la sentencia hace cosa juzgada. El damnificado ya no
puede reclamar otra indemnización en sede civil, salvo que se produjeran nue-
vos daños que no pudo contemplar la sentencia en sede penal.

2.- Ejercicio de la acción civil independiente de la penal

La diferencia de la situación anterior va a estar dada en que la acción penal y la civil
se tramitarán cada una en su sede propia. Pero, con toda lógica, el Código prevé
cómo se relacionan estas acciones para evitar llegar a pronunciamientos que resul-
ten contradictorios o que planteen problemas. Se resumen en cuatro puntos:

A.- Influencia del juicio penal anterior o contemporáneo a la acción civil so-
bre la acción civil.

1101: "Si la acción criminal hubiese precedido a la acción civil, o fuere intentada
pendiente ésta, no habrá condenación en el juicio civil antes de la condenación del
acusado en el juicio criminal".

Principio consagrado por el 1101: Si la acción criminal precede a la acción

civil, el proceso civil continúa y se detiene antes de dictar sentencia a la espera
del pronunciamiento del juez penal.

Existen excepciones al principio, contempladas por el propio artículo 1101; en otras

palabras quiere significar que en estos casos que se detallan a continuación, el juez
civil puede dictar sentencia aunque el proceso penal esté pendiente:

- Inc. 1º: si el acusado fallece.

- Inc. 2º: si el acusado está ausente (o sea rebelde en el juicio).
 343

Fuera de estas excepciones, se citan otros: la prescripción de la acción penal, am-

nistía, el sobreseimiento provisional.

B.- Influencia del proceso penal sobre el curso de la prescripción de la acción

civil.

3982 bis: (agregado por ley 17711): "Si la víctima de un acto ilícito hubiere dedu-
cido querella criminal contra los responsables del hecho, su ejercicio suspende el
término de la prescripción civil, aunque en sede penal no hubiere pedido el resarci-
miento de los daños, cesa la suspensión por terminación del proceso penal o desis-
timiento o la querella".

C.- Influencia de la sentencia dictada en lo criminal sobre la acción civil.

De dicha influencia dan cuenta los artículos 1102, que trata el caso de sentencia
penal condenatoria y el 1103 de sentencia penal absolutoria.

1102: hace cosa juzgada en cuanto al:

- Hecho principal y
- La culpa (el juez civil no podrá desconocer esto).
Condenatoria
No obstante, el juez civil puede determinar que no
Sentencia sólo fue culpable el autor, sino que también la vícti-
Penal ma del daño tuvo parte de culpa (culpa concurrente)
y ello morigerará la cuantía de la indemnización.

1103: hace cosa juzgada respecto de la inexisten-

cia del hecho, pero no sobre la culpa. Por tanto,
Absolutoria
aún absuelto en sede penal, puede ser hallado
responsable por culpa civil.

D.- Influencia de la sentencia civil sobre lo criminal.

1105: "...la sentencia del juicio civil sobre el hecho no influirá en el juicio criminal, ni
impedirá ninguna acción criminal posterior, intentada sobre el mismo hecho, o sobre
otro que con él tenga relación".

Si bien el enunciado anterior constituye el principio general, el mismo admite ex-

cepciones. Ellas son las cuestiones prejudiciales. Esto significa que las mismas
deben ser decididas en sede civil antes que sea viable el proceso penal.
En otras palabras, el juicio penal puede tramitarse, pero no se dictará sentencia
definitiva, hasta que haya pronunciamiento en sede civil.

Ellas son:

1104 inc. 1º: Las que versan sobre la validez o nulidad de los matrimonios.

1104 inc. 2º: Las que versan sobre la calificación de las quiebras de los comercian-
tes (reformado por la ley 19551/72 que dice: "la acción penal que correspondiere es
independiente de la calificación de la conducta. La resolución dictada por el juez en
lo comercial, no obliga al juez penal ni importa cuestión prejudicial").
 344

ACTIVIDAD Nº 60
1.- Lea detenidamente los fallos que se incorporan en materia de responsabilidad
civil.
2.- Elija uno y realice un análisis del mismo en el que aplique los conocimientos
doctrinarios y los artículos aplicables al caso.
3.- Finalmente emita un juicio critico sobre la solución del mismo, pudiendo estar
de acuerdo o en desacuerdo con la misma y fundamentando su opinión.
 345

ACCIDENTES DE AUTOMOTORES
Daños y Perjuicios: culpa de la víctima, aplicación del art. 1113, parte 2ª del cód.
civil, exoneración de responsabilidad: Requisitos. Concausa: responsabilidad.

1.- Cuando se demanda con sustento en el art. 1113 del cód. civil, parte 2ª, el
comportamiento de la víctima no debe analizarse con arreglo a la noción de
culpa según lo establecido en el art. 512 del cód. civil, sino en función del pri-
mero de los preceptos citados.
2.- La "culpa de la víctima", para exonerar de responsabilidad total o parcialmente,
no debe quedar margen de duda en cuanto que la concausación o concausa
del ilícito ha sido interrumpido por el hecho en cuestión y para que la excepción
sea total es menester que tal hecho reúna, entre otros requisitos, el de imprevi-
sibilidad e inevitabilidad.
3.- Existiendo concausación del riesgo de la cosa y de la culpa de la víctima, la
responsabilidad debe establecerse según la proporción en que contribuyó al
acaecimiento del accidente de la culpa de cada una de las partes.
4.- Las distracciones en los peatones o en los conductores de motovehículos cons-
tituyen moneda corriente, forman parte del desenvolvimiento del tránsito, y han
de entenderse como un riesgo asumido por quienes conducen automotores
que presentan una innegable potencialidad damnificante, y cuyas consecuen-
cias dañosas deben ser asumidas por estos últimos (del voto del doctor SALVA-
TORI REVIRIEGO). C.M.H..

46.277 - CApel. CC Bahía Blanca, sala 1ª, junio 23-1994. - Priotto, Armando Julián
c. Pieres de Pestarino, María del Rosario y otros s/ daños y perjuicios.

En la ciudad de Bahía Blanca, Provincia de Buenos Aires, a los veintitrés días del
mes de junio de mil novecientos noventa y cuatro, reunidos en acuerdo los Señores
Jueces de la Sala Primera de la Excma. Cámara de Apelación en lo Civil y Comer-
cial de este Departamento Judicial, Doctores César Alfredo Lombardi, Gustavo J.
Salvatori Reviriego y Francisco José Cervini, para dictar sentencia en los autos ca-
ratulados: "Priotto, Armando Julián contra Pieres de Pestarino, María del Rosario y
otros. Daños y perjuicios", y practicado el sorteo pertinente (arts. 156, Constitución
de la Provincia y 263, cód. procesal), resultó que la votación debía tener lugar en el
siguiente orden: Doctores Lombardi, Reviriego y Cervini, resolviéndose plantear y
votar las siguientes cuestiones: 1ª ¿Es justa la sentencia apelada de fs. 259/264?
2ª ¿Qué pronunciamiento corresponde dictar?

LA CULPA DE LA VICTIMA EN EL CASO DE ACCIDENTES DE AUTOMOTORES

POR JORGE H. PALMIERI

1.- El fallo que nos ocupa, ha juzgado el mecanismo de producción de un accidente ocurrido entre dos
vehículos en circulación (un automóvil y una motocicleta), aplicando el art. 1113 -última parte del se-
gundo párrafo) del código civil y sosteniendo que "el comportamiento de la víctima no debe analizarse
con arreglo a la noción de culpa según lo establecido en el art. 512 del cód. civil, sino en función de la
regla del primero de los preceptos citados", interpretando que para configurar el supuesto liberatorio
de responsabilidad allí previsto la culpa de la víctima debe ser equiparable al caso fortuito.

Desde ya debemos señalar que no compartimos ese criterio. La discrepancia doctrinaria que apuntamos
radica en la inexistencia de motivos adecuados para justificar el juzgamiento de la culpa de la víctima de
un accidente, haciendo exclusión de la directiva que sienta el art. 512 del cód. civil, por la sola razón de
considerar aplicable el art. 1113 del mismo cuerpo legal.

Para nosotros, aún cuando se admita que la responsabilidad por riesgo reviste carácter objetivo, al
permitírsele al "dueño o guardián" eximirse de responsabilidad acreditando la culpa de la víctima o la
 346

A la primera cuestión el señor juez doctor Lombardi dijo:

I.- En autos, Armando Julián Priotto contra María del Rosario Pieres de Pestarino y
el Banco del Sud S.A. por la suma de doscientos cuarenta y seis millones trescien-
tos quince mil seiscientos cincuenta y tres mil australes con 78 centavos en concep-
to de daños y perjuicios derivados de un accidente de tránsito ocurrido el 15 de no-
viembre de 1990 en intersección de las calles entre Fuerte Argentino y Urquiza de
nuestra ciudad. Afirmó que el accidente se había producido en circunstancias en
que circulaba conduciendo su motocicleta "Zanella" y la Sra. de Pestarino, inva-
diendo el carril izquierdo de la calle 11 de Abril para, en forma cerrada ingresar en
Fuerte Argentino, lo embistió al comando de un Renault 21, modelo TXE, dominio
B.2250361, arrollando y destruyendo también el ciclomotor, le produjo gravísimas
lesiones en su pierna izquierda. Consideró, por ello, como únicos responsables del
siniestro a los demandados. Pidió -también- la citación en garantía de "La Previsión
Cooperativa de Seguros Ltda." en carácter de aseguradora del rodado mayor.

Reclamó la suma de ciento sesenta y siete millones, trescientos veinticinco mil

seiscientos veintidós australes con 80 centavos en concepto de daños y perjuicios
derivados de la incapacidad sobreviniente; cincuenta y cinco millones en concepto
de daño moral y la de quince millones quinientos setenta mil treinta australes con
98 centavos por reintegro de gastos efectuados a consecuencia del accidente.

Solicitó, también, el beneficio de litigar sin gastos, el que le fue otorgado.

Corrido al traslado de ritual, contestó liminarmente la citación en garantía "La Previ-

sión Cooperativa de Seguros Ltda.", quien reconoció la vigencia de la póliza que
cubría al vehículo propiedad del Banco del Sud S.A. para el supuesto de daños
materiales y corporales sin límite de monto, subrogándose, por ello, en las obliga-
ciones que pudieran resultar en la causa. Negó, a posteriori, los hechos y el dere-
cho invocados por el actor. Sostuvo que la verdad de los hechos ocurridos resulta
corroborada de la causa que, con motivo del hecho, se instruyera en el fuero co-
rreccional por el Juzgado Nº 3. Afirmó así que fue el ciclomotor el que embistió al
automóvil que circulaba ya por la calle Fuerte Argentino que es de una sola mano
que el actor había tomado unos metros atrás, en contra de su sentido de circula-
ción, apareciendo sorpresiva e imprevistamente delante del vehículo mayor que se
detuvo a sólo 0,20 metros. Consideró que la responsabilidad pesaba pura y exclusi-
vamente sobre el actor. Desconoció, a su vez, toda la documentación acompañada
por el accionante, así como los distintos rubros reclamados por el mismo. Pidió, en
fin, el rechazo de la demanda con costas.

de un tercero por el que no debe responder, ello implica que la diferencia sustancial con el régimen de
responsabilidad común (art. 1109), radica en la carga de la prueba, puesto que en tales casos se pre-
sume la culpa del que ha creado el riesgo.

Pero esta modificación del onus probandi no puede justificar a nuestro juicio el descarte de la directiva
que sobre la apreciación de la culpa sienta el art. 512 del cód. civil.

En tal sentido, la valiosa conceptualización de la culpa que trae dicha norma, que ha merecido unáni-
mes y múltiples elogios por parte de la doctrina, reconociéndole vigencia tanto en la esfera contractual
como en la extracontractual, se aparta del criterio de la "graduación" prescindiendo de todo tipo abs-
tracto de comparación, para sustituirlo por el "criterio judicial", aplicado al examen de la naturaleza de
la obligación y las circunstancias relativas a la persona, al tiempo y al lugar.

Ello le permite al juez evaluar la conducta del agente sin atención a tipos o moldes apriorísticamente
fijados (conf. ORGÁZ, La culpa (actos ilícitos), pág. 126; LLAMBÍAS, Obligaciones, t. I, Nº 164, pág. 200;
COLOMBO, Culpa aquiliana (cuasi delitos), pág. 74; BUSTAMANTE ALSINA, Teoría general de la responsa-
bilidad civil, pág. 249, Nº 810; LAFAILLE, Obligaciones, T. VI, vol. I, pág. 175, etc.).
 347

Por último, hizo lo propio María del Rosario Pieres de Pestarino, quien afirmó que la
única coincidencia estaba dada por el reconocimiento de que el actor chocó fron-
talmente contra el vehículo por ella conducido. Afirmó que conducía el rodado a no
más de 15 Kms. por hora que había doblado desde la calle 11 de Abril y tomado
Fuerte Argentino, produciéndose en ese momento la aparición sorpresiva del actor
al comando de un ciclomotor que salió de un inmueble ubicado a la derecha de
Fuerte Argentino y en sentido contrario al de la circulación de la arteria mencionada,
lo que la llevó sólo a frenar para evitar males mayores. Sostuvo, por lo reseñado
que el actor era el responsable exclusivo del accidente de tránsito y negó, también,
los daños reclamados y la documentación acompañada, solicitando el rechazo de la
demanda con costas.

En estos términos quedó trabada la litis.

II.- Luego de los pasos procesales de ley, la juez a quo dictó sentencia, en la que
rechazó la pretensión actoral con costas.

Consideró de fundamental importancia para conocer la mecánica del accidente, las

constancias de la causa penal obrante por cuerda. Tomó en cuenta, liminarmente la
inspección ocular que habla de los rastros que quedaron en el pavimento y el lugar
de donde salió el ciclomotor -la entrada del garaje- por tener cordón bajo tomando
Fuerte Argentino contramano siendo colisionado a los cuatro metros por el automó-
vil que ingresaba de la calle 11 de Abril. Sobre tal base y valorando la prueba testi-
monial que reseño, llegó a la conclusión de que ocurrió sobre la calle Fuerte Argen-
tino a la altura del 400 a metros de la esquina con 11 de Abril, prácticamente en el
medio de la calzada y reputó cierto que el actor había salido del garaje, directamen-
te a la calle Fuerte Argentino con intención de arribar, en contramano, a la calle 11
de Abril, y luego de otras consideraciones, llega a la conclusión de que el accidente
ocurrió por culpa exclusiva de Priotto, lo que la llevó al rechazo de la demanda, ya
recordado más arriba.

Vale la pena recordar en este aspecto la nota del Codificador puesta al art. 512, donde dice, citando a
ZACHARIAE: "... ya no es permitido hablar ni de culpa lata, ni de culpa leve, ni de culpa levísima. Sin
duda hay culpas, que por razón de las circunstancias, de la posición de las partes respecto de las
obligaciones especiales que les son impuestas, son más graves o más ligeras que las otras; pero no
hay culpa que considerada en sí misma, prescindiendo de las circunstancias del lugar, del tiempo y de
las personas, pueda ser clasificada por datos abstractos y por una medida invariable y absoluta como
culpa grave, como culpa leve o como culpa levísima. La gravedad de la culpa, su existencia misma,
está siempre en razón de su imputabilidad, es decir, con las circunstancias en las cuales ella se pro-
duce...".

Y desde el momento que la eximición de responsabilidad del "dueño o guardián" mediante la prueba
de la "culpa" de la víctima o de un tercero, aunque pueda entenderse que ello ha significado la crea-
ción de un nuevo régimen de imputabilidad, si como hemos señalado el mismo produce sus efectos
principales sobre la carga de la prueba, a partir de la presunción que pesa sobre el creador del riesgo,
no vemos el motivo por el cual los jueces deban apartarse de las sabias directivas del art. 512 para
evaluar también, la conducta de la víctima en la emergencia, a fin de establecer en qué medida ésta
pudo influir sobre el hecho generador de responsabilidad.

2.- Si al árbol se lo conoce por sus frutos, es bueno reflexionar sobre el resultado de estas teorías de
"avanzada" en materia de responsabilidad extracontractual, puesto que no puede pasar desapercibido
que en el caso que nos ocupa, la conducta de un motociclista que circulaba violando normas de tránsi-
to (cruzó la calle en sentido oblicuo y contrario al de circulación de dicha arteria), y sin que se le haya
imputado al conductor del otro vehículo exceso de velocidad, ni la condición de embistiente, ni ninguna
otra circunstancia agravante, determinó que de acuerdo con el voto de la mayoría, ello justificara atri-
buirle sólo un treinta por ciento de culpa y según el voto de la minoría, tal circunstancia no tuvo signifi-
cación alguna para considerarlo copartícipe culposo del accidente. Tampoco su conducta tuvo rele-
vancia para distribuir las costas en la misma proporción de la culpa, toda vez que fueron impuestas
íntegramente a la demandada.
 348

Contra dicho pronunciamiento, se alzó el actor quien expresó agravios a fs 295/302

y que fueron contestados por María del Rosario Pieres de Pestarino y por La Previ-
sión Cooperativa de Seguros Ltda., a fs: 304/305, motivo por el cual, estando con-
sentido el llamamiento de autos, la causa se encuentra en condiciones de ser resul-
ta en esta instancia.

III.- Liminarmente, el apelante cuestiona la mecánica del accidente que da por cierta
la jueza a quo y afirma que el gráfico que acompaña a su expresión de agravios
tiene sustento en la prueba producida en la causa. Se refiere así al "defectuoso"
croquis policial, los reconocimientos de la demanda, los testimonios de Burgos,
Domínguez, Cardone, Sandoval, Antonelli y Diodato, las pericias del Ing. Frenkel y
el Ing. Calcinaro, así como el experto Clemente. Argumenta, después con relación
al tiempo de reacción frente al obstáculo y la distancia recorrida por el vehículo al
ser frenado; a los efectos de la frenada súbita sobre el gobierno del rodado. A pos-
teriori, efectúa un análisis de las pruebas que reputa "adversas" (el testimonio de la
Sra. Fernández de Ciccioli, testimonios de Gallucci e inspección ocular de fs. 5 del
expediente penal). Todo lo cual lo lleva a sostener que la demandada debe respon-
der a título de culpa y el Banco del Sud S.A. en su carácter de propietario del roda-
do embistente. Se refiere, a posteriori a los daños reclamados, los que considera se
han acreditado en la causa y de consiguiente, peticiona la revocatoria del fallo en
recurso y la estimación de la demanda en todas sus partes.

IV.- Trataré, en primer lugar, la mecánica del accidente y la responsabilidad de las

partes en el mismo para luego, y en caso de resultar total o parcialmente responsa-
bles los demandados, haré lo propio con los distintos rubros resarcitorios que re-
clama el accionante.

a.- La mecánica del accidente y la responsabilidad de las partes. Conviene recor-

dar, en primer término, que tratándose el presente de un choque entre dos co-
sas en movimiento (un automóvil por un lado y por otro un ciclomotor) el tema
de la responsabilidad queda atrapado por la normativa de la segunda parte del
párrafo segundo del art. 1113 del cód. civil).

Y ¿cuál es el reproche que se le hace al conductor del vehículo coprotagonista del hecho? Se le impu-
ta culpa por no haber previsto la culpa de la víctima.

Es decir que es más culposo el que no previó la culpa del otro que el que obró con indudable ilicitud.

3.- Verdaderamente notable es que no haya integrado el análisis, el deber que también pesaba sobre
el motociclista, de prever que otro vehículo podía aparecer circulando reglamentariamente por su
mano, sin violar ninguna norma de tránsito, máxime cuando el primero constituía un riesgo extraordi-
nario por cuanto circulaba de contramano.

Por ello, creemos que para el mejor análisis de los coautores de un hecho ilícito, sobre todo tratándo-
se de un choque plural de automotores, el camino más seguro e insustituible, más allá de la carga de
la prueba cuya relevancia cobra vigencia cuando hay ausencia de ella o la aportada resulta insuficien-
te, es el que transita sobre la benemérita estructura sentada por el art. 512 del cód. civil.

Tal postura resulta aplicable aún desde la óptica de la doctrina de "las presunciones concurrentes de
causalidad", puesto que ésta sólo establece que en caso de colisión recíproca de automotores, cada
guardián debe soportar el daño causado al otro vehículo, pero ello es así en tanto no pruebe la culpa
parcial o total del coautor del hecho o la de un tercero por el que no debe responder.

Ello lleva necesariamente al análisis de las conductas observadas por los copartícipes del accidente, a
cuyo fin mantienen plena vigencia las presunciones hominis que durante décadas fueron utilizadas por
los jueces y que en definitiva constituyen la aplicación práctica de las directivas que para el juzgamien-
to de la culpa sienta el art. 512 del cód. civil.
 349

En efecto, como lo tengo dicho con reiteración (ver causa 88.306 del 22 de octubre
de 1992, 89.714 del 12 de noviembre de 1993, entre otras), la Suprema corte de
Justicia de la Provincia de Buenos Aires ha expresado con la autoridad de la casa-
ción que "La solución en el caso de colisión entre dos cosas que presentan riesgos
o vicios es que el dueño o guardián debe afrontar los daños ocasionados al otro. No
existe norma ni principio legal alguno que permita otra interpretación del art. 1113
del cód. civil", así como que, "cuando media participación activa de una cosa ries-
gosa, la responsabilidad está regida por la segunda parte del párrafo segundo del
art. 1113 del cód. civil y sólo podrá liberarse total o parcialmente si acredita la culpa
de la víctima o de un tercero en el hecho". (AS 1986-I-254 y sigtes). Criterio este
receptado por el Tribunal cimero de la Nación en cuanto ha dicho: "La sola circuns-
tancia de la existencia del riesgo recíproco no excluye la aplicación de lo dispuesto
por el art. 1113, segundo párrafo del cód. civil, que regula lo atinente a la responsa-
bilidad por el hecho de las cosas y de tal suerte se crean presunciones concurren-
tes como las que pesan sobre el dueño o guardián, quienes deben afrontar los da-
ños causados a otros, salvo que prueben la existencia de circunstancias eximen-
tes". (LL 1988-D-296 y sigtes., Cfr. nota de Atilio Aníbal Alterini).

Conforme a lo expresado, y atento la realidad fáctica del accidente que está fuera
de debate, la responsabilidad de los demandados María del Rosario Pieres de Pes-
tarino y Banco del Sud S.A.. Resulta objetiva en los términos del art. 1113 del cód.
civil en cuanto están acreditados -en principio- los daños y la relación causal entre
éstos y el accidente en cuestión. De modo tal que, para que los demandados se
eximan total o parcialmente de responsabilidad, deben demostrar que hubo una
interrupción en el nexo causal o concausación por el obrar culposo de la víctima o
de un tercero por quien no deban responder y tal prueba pesa sobre los nombrados
(art. 375, cód. procesal).

b.- Comparto el criterio de la jueza a quo, en el sentido de que para resolver el tema
que nos ocupa aparece como fundamental determinar, con la mayor exactitud
posible, el lugar donde se produjo la colisión. A tal efecto la sentenciante toma
en cuenta, de manera especial la causa penal agregada por cuerda. Menta, al
respecto la inspección ocular de fs. 5 del proceso citado. Creo, sin embargo,
que dicha probanza debe meritarse en la medida que no violente el principio de
especificidad de la prueba (arts. 384, doctr. del 395 y conc., cód. procesal). Y
tal digo en razón de que, en dicha inspección ocular se hacen afirmaciones
que, en modo alguno, pueden haber sido percibidas por los funcionarios que
efectuaron la diligencia (v. gr. lugar de donde salió el ciclomotor).

Es que el deber de mantener un pleno dominio sobre el rodado que se conduce, la presunción de
culpa que pesa sobre el vehículo embestidor o la que emerge de la violación de las normas que rigen
el tránsito -como tantas otras-, configuran pautas de conducta que de manera indubitada reflejan una
realidad fáctica condicionada al accionar humano, que debe ser evaluada en cada caso conforme a
sus propias circunstancias.

Ello es así, máxime cuando tratándose de una colisión entre dos vehículos (las motocicletas lo son y
su facilidad de maniobra resulta frecuentemente un factor de riesgo agravado), no parece justo hacer
pesar la presunción de culpa sobre uno de los conductores, por la sola circunstancia de haber sido en
la emergencia; el otro el único dañado.

Acá no puede hablarse de un sólo "riesgo creado", porque -como en todos los casos de choques de
automotores en circulación-, ambos partícipes han creado riesgos, de manera tal que dicho fundamen-
to objetivo de responsabilidad debe entenderse neutralizado, pareciendo más razonable y justo que la
cuestión se decida rigurosamente a la luz de la culpa de cada uno de los conductores, debiéndose
evaluar a los fines del examen de la mecánica del hecho, la totalidad de la prueba incorporada al pro-
ceso, atento que en este aspecto no puede considerarse derogado el principio procesal de "adquisi-
ción" de la prueba.
 350

Efectuando una evaluación abarcativa, sobre la base de los elementos probatorios

obrantes en la causa, creo que puede afirmarse sin temor a errar que, luego del
choque, el cuerpo herido de Priotto quedó casi en la ochava de Fuerte Argentino y
11 de Abril, parte sobre el asfalto y parte sobre el pasto de la plazoleta allí existente
-ver croquis de fs. 6, ver dichos de Sandoval- (ver fs. 203 y gráfico de fs. 203 vta., y
fs. 52 del expediente penal), Domínguez (ver fs. 157), Fernández de Ciccioli (ver fs.
159/160), Cardamono (ver fs. 164). Sus dichos resultan más creíbles que la impre-
cisa manifestación de Burgos, quien llegó al lugar del accidente -según sus propias
manifestaciones- cinco minutos después del accidente (ver fs. 156) y lo propio cabe
decir de los dichos de Diodato (fs. 54/54 vta., del expediente penal) y de las mani-
festaciones de antonelli (ver fs. 54/54 vta. del mismo expediente), (arts. 384, 456 y
concs., cód. procesal). Tampoco aparecen como muy sinceras las declaraciones
del Dr. Gallucci, toda vez que, como bien apunta el apelante, su declaración de fs.
32 de la causa criminal, en el sentido que desconoce todas las circunstancias del
hecho", no se compadecen con sus posteriores manifestaciones de fs. 57 de la
misma causa (arts. 384 y concs., cód. procesal).

Por otra parte, el perito Ing. Frenkel (fs. 68/68 vta. de la causa penal) señala que las
deformaciones y aplastamientos que presentan algunos elementos de la motocicle-
ta en su sector lateral izquierdo, principalmente en la parte media donde está ubi-
cado el motor, como así también las que se observan en la rueda delantera y hor-
quilla, permiten estimar, a mi criterio, que las mismas son consecuencia de esfuer-
zos combinados, esto es roturas por impacto y deformaciones por aplastamiento. El
tipo de rotura o colapso de elementos en la parte media del ciclomotor las considero
producto del impacto del automóvil en ese sector, despedido el conductor de la
misma, queda, de acuerdo a mi óptica, la motocicleta atrapada y pasada por enci-
ma provocando las deformaciones por aplastamiento, tal como puede observarse
claramente en las fotografías acompañadas (ver fs. 68 vta).

El Ing. Calcinaro, perito mecánico de autos, de modo coincidente, señala que los
daños observados en el ciclomotor sumado a las lesiones que sufriera el actor en
su pierna izquierda, indican que el impacto no fue frontal, sino que afectó al vehícu-
lo desde el sector delantero izquierdo, para agregar: "Según estos daños, encuen-
tro como probable que luego del impacto, se produjera en primer término la caída
del conductor, para luego tumbarse el ciclomotor hacia su derecha, quedando bajo
el vehículo mayor, éste a su vez pudo pasar por encima de su rueda delantera y
probablemente arrastrarlo un corto trecho" (ver fs. 180/180 vta.).

4.- Tratándose de un supuesto de colisión entre automotores en circulación, la Dra. AÍDA KEMELMAJER
DE CARLUCCI, con su muy autorizada opinión sostiene que la importancia práctica de la presunción de
responsabilidad que pesa sobre el dueño o el guardián, se encuentra limitada al supuesto en que la
causa del daño permanece ignorada, puesto que cuando en juicio se ha acreditado una conducta
imputable el caso debe resolverse sobre la base de pautas subjetivas (conf. Código Civil y Leyes
Complementarias..., BELLUSCIO-ZANNONi, Ed. Astrea, t. 5, pág. 492, nº 33).

En rigor de verdad, resulta difícilmente pensable el caso de un choque entre dos vehículos en circula-
ción en el que la causa del daño sufrido por alguno de ellos o sus conductores o pasajeros, perma-
nezca ignorada, por cuanto aún ante la ausencia de testigos presenciales, siempre el mecanismo de
producción del hecho puede reconstruirse a la luz de las pericias técnicas, que permiten establecer
por lo menos datos básicos (como la fuerza del impacto, la calidad de embestidor, existencia de ma-
niobras anteriores al choque, etc.), con lo cual se puede establecer la culpabilidad de los copartícipes
sobre la base de presunciones hominis o legales.

Dichas presunciones, evaluadas de acuerdo con las reglas de la sana crítica y conforme a las pautas
impuestas por las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar, permiten establecer grados
de responsabilidad (únicos o compartidos) sobre bases estrictamente subjetivas, sin que sea menester
recurrir a ficciones ajenas a la realidad de los hechos.
 351

Por otro lado, pongo de resalto que el Renault 21 Nevada que conducía la Sra. Pie-
res de Pestarino, presentaba signos del choque en "parte delantera lado izquierdo
con abolladura de guardabarro delantero lado izquierdo, destrucción del faro del
mismo lado..." (ver fs. 8 vta. de la causa penal agregada por cuerda).

Los elementos de prueba que he reseñado, evaluados conforme las reglas de la

sana crítica, me llevan a la certidumbre de que el choque se produjo cuando el Re-
nault 21 Nevada había traspasado el carril izquierdo de la calle 11 de Abril, para
tomar Fuerte Argentino y el ciclomotor había casi cruzado, de manera oblicua, al
sentido de circulación de dicha arteria. Esto es que la colisión lejos estuvo de ser
frontal, como lo demuestran hasta la evidencia los daños sufridos tanto por el ci-
clomotor cuanto por el automóvil.

Frente a tal cuadro fáctico, resulta de toda evidencia que Priotto observó en esas
circunstancias una conducta culposa, violentando normas de tránsito (arts. 65 y 71,
inc. 2º) toda vez que salió de su lugar de estacionamiento sin ajustar su obrar a la
preceptiva de la norma citada en primer término y por lo demás, cruzó la calle Fuer-
te Argentino en sentido oblicuo y contrario al de circulación de dicha arteria. Tal la
conducta culposa de Priotto, que si bien ha concausado el siniestro motivo de au-
tos, no ha sido a mi entender -contrario al sentir de la jueza a quo- la causa única y
exclusiva del accidente.

La Casación tiene dicho que "Cuando se demanda con sustento en el art. 1113,
segunda parte del cód. civil, el comportamiento de la víctima no debe analizarse
con arreglo a la noción de culpa según lo establecido en el art. 512 del cód.civil,
sino en función de la regla del primero de los preceptos citados". (ver AS 42.493 del
11 de setiembre de 1990, DJJ 141-4549/50 y "Doctrina Judicial", revista del 17 de
noviembre de 1993).

5.- Por lo demás, al margen de la discrepancia doctrinaria sobre las características que debe reunir el
"hecho de la víctima" para, configurar un supuesto de liberación de responsabilidad, lo cierto es que
ellas se plantean generalmente (en materia de accidentes causados por el uso de automotores) cuan-
do un automóvil embiste a un peatón, situación en la que existe una clara desproporción entre el "ries-
go" que cada uno de ellos configura en el tránsito público.

Lo que no parece razonable es que, tratándose del choque producido entre dos vehículos generado-
res de un riesgo equivalente, por la sola circunstancia de haber sufrido uno solo de los conductores
algún daño, pese sobre el otro la obligación de acreditar el carácter imprevisible e inevitable (asimila-
ble al caso fortuito) del hecho de la víctima.

Este criterio, olvida que tal exigencia encuentra sustento doctrinario cuando la liberación de responsa-
bilidad se funda en un hecho no culposo de la víctima, por cuanto en este supuesto, la exención cier-
tamente proviene del caso fortuito, dado que el art. 1113 hace estricta referencia a la culpa.

Y al margen de la discrepancia existente sobre las condiciones de la "culpa" conforme a una interpre-
tación gramatical del texto aludido (extensiva o no a los "hechos" de los inimputables), lo cierto es que
tratándose del juzgamiento de la conducta concurrente de dos personas jurídicamente capaces, no
encontraremos mérito alguno para prescindir de las reglas generales, estableciéndose la responsabili-
dad que le corresponde a cada uno de los coprotagonistas, con independencia del mayor o menor
daño que ocasionalmente uno de ellos pudo soportar.

Esta graduación de culpas, en orden estricto a las circunstancias propias de las personas del tiempo y
del lugar, responde también a lo normado por el art. 1111 del cód. civil, que establece que "el hecho
que no cause daño a la persona que lo sufre, sino por una falta imputable a ella, no impone responsa-
bilidad alguna".

En este aspecto cobra dramática realidad la argumentación de los hermanos MAZEAUD, aunque con un
efecto opuesto al pretendido, cuando alegaban recurriendo a una sofisma que: "si un simple raspón en
la carrocería de uno de los automotores fuera suficiente para que su dueño o guardián se liberara de
la presunción de causalidad que pesa sobre él; ¡desdichado del que hubiera salido indemne!".
 352

Lo dicho no importa otra cosa que la "culpa de la víctima", para exonerar de res-
ponsabilidad total o parcialmente, no debe quedar margen de duda en cuanto que
la concausación o concausa del ilícito ha sido interrumpido por el hecho en cuestión
y que para que la excepción sea total es menester, como lo señalara más arriba,
que el tal hecho reúna, entre otros requisitos, el de "imprevisibilidad e inevitabili-
dad". En el accidente en estudio, en mi sentir, ha habido culpa de la demandada en
no prever una segunda culpa -la de la víctima- sin hacer lo necesario para evitarla:
por eso el hecho de la víctima no ha sido totalmente imprevisible e inevitable, moti-
vo por el cual hubo culpa del agente (conf. Kemelmajer de Carlucci, Aída, "Código
Civil y Leyes Complementarias", Belluscio-Zannoni, Ed. Astrea, T. 5, pág. 393).

Existiendo concausación del riesgo de la cosa y de la culpa de la víctima estimo

que la responsabilidad de los demandados debe ser disminuida en la proporción en
que la culpa de Priotto contribuyó al acaecimiento del accidente. En este orden de
ideas, es de toda evidencia que el riesgo de la cosa (el Renault 21) ha sido el prin-
cipal generador del daño, siendo menor la incidencia de la culpa del actor, toda vez
que si bien infringió normas de tránsito, la gravitación de tales infracciones fue me-
nor en la causación del hecho, habida cuenta de que al momento de producirse la
colisión el ciclomotor había casi alcanzado la encrucijada de 11 de Abril y circulaba
-también- "casi" en el sentido de tránsito de dicha arteria. Atendiendo a las circuns-
tancias apuntadas, considero que la culpa de Priotto que contribuyó al acaecimiento
del accidente ha sido de un treinta por ciento y en tal sentido me pronuncio (arts.
1111, 1113 y cons. cód. civil).

c.- Los daños y su cuantía. Atento a la conclusión arribada en el punto anterior,

corresponde ahora detenerse en la indemnización de los daños ocasionados,
determinar su cuantía, así como su adecuación atendiendo al porcentaje de
responsabilidades de las partes protagonistas del accidente.

Sí, realmente desdichado el indemne, porque para eximirse de la responsabilidad -aunque la culpa
fuera de la víctima-, debería acreditar que el accidente coprotagonizado, se debió a un hecho equipa-
rable al caso fortuito.

6.- Este criterio, excluyente del análisis de la culpa mediante el régimen general probatorio, cuando se
trata de choques entre automotores en movimiento, según autorizada doctrina ha sido pensado sobre
la presunción de que los vehículos se encuentran asegurados, por lo cual en definitiva son las grandes
compañías aseguradoras las que cargan con los daños. En tal sentido se ha afirmado que si se razo-
nara que es el titular del automóvil quien debe responder por los daños, los jueces se sentirían pro-
pensos a liberarlos cuando no se demostrare su culpa (conf. SAVATLER, Traite..., nº 332, citado por
KEMELMAJER DE CARLUCCI en Código Civil Comentado..., BELLUSCIO-ZANNONI, t. 5, pág. 494).

Por lo pronto, aún para quienes no comparten el criterio de "compensación de presunciones", que
siguiendo los lineamientos generales (conf. art. 1109, cód. civil), considera necesario que el deman-
dante pruebe la culpa del conductor del otro vehículo; tratándose de daños "causados con las cosas"
el dueño o guardián no puede liberarse de responsabilidad probando que de su parte no hubo culpa,
sino que será menester que acredite la "culpa de la víctima".

Pero de ahí a considerar que esa culpa debe ser equiparable al caso fortuito, cuando la ley no lo exi-
ge, y sólo porque sean las compañías de seguros las que en definitiva deban cargar con los daños,
hay un abismo.

Cierto es que el seguro cumple una función social que no puede pasar desapercibida, pero ello no
implica que la obligación concurrente (o in solidum) que asumen las compañías aseguradoras frente a
los terceros damnificados deba ser juzgada con un rigor que la ley, ni el contrato vinculante con el
asegurado, les impone de manera alguna.

Estos criterios "proteccionistas" en demasía, llevan a la larga a producir efectos contrarios a los pre-
tendidos por quienes los sustentan, por cuanto por un lado fomentan la irresponsabilidad y la falta de
solidaridad social del que sabe que puede conducir su vehículo de manera negligente y aun temeraria;
porque de cualquier manera los daños que ocasione serán cubiertos por su aseguradora...".
 353

c.1.- Daño corporal. De las actuaciones habidas en sede penal (ver fs. 2 vta. y fs. 21
vta.), de la pericia médica obrante en autos (ver fs. 200/202) y fotografías de fs. 17 y
18, resulta claramente probado que, como consecuencia del accidente que nos ocu-
pa, Armando Joaquín Priotto sufrió la fractura expuesta multifragmentaria de la tibia
izquierda y herida contusa de la frente, necesitando para su recuperación un lapso de
seis meses. El Dr. Rudolf señala que, al momento de practicar la revisación a los fi-
nes de elaborar la pericia médica, el actor presentaba cicatrices quirúrgicas en la
pierna izquierda y la movilidad en la flexión del pie, limitada a cinco grados, razón por
la cual no puede deambular pisando únicamente con los talones y registrando dolo-
res en los tobillos cuando está mucho tiempo de pie. También nos dice que radiográ-
ficamente la fractura ha consolidado bien, pero con una leve desviación del eje del
miembro (ver fs. 201 vta.). Las secuelas producen en el actor una incapacidad laboral
-en números redondos- del 19% (diez y nueve por ciento). Estas conclusiones del
experto no han merecido objeciones de las partes y no encuentro motivación alguna
para apartarme de ellas (arts. 384, 474 y concs., cód. procesal).

En cuanto a los ingresos del actor, no ha sido negada la retribución total denuncia-
da por el actor en su escrito introductorio, motivo por el cual debo tener por ciento
que Priotto percibía, en noviembre de 1990 la suma de dos millones doscientos
cincuenta y siete mil doscientos cuarenta australes con 32 centavos. Esto es en
pesos y en números redondos la suma de doscientos veintiséis pesos (art. 354, inc.
1º cód. procesal). Dicha suma debe ser reducida en un quince por cierto, en razón
de las retenciones legales que, se estiman, afectaban ese salario (art. 165 in fine
del cód. procesal) lo que hace que el ingreso del actor a la fecha del accidente as-
cendiera, en realidad, a la suma de ciento noventa y dos pesos en números redon-
dos. Debe tenerse en cuenta para establecer la indemnización impetrada que, aten-
to la edad del actor al momento del hecho (34 años) su expectativa de vida era de
40,02 (conforme censo de 1960 suministrado por el Indec), su incapacidad física en
un 19 % (diez y nueve por ciento) y la psicológica que afecta, también a su inser-
ción en el mercado laboral, asciende a un 5%, lo que hace que sumadas ambas
importen una incapacidad total sobreviniente del 24% (veinticuatro por ciento).

Para determinar este perjuicio, es sabido que debemos obtener una renta que
puesta a un interés compuesto del 6% anual y que desaparezca al finalizar la ex-
pectativa de vida, arroje una suma similar a la incapacidad laboral sufrida por el
actor a consecuencia del accidente. Efectuada la operación aritmética respectiva
nos da un monto que asciende a nueve mil catorce pesos con 46 centavos, y ade-
cuando aquél al porcentaje de responsabilidad de los demandados, resulta que este
rubro asciende a la suma de seis mil trescientos pesos en números redondos (art.
1069 y concs., cód. civil).

Pero además, también con ello se produce un encarecimiento del seguro (que en materia de automo-
tores no siempre es rentable) e incluso la frustración de sus fines, por cuanto como es de pública noto-
riedad muchas compañías -deficientemente controladas por la autoridad competente- han debido ser
liquidadas por su evidente estado de insolvencia, razón por la cual no pagaron siniestros cubiertos por
sus pólizas, dejando en total desprotección tanto al asegurado como a la víctima.

No es en consecuencia aconsejable -ni jurídicamente aceptable-, extremar el juzgamiento de la culpa

de la víctima, considerando que sólo si se trata de hechos imprevisibles e inevitables, puede configu-
rar un supuesto de liberación del "dueño o guardián", y por ende su asegurador.

7.- Mediando autoría humana, como ocurre necesariamente cuando se trata del choque entre dos
vehículos en circulación, a nuestro juicio el hecho debe reconstruirse sin preconceptos; aplicándose
las presunciones reiteradamente aceptadas por la jurisprudencia para establecer la culpa atribuible a
cada uno de los coprotagonistas del hecho, sin que ello autorice -porque la ley no lo hace- que por la
sola circunstancia de haber sufrido uno de ellos daños y de que el otro se encuentre asegurado, se
imponga la acreditación de un caso fortuito, como única causal eximitoria de responsabilidad.
 354

A dicho importe debe sumársele "la chance" absolutamente probable -en atención a
su edad- de un incremento en el sueldo que puede estimarse en un 25 % (veinticin-
co por ciento), lo que traducido en pesos monta la suma de un mil quinientos seten-
ta y cinco pesos (art. 1069 y concs., cód. civil), la que debe adicionarse a la más
arriba establecida, prosperando este rubro, en consecuencia, por la suma de siete
mil ochocientos setenta y cinco pesos.

c.2.- Daño moral. El actor reclama por este concepto la suma de cinco mil quinien-
tos pesos. Sostiene que debe tenerse en cuenta, en orden al daño moral, el peligro
corrido, los padecimientos y molestias inherentes al tratamiento terapéutico, su ju-
ventud, la proyección en su vida de relación, su renguera permanente, amén del
daño estético sufrido en la pierna.

Está fuera de toda duda que Priotto ha sufrido padecimientos y molestias desde el
momento del accidente y por lapso de unos seis meses (ver informe del perito mé-
dico de fs. 201 vta.). También deben ponderarse los "atisbos de dificultades emo-
cionales" que, sin duda, se proyectan en su vida de relación (ver informe de la peri-
to psicólogo de fs. 216). Puesto en el difícil deber de estimar crematísticamente la
indemnización por el probado daño sufrido por el actor, creo justo y equitativo esta-
blecerlo en la suma de cuatro mil pesos, monto que -teniendo en cuenta el porcen-
taje de responsabilidad de los demandados- queda fijado en la suma de dos mil
ochocientos pesos (art. 1078, cód. civil).

c.3.- Reintegro de gastos. Bajo este rubro Priotto reclama desembolsos que dice
haber realizado para lograr su recuperación, su físico y su salud. Negadas las ero-
gaciones, corresponde que analicemos probanzas arrimadas a la causa respecto
de los distintos rubros que integran este ítem.

En cuanto a los gastos sanatoriales, los mismos están debidamente justificados por las
intervenciones médico-quirúrgicos que tuvo que sobrellevar el actor para lograr su re-
cuperación conforme lo expresa al perito médico oficial (ver fs. 200/202). Con el infor-
me de fs. 101 y recibos de fs. 108 y 109 se acredita que Priotto abonó al Hospital Re-
gional Español la suma total -en números redondos- de trescientos cincuenta pesos.

En nuestro derecho, las directivas sentadas por los arts. 512, 902, 904 y concs. del cód. civil, estable-
cen pautas de conducta que no deben ser desoídas y que deben tener efectividad para ambas partes,
puesto que en caso contrario se fomentan resultados obviamente no queridos por el legislador y disva-
liosos para el orden que debe imperar en toda comunidad jurídicamente organizada.

No debe olvidarse que el damnificado tampoco puede enriquecerse a costa del autor del infortunio ni
aumentar o prolongar injustificadamente las consecuencias perjudiciales del hecho, dejando de tomar
las medidas que están a su razonable alcance y que la prudencia y circunstancias aconsejan.

En tal sentido no puede dejar de advertirse que el voto de la mayoría del fallo que comentamos, si
bien se sustenta en el criterio de la responsabilidad objetiva, considerando al automóvil (Renault 21)
como único factor de riesgo, en definitiva analiza el mecanismo de producción del hecho establecien-
do una distribución de responsabilidad fundada en la culpa, que más allá del acierto o desacierto en
que pueda haberse incurrido en la valoración de la prueba, confirma que difícilmente puede hacerse
abstracción de los aspectos subjetivos involucrados en un accidente de tránsito.

Siendo ello así, seguimos creyendo que el camino más seguro para evitar soluciones reñidas con la
equidad y el sentido común, obliga a examinar la "culpa" de los "coprotagonistas" de un accidente de
tránsito producido por automotores en circulación, a la luz de la diligencia observada por cada uno de
ellos conforme a las circunstancias del caso, sin que sea menester para eximir de responsabilidad al que
resultó indemne, que se pruebe un hecho imputable a la víctima equiparable al "caso fortuito", bastando
con que se acredite que ésta obró con "culpa", conforme a las pautas sentadas por el art. 512 del cód.
civil, que resultan suficientemente amplias como para permitir su atribución -total o parcial-, de acuerdo
con la debida diligencia que las leyes de tránsito así como el más elemental sentido de prudencia y de
respeto al prójimo, imponen a quienes transitan por calles y rutas conduciendo vehículos motorizados.
 355

También; el actor ha acreditado debidamente lo abonado a "Tecnomédica del sur"

(ver informe de fs. 150 bis 153) la suma de ciento cinco pesos en concepto de gas-
tos ortopédicos.

El médico tratante del actor ha reconocido el recibo obrante a fs. 21 (ver fs. 213), lo
que hace que deba tenerse por probado que Priotto abonó al Doctor Serondino la
suma de setecientos cincuenta pesos.

Se ha acreditado que por la atención primera y traslado, el actor abonó a Servicios

de Emergencias Médicas la suma de ciento treinta y cinco pesos (ver fs. 197).

Por último, se ha probado que Priotto abonó al "Instituto de Rehabilitación del Lisia-
do" la suma de trece pesos con cincuenta centavos.

Las erogaciones precedentemente reseñadas, deben ser abonadas por los deman-
dados, en la medida de su responsabilidad. Ergo, por este concepto la demanda
debe tener andamiento por la suma de seiscientos sesenta y siete pesos con cin-
cuenta centavos.

c.3.1.- También reclama el accionante en calidad de gastos, lo que dice haber pa-
gado por las fotografías obrantes en la causa. Esta erogación no guarda, con el
hecho ilícito una relación de causalidad adecuada y, por consiguiente, no constituye
daño resarcible, sin perjuicio que pueda ser tenido incluido en carácter de costas,
en la etapa del proceso.

d.- Los daños al ciclomotor. Las fotografías obrantes a fs. 26 de autos y la pericia
obrante en la causa penal (ver fs. 9/9 vta.) acreditan hasta la evidencia los da-
ños sufridos por la motocicleta que conducía el actor al momento del accidente
y el informe del Ing. Calcinaro, el que no ha sido observado por las partes y del
cual no encuentro motivo alguno para apartarme de él, establece que la repa-
ración del rodado insume trescientos veintidós pesos con cincuenta centavos y
la mano de obra asciende a ciento ochenta pesos, lo que hace que el costo to-
tal de la reparación monte la suma de quinientos dos pesos con 50 centavos.
Ello hace que, atendiendo al porcentaje de responsabilidad de los demanda-
dos, el rubro deba prosperar por la suma de trescientos cincuenta pesos (art.
1068 y cons., cód. civil).
e.- En síntesis, la pretensión actoral -en mi entender- debe prosperar por la suma
de once mil seiscientos noventa y dos pesos, con más sus intereses liquidados
a la tasa pasiva que paga el Banco de la Provincia de Buenos Aires en las ope-
raciones a quince días, teniéndose en cuenta los períodos de aplicación. Voto
la cuestión por la negativa.

A la misma cuestión el señor juez doctor Cervini, dijo:

Por los fundamentos del señor Juez Doctor Lombardi, voto también la cuestión por
la negativa.

A la misma cuestión el señor juez doctor Salvatori Reviriego dijo:

Coincido con el Dr. Lombardi en cuanto a la normativa aplicable y a la mecánica del

accidente, que meticulosamente ha analizado en su voto. Pero estimo que el hecho
de la víctima no excluye en el caso la responsabilidad total de la demandada, desde
que no tiene los caracteres de imprevisibilidad o inevitabilidad propios del caso for-
tuito, y carece de incidencia causal en la producción del daño cuyo resarcimiento se
impetra.
 356

He sostenido en otras oportunidades, quedando mi parecer en minoría respecto del

que sustentan mis compañeros de sala, que el hecho de la víctima sólo puede
constituirse en eximente -siquiera parcial- cuando es imprevisible o inevitable. De lo
contrario es irrelevante, y queda retenido el riesgo como factor de atribución de res-
ponsabilidad. En este orden de ideas, participo del criterio que considera que las
distracciones en los peatones o en los conductores de motovehículos constituyen
moneda corriente en nuestras calles, y han de entenderse un riesgo asumido por
quienes conducen automotores que presentan una innegable potencialidad damnifi-
cante, y cuyas consecuencias dañosas deben ser absorbidas por estos últimos.

Con referencia al supuesto de autos, considero que la motocicleta no constituyó un

obstáculo insalvable puesto al avance del automóvil, y que el conductor del rodado
mayor pudo evitar el accidente con un mínimo de precaución, tanto más exigible
cuanto que ingresaba a una zona en la que los peatones tienen prioridad de paso
(prolongación de las aceras de calle 11 de Abril, para atravesar la Avda. Urquiza).

Con esta salvedad respecto del voto del distinguido colega que me precede en el
acuerdo, doy también el mío a esta primera cuestión por la negativa.

A la segunda cuestión el señor juez doctor Lombardi, dijo:

Atento al resultado de la votación precedente, corresponde revocar la sentencia

apelada de fs. 269/274 y hacer lugar a la demanda, condenando a María del Rosa-
rio Pieres de Pestarino y Banco del Sud-S.A. a abonar a Armando Julián Priotto la
suma de once mil seiscientos noventa y dos pesos, con más sus intereses a partir
del 15 de noviembre de 1990 a la tasa pasiva que pague el Banco de la Provincia
de Buenos Aires en los depósitos a treinta días, debiendo tenerse en cuenta los
períodos de aplicación. Este pronunciamiento será oponible a La Previsión Coope-
rativa de Seguros Ltda. Costas, en ambas instancias a los demandados que resul-
tan vencidos (art. 68, cód. procesal). Los honorarios de los abogados se regularán
cuando existan bases ciertas para hacerlo (art. 31, decreto-ley 8904).

Los Señores jueces doctores Cervini y Salvatori Reviriego por los mismos motivos
votaron en igual sentido.

Por lo que se sentencia: Y Vistos: Considerando: Que en el acuerdo que precede

ha quedado resuelto que no es justa la sentencia apelada de fs. 269/274 (arts. 1111
y 1113, cód. civil; 384 y 474, cód. procesal).

Por ello, se la revoca, haciéndose lugar a la demanda, y condenando a María del

Rosario Pieres de Pestarino y Banco del Sud S.A., a abonar a Armando Julián
Priotto la suma de once mil seiscientos noventa y dos pesos con más sus intereses
a partir del 15 de noviembre de 1990 a la tasa pasiva que pague el Banco de la
Provincia de Buenos Aires en los depósitos a treinta días, debiendo tenerse en
cuenta los períodos de aplicación. Este pronunciamiento será oponible a La Previ-
sión Cooperativa de Seguros Ltda. Costas en ambas instancias a los demandados
que resultan vencidos (art. 68, cód. procesal). Los honorarios de los abogados se
regularán cuando existan bases ciertas para hacerlo (art. 31, decreto-ley 8904).
Hágase saber y devuélvase. - César Alfredo Lombardi - Gustavo J. Salvatori Revi-
riego - Francisco José Cervini (Sec.: Elena Gladys Longas).
 357

DAÑOS Y PERJUICIOS
Responsabilidad por el uso de las cosas - Responsabilidad del dueño o guar-
dián - Uso contrario a su voluntad - RECURSO DE CASACION.

1.- Cuando el art. 1113 del Cód. Civil exige la prueba de voluntad contraria (expre-
sa o presunta) del dueño o guardián, para eximirlo de responsabilidad, exige
también que acredite haber obrado diligentemente, adoptando todas las medi-
das necesarias para impedir la utilización indiscriminada de la cosa (*).
2.- Determinar si los medios probatorios rendidos han sido o no suficientes para
acreditar el uso contrario a la voluntad expresa o presunta del dueño o guar-
dián de la cosa, es una cuestión de hecho, irrevisable a través del recurso de
casación.
3.- Determinar si los propios hechos han mostrado o no la voluntad contraria al uso
de una cosa y si las precauciones que debían tomarse eran o no extraordina-
rias, constituye una cuestión de hecho, ajena al ámbito propio del recurso de
casación.

93.716 - SC Mendoza, sala I, marzo 8-995 (**). - Rodríguez, Juan A. c. Villarroel,

Américo.

Mendoza, marzo 8 de 1995.

1ª ¿Es procedente el recurso de casación interpuesto? 2ª En su caso ¿qué solución

corresponde? 3ª Costas.

1ª cuestión. - La doctora Kemelmajer de Carlucci dijo:

I.- Plataforma fáctica.

Los hechos relevantes para la decisión de la causa atendiendo a los agravios del
recurrente son los siguientes:

(**) Citas legales del fallo núm. 93.716: ley 17.711 (Adla, XXVIII-B, 1810).

(*) Responsabilidad objetiva: uso de la cosa contra

la voluntad del dueño y la asunción del riesgo.

Por JORGE ADOLFO MAZZINGHI (h.)

SUMARIO: I. Introducción. - II. Una breve reseña de los hechos. - III. La doctrina del fallo de la Su-
prema Corte. - IV. La peculiar naturaleza del transporte benévolo. - V. La asunción del riesgo como un
obstáculo para invocar la responsabilidad objetiva. - VI. Conclusión.

I.- Introducción

Sobre la base de un excelente voto de la doctora Aída Kemelmajer de Carlucci, la Suprema Corte de
Justicia de la Provincia de Mendoza resuelve un interesante caso de responsabilidad civil.

El tema sujeto a decisión del Alto Tribunal gira en torno a la utilización de una cosa riesgosa en contra
de la voluntad de su dueño.
Como es sabido, este es un supuesto que excluye la responsabilidad objetiva del propietario y del
guardián, pues la última parte del art. 1113 del Cód. Civil establece que "si la cosa hubiese sido usada
contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián, no será responsable".

¿Cuál es el alcance de la excepción legal? ¿qué es lo que debe entenderse por uso contrario a la
voluntad expresa o presunta de los responsables? ¿Cuál es la trascendencia del papel de la víctima?
 358

1.- En diciembre de 1990, la señora Etelvina Barroso Vda. de Garro inició demanda
por daños y perjuicios contra Américo S. Villarroel y Juan A. Rodríguez por los da-
ños y perjuicios sufridos por la muerte de su esposo, Silverio Garro.

El señor Juan A. Rodríguez fue demandado en su carácter de propietario del tractor

conducido por Villarroel y del cual se cayó la víctima. Expresamente se dijo que "el
tractor en el que ocurrió el siniestro era el medio de movilidad habitual de Villarroel,
quien se desplazaba en el mismo a toda hora con el consentimiento del patrón, Ro-
dríguez". "La muerte ocurrió por negligencia de Américo Villarroel, por tratar de
transportar personas en un vehículo en lugar no apto para ello y por el riesgo que
implica utilizar un vehículo de labranza para el transporte de personas, que lo hace
responsable conjuntamente con el titular del dominio del tractor Juan A. Rodríguez".
Juan A. Rodríguez contestó la demanda, negó que hubiese autorizado a Villarroel a
usar el tractor Fiat 400 para cuestiones particulares, que fuera el medio de movili-
dad habitual y que hubiese existido negligencia en el accionar de Villarroel. Dijo
además que había prohibido que el tractor fuese utilizado fuera de los límites de la
propiedad. Que el lamentable accidente se produjo por culpa de la víctima, que
asumió el riesgo de ser transportada en un lugar inadecuado, era persona corpulen-
ta y había bebido.

El Señor Américo Villarroel también contestó la demanda; dijo entre otras cosas,
que su patrón le había prohibido expresamente que llevara personas y cosas aje-
nas y que anduviese con el tractor fuera de la finca.

Se rindió prueba testimonial: algunas personas declararon que Villarroel circulaba

normalmente fuera de la finca, con el tractor, al que enganchaba un acoplado; que
en algunas oportunidades también transportaba personas; que Villarroel manifestó
que tenía autorización de su patrón; que algunas veces vieron a Villarroel transitar
en el tractor para ir a la escuela o al almacén, llevando a la señora para tomar el
ómnibus o a los niños a la escuela; que solía transportar cosas. Otros, por el contra-
rio, afirmaron haber oído que Rodríguez tenía prohibido a Villarroel el uso del tractor
fuera de la finca.

Para valorar con justeza la doctrina del fallo es indispensable reproducir con algún detalle los antece-
dentes del caso.

II. Una breve reseña de los hechos.

El señor Juan Antonio Rodríguez era al tiempo en que ocurrieron los desgraciados hechos, propietario
de una finca rural y de un tractor marca Fiat.
El señor Américo Segundo Villarroel, por su parte era dependiente de Rodríguez y estaba a cargo del
cuidado y manejo de la finca y de las maquinarias y útiles de labranza, entre ellos, el tractor.

En una fecha que no se precisa, se organizó un campeonato de truco en un colegio próximo al esta-
blecimiento propiedad de Rodríguez y Villarroel decidió participar. Con esa idea, se trasladó al colegio
en el tractor de Rodríguez.

Terminado el torneo, en horas de la madrugada, el señor Silverio Garro -no se sabe si se trata de un vecino,
o de otro participante, o de un simple conocido de Villarroel-, le pidió a éste que lo acercara a su casa.

En el trayecto, Garro cayó del tractor y en circunstancias que no se precisan encontró la muerte.
Su mujer -la señora Etelvina Barroso de Garro- promovió un juicio contra Rodríguez y Villarroel para
que le indemnizaran los perjuicios derivados de la muerte de su marido.

El tribunal de primera instancia acogió la demanda contra Villarroel -conductor del tractor- y la rechazó
contra Rodríguez, el propietario de la cosa riesgosa que ocasionó el accidente. Para desestimarla,
adujo que se había demostrado que el tractor fue utilizado por Villarroel en contra de la voluntad de su
dueño y que esta circunstancia configuraba la excepción que contempla la norma del art.1113 del
Cód. Civil en su parte final.
 359

2.- La jueza de primera instancia hizo lugar parcialmente a la demanda contra Villa-
rroel, atribuyendo culpa concurrente en un 50 % al conductor del tractor y a la vícti-
ma, y la rechazó respecto de Rodríguez.

El rechazo contra el propietario del tractor se fundó en el siguiente razonamiento:

"El señor Rodríguez sostiene no haber autorizado a su dependiente a utilizar el
tractor para salir fuera del perímetro de su propiedad y menos aún transportar per-
sonas, aseveración que ha sido confirmada por el demandado Villarroel en su con-
testación de demanda, los testimonios obrantes a fs. 124, 258/261 y confesional de
fs. 110, lo cual conlleva a presumir que Villarroel se excedió en el uso que se le
había concedido sobre el tractor, no sólo por cuanto lo utilizó en esta ocasión, vís-
pera de fiesta, en horario totalmente inoportuno, sino porque además lo utilizaba
para uso particular; desobedeció las órdenes impartidas actuando irresponsable-
mente como guardián del mismo. En consecuencia, podemos decir que ha sido
utilizado contra la voluntad presunta del dueño (art. 1113 "in fine"). Es lógico pensar
que un patrón que posee una finca a una distancia considerable deje en manos de
sus dependientes los instrumentos de labranza bajo su custodia y responsabilidad,
tornándose muy difícil el control permanente de los actos de uso que éste realiza".

La Cámara revocó la sentencia de primera instancia en este último aspecto y extendió la condena al
propietario del tractor. Rodríguez interpuso un recurso extraordinario de casación ante la Suprema
Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, recurso que resultó desestimado por el tribunal que no
vaciló en confirmar la sentencia de la Cámara.

III.- La doctrina del fallo de la Suprema Corte.

Dentro de los hechos límites del recurso de casación, la Suprema Corte viene a reafirmar la doctrina
conforme a la cual la excepción que contempla la última parte del art. 1113 del Cód. Civil, debe inter-
pretarse con un criterio restrictivo.

Así, considera la Corte que no es suficiente que el propietario demuestre que impartió directivas con-
trarias a un uso determinado. Para eximirse de la responsabilidad objetiva que regula el art. 1113 del
Cód. Civil, el dueño o el guardián tienen que acreditar que la cosa salió de su dominio, que escapó a
su control sin culpa de su parte.

Y es bien lógico que así sea, pues una interpretación amplia de la excepción establecida en la parte
final de la norma recordada equivaldría a favorecer la alegación de la propia torpeza del dueño o del
guardián.

Es que sería absurdo que aquellos quienes la ley reputa responsables pudieran desligarse del deber
de reparar a partir de un descuido en la guardia, o por el hecho de haber adoptado medidas de control
ineficaces que facilitaran que la cosa fuera utilizada en contra de su voluntad.

El agente de policía que deja su arma reglamentaria al alcance de terceros, o el automovilista que deja
el automóvil en marcha o con las llaves puestas, no pueden eximirse de responsabilidades alegando
que el revolver fue disparado por un tercero o que el rodado, al provocar ciertos daños, era conducido
por el ocasional ladrón.

En el caso que comentamos, la situación es todavía más clara, pues quien habría utilizado la cosa en
contra de las directivas del dueño es su propio dependiente, esto es, la persona a la cual el propietario
1
le había confiado el uso del tractor .

1
En un interesante fallo se resaltó que la liberación de la responsabilidad no se producía cuando el
uso de la cosa en contra de la voluntad del dueño resultaba de un abuso de confianza: "La libera-
ción de responsabilidad objetiva del dueño o guardián de la cosa riesgosa no se logra acreditando
simplemente que el automóvil fue sustraído antes de la colisión; es menester probar que la volun-
tad contraria al uso de la cosa no resulta de un enunciado abstracto del dueño o guardián discerni-
ble del solo hecho de no haber prestado o cedido voluntariamente la unidad, sino de la adopción
de medidas concretas orientadas a impedir ese empleo indebido, el abuso de confianza o la sus-
tracción por terceros, aprovechando el negligente descuido en que ha quedado la cosa" (C 1ª CC
Bahía Blanca, sala I, setiembre 8-992. LA LEY. 1993-C, 370).
 360

3.- La actora apeló. La Cámara de Paz revocó la sentencia en cuanto rechazó la

demanda contra el propietario del tractor con estos argumentos:

a.- En autos no se ha demandado a Rodríguez como principal por el hecho del

dependiente sino como propietario del tractor.
b.- Es un hecho común y de pública notoriedad que en el medio rural se utilicen
habitualmente los tractores para el traslado de las personas excediéndolos de
su uso agrícola. Villarroel no fue excepción a la regla, según quedó acreditado
en declaratorias testimoniales.
c.- Esta circunstancia, a la que se suma la distancia existencia entre el domicilio
del civilmente responsable y el del conductor del tractor, obligaban al propieta-
rio a adoptar medidas concretas, más efectivas que unas simples prohibiciones
verbales, que tuvieran por resultado cortar ese uso.
d.- Por lo tanto, aún cuando el uso haya sido contrario a las instrucciones verbales
emitidas no cesa por ello la responsabilidad, porque el uso fue posible por el
acto culposo del propietario de la cosa: haber confiado la tenencia, material de
un sujeto que no merecía esa confianza.
e.- Al no haber adoptado las medidas concretas que impidieran el uso del tractor
como medio de transporte inadecuado y peligroso por parte de su dependiente,
el dueño multiplicó y potenció las posibilidades de dañosidad del vehículo. Es
por eso que debe responder, porque el factor de atribución de esa responsabi-
lidad está, justamente, en la creación del riesgo potencial.

En suma, la responsabilidad del propietario está fundada en su culpa y la guarda.

Contra esta sentencia se alza el propietario del tractor.

II.- Los motivos de la casación deducida.

La quejosa denuncia "errónea interpretación del último párrafo del art. 1113", con
estos argumentos: El fallo impugnado reconoce la existencia de la prohibición de usar
el tractor fuera de los límites de la finca al admitir como prueba la contestación de la
demanda, las testimoniales de fs. 124, 158 y 259; no obstante, acoge la demanda
porque sostiene que el meollo del problema lo constituye la culpa en la guarda.

No parece lógico que la desobediencia del encargado de custodiar la cosa pueda ser invocada por el
propietario como una causal de excusación. Por el contrario de acuerdo con la gráfica expresión de Ac-
ciarri que cita la sentencia, estaríamos ante un supuesto de "magnificación" de los riesgos, una suerte de
2
acentuación de la responsabilidad del dueño que no supo o no pudo mantener el control de la cosa .

Es que, en rigor, la excepción que consagra la parte final del art. 1113 del Cód. Civil sólo funciona en
aquellos casos en los que la utilización de la cosa opuesta a la voluntad y a los designios de su dueño
3
o guardián, aparece como inevitable para ellos .

2
Conf. ACCIARRI, Hugo Alejandro. "La responsabilidad del dueño o guardián y la sustracción de la
cosa". LA LEY, 1993-C, 369/74.
3
En un sentido contrario a la opinión sustentada, se pronuncia Llambías. "Para el criterio amplio, no
hay razón para ser tan severo con el presunto responsable, a quien se lo debe liberar toda vez que
él justifique que la utilización de la cosa ha sido hecha contra su voluntad expresa o tácita" (conf.
Llambías, Jorge J., "Tratado de Derecho Civil. Obligaciones", t. IV-A, Nº 2620, p. 581). Para ilustrar
su opinión, el distinguido autor pone el ejemplo del tallerista que usa el automóvil de un cliente pa-
ra hacer un paseo, sostiene -naturalmente- que se trata de un uso contrario a la voluntad del due-
ño, quien resulta eximido de toda responsabilidad por los daños. Creo que la solución es acertada
en ese supuesto, pues no se advierte culpa ninguna en el propietario quien, al dejar el auto o arre-
glar, no tiene forma de controlar al tallerista, ni autoridad sobre él. Por lo demás, es evidente que la
voluntad del dueño es que le arreglen el automóvil y no que lo utilicen para pasear. La situación es
bien distinta en el caso resuelto por la Suprema Corte de Mendoza, pues, en el campo, no es infre-
cuente que los encargados o dependientes utilicen los medios de locomoción del establecimiento
para sus necesidades personales.
 361

De este modo excede los términos del último párrafo del art. 1113 que sólo exige
para la liberación la prueba del uso contrario a la voluntad expresa o presunta del
dueño o guardián. La sentencia, en cambio, agrega un recaudo que el texto no con-
tiene, cual es que se deben tomar precauciones extraordinarias para evitar el uso
del tractor, cuando ello es imposible si consideramos que el dominio del mandante
se ubica a 60 kilómetros del inmueble rural.

La ley no sólo admite la voluntad expresa, sino que también admite como causal de
exoneración la voluntad presunta. En el caso se ha probado manifestación de vo-
luntad expresa en contra del uso, a lo que debe agregarse que el tractor fue usado
para trasladarse hasta un colegio, a efectos de participar en un campeonato de tru-
co y durante horas de la noche y madrugada, de lo cual debe derivarse, sin duda
alguna, el uso contrario a esa voluntad.

III.- Los límites del recurso de casación.

1.- El recurso de casación en la provincia de Mendoza no es la vía adecuada para

discutir las cuestiones de hecho y prueba sino tan solo la interpretación y apli-
cación del derecho (ver, entre muchos, LA, 87-329: 88-32).
2.- Determinar si los medios probatorios rendidos han sido o no suficientes para
acreditar el uso contrario a la voluntad expresa o presunta del dueño o guar-
dián es una cuestión de hecho, irrevisable por la vía elegida: también lo es la
determinación de si los propios hechos han mostrado o no esa voluntad contra-
ria (circunstancias en las que el tractor fue usado) y si las precauciones que
debía tomar eran o no extraordinarias dadas las distintas existentes entre el
domicilio del dueño y el lugar donde la cosa se encontraba.

Si, a pesar de los cuidados más diligentes, el propietario o el guardián resultan apartados del dominio
o de la custodia de la cosa riesgosa, entonces sí es lógico eximirlos de la responsabilidad por los da-
ños que ésta pudiera ocasionar mientras se hallaba en poder del usurpador. Pero si la desposesión
ocurrió por el descuido del dueño, o por los defectos en la organización de un adecuado control, o por
la inconducta de los dependientes de quienes son legalmente responsables, el deber de reparar las
4
consecuencias que se siguen de la intervención de la cosa riesgosa es en principio, ineludible .

IV.- La peculiar naturaleza del transporte benévolo.

La sentencia de la Corte -limitada por los estrechos límites del recurso de casación-, sólo se ocupó del
tema del alcance de la excepción que prevé el. art. 1113 del Cód. Civil, en su parte final.

Pero el caso resuelto tiene características que justifican un comentario algo más amplio.

El repaso de los hechos reseñados en el capítulo II de este trabajo muestra claramente que estamos
ante un supuesto de transporte benévolo: Al salir del torneo de truco, la víctima del accidente le pidió a
Villarroel que lo acerca hasta su casa en el tractor y éste se avino a hacerlo. Durante el trayecto -se
ignoran, los detalles de lo que aconteció-. Garro cayó del tractor y murió.

Para algunos autores, se habrían configurado el incumplimiento de un contrato de transporte que,

5
según ellos, el transporte benévolo es una relación de índole contractual .

4
Así lo entiende Zavala de González. El dueño o guardián responden no sólo por el hecho de los
dependientes, sino también por el de todos aquellos sujetos a quienes, así sea indirectamente o
por emisión, han permitido o facilitado el uso de la cosa. Pues en tales condiciones, éstos no pue-
den considerarse como verdaderos "terceros ajenos", es decir, no resultan extraños al ámbito en
que debe ejercerse el poder de custodia. (ZAVALA de GONZALEZ, Matilde, "Personas, casos y
cosas en el derecho de daños", p. 170, Nº 42, Ed. Hammurabi S.R.L., Buenos Aires, 1991).
5
Conf. ZAVATIR, René. Tratado de responsabilidad civil", t. I, Nº 124, t. I, Nº 124, 2a. ed., París;
AGUIAR DIAZ, J., "Tratado de responsabilidad civil", t. I, Nº 87 y otros autores citados por LLAM-
BIAS, Jorge J., LA LEY, 150-935, nota 9.
 362

3.- En cambio, es canalizable por estar uno de los agravios sostenidos por el recu-
rrente: según él, la Cámara condicionó un requisito no contenido por el art.
1113, pues la norma se limita a exigir la prueba de la voluntad contraria expre-
sa o presunta) y no la de haber asumido las diligencias necesarias para que el
daño no se produzca. En su opinión, en cambio, al dueño o guardián le basta
con la prueba del uso contra su voluntad y no debe exigirse la de la diligencia
en la conservación del guarda.

Consecuentemente, abordaré, exclusivamente ese motivo casatorio.

IV.- La causal de liberación del dueño o guardián. La normativa en cuestión.

La última parte del art. 1113 del Cód. Civil dispone: "Si la cosa hubiese sido usada
contra la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián, no será responsable".

Para algunos autores se trata de una modificación lamentable, que "desvirtúa en

buena medida la estrictez del sistema de la reforma y contradice sus consecuen-
cias". (Pizarro, Daniel, "Responsabilidad civil por el riesgo o vicio de la cosa", p.
493, Ed. Universidad, Buenos Aires, 1983; Trigo Represas en Cazeaux-Trigo Re-
presas, "Derecho de las Obligaciones", t. 4, p. 696, Ed. Platense, La Plata, 1986),
agravándose sus efectos cuando la cosa es usada por el dependiente, pues mien-
tras la responsabilidad del comitente es inexcusable, la del dueño omite esta causal
de liberación (Zavala de González, Matilde, Responsabilidad del patrón y del dueño
o guardián de una cosa inanimada". JA. 1980-IV-749).

No estoy de acuerdo con este enfoque. El dueño de un autómovil que se aviene a transportar a al-
guien que se lo pide, no se compromete -como el transportista profesional-, a conducir a su ocasional
6
pasajero sano y salvo hasta el lugar de destino. No hay, en rigor, un contrato que lo vincule . La per-
sona favorecida por el transporte benévolo no está desde mi punto de vista, en condiciones de exigir
la realización del viaje ni puede pretender el cumplimiento de un horario, ni la observancia de un itine-
rario determinado.

Sólo puede dejarse llevar, librado a la buena voluntad del ocasional transportista, quien en cualquier
momento, está autorizado para disponer la interrupción del viaje, sin responsabilidad de ningún tipo.

Por eso pienso que los inconvenientes o los accidentes que se pudieran suscitar a propósito del trans-
7
porte benévolo deben juzgarse en el marco de la responsabilidad extracontractual o aquillana .

Quiere decir que el transportista no está constreñido a responder por la frustración de un resultado
asegurado, como ocurriría si se considerara al transporte benévolo una modalidad del contrato de
transporte. Para comprometer la responsabilidad extracontractual del transportador benévolo se re-
quiere, en consecuencia, que el pasajero demuestre que aquél ha incurrido en una conducta antijurídi-
ca, que ha obrado con culpa o con dolo, que ha ocasionado un daño y que éste tiene relación adecua-
8
da de causalidad con el proceder negligente o intencional .

Los pocos detalles que se conocen sobre la mecánica del accidente, no permiten en este caso saber
si, al momento del accidente, Villarroel conducía el tractor con impericia, si circulaba a una velocidad
excesiva, o si realizó una maniobra brusca.

6
En el pronunciamiento de la C.Fed. Mendoza, Sala B, LA LEY, 1991-E. 439, se puntualiza que el
transporte benévolo no tiene base contractual.
7
La jurisprudencia dominante en Francia le niega carácter contractual al transporte benévolo (conf.
RIPERT, Georges y BOULANGER, Jean. "Tratados de Derechos Civil", t. V, Nº 1073, p. 147, Ed.
La Ley, Buenos Aires.
8
Conf. BUSTAMANTE ALSINA, Jorge. "En el transporte benévolo no se puede invocar como factor
de responsabilidad el vicio o riesgo de la cosa". LA LEY, 1991-D, 106/9.
 363

No emitiré juicio de valor sobre la norma, pues es una cuestión ajena a una decisión
judicial; me limitaré a fijar sus alcances en cuanto a la cuestión propuesta por el
litigante, partiendo de la doctrina que le es más favorable, o sea, que el modo con-
trario a la voluntad no sólo se tipifica cuando media desapoderamiento por hurto o
robo de la cosa, sino también en otros supuestos de abuso de confianza (ver, entre
otros, Garrido, R. y Andorno, L., "El artículo 1113 del Cód. Civil". p. 486, Ed. Ham-
murabi, Buenos Aires, 1983).

V.- El requisito de la diligencia en la guardia. Reglas generales.

1.- La tesis del recurrente.

No ignoro que la tesis defendida por el recurrente cuenta con el apoyo de alguna
doctrina extranjera, aunque con fundamentos muy distintos a los expuestos. Se
argumenta del siguiente modo:

a.- La regla general de la responsabilidad por el hecho de la cosa es ajena a toda

idea de culpa; en efecto, la culpa del guardián, en lo estrictamente relativo a la
producción del daño no quita ni agrega nada a su responsabilidad. ¿Por qué
habría de cumplir tal función respecto del desplazamiento de la guarda?
b.- La respuesta no se encuentra en el art. 1109 del Cód. Civil, pues si la atribu-
ción de responsabilidad al guardián fuera precedente por este art. 1º sería por
un hecho distinto de aquel que produjo directamente el daño y respecto de este
hecho no cabría inversión alguna de la carga de la prueba en contra del guar-
dián desposeído.
c.- La ficción de la perpetuación en la guardia basada en la culpa torna difusa la noción
de guardián por lo que tampoco es suficiente (Compulsar estos argumentos en Ac-
ciarri, Hugo Alejandro, "La responsabilidad del dueño o guardián y la sustracción de
la cosa. Apuntes para una reformulación de la cuestión". La Ley, 1993-C, 369; acla-
ro, sin embargo, que el autor adhiere a otra posición, que paso a exponer).

Si así hubiera acontecido, la responsabilidad del conductor del tractor y la de su principal, resultarían
9
indiscutibles a la luz de lo prescripto por los arts. 1109 y 1113, parte 1ª del Cód. Civil . Pero sí -como
parece-, la condena pronunciada por la Cámara, y por la Suprema Corte, contra el propietario de la cosa
riesgosa, tuviera como único fundamento el de la responsabilidad objetiva que consagra la norma del art.
1113, parte 2ª del Cód. Civil, opino que la solución adolece del defecto de no haber valorado, en su justa
medida, la actitud de la víctima, su disposición favorable a aceptar y asumir los riesgos de la cosa.

V.- La asunción del riesgo como un obstáculo para invocar la responsabilidad objetiva.
10
Siempre pensé que en aquellos supuestos en los que la víctima busca con libertad y deliberación la
utilización de una cosa particularmente riesgosa, no puede luego echar mano de la responsabilidad
objetiva del dueño o del guardián basada, precisamente, en el riesgo de la cosa que la víctima pidió y
11
quiso usar en su beneficio y gracias a la cortesía del propietario .

9
Así resulta la doctrina del siguiente fallo. "En los casos de transporte benévolo no juegan las pre-
sunciones de culpabilidad derivadas del riesgo de la cosa, debiendo resolver la situación conforme
a la normativa genérica del art. 1109 del dicho Código". (CFed. Mendoza, sala B, mayo 13-991.
"Tomassetti de Bonicelli, María y otra c. Empresa Ferrocarriles Argentinos". LA LEY, 1991-E. 439).
10
Ver mis trabajos. "La víctima del daño y la aceptación de los riesgos". ED, 76-875 y "El incumpli-
miento contractual, la responsabilidad aquiliana y otras cuestiones". DJ, año IV, Nº 45 del 5 de oc-
tubre de 1988.
11
Es el criterio dominante en la jurisprudencia francesa. Como refieren Mazeaud-Tunc; "Los tribuna-
les le han añadido un requisito al artículo 1384, párrafo 1º; para que ese precept pueda aplicarse,
es necesario no haber participado en el uso gratuito de la cosa dañosa, por obligar esa participa-
ción a alegar el artículo 1382; y la regla rige hasta para aquellos que demandan reparación del per-
juicio que les cause personalmente el accidente ocurrido al transportado" (conf. MAZEAUD, Henri y
León; TUNC, André, "Tratado teórico y práctico de la Responsabilidad Civil Delictual y Contrac-
tual", t. II, vol. 1, Nº 1289, p. 335, E.J.E.A., Buenos Aires).
 364

2.- Tesis de la magnificación de los riesgos.

La posición de Acciarri, lejos de favorecer la del recurrente, la agrava, porque la

conclusión de este autor es que, cuando se han magnificado los riesgos, porque la
cosa está expuesta a que alguien se atribuya su guarda, se perpetúa la responsabi-
lidad del dueño o guardián anterior, haya o no culpa de su parte.

Se argumenta del siguiente modo: Las cosas no son riesgosas "in genere", sino que
pueden ser riesgosas ya sea de acuerdo a su empleo, o a su modo de uso, o la inte-
gración o actividad. Una cosa expuesta a la desposesión magnifica sus riesgos com-
prensivos tanto de los propios de su situación, actividad o condiciones de empleo
actual, como de aquellos otros que se deriven en su eventual sustracción motivada
por la falta de resguardo, según las condiciones de la sociedad y de la técnica": o
sea, "la ausencia de resguardo mantiene una relación estricta con la generación de
riesgos (genera riesgo quien no resguarda una cosa con tales potencialidades)"; por
eso el guardián desposeído deberá responder en cuanto generó el riesgo consistente
en la exposición. "Es cierto que no puede afirmarse como cálculo de probabilidad que
toda cosa sustraída vaya a producir un daño, pero también lo es que toda cosa ries-
gosa cobrada a la sustracción, por su misma exposición, genera un riesgo distinto de
aquel que tendría durante su adecuada custodia. (Acciarri, Hugo Alejandro, "La res-
ponsabilidad del dueño o guardián y la sustracción de la cosa". Apuntes para una
reformulación de la cuestión. La ley, 1993-C, 369, pág. 372).

Admito que no es una excepción que surja del texto de la ley, pero el sentido común y la recta com-
12
prensión de las cosas imponen una conclusión semejante .

El caso que nos ocupa es un buen ejemplo de lo que digo. Porque es sabido que, en el campo, en
donde las distancias son grandes y los medios de transporte escasos o inexistentes, el transporte
benévolo es una práctica habitual, una costumbre casi obligada.

Al salir del campeonato de truco, a la madrugada, Garro le pidió a Villarroel que lo acercara hasta su
casa en el tractor. Sin pensarlo siquiera, Villarroel le hizo un lugar en la cabina, o en el pescante y
13
ambos emprendieron junto el desafortunado viaje .

Los dos conocían perfectamente los riesgos que corrían al encarar el viaje en esas circunstancias. Si
la intervención de la cosa riesgosa, -en ese caso el tractor-, provocó un daño, no es justo que éste
comprometa únicamente al propietario, cuando fueron ambos -el dueño y la desgraciada víctima-, los
14
que se sirvieron de la cosa, conscientes del riesgo que entrañaba su utilización .

¿Por qué concentrar toda la responsabilidad en el propietario? ¿Acaso no fue la víctima la que pidió
ser trasladada en esas condiciones?

12
Con su habitual claridad, lo plantea Josserand en el derecho francés. "En fin, la jurisprudencia
admite que la responsabilidad de pleno derecho cede también la plaza a la responsabilidad delic-
tual de derecho común cuando el guardián, haciendo acto de complacencia, de cortesía, prestaba
a la víctima un servicio gratuito; y así ocurre sobre todo que, quien ha aceptado o solicitado ocupar
un lugar, a título gratuito, en un automóvil, no tiene derecho, si se produce un accidente, a utilizar
contra el chofer benévolo la responsabilidad por el hecho de las cosas; no obtendrá una indemni-
zación sino en el caso de que pueda probar una culpa precisa por parte del guardián, en los térmi-
nos de los artículos, 1382 y 1383" (conf. JOSSERAND, Louis, "Derecho Civil", t. II, Vol. 1m Bº 551,
p. 437, E.J.E.A., Buenos Aires, 1950).
13
Sobre la ubicación del pasajero en un lugar inadecuado, puede verse el fallo de la CNCiv., sala G.,
abril 14-1993, con el interesante comentario de Fernando Alfredo Sagarna, titulado "Una manera
impropia de viajar en tren: El transporte clandestino", LA LEY, 1993-E, 517 y siguientes.
14
Así lo enseña, con lucidez y claridad Llambías: "Nosotros pensamos que el damnificado por un
transporte benévolo se rige por los principios de la responsabilidad extracontractual, con la sola
excepción de no ser atendible su pretensión resarcitoria del daño causado por el riesgo de la co-
sa... Es que la llamada responsabilidad por el riesgo de la cosa, compromete al dueño o guardián
frente a los extraños a ese riesgo. No es el caso del beneficiario del transporte benévolo que no
puede ser calificado como extraño al riesgo que a su respecto él contribuyó a originar" (LLAMBIAS,
Jorge J., "Responsabilidad civil originada en el transporte benévolo", LA LEY 150-935/44).
 365

3.- La tesis del fallo recurrido.

La doctrina del fallo recurrido cuenta con valiosos precedentes doctrinales y juris-
prudenciales.

En tal sentido, a pocos años de sancionada la ley 17.711 las Segundas Jornadas
Sanrafaelinas de Derecho Civil, reunidas en San Rafael, Mendoza, en 1971, decla-
raron que "Debe considerarse que no promedia tal eximente -por carencia del re-
quisito de extraneidad- si el guardián no ha adoptado la diligencia necesaria para
evitar ser desplazado de la guarda, la declaración está precedida de la opinión de la
más prestigiosa civilística argentina. Así se ha dicho: "Igualmente, hay responsabili-
dad del propietario o guardián si quien usó la cosa contra su voluntad pudo hacerlo
en virtud de un descuido o negligencia de aquél (Borda, Guillermo A., "Tratado de
Derecho Civil, Obligaciones". t. II, Nº 471, 1486 terc., Ed. A. Perrot, 6ª ed., Buenos
Aires, 1989); "ni siquiera la privación más radical de la guarda impide la responsabi-
lidad si el origen de la situación ha consistido en un acto culpable de quien ejercía
(Zavala de González Matilde, "Personas, casos y cosas en el derecho de daños", p.
170, Ed. Hammurabi, Buenos aires, 1991; Orgaz, "La culpa", p. 209, Ed. Lerner,
Buenos Aires 1970; Piaggio, Aníbal Norberto, "Azar y certeza en el derecho de da-
ños", ED. 152-803).

Algunos entienden que el uso de la cosa por el tercero debe aparecer como impre-
visible e inevitable, configurando un verdadero caso fortuito (Mosset Iturraspe, Jor-
ge, "Las eximentes en los accidentes de automotores", en "Responsabilidad Civil en
materia de accidentes de automotores", obra colectiva publicada en Santa Fe, p.
181, Ed. Rubinzal y Culzón 1985; Silvestre, Norma Olga, "El uso de la cosa contra
la voluntad del dueño o guardián y la responsabilidad refleja", La Ley, 1991-C, 285).

La situación es muy distinta en los casos en los que la víctima tiene un papel pasivo, ajeno a la utiliza-
ción de la cosa en su propio beneficio. Cuando estalla la caldera de un edificio y daña a una persona
que circunstancialmente pasaba por la vereda, la responsabilidad objetiva del dueño o del guardián de
la cosa riesgosa, tiene un fundamento clarísimo. Lo mismo ocurre si se desprende un cartel de propa-
ganda y cae sobre un peatón desprevenido.

En estos supuestos -y en tantos otros-, la víctima está ubicada fuera del riesgo, en una posición exte-
rior, desde que no ha buscado ni se ha servido de la cosa en su beneficio.

Hay otros casos en los que la víctima usa la cosa pero sin asumir, por ello, la posibilidad de un riesgo
notorio o evidente. La persona que sube a un ascensor, por ejemplo, es verdad que utiliza la cosa,
pero no por ello se representa ni asume la alternativa de un peligro, pues se trata de una cosa cuyo
uso es, por lo general, inocuo, intrascendente.

Cuando, en cambio, la víctima asume deliberadamente el riesgo que se sigue de la utilización de una
cosa particularmente peligrosa, es injusto que invoque tal peligro para comprometer la responsabilidad
15
del dueño o del guardián . En el caso que nos ocupa, la víctima pidió viajar en el tractor y el conduc-
tor -en medio del campo y en horas de la madrugada- no tenía modo de negarse al transporte que se
le proponía. Los roles aparecen invertidos, al punto de que es el responsable de la cosa riesgosa
quien aparece en una actitud pasiva ante el reclamo del circunstancial pasajero.

15
Así opina también Bustamante Alsina: "Ahora bien, si quien ha sufrido el daño como consecuencia
de una mala maniobra del conductor, no se hallaba fuera del vehículo sino que era desplazado
dentro de éste, no puede invocar el riesgo de la cosa pues éste factor solamente funciona en rela-
ción a las personas o cosas externas que resulten dañadas por el hecho autónomo de aquélla"
(conf. BUSTAMANTE ALSINA, Jorge, "En el transporte benévolo no se puede invocar como factor
de responsabilidad el vicio o riesgo de la cosa", LA LEY, 1991-D, 108). En sentido contrario, puede
verse el fallo de la CApel, CC. Morón, sala 2ª del 4 de febrero de 1993 que se publica en ED, fallo
Nº 46.359.
 366

Pero no es necesario llegar a ese extremo, que implica la prueba de rompimiento

del nexo causal; bastará acreditar que se han tomado todos los recaudos para que
la cosa no escape a su control; en otros términos para que su voluntad contraria al
uso sea efectiva.

Los jueces argentinos, de modo reiterado y constante resuelven que "Si bien la úl-
tima parte del art. 1113 del Código Civil establece una causal de liberación común a
los supuestos de daños con las cosas o por su vicio o riesgo, como es el uso contra
la voluntad expresa o presunta del dueño o guardián, no cesa la responsabilidad de
éste si el uso ha sido posible por un acto culposo, toda vez que en este caso, el
desplazamiento de la guarda se debe a un hecho culposo por el cual se debe res-
ponder" (CNCiv., sala K, 21/12/1989, Malamud, D., c. Pérez, La Ley, 1991-C, 286);
que "aunque la exención de responsabilidad del propietario de la cosa riesgosa en
caso de robo pueda tener una vigencia cuasi universal y una consagración expresa
en la reforma del Código Civil, la garantía mencionada que comporta la responsabi-
lidad objetiva por riesgo creado impone la necesidad de que el mencionado dueño o
guardián de la cosa riesgosa haya tomado medidas de abrigo concretas que eviten
el empleo indiscriminado posible por terceros, el abuso de confianza o la sustrac-
ción por terceros aprovechando el negligente descuido en que ha quedado la cosa
(C1ª.CC: Bahía Blanca, sala 1, 8/9/1992; San Cristóbal Sociedad de Seguros c.
Compañía Omnibus La Unión S.R.L. La Ley, 1993-C, 369; compulsar, además, ju-
risprudencia citada por Zavala de González, Matilde. Personas, casos y cosas en el
derecho de daños", p. 172, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 1991 por Trigo Repre-
sas, Félix A., "dueño y guardián en la responsabilidad civil por daños causados por
automotores". La Ley, 1981-C, 691 y en mi comentario del art. 1113 en el Código
Civil comentado, anotado y concordado y dirigido por Belluscio y coordinado por
Zannoni, t. 5. p. 571, nota 839, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1984.

Por supuesto que todo lo que vengo sosteniendo no impide que la víctima del daño pretenda una indem-
16
nización sobre la base de la conducta culpable o intencional del propietario o guardián de la cosa .

La asunción expresa de un riesgo extraordinario, lo único que excluye es la aplicación de los meca-
nismos de la responsabilidad objetiva, porque es absurdo que quien quiso correr con tales peligros,
sirviéndose de la cosa en su provecho, los invoque luego contra el propietario o el guardián.

VI.- Conclusión

El fallo de la Suprema Corte de Mendoza vuelve a mostrar la riqueza inagotable del tema de la res-
ponsabilidad civil.

Los hechos se presentan cada vez con matices distintos, las circunstancias varían, y esta versatilidad
pone a prueba la validez y la justeza de los enfoques jurídicos.

Yo nunca fui partidario de una aplicación demasiado amplia o exagerada de la responsabilidad objeti-
va derivada del riesgo de la cosa.

Sin embargo, en este caso, coincido con la interpretación de la Suprema Corte que propone una com-
prensión restrictiva de la excepción que prevé la parte final del art. 1113 del Cód. Civil.

Insisto -eso si- en el hondo valor de la asunción del riesgo como un factor que excluyendo aplicación
de los rígidos mecanismos de la responsabilidad objetiva.

16
Así lo enseñan Mazeaud-Tunc, en Francia: "La Corte de Casación señala muy claramente su vo-
luntad de contentarse con una culpa, sea cual sea: Negligencia o Imprudencia. Es seguida en la
actualidad por las cortes de apelación y por los tribunales de primera instancia: y debe ser aproba-
da plenamente. En efecto, desde el momento en que se excluye el art. 1384, párr. 1º, se cae de
nuevo, necesariamente, bajo el imperio del art. 1382; no existe ninguna razón, cuando ese precep-
to obliga a reparación al autor de una culpa cualquiera, para exigir en esto una culpa particular-
mente grave" (MAZEAUD-TUNC, op. cit., Nº 1288; ps. 332/33). Como es sabido, el art. 1384 del
Código Francés equivale a nuestro art. 1113 y el art. 1382 corresponde a nuestro art. 1109.
 367

¿Exceden esta jurisprudencia y esta doctrina el texto legal? La respuesta es negati-

va y explicaré por qué:

a.- Los artículos de un código no deben ser analizados aisladamente, sino en el

contexto general del sistema en el cual están incluidos.
b.- Dentro de ese sistema, muchas son las disposiciones y principios que permiten
atribuir responsabilidad al dueño o guardián que no asume las diligencias mí-
nimas para custodiar la cosa que está bajo su guarda, y para que ésta se use
conforme a las instrucciones. Así, por ej.:

El uso contrario a las instrucciones de una consecuencia mediata que el dueño o

guardián puede, normalmente haber previsto y evitado (art. 904, Cód. Civil) (conf.
Mosset Iturraspe, "Responsabilidad por daños", t. 2.b., p. 29).

El ordenamiento jurídico no puede premiar la conducta negligente o culpable que ha

posibilitado la utilización de la cosa por parte de otra persona; por eso, la culpa per-
sonal quita operatividad a la cesación de responsabilidad (Brebbia, Roberto H.;
"Problemática jurídica de los automotores", Bs.As., t. 1, p. 271, Ed. Astrea, Buenos
Aires; 1982, Garrido, R. y Andorno, L. "El artículo 1113 del Código civil", p. 489, Ed.
Hammurabi, 1983).

La perpetuación de la responsabilidad en cabeza del dueño o guardián responde al

fundamento mismo de la responsabilidad por riesgo pues ha sido esa culpa la que
ha permitido que la cosa continúe rodando, repotenciando y aumentando las posibi-
lidades de daño.

Otras disposiciones relativas a la responsabilidad objetiva muestran que la diligen-

cia en la guarda no es ajena al sistema. Así por eje.: tratándose de daños causados
por animales, el art. 1127 del Cód. Civil dispone que cesa la responsabilidad del
dueño si el animal se hubiese soltado o extraviado, pero sólo si eso aconteció sin
culpa de la persona encargada de guardarlo, destacando la doctrina la dificultad de
la prueba de esa falta de culpa (ver Borda, Guillermo A., "Tratado de Derecho Civil,
Obligaciones", t. II, Nº 1445, Ed. A. Perrot, 6ª ed., Buenos Aires, 1989 para la apli-
cación armónica de las reglas de responsabilidad de cosas animadas e inanimadas,
ver Mosset Iturraspe, Jorge, "Responsabilidad por daños", p. 57, Ed. Ediar, Buenos
Aires, 1980).

Recuerdo, finalmente, que aunque no se la comparta, una tesis muy difundida en

Francia sostenía que la responsabilidad por el hecho de las cosas se funda en ha-
cer cargar al guardián con una obligación determinada o de resultado: La persona
que tiene, de hecho, un poder sobre la cosa está obligada a que esa cosa no esca-
pe a su control; cuando eso sucede, el guardián falta a su obligación y, consecuen-
temente, comete una culpa, una culpa en la guarda (Besson, A., "La notion de gar-
de dans la responsabilité du falt des choses, citado por Mazzeaud-Chabas, "Lecons
de Droit Civil. Obligations, theorie gènèrale", Nº 539, Ed. Montchrestien, París,
1991). En tal sentido, Plaggio, en excelente trabajo, sostiene que la justificación de
la figura del guardián en el art. 1113 (siendo que el artículo argentino menciona al
dueño), se encuentra, sorprendentemente, en preocupaciones absolutamente fami-
liares a la teoría clásica que asienta la responsabilidad en la culpa (Plaggio, Aníbal
Norberto, "Azar y certeza en el derecho de daños", Ed. 152-802).

No se trata de desguarnecer a la víctima, pero tampoco de comprometer la situación del propietario

cuando ha actuado impulsado por la solidaridad, la cortesía, resultando el daño, más bien, de una
actitud arrojada o temeraria, de la propia víctima.
 368

VI.- El uso contrario a la voluntad del dueño y guardián cuando la cosa es

utilizada por un dependiente.

Lo anteriormente expuesto merece aplicación aún más estricta cuando la cosa ha

sido usada por un dependiente.

En efecto, en este caso, debemos merituarse que "ab initio", el dueño transmitió el
uso voluntariamente. Consecuentemente por presumirse que el dependiente que
utiliza un vehículo no lo hace contra la voluntad expresa o presunta del dueño, la
causal debe ser valorada muy restrictivamente, resultando, en los hechos, de muy
difícil factibilidad (Mosset Iturraspe J., y otros, "Responsabilidad civil", Nº 71. Ed.
Hammurabi, Buenos aires, 1992 y en "Responsabilidad por daños", t. III, p. 61).

En conclusión: Cuando la cosa es utilizada por el dependiente es razonable inferior

que:

- Como regla general, el uso ha sido realizado conforme a la voluntad del dueño o
guardián.
- Aún mediando prohibición, es el dueño o guardián quien debe acreditar que obró,
diligentemente adoptando todas las medidas necesarias para impedir la utilización
de la cosa por parte del tercero (Pizarro, Daniel, "Responsabilidad civil por el ries-
go o vicio de la cosa", p. 97, Ed. Universidad, Buenos Aires, 1983).

Debe compartirse entonces, la afirmación de la sentencia recurrida y de la doctrina

según el cual "es y resulta imprescindible que el principal haya obrado diligente-
mente, tomando las precauciones necesarias y mayores cuidados para que el de-
pendiente no pudiere ejercitar el uso-indiscriminado (Trigo, Represas, F. A. y Com-
pagnucci de Caso, Rubén, "Responsabilidad civil por accidentes de automotores", t.
2, p. 389, Ed. Hammurabi, 1967), pues de no ser así el régimen creado por la ley
sería de fácil frustración.

VII.- Conclusiones.

Por lo expuesto no advirtiéndose errores de interpretación de las normas ni de sub-

sunción de los hechos en ellas, si mi voto es compartido por mis colegas de sala,
corresponde el rechazo del recurso deducido. Así voto.

Sobre la misma cuestión, el doctor Moyano adhiere al voto que antecede.

2ª cuestión - La doctora Kemelmajer de Carlucci dijo:

Corresponde omitir pronunciamiento sobre este aspecto, puesto que ha sido plan-
teado para el eventual caso de resolverse afirmativamente la cuestión anterior. Así
voto.

Sobre la misma cuestión, el doctor Moyano adhiere al voto que antecede.

3ª cuestión - la doctora Kemelmajer de Carlucci, dijo:

Atento el resultado al que se ha arribado en el tratamiento de las cuestiones ante-

riores corresponde imponer las costas a la parte recurrente que resulta vencida
(arts. 36-I y 148, Cód. Procesal). Así voto.

Sobre la misma cuestión, el doctor Moyano adhiere al voto que antecede.

 369

Por el mérito que resulta del acuerdo precedente, la sala primera de la Excma. Su-
prema Corte de Justicia fallando en definitiva resuelve: Rechazar el recurso extra-
ordinario de casación deducido a fs. 15/18 de autos; 2 imponer las costas a la parte
recurrente vencidas; 3. Dar la suma de $ 75, depositada a fs. 10, el destino previsto
por el art. 47 inc. IV del Código Procesal. Se deja constancia que la presente reso-
lución no es suscripta por el doctor Romano por encontrarse en uso de licencia (art.
88, apart. III, Cód. Procesal) - Aída Kemelmajer de Carlucci, Carlos E. Moyano.

RESPONSABILIDAD DE LOS SANATORIOS

Culpa en el suministro de asistencia médica - Prueba de la relación de causalidad
entre el hecho y los daños y perjuicios - Daños causados a las personas - Lesión
estética - Indemnización independiente del daño moral - Daño psíquico - Daño mo-
ral - Gastos de farmacia - PRUEBA - Carga de la prueba - Responsabilidad médica
- Apreciación.

1.- La responsabilidad de los médicos y de los hospitales y clínicas forma parte de

la responsabilidad profesional y se encuentra por ende sometida a los mismos
principios que la responsabilidad general, siendo ajena a ella la distinción entre
"obligaciones de medios" y "obligaciones de resultados". Lo expuesto permite
descartar que aquellos sólo respondan en casos de falta notoria de pericia,
grave negligencia o imprudencia, ignorancia inexcusable, grosera inadvertencia
o graves errores de diagnóstico y tratamiento.
2.- Cuando un establecimiento asistencial de la propiedad del Estado se vale de la
actividad de médicos o de personal auxiliar para el cumplimiento integral de su
obligación, debe responder por la culpa en que incurran sus sustitutos, auxiliares o
copartícipes, pues el paciente tiene derechos frente al Estado que presta un servi-
cio público y le interesa que el cumplimiento de la prestación sea efectivizado co-
rrectamente y con prescindencia de los agentes de los que se valga para el cum-
plimiento de sus fines. En consecuencia, el hecho de cualquiera de ellos debe ser
considerado como si proviniera del propio deudor (arts. 511 y 512, Cód. Civil).
3.- Cuando un médico o el personal auxiliar omite las diligencias correspondientes
a la naturaleza de su prestación, ya sea por impericia, imprudencia o negligen-
cia, falta a su obligación y se coloca en la posición de deudor culpable (art. 512,
Cód. Civil).
4.- Si la actora ingresó al establecimiento asistencial sin infección alguna y ésta
reconoce como punto de partida de la operación cesárea a que fuera sometida,
es razonable presumir que la entrada de la sepsis fue de la herida y que ello se
debió entre otras causas a la falta de higiene o correcta esterilización del quiró-
fano y del material quirúrgico.
5.- En materias de causalidad, para establecer la causa de un daño es necesario
formular un juicio de probabilidad determinado que aquél se encuentra en cone-
xión de causalidad adecuada con el acto ilícito o antijurídico, siendo el efecto da-
ñoso aquél que debía resultar normalmente de la acción u omisión antijurídica de
conformidad al orden natural y ordinario de las cosas (art. 901, Cód. Civil).
6.- En la doctrina de la causalidad adecuada, el responsable es tal por una suerte
de imputación objetiva de las consecuencias producidas y no a título de una de
naturaleza subjetiva.
7.- Si las cicatrices resultantes en el cuerpo de la actora como consecuencia de las
operaciones a que fuera sometida debido a la infección contraída en el estable-
cimiento de la demandada, afectan la estética de su cuerpo dada su coloración,
las mismas no pueden quedar englobadas en la indemnización del daño moral,
que por su naturaleza extrapatrimonial no cubre la lesión estética (art. 1078,
Cód Civil y arts. 164, 260 y 384, Cód. Procesal de Buenos Aires), siendo en
consecuencia procedente su reparación en concepto de daños estético.
 370

8.- Aun cuando las cicatrices obrantes en el cuerpo de la actora originadas en la

intervención quirúrgica a que fuera sometida debido a la infección contraída en
el establecimiento asistencial de la demandada, se localicen en el vientre y, por
ende, la circunstancia de encontrarse habitualmente cubiertas por su vestimen-
ta gravita para restarles entidad, el monto de $ 12.000 en concepto de daño es-
tético deviene razonable (arts. 1068, 1083 y argumento art. 1086, Cód. Civil;
arts. 163, inc. 6º, 164, 165, 260 y 384, Cód. Procesal de Buenos Aires) al tra-
tarse de un daño que repercute negativamente en la belleza natural del cuerpo
femenino e influye en el desmedro del derecho de integridad física.
9.- El deterioro que la víctima alega padecido en su matrimonio como consecuen-
cia de la esterilización llevada a cabo en el hospital de la demandada, debido a
una infección contraída mientras se encontraba allí internada, hace al denomi-
nado daño psíquico y debe ser resarcido como integrante de dicho rubro, no
pudiendo ser objeto de reparación en carácter de daño moral (arts. 522, 519 y
argumento art. 1086, Cód. Civil).
10.- Es razonable la suma de $ 75.000 concedida a la víctima como indemnización
del daño moral, si las pericias médicas realizadas en la causa permiten tener
por acreditadas las vicisitudes que surgieron a partir de su internación en el
hospital de la demandada, consistentes en una infección cuyas secuelas moti-
varan la realización de una intervención quirúrgica que importó su esteriliza-
ción, el largo lapso de internación y los consecuentes dolores, sufrimientos y
angustias padecidos.
11.- Tratándose de la determinación de gastos de monto bajo, como lo son los de
material descartable, farmacia y radiología, que encuentran su razón de ser en
la pericia médica efectuada en la causa, no puede exigirse al sentenciante el
dictado de un pronunciamiento que extreme la motivación, si la misma satisface
los presupuestos del art. 163, inc. 6º del Cód. Procesal de Buenos Aires.
12.- Desde el punto de vista del establecimiento asistencial o del médico demanda-
do por la responsabilidad médica, la prueba debe desarrollarse conforme la
doctrina que determina que corresponderán mayores cargas a quien dispone o
puede disponer de mejores posibilidades en razón de la normal posesión de
medios idóneos de prueba.
13.- En materia de responsabilidad médica, el damnificado se encuentra ante una
verdadera dificultad probatoria pues no resulta corriente ni normal que en tal si-
tuación haya podido tomar precauciones al respecto, por lo que la prueba debe
valorarse con un criterio amplio y flexible en el cual las presunciones cobran
particular importancia (arts. 163, inc. 5º, 358, 362, 375 y 384, Cód. Procesal de
Buenos Aires).

CUANTIFICACIÓN DEL DAÑO

El hecho dañoso:

infección contraída en un hospital

Referencias de la víctima:

Sexo: Femenino
Estado civil: Casada

Componentes del daño:

I.- Daño extrapatrimonial:

Partida que lo integran:
 371

- Daño moral genérico: $ 75.000

$ 30.000
- Daño psíquico: $ 18.000
- Daño estético: $ 12.000
Beneficiario de la reparación
del daño moral víctima esposo

II.- Daño patrimonial:

Gastos de asistencia
psiquiátrica futura: $ 5.200
Gastos de asistencia médica
y farmacéutica: $ 500

14.- C2aCC La Plata, sala I, abril 21-1998 (*). - D., G. B. y otro c. Hospital Zonal de
Agudos Narciso López y otros.

2º Instancia.- La Plata, abril 21 de 1998.

1a ¿Es justa la sentencia apelada de fs. 403/415?

2a ¿Qué pronunciamiento corresponde dictar?

1a Cuestión.- El doctor Sosa dijo:

I.- Responsabilidad del hospital y de los médicos. Nexo de causalidad.

Prueba.

1.1.- Desbrozando las dificultades que se ciernen sobre este voluminoso y complejo
proceso debo señalar, como lo hiciera el distinguido colega doctor Crespi en la cau-
sa B-81.659, reg. sent. 51/96 de esta sala, que constituye doctrina legal de la casa-
ción provincial (arts. 161, inc. 3º, apart. a, Constitución Provincial y 279, Cód. Pro-
cesal), que la responsabilidad médica y por ende, de los hospitales y clínicas, forma
parte de la responsabilidad profesional y al igual que ésta se halla sometida a los
mismos principios que la responsabilidad general, no pudiendo considerarse que el
médico -o en su caso el hospital o clínica- sólo debe responder en casos de falta
notoria de pericia, grave negligencia o imprudencia, ignorancia inexcusable, grosera
inadvertencia, graves errores de diagnóstico y tratamiento (A. y S, 1987-V-335;
1991-I-II-187; DJBA, 144-1154; 146-2003, entre otras, y la que cita el a quo).

La distinción entre "obligaciones de medios" y "obligaciones de resultado" es, pues,

ajena a esta doctrina y añadió el Alto Tribunal, que la responsabilidad profesional es
aquella en la que incurre el que ejerce una profesión al faltar a los deberes especia-
les que ésta le impone y requiere por lo tanto, para su configuración, los mismos
elementos comunes a cualquier responsabilidad civil. Ello quiere decir que cuando
el profesional, o el personal auxiliar, omite las diligencias correspondientes a la na-
turaleza de su prestación -ya sea por impericia, imprudencia o negligencia- falta a
su obligación y se coloca en la posición de deudor culpable (art. 512, Cód. Civil; SC
Buenos Aires, causas cits.; y también la publicada en DJBA, 137-6729).

Añado -siempre conforme a esa doctrina- desde el vértice del Fisco de la Provincia
de Buenos Aires, que cuando un establecimiento asistencial se vale de la actividad
de los médicos para el cumplimiento integral de su obligación, o de personal auxi-
liar, debe responder por la culpa en que incurren sus sustitutos auxiliares o copartí-
cipes, en razón de la irrelevancia jurídica de tal sustitución, ya que al paciente como
habitante de la provincia, que es el que tiene derechos ante el Estado que presta un
 372

servicio público, le interesa que el cumplimiento de la prestación sea efectivizada

correctamente con prescindencia de los agentes de los que se valga para el cum-
plimiento de sus fines, de modo tal que el hecho de cualquiera de ellos se considera
como si proviniere del propio deudor (arts. 511 y 512, Cód. Civil; A. y S. 1987-V-
380; 1991-II-187 y 465, entre otras).

A su vez, en materia de causalidad, para establecer la causa de un daño es nece-

sario formular un juicio de probabilidad, determinando que aquel se halla en cone-
xión de causalidad adecuada con el acto ilícito (o antijurídico, aunque pueda ser
lícito en sí), o sea que el efecto dañoso que debía resultar normalmente de la ac-
ción u omisión antijurídica, según el orden natural y ordinario de las cosas (art. 901,
Cód. Civil). Vale decir que el vínculo de causalidad exige una relación efectiva y
adecuada (norma) entre una acción u omisión y el daño: este debe haber sido cau-
sado por aquélla (art. 520, Cód. Civil). Cabe agregar que es consecuencia inmedia-
ta la que acostumbra a suceder según el curso natural y ordinario de las cosas, y es
necesario cuando el hecho que la origina no es por sí indiferente en la producción
del resultado; tales consecuencias, en los hechos libres, son imputables a su autor
(SC Buenos Aires, ac. 49.964, en DJBA, 148-7708, entre otras).

Y como se dijera en la causa B-81.659 de esta sala -ya cit.-, este último aspecto de
la doctrina legal, impone un reencausamiento o afinación de la que antes recordara
sobre la responsabilidad médica, pues parece claro que dentro de la doctrina de la
causalidad adecuada, el responsable es tal por una suerte de imputación objetiva
de las consecuencias producidas (daño) y no a título de una naturaleza subjetiva
(conf. Larenz, "Derechos de las obligaciones", t. 1, ps. 200/201, versión española
de Revista de Derecho Privado, Madrid, 1958).

1.2.- Todo ello cabe integrarlo desde el vértice de la carga probatoria y en la mate-
ria que se plantea en el caso de autos, con la puntualización que: a) desde el punto
de vista de damnificado se encuentra en una verdadera situación de dificultad pro-
batoria pues no resulta corriente ni normal que en situaciones como las del "sub
examine", o semejante se tomen (o puedan tomar) precauciones al respecto, por lo
que la plenitud de la prueba debe acordarse a las circunstancias y así también ha
de ser su valoración, que impone un criterio de cierta flexibilidad, donde las presun-
ciones cobran particular importancia (arts. 163, inc. 5º, 358, 362, 375, 384, Cód.
Procesal); b) del el ángulo del establecimiento asistencial o del médico, cabe ate-
nerse a aquella doctrina que determina que corresponderán mayores cargas a
quien dispone (o pueda disponer) de mejores posibilidades en razón de la normal
posesión de medios idóneos de prueba; c) desde el plano de las vicisitudes en que
se encuentra sumergido el juez en orden a formar su convicción, a través de la acti-
vidad probatoria de las partes, cabe recordar a Carnelutti cuando decía que la
prueba constituye un minúsculo haz de luz, rodeado de tinieblas y que allí se en-
cuentra el magistrado tratando de develar el enigma del pasado y del futuro en la
reconstrucción de los hechos; buscando afanosamente conocer la verdad (cit. en la
causa B-87.680 reg. sent. 169/91 de esta sala).

1.3.- Sobre ese piso de marcha, la apreciación de los hechos y la valoración de la

prueba, y en cuanto declara que, a través de la historia clínica de la paciente, y de
las conclusiones contenidas en el dictamen pericial médico elaborado en el seno de
la Asesoría Pericial La Plata, cuya idoneidad y objetividad no están en la tela de
juicio, surge que ante el cuadro que presentaba G. B. D., luego de su ingreso al
hospital con trabajo de parto, debía realizarse una operación cesárea, es correcta
(fs. 265-266 vta.. 3º; arts. 164, 260, 384 y 474, Cód. Procesal).
 373

También lo es lo que se declara en torno a que debido a lo que resultaba del estu-
dio anatomo patológico del feto y las malformaciones que presentaba era imposible
la sobrevida del mismo (arts. 164, 260, 384 y 474, Cód. Procesal).

Igualmente es acertado el juicio que la infección que presentó la damnificada se

originó luego de la cesárea ya que al ingresar al nosocomio la misma no la presen-
taba, pues ello resulta del dictamen pericial y de las explicaciones que lo integran
(fs. 265 vta. 4º; fs. 266 5º; fs. 274; fs. 387, "a"; fs. 389, "a"; arts. 164, 384 y 474,
Cód. Procesal).

Y si la etiología de la infección puerperal, según surge de la mencionada pericia, res-

ponde a distintas causas, a saber: a) un organismo infeccioso: germen microbiano; b)
una herida o superficie cruenta a través de la cual penetra el organismo infectante de
entrada; c) las condiciones de resistencia general disminuida de los pacientes; d) la
"resistencia local" mermada en relación con las condiciones de la herida y la actua-
ción de un organismo patógeno o la combinación de dos o más estreptococos anae-
róbicos, hemolíticos, estafilococos, bacilos, coliformes, etc. (fs. 265 vta.; arts. 384 y
474, Cód. Procesal), se torna presumible que la infección sobrevino en el nosocomio
donde era asistida la paciente, lo que perfila la responsabilidad de la demandada
(arts. 512, Cód. Civil, 163, inc. 5º, 164, 384 y 474, Cód. Procesal).

De allí, que bien pudo decirse en la sentencia apelada, que si aquella ingresó al
establecimiento asistencial "... sin la infección y si ésta reconoce como punto de
partida la operación cesárea a la que fuera sometida, es razonable presumir que la
entrada de l sepsis fue la herida y que ello se debió 'entre otras causas', a la falta
de higiene o correcta esterilización del quirófano o del material quirúrgico... toda vez
que no se allegó ninguna probanza que permita descartar dicha presunción (arts.
163, inc. 5º, ultimo párrafo, 375 y 474, Cód. Procesal...").

Ello en correlación como lo expuesto ut supra sobre la carga de la prueba y la valo-

ración de la misma -1.2.-, resulta ajustado a derecho (arts. 512, Cód. Civil; 164,
260, 375 y 384, Cód. Procesal).

Pierden así atendibilidad las disconformidades subjetivas vertidas a fs. 441 y vta.
(arts. 164, 260 y 384, Cód. Procesal).

1.4.- No obstante lo señalado debo detenerme en formular algunas consideraciones

especiales sobre el particular, frente al planteo crítico que formula la Fiscalía de
Estado cuando pone al descubierto lo que podría constituir el talón de Aquiles de la
sentencia de la instancia de origen; pues en la misma se declaró que no se produje-
ron probanzas demostrativas de una conducta imputable de los médicos codeman-
dados B., B. y G. y a su vez que el obrar de los restantes médicos -lisconsortes
pasivos, C. y C., que reallizaron la segunda intervención quirúrgica, esto es, la lapa-
rotopia y que decidieron y llevaron a cabo la histerectomía subtotal, no merece re-
proche alguno y en atención a ello, declaró el a quo que no se configura el presu-
puesto de culpa para estimar la pretensión actora deducida contra los mismos.

Ello no obstante se consideró en la sentencia apelada que cabía acogerla con rela-
ción al Hospital General de Agudos Doctor Narciso López, y a la Provincia de Bue-
nos Aires, en su carácter de propietaria del mismo, por las razones vertidas a fs.
411, y de las que me he hecho eco "ut supra" 1.3.

Respondo que esa motivación no opera sobre una hipótesis meramente conjetural,
pues con sustento en el dictamen pericial ya valorado, conduce a la convicción de
que existen presunciones graves precisas y concordantes acerca de que la infec-
 374

ción sobrevino en el establecimiento asistencial -1.3.- (arts. 34, inc. 5º, apart. e,
163, inc. 5º, 384, Cód. Procesal).

Ello no puede cohonestarse por la circunstancia que respecto de los profesionales

de la medicina demandados, se hubiera declarado que no se probó la culpa, o en
su caso, que al realizarse la segunda intervención quirúrgica no merece reproche
alguno la actuación profesional, pues ello encuentra sustento en lo dictaminado en
la pericia médica en punto a que no es posible contestar con rigor científico que la
infección pueda obedecer a una incorrecta actuación profesional, y a su vez siem-
pre queda en pie lo que surge de la aludida experticia médica acerca que la infec-
ción que hace al objeto de la litis, pudo deberse al material quirúrgico mal esteriliza-
do (arts. 164, 384 y 474, Cód. Procesal).

Además, la demandada apelante no demuestra que se hayan quebrado las reglas

de la sana crítica en punto a la motivación de la sentencia de la cual ya me he he-
cho eco ut supra -1.3.- acerca de que, entre otras causas, el proceso infeccioso se
debió a la falta de cuidado de los auxiliares de los médicos, o en el control o cura-
ciones de los días siguientes a las intervenciones quirúrgicas, o bien a la falta de
higiene o correcta esterilización del quirófano o del material quirúrgico, toda vez que
no se allegó ninguna probanza que permita desechar dicha presunción (arts. 164,
260 y 384, Cód. Procesal).

Ello descarta lo que se ha denominado como "grosera contradicción", insistiendo en

puntualizar que las circunstancias aludidas precedentemente son reveladoras de la
existencia de la culpa de la demandada (arts. 512, Cód. Civil; 164, 260, 384, Cód.
Procesal).

El caso difiere así de los resuelto en los precedentes que cita a fs. 439 y fs. 439 vta.
la apelante y, por lo tanto, no resultan de aplicación en el "sub lite" (arts. 164, 260 y
384, Cód. Procesal).

Lo mismo ocurre con la cita que se hace del autor que menciona, pues subsiste la
presunción de que la culpa aflora en razón de las falencias ya mencionadas de la
falta de higiene o de la defectuosa esterilización del material quirúrgico (arts. 513,
Cód. Civil; 163, inc. 5º 164, 384, Cód. Procesal).

Es inexacto, por lo tanto, que de las constancias de autos se infiera claramente que
bajo ningún concepto pueda responsabilizarse a la Provincia de Buenos Aires sino,
por el contrario, que la prestación de los servicios suministrados tuviera falencias
que originaron el daño y por ende, que la culpa del acaecimiento del mismo se debe
al proceder del establecimiento demandado (arts. 164, 260, 384, Cód. Procesal).

1.5.- El ataque que se formula en torno a la inexistencia de nexo causal y efectivo

entre el hecho y el daño alegado, a mi juicio, no es feliz, pues como ha quedado
expuesto a lo largo de este voto la infección que se originara en la asistencia defici-
taria de la damnificada, es la que ha engendrado el daño, remitiéndome "brevitatis
causae" a la valoración de la prueba pericial médica -1.3.- (art. 34, inc. 5º, apart. e,
Cód. Procesal).

En consecuencia, todo lo que se arguye desde fs. 440 y vta., y las citas de diversos
precedentes judiciales funcionan en el vacío, pues los presupuestos de hecho del
caso de autos difieren de los casos a que se aluden (arts. 164, 260, 384, Cód. Pro-
cesal).
 375

Respecto de lo que se aduce a continuación sobre la etiología de la infección puer-

peral causado por un organismo patógeno, me remito a lo puntualizado ut supra -
1.3.- (art. 34, inc. 5º, apart. e, Cód. Procesal).

Sin perjuicio de ello en función de los términos de la contestación a la demanda,

donde como defensa se hizo alusión a las diversas causas de la infección puerperal
(art. 354, inc. 2º, Cód. Procesal), acoto que no se demostró que la infección se ori-
ginó por autoinfección en los términos descriptos en el párr. 3º de fs. 114 (arts. 164,
354, inc. 2º, 375 y 384, Cód. Procesal).

Cabe añadir, desde el vértice de la carga dinámica de la prueba y de valoración de

la misma, remitiéndome a lo que he desarrollado ut supra -1.2.- (art. 34, inc. 5º,
apart. e, Cód. Procesal), que fue la demandada la que se encontró mejor posibilita-
da para acreditar que los gérmenes estaban instalados en el organismo del pacien-
te, ya sea en forma saprófita o patológica, y a los cuales aludiera de modo categóri-
co en la aludida contestación a la demanda. En cambio, no se probó que el micro-
organismo infeccioso perteneciera a la flora bacteriana de la paciente, ni tampoco a
la calidad de la prestación del servicio de asistencia (arts. 164, 260, 354, inc. 2º,
375, 384, Cód. Procesal).

Como corolario de ello, frente a los términos en que quedara trabada la litis, no
puede traerse a colación un precedente que no se adecua a las singularidades del
caso a resolver (arts. 34, inc. 4º, 164, 260, 272, 384, Cód. Procesal).

II.- "Quantum debeatur"

2.1.- Litisconsorte activa G. B. D.

Trastornos y perturbaciones psíquicas.

2.1.1.- El a quo sobre la base del dictamen pericial de médico psiquiatra ha caracte-
rizado correctamente el cuadro fáctico sobre la afección psiquiátrica conocida como
"síndrome depresivo", de intensidad grave que le ocasiona una importante limita-
ción de sus actividades y vida de relación (arts. 164, 260, 384 y 474, Cód. Proce-
sal).

2.1.2.- No considero que sea exacto que en la especie este rubro se superponga
con el daño moral, como se aduce por la demandada a fs. 443 vta., pues de la mo-
tivación de la sentencia no se desprende que se haya computado el síndrome de-
presivo precedentemente mencionado a los fines de la valoración del daño moral
(arts. 252 y 1078, Cód. Civil).

Por otro lado, se desestimó el rubro de incapacidad física, lo que excluye que en el
sub examine se configurare la situación a que aludiera el distinguido colega doctor
Crespi en la causa B-87.389, reg. sent. 64/98 de esta sala.

2.1.3.- No cabe dejar de puntualizar que al contestar la demanda, la aquí apelante

no realizó el planteo que ahora hace, pues se limitó a impugnar el monto reclamado
en concepto de rubro perturbaciones psíquicas, solicitando en definitiva su reduc-
ción (arts. 34, inc. 4º, 163, inc. 6º, Cód. Procesal).

De allí, que la postura que ahora esgrime queda descalificada a la luz del principio
que consagra el art. 272 del ordenamiento adjetivo.
 376

2.1.4.- En suma, frente al resultado de la prueba de pericia psiquiátrica ya referida,

la motivación del a quo resulta ajustada a derecho.

Por lo tanto, es inexacto que se haya incurrido en una doble indemnización y que se
configure un enriquecimiento sin causa, ajeno al principio de la reparación integral
(arts. 519, 1068, 1083, y arg. art. 1086, Cód. Civil; 164, 260, 384, Cód. Procesal).

2.1.7.- Sentado ello y desde la perspectiva de la cuantificación considero que el

único agravio expuesto por la actora y en tanto aduce a fs. 435 que la cantidad de
$ 18.000 es ínfima e irrisoria, en atención a las circunstancias del caso y los valores
de la realidad económica tampoco es audible (arts. 164, 165, 260 y 384, Cód. Pro-
cesal).

En efecto, no obstante que la apelante subraya que la gravedad del cuadro descrip-
to en la pericia y su diagnóstico llega a configurar una incapacidad total y perma-
nente, ello es absolutamente inexacto pues nada surge de la prueba pericial en tal
sentido (arts. 164, 260, 384 y 474, Cód. Procesal).

Si la experticia en atención a los puntos de pericia propuestos por la propia apelan-

te, se ha expedido sobre el tratamiento a observar a los fines de rever la situación,
resulta obvio que no se está ante una situación de naturaleza permanente (arts.
164, 260, 384 y 474, Cód. Procesal).

En consecuencia, la disconformidad formulada de naturaleza eminentemente subje-

tiva, en modo alguno demuestra que exista mérito para elevar el monto fijado (arts.
519, Cód. Civil; 164, 265, 260, 384, Cód. Procesal).

Gastos de asistencia psiquiátrica futura

2.2.1.- Lo que arguye la demandada acerca de que el rubro premencionado en el

acápite no es "cierto", sólo encierra una mera disconformidad subjetiva que no de-
muestra que sea erróneo su acogimiento pues el juicio del sentenciante tiene su
fundamento en el dictamen del perito médico psiquiatra, sobre la necesidad de un
tratamiento psiquiátrico (arts. 164, 260, 384 y 474, Cód. Procesal).

Se trata de un daño "cierto" y en modo alguno reviste el carácter que le asigna la

demandada. Por lo tanto, no hay ningún error "in iudicando" (arts. 519, 1083 y 1086,
Cód. Procesal).

2.2.2.- A su turno, si en la pericia de médico psiquiatra se dictaminó que la damnifi-

cada directa debía someterse a una psicoterapia a razón de dos sesiones semana-
les durante un año, y se estimó, que el costo actual promedio es de $ 50 cada se-
sión, como no encuentro mérito para apartarme de lo allí dictaminado (arts. 164,
260, 384 y 474, Cód. Procesal), considero que la determinación de este rubro debe
hacerse sobre esa base y en consecuencia propicio acoger el agravio de la actora,
y fijar este rubro en la cantidad de $ 5.200 (arts. 1068, 1083 y 1086, Cód. Civil; 165,
384 y 474, Cód. Procesal).

Gastos de asistencia médica y farmacéutica

2.3.1.- En la sentencia apelada sobre la base de la experticia médica que dictami-

nara que es factible que la damnificada directa haya tenido que afrontar algunos
gastos en concepto de material descartable, farmacia y radiología, los que podrían
ascender a valores actuales a $ 500, acogió dicho rubro dentro de esa extensión
numérica.
 377

2.3.2.- Desde luego que la Fiscalía de Estado en cumplimiento de las prescripcio-

nes constitucionales, desarrolla una trascendente función en la defensa del patri-
monio e intereses del Estado (art. 155, Constitución Provincial), lo cual me compla-
ce destacar.

Mas como ha advertido, en otros casos, suele ocurrir que el celo puesto en el ejer-
cicio de la función conduce a situaciones en que la porfía llega a límites que excede
de lo razonable, que no sólo no contribuye a jerarquizar a la labor profesional, sino
que hasta suelen preterir las obligaciones del abogado (art. 59, inc. 1º, ley 5177).

En efecto, frente a gastos como los relativos a material descartable, de farmacia y

de radiología, que encuentran sustento razonable en la pericia médica, y con lo que
indican las máximas de la experiencia universal y donde el juez a quo fijó el monto
de esos gastos en la cantidad de $ 500, coincidiendo con el aludido dictamen peri-
cial, la conducta de los funcionarios de la Fiscalía de Estado muestra una rigurosi-
dad excesiva, al arguir que en la sentencia no se ha hecho la descripción de las
pautas fijadas para arribar a esa cantidad, llegando a subrayar que se ha omitido
objetivar las motivaciones.

Respondo frente a tales exigencias, que tratándose de la determinación de gastos

de monto bajo, que encuentran su razón de ser en la prueba objetiva por excelen-
cia, que es la pericia médica emanada de la Asesoría Pericial La Plata, órgano auxi-
liar que forma parte de la infraestructura del Poder Judicial, cuya objetividad y jerar-
quía científica contribuye a lograr una mejor prestación en la función jurisdiccional,
no pueda actuarse como lo han hecho en esta cuestión pedestre el Fiscal de Esta-
do Adjunto y la abogada de la Fiscalía de Estado, requiriendo un pronunciamiento
que extreme la motivación, siendo que la misma satisface los presupuestos del art.
163, inc. 6º del ordenamiento procesal.

Debo señalar, como lo he hecho en otras ocasiones compartiendo el legado de Ca-

rriñó, que una de las recomendaciones que debe observar el Abogado gira en "...
conceder sin vacilar todo aquello en lo que razonablemente no podemos hacernos
fuertes, tanto en cuestiones de hecho como de derecho. No aferrarmos a defensas
o alegaciones que sabemos no son buenas. En cambio, no ceder un palmo de te-
rreno en todo aquello que tras un análisis riguroso de nuestra posición, nos senti-
mos seguros..." (Cómo argumentar un caso frente a un tribunal", Rev. Jus., t. 25,
ps. 43 y sigtes.).

En suma, no se justificó que ante la alzada se hiciera un planteo manifiestamente

infundado, desde que no se demostró que se hubiera incurrido en ningún error "in
iudicando" al valorar las pruebas a tenor de las reglas de la sana crítica (arts. 519,
1083, Cód. Civil; 164, 165, 260, 384, Cód. Procesal).

Daño estético

2.4.1.- La Fiscalía de Estado insiste en la postura asumida en la contestación a la

demanda en el sentido de que una lesión de naturaleza estética en la medida que
se traduce en un menoscabo patrimonial se subsume en el daño material, y si la
misma se expresa a través de sufrimientos espirituales queda comprendida dentro
del daño moral.

Al margen que cuando el daño estético tiene suficiente entidad, se abastece más
adecuadamente el principio de la reparación plena e integral, y resulta más justo
que se la indemnice separadamente (arts. 519, 1083, y arg. art. 1086, Cód. Civil), el
razonamiento originario ha perdido razón de ser en virtud de que en la especie se
 378

ha descartado la incapacidad física, y si como bien dice el a quo las cicatrices de

tipo queloide, que se aprecian a fs. 6/8, afectan la estética del cuerpo de la damnifi-
cada dada su hipotrofia y coloración (arts. 164, 260, 384 y 474, Cód. Procesal), las
mismas no pueden quedarse englobadas en el daño moral, que por su naturaleza
extrapatrimonial no cubre la lesión estética (arts. 1078, Cód. Civil; 164, 260 y 384,
Cód. Procesal).

Siendo ello así, los precedentes que se citan a fs. 443 y vta. carecen de aplicación
al caso de autos y se incurriría en un acto jurisdiccional groseramente injusto si se
desestimara este rubro, como lo solicita la Fiscalía de Estado (arts. 519, 1083,
1086, Cód. Civil).

2.4.2.- Desde el punto de vista del "quantum debeatur", si bien no puede dejar de
puntualizarse, como se ha puesto de relieve en la pericia médica, que por estar
localizadas en el vientre, se hallan cubiertas por la vestimenta habitual, lo cual gra-
vita para restarle entidad, de todos modos, como ese daño repercute negativamen-
te en la belleza natural del cuerpo femenino, e influye en el desmedro del derecho
de integridad física, el monto fijado de $ 12.000 es razonable (arts. 1068, 1083 y
arg. art. 1086, Cód. Civil; 163, inc. 6º, 164, 165, 260 y 384, Cód. Procesal).

Daño moral

2.5.1.- G. B. D.

2.5.1.1.- Las motivaciones volcadas al abordar el daño moral en la sentencia de la

instancia de origen son correctas, sobre las vicisitudes que surgieron a partir de la
internación en el Hospital del Estado, con la infección que padeciera, con las secue-
las que sobrevinieran y que motivaran una nueva intervención quirúrgica que con-
dujera a la esterilidad, el largo lapso de internación hospitalaria y los consecuentes
dolores, sufrimientos y angustias, todo lo cual se extrae de las pericias médicas ya
aludidas, me conduce a propiciar que se confirme el monto establecido en la ins-
tancia de origen de $ 75.000, por resultar razonable en atención a las constancias
de autos (arts. 522, Cód. Civil; 164, 165, 260 y 384, Cód. Procesal).

Las alegaciones que se formulan sobre la edad de la damnificada directa, el vacia-

miento del útero para salvar su vida a causa del cuadro infeccioso y la consecuen-
cia de la esterilidad, no han sido ajenas a la motivación de la sentencia apelada,
pues son las circunstancias fácticas de índole técnica que nutren a la pericia médi-
ca (fs. 265, 274, 387 y 389, Cód. Procesal), han sido valoradas en la sentencia ape-
lada, motivo por el cual pierde entidad el agravio desde este punto de vista (arts.
164, 260, 384 y 474, Cód. Procesal).

Lo que se aduce respecto del deterioro matrimonial, según resulta del dictamen del
perito médico psiquiatra, hace al denominado daño psíquico que ha sido denomina-
do por la actora como trastornos y perturbaciones psíquicas y forma parte de ese
rubro, no pudiendo ser objeto de consideración en el cuadrante del daño moral
(arts. 522, 519, y arg. art. 1086, Cód. Civil; 163, inc. 6º, 164, 165, 260, 384, 474,
Cód. Procesal).

La argumentación relativa a la imposibilidad de la adopción, al margen que ello no

fue planteado en la demanda, tampoco puede gravitar al menos como se pretende,
pues si los trastornos psiquiátricos no son permanentes, ya que son susceptibles de
ser superados a través del pertinente tratamiento, descarta que se esté frente a una
circunstancia que torne imposible la adopción (arts. 311, 312, 313, 315, 316, 317,
321, Cód. Civil, texto según ley 24.779; 164, 260 y 384, Cód. Procesal).
 379

2.5.1.2.- Lo que aduce la Fiscalía de Estado desde el cuadrante del daño moral, y
en cuanto alude a la arbitrariedad implica ubicarse en la dimensión del recurso ex-
traordinario de inconstitucionalidad (art. 14, ley 48), pues utiliza un concepto acuña-
do pretorianamente para superar los ápices limitativos de admisibilidad, cuando se
está frente a cuestiones de hecho o prueba marginados del ámbito de esos recur-
sos, que implican una notoria injusticia.

Mas tratándose de la instancia ordinaria de apelación, donde el ámbito del recurso

no tiene otros límites que los que las partes fijaron en los escritos constitutivos de la
litis, y el que le imprimieron en la expresión de agravios, todas las cuestiones de
hecho, de prueba y de derecho hacen a la competencia de los jueces de la alzada.
Y basta, por lo tanto, con demostrar el error "in iudicando" derivado de la quiebra de
las reglas de la sana crítica para acceder a la jurisdicción de la alzada (arts. 260 y
384, Cód. Procesal).

Resulta así innecesario ubicarse en el cielo del recurso extraordinario de inconstitu-

cionalidad, y acudir al concepto de "arbitrario", que exige un afinamiento en las car-
gas técnicas propias de dicho recurso.

Y como en definitiva la demandada apelante no demuestra el error "iu iudicando",

se está frente a una disconformidad subjetiva, que no alcanza el grado de admisibi-
lidad que requiere el art. 260 del ordenamiento procesal en cuanto a la demostra-
ción del agravio.

Como correlato de ello, propicio confirmar el monto del rubro daño moral (arts. 522,
Cód. Civil; 165 y 384, Cód. Procesal).

2.5.2.- R. G.

2.5.2.1.- Las motivaciones expuestas en la instancia de origen, sobre la imposibili-

dad de tener descendencia en el matrimonio con la damnificada directa, y la reper-
cusión que ello ha tenido entre los cónyuges es correcta (arts. 164, 260 y 384, Cód.
Procesal).

A su vez, la cantidad de $ 30.000 fijada en concepto de daño moral a favor del cón-
yuge R. R. G. guarda una adecuada razonabilidad con el monto de $ 75.000 esta-
blecido a favor de la damnificada directa, pues obviamente los padecimientos y su-
frimientos han sido muchos más intensos (arts. 522, Cód. Civil; 163, inc. 6º, 164,
165, 260 y 384, Cód. Procesal).

Considero así, que debe confirmarse dicho monto (arts. 164, 260 y 384, Cód. Pro-
cesal).

2.5.2.2.- Las razones vertidas por la demandada, como ya lo he dicho, son mani-
fiestamente insuficiente pues no demuestran que medie un quebrantamiento de las
reglas de la sana crítica en la valoración del daño moral, remitiéndome "brevitatis
causae" a lo expuesto ut supra -2.5.1.2.- (arts. 164, 260 y 384, Cód. Procesal).

En consecuencia, con tal alcance, voto por la afirmativa.

El doctor Crespi dijo:

Por coincidir con las motivaciones desarrolladas en el voto que antecede, adhiere al
mismo (art. 266, Cód. Procesal) y, en consecuencia, vota también por la afirmativa.
 380

2a cuestión.- El doctor Sosa dijo:

En mérito al acuerdo que antecede corresponde: 1.- confirmar la sentencia apelada

en cuanto acoge la pretensión actora contra la demandada, sobre indemnización de
daños y perjuicios, y fija a favor de G. B. D. los rubros de: a) daño psíquico -
trastornos y perturbaciones psíquicas- en la suma de $18.000; b) daño estético en
la cantidad de $12.000; c) el daño moral en el guarismo de $ 65.000, y d) gastos de
asistencia médica y farmacéutica en la cantidad de $ 500; y a favor de R. R. G. el
daño moral en la cantidad de $ 30.000; 2.- modificar la cuantificación del rubro gas-
tos relativos a asistencia psiquiátrica futura a favor de G. B. D. los que se elevan a
cantidad de $ 5200.

Postulo imponer las costas de la alzada a la parte demandada, por revestir en lo

substancial la calidad objetiva de vencida (art. 68, Cód. Procesal). Así lo voto:

El doctor Crespi dijo:

Que coincidiendo con la solución propuesta en el voto que antecede, también se

expide en el mismo sentido.

Por ello, y demás fundamentos expuestos en el acuerdo arribado: 1.- se confirma la

sentencia apelada en cuanto acoge la pretensión actora contra la demandada, so-
bre indemnización de daños y perjuicios, y fija a favor de G. B. D. los rubros de: a)
daño psíquico -trastornos y perturbaciones psíquicas- en la suma de $ 18.000; b)
daño estético en la cantidad de $ 12.000; c) el daño moral en el guarismo DE
$6.500, y d) gastos de asistencia médica y farmacéutica en la cantidad de $ 500; a
favor de R. R. G. el daño moral en la cantidad de $ 30.000; 2.- modificar la cuantifi-
cación del rubro gastos relativos a asistencia psiquiátrica futura a favor de G. B. D.
los que se elevan a la cantidad de $ 5.200; 3.- se imponen las costas de la alzada a
la parte demandada.- Gualberto L. Sosa.- Jorge E. Crespi.

DAÑOS Y PERJUICIOS

Valuación de los daños -Daño moral- Responsabilidad por daños contra la propie-
dad.

1.- Quien pretende la reparación del daño moral que dice padecido como conse-
cuencia de los daños producidos sobre bienes físicos de su propiedad -en el
caso, una vivienda-, debe demostrar de qué manera se ha podido afectar su
moral y en qué medida puede tratarse de un perjuicio resarcible.
2.- Si la colisión de un rodado contra la vivienda del actor afectó severamente tan-
to la puerta de entrada como el portón del garaje, el portero eléctrico y el cerco
que la protegía, es dable presumir que aquél debió sufrir -frente a la inseguri-
dad provocada por la gran cantidad de hurtos, robos y asaltos que se producen
diariamente y hasta el momento en que pudo efectuar las reparaciones necesa-
rias-, una sensación de indefensión e inseguridad que torna procedente la in-
demnización del daño moral reclamado.
3.- Siendo la vivienda afectada por la colisión de un rodado en su frente el único
bien de cierta importancia económica que posee el actor y en el cual habita jun-
to a su familia, de ello se deduce fácilmente que la comprobación de los daños
producidos en la vivienda debió afectarlo seriamente tanto por dicho motivo
como por los evidentes trastornos que debió haberle causado su existencia y
ulterior reparación, máxime por tratarse de personas de muy escasos recursos.
Lo expuesto torna procedente la reparación del daño moral causado por el
evento dañoso.
 381

Cuantificación del Daño

El hecho dañoso:

Choque de un rodado contra una casa

Componentes del daño:

I.- Daño extrapatrimonial: $ 500

Partidas que lo integran:
Daño moral genérico: $ 500

Beneficiario de la reparación
del daño moral: la víctima

15.- C1a CC Bahía Blanca, sala II, diciembre 18-997.- Petrucci, Esteban c. García,
Roberto V.

2a Instancia.- Bahía Blanca, diciembre 18 de 1997.

1a ¿Es justa la sentencia apelada en lo que ha sido motivo de agravios?

2a ¿Qué pronunciamiento corresponde dictar?

1a cuestión.- La doctora Vázquez dijo:

I.- El a quo hizo lugar a la demanda por indemnización de daños y perjuicios enta-
blada por el propietario del inmueble sito en calle Zelarrayán Nº ... de esta ciudad
contra el dueño y conductor de una "pick up" Chevrolet que impacto contra el frente
de la casa y condenó al demandado a pagar los gastos de reparación de las roturas
y una suma menor a la pedida en concepto de desvalorización del inmueble; a su
vez rechazó el rubro daño moral, también requerido por el actor.

Este último apeló el pronunciamiento y expresó agravios a fs. 122/124, los que no
fueron respondidos por el accionado.

Los motivos de queja los constituyen el monto otorgado en concepto de desvalori-

zación de la propiedad, que el apelante juzga insuficiente, y el rechazo de la indem-
nización pedida en carácter de daño moral.

II.- Paso a tratar el recurso.

Con respecto a la desvalorización que sufrió el inmueble como consecuencia de los

daños experimentados, el magistrado anterior consideró que si bien el perito ac-
tuante se había expedido en favor de dicha reparación, evaluándola en el 5% del
valor de la casa, el referido porcentual a su criterio era exagerado por no haber su-
frido daños estructurales, y que un buen trabajo de albañilería prácticamente no
dejaría huella, en razón de lo cual y tomando el valor de tasación que informara el
experto de $ 22.000, sólo como una pauta de opinión del mismo, estimó el daño en
un 2% de dicha suma, acordando en consecuencia la indemnización por la suma de
$ 440.

III.- En su crítica a los así resuelto imputa el quejoso una dualidad de criterio en el
juzgador, quien dice que después de haber aceptado todos los puntos de la pericia,
se aparta del dictamen con respecto a este rubro lo que considera equivocado en
razón de los fundamentos brindados por quien produjo el informe.
 382

Para rechazar esta parte de los agravios, comienzo por destacar que no es cierto
que el a quo hubiera aceptado todos los puntos de la pericia, porque precisamente
con respecto al porcentaje asignado por este rubro, fundó expresamente su posi-
ción contraria a la fuerza probatoria del dictamen, tomando sólo como una pauta
orientadora el valor asignado al inmueble a efectos de determinar el monto indem-
nizatorio que resultaba de aplicar sobre el mismo el 2% de desvalorización, el que
atento las características de los daños estimó el adecuado.

También creo oportuno recordar al apelante que el art. 474 del Cód. Procesal impo-
ne al juez una serie de directivas, para que en concordancia con ellas, las reglas de
la sana crítica y demás pruebas y elementos de convicción que la causa ofrezca,
evalué la fuerza probatoria del dictamen, lo que sin duda cumplió adecuadamente el
magistrado anterior, sin que el quejoso mencione, ni por lo tanto rebata en sus
agravios los argumentos empleados en el fallo para tal fin, razón por la cual el re-
curso se encuentra inclusive rayano en la insuficiencia tipificada en el art. 260 del
mismo Código.

A todo esto se agrega que si bien el perito brindó algunos fundamentos genéricos
de los que dedujo que se había producido una desvalorización del inmueble, su
trabajo obrante a fs. 45/46 resulta totalmente insuficiente para acreditar tanto el
porcentaje que asigna por este rubro como la cotización del inmueble sobre el que
se debe aplicar, ya que ni siquiera describe sus características, ni establece la pro-
porción sobre el total de las partes deterioradas, como tampoco los precios unitarios
de las distintas dependencias y consecuente incidencia de dicha desvalorización, a
lo que se añade algo sumamente relevante, no discrimina el valor del terreno del de
la construcción. Y no pudiendo suponerse que los daños producidos hubieran afec-
tado el valor del primero, resulta evidente que el dictamen carece totalmente de
fundamentos científicos idóneos y como consecuencia de ello de fuerza probatoria
con respecto a este punto.

Siendo por otra parte correcta la apreciación del a quo, que no se produjeron daños
estructurales, también yo entiendo que una vez efectuadas las reparaciones la des-
valorización de la propiedad no puede ser mayor que la determinada en el fallo en
el recurso, por lo que propongo confirmar el monto de la condena.

IV.- La otra crítica formulada en el recurso se refiere el rubro daño moral, cuya in-
demnización rechazó el a quo por entender que no escapa a la regla contenida en
el art. 375 del Cód. Procesal y no haberse producido prueba al respecto.

El fundamento de la solicitud contenida en la demanda fue que mientras el "gara-

ge", su portón, el paredón del frente y el portero eléctrico de la casa estuvieron sin
reparar, la familia vivió una situación de inseguridad, incertidumbre e indefensión,
en una ciudad donde el índice de asaltos y robos se ha incrementado preocupan-
temente en los últimos tiempos.

Al expresar agravios reitera el actor dichas circunstancias y con apoyo en la doctri-

na y jurisprudencia que cita, sostiene que el daño moral no requiere prueba, ade-
más de destacar las dificultades que existen para acreditar los sentimientos que
experimentara y sostener que la situación a la que hiciera referencia resulta ser
además de público conocimiento.

VI.- La Excma Suprema Corte, en una postura coincidente con la doctrina y juris-
prudencia predominante, ha expresado en reiteradas ocasiones que "El daño moral
no requiere prueba específica alguna en cuanto ha de tenérselo por demostrado por
el sólo hecho de la acción antijurídica -prueba "in re ipsa"- y es el responsable del
 383

hecho dañoso a quien incumbe acreditar la existencia de una situación objetiva que
excluya la posibilidad de un dolor moral" (causas L 36.489 del 2/9/86; L 38.931 del
10/5/88 y L 60.380 del 20/8/96, entre otras).

No obstante ello, debe tenerse en cuenta que coincide la antedicha opinión doctri-
naria en que la referida presunción surge con claridad sólo en los casos en que la
reparación es reclamada por los herederos forzosos cuando del hecho resultó la
muerte de la víctima (arts. 1078 y 1084 Cód. Civil); también en los delitos contra la
honestidad (art. 1088) y contra el honor (art. 1089), pero que no es aplicable en
aquellos casos en que los daños se hayan producido sobre los bienes físicos y no
sobre la persona del damnificado, en los que entiende hay que demostrar de qué
manera se ha podido afectar la moral del reclamante y en qué medida puede tratar-
se de un perjuicio resarcible (Conf. Aída Kemelmajer de Carlucci, en el "Código
Civil comentado", dirigido por Belluscio y coordinado por Zanoni, t. 5, p. 114/115,
Ed. Astrea, 1994).

VII.- El caso en tratamiento encuadraría en principio en este último supuesto, por-

que se trata el afectado por el choque de un bien físico, pero entiendo que para
resolverlo con justicia debe tenerse en cuenta especialmente de qué clase de bien
material se trata y cuál es la repercusión espiritual que alega el damnificado, así
como si la misma puede tenerse por configurada aún sin prueba específica al res-
pecto, dado que tratándose de un hecho ilícito donde rige el principio de la repara-
ción integral que consagra el art. 1069 de la normativa civil, es mayor el arbitrio ju-
dicial para apreciar su existencia, siendo suficiente la certeza de que la misma de-
bió haberse producido.

Al referirme a qué clase de bien se trata, lo hago teniendo en cuenta que no es la

misma la afección que pueden producir los daños en una automóvil que en la casa
donde habita el damnificado, bien muy preciado por todos en nuestra sociedad, y
debe suponerse que especialmente por el actor, ya que se encuentra probado que
es el único de cierta importancia económica que posee y que en él habita con su
familia, por lo que se deduce fácilmente que la comprobación de los daños produci-
dos en su vivienda debió afectarlo seriamente, tanto por dicho motivo, como por los
evidentes trastornos que debió haberle causado tanto su existencia como su ulterior
reparación, máxime por tratarse de personas de muy escasos recursos.

Pero la repercusión mayor es indudablemente la que expone el accionante, ya que

se acreditó debidamente que el choque afectó severamente tanto la puerta de en-
trada a la vivienda, como el portón del "garage", el portero eléctrico y el cerco que la
protegía, en razón de lo cual es dable presumir que el propietario, y a su vez habi-
tante de la casa junto con su familia, frente a la inseguridad que impera en nuestra
sociedad actual -hecho lamentablemente de público y notorio conocimiento- debió
sufrir hasta el momento en que pudo hacer las reparaciones, de la sensación de
indefensión e inseguridad que refiere en su demanda.

Considero en consecuencia que con los elementos objetivos reseñados, unidos al

hecho de pública notoriedad de la frecuencia de hurtos, robos y asaltos que se pro-
ducen diariamente, se cuenta con medios probatorios suficientes para tener por
configurado el daño moral que alega el accionante, y estimando prudente la suma
pedida en demanda de $ 500, propongo acordar indemnización en concepto de
daño moral por dicha suma.

Por todos los fundamentos expuestos, entiendo que debe confirmarse el pronun-
ciamiento anterior en la suma que establece en concepto de desvalorización de la
propiedad del actor y revocarlo en la parte que rechaza la indemnización por daño
 384

moral, haciéndose lugar a la misma por la cantidad de $ 500, con más los intereses
fijados en la sentencia. Así lo voto.

Los doctores García Festa y Viglizzo por los mismos fundamentos votaron en igual
sentido.

2a cuestión.- La doctora Vázquez dijo:

Atento lo que surge de la votación precedente, corresponde rechazar el recurso

interpuesto en cuanto pretende sea incrementada la indemnización que se acordara
en concepto de desvalorización de la propiedad, cuyo monto debe ser confirmado, y
hacer lugar a la apelación contra el rechazo de una reparación en concepto de daño
moral, revocándose en consecuencia esta parte del pronunciamiento y haciéndose
lugar a la demanda por la suma de quinientos pesos, con más los intereses fijados
en la sentencia. No se impondrán costas en esta instancia, por no haber mediado
oposición. Así lo voto.

Los doctores García Festa y Viglizzo por los mismos motivos votaron en igual sentido.

Por ello, se resuelve: 1.- confirmar el monto indemnizatorio en concepto de desvalo-

rización de la propiedad del actor y 2.- revocar la sentencia apelada en cuanto re-
chaza indemnización por daño moral, a la que se hace lugar, estableciéndosela en
la cantidad de $ 500. Sin costas en esta instancia ante la falta de oposición.- Hilda
Selva Vázquez.- Osvaldo García Festa.- Horacio C. Viglizzo.

CULPA CONTRACTUAL

Compraventa de automotores - Valuación de los daños - Daño moral - Privación de uso

1.- La actitud de quien, haciendo de la negociación de vehículos su profesión os-

tensible y constante, recibió un automóvil y lo vendió de inmediato sin tomar re-
caudo alguno para verificar la autenticidad de su documentación e incluso de-
claró expresamente en el contrato ser el único propietario del mismo y que no
reconocía gravaménes de ninguna naturaleza, configura un accionar culpable
que responsabiliza a su autor por las consecuencias inmediatas de su incum-
plimiento en los términos de los arts. 520 y 901 del Cód. Civil.
2.- Si además de mediar un incumplimiento contractual del vendedor, el comprador
debió soportar la mortificación que importa para un ciudadano honesto el com-
probar que adquirió y tuvo en su poder un rodado de origen ilícito, unida ella al
bochorno que significó la presentación de una comisión policial en su domicilio
con la finalidad de secuestrar el vehículo -lo cual es fácil suponer puso en duda
frente a sus vecinos la honestidad de su proceder-, debe tenerse por cierto que
se configuró un daño cierto a la personalidad, dignidad y honorabilidad del ac-
tor como consecuencia del contrato celebrado, lo cual torna procedente la repa-
ración del daño moral causado.
3.- El ejercicio de facultad otorgada a los jueces por el 522 del Cód. Civil para con-
ceder la reparación del agravio moral provocado por un incumplimiento contrac-
tual es de interpretación restrictiva, pudiendo concederse la indemnización úni-
camente cuando se ha demostrado que el incumplimiento produjo una lesión
en los sentimientos, las afecciones, la tranquilidad anímica, el honor del damni-
ficado, o bien se ha perturbado su ritmo de vida, mas no es procedente si el re-
clamo obedece a una susceptibilidad excesiva o se trata de las inquietudes
propias y corrientes del mundo de los pleitos y los negocios.
4.- La privación de uso del automotor no escapa a la regla de que todo daño debe
ser probado ni constituye un supuesto de daño "in re ipsa", por lo que quien re-
 385

clama el resarcimiento del rubro debe probar que efectivamente esa privación
le ocasionó un perjuicio, tal la realización de gastos extraordinarios o la priva-
ción de ganancias.

Cuantificación del daño

El hecho dañoso:

Incumplimiento contractual

Componentes del daño:

I.- Daño extrapatrimonial: $ 2.000

Partidas que lo integran:
- Daño moral genérico: $ 2.000
Beneficiario de la reparación
del daño moral: el adquiriente

16.- C1aCC Bahía Blanca, sala II, octubre 14-997.- Mingari, José G. c. Sardini, Julio N.

2a Instancia.- Bahía Blanca, octubre 14 de 1997.

1a ¿Expresó agravios el apelante de fs. 163?

2a ¿Es justa la sentencia apelada de fs. 149 en lo que ha sido motivo de agravios?
3a ¿Qué pronunciamiento corresponde dictar?

1a cuestión.- La doctora Vázquez dijo:

Conforme surge del informe de la Actuaria de fs. 174 el apelante de fs. 163, cuyo
recurso fuera concedido libremente a fs. 163 vta., no expresó agravios dentro del
término que tenía para hacerlo. Así lo voto.

Los doctores Viglizzo y García Festa por los mismos fundamentos votaron en igual
sentido.

2a cuestión.- La doctora Vázquez dijo:

I.- El a quo acogió parcialmente la demanda interpuesta por considerar acreditados

los requisitos previos para la resolución por incumplimiento de un contrato de com-
praventa de un automóvil y como consecuencia de ello hizo lugar al pedido de in-
demnización de algunos de los perjuicios reclamados por el adquiriente, pero des-
estimó otros, como privación del uso del automotor, monto de las reparaciones que
dijo haber efectuado el actor, cambio de motor y daño moral.

El accionante apeló el pronunciamiento y expresó agravios a fs. 169/172, los que no

fueron respondidos por el accionado.

El motivo de las quejas lo constituye la desestimación de los rubros indemnizatorios

que la sentencia consideró que no se habían acreditado, tratando el recurrente de
demostrar que con los elementos obrantes en la causa se encuentran suficiente-
mente probados.

II.- Me referiré en consecuencia a cada uno de los conceptos que motivan los agra-
vios, comenzando por el daño que expresó el actor haber experimentado por la
privación del automotor motivo del contrato y que el a quo, con igual criterio que el
 386

de la numerosa doctrina y jurisprudencia citadas en el fallo, incluida la de nuestra

Excma. Suprema Corte, consideró que debió ser acreditado, por no tratarse de un
daño "in re ipsa", concluyendo en que no se produjeron en autos las pruebas nece-
sarias de la existencia del referido perjuicio.

Ninguno de los argumentos ensayados en la crítica de la apelante resulta idóneo

para revertir lo resuelto, ya que no hacen referencia pruebas obrantes en autos que
demuestren que la privación del automóvil produjo un desmedro en su patrimonio,
presupuesto ineludible para que sea procedente el resarcimiento que pide.

Debe tenerse especialmente en cuenta que en el escrito de demanda el uso al que

se dijo estaba afectado el rodado era para traslado y esparcimiento de la familia, sin
mención alguna a fines económicos o lucrativos y que de la mera circunstancia de
que su propietario fuera militar retirado y se domicilliara a tres Kilómetros del centro
de la ciudad no se infiere perjuicio alguno, por lo que no habiéndose alegado ni
tampoco probado que la ausencia del rodado originara gastos extraordinarios o la
privación de ganancias, resulta de plena aplicación la doctrina emanada de nuestro
Superior Tribunal que cita el fallo en recurso, en el que se decidió que "la privación
del uso del automotor no escapa a la regla de que todo daño debe ser probado, ni
constituye un supuesto de daño "in re ipsa", por lo que quien reclama por este ru-
bro, debe probar que efectivamente esa privación le ocasionó un perjuicio" (Causa
ac. 44.760 del 2/8/94).

Con respecto a la incidencia en la cuestión debatida de los términos del responde,

en los que se afirma el recurrente para sostener que no fue negado su derecho,
basta decir que no puede tomarse como un reconocimiento de hechos la falta de
negativa concreta, si los hechos pertinentes no fueron expuestos en la demanda,
como ya expresé ocurrió en este caso.

III.- Para desestimar las indemnizaciones pedidas en concepto de reparaciones del

vehículo y cambio de motor, el sentenciante se fundó en que aunque se considera-
ra demostrada su autenticidad, no fue acreditado que los respuestos y accesorios
que figuran en las facturas de fs. 108/110 hubieran sido incorporados a la unidad,
cosa que tampoco ocurrió con los descriptos en los comprobantes de fs. 111/112 y
17, no habiéndose inclusive probado la autenticidad de estos últimos, sobre los que
mediaba el desconocimiento del demandado.

Al insistir en su petición ante esta instancia se refiere el apelante a varios elementos

que entiende acreditan la existencia del daño, siendo el primero lo que él mismo
expresara al formular la denuncia ante el Fiscal de Cámaras y que por tratarse de
una manifestación unilateral de su parte, aunque conste en un instrumento público,
carece de fuerza probatoria con respecto a su contrario que negó expresamente en
su responde que el actor hubiera efectuado reparaciones al vehículo, aunque ex-
presara que era en virtud de que el hecho no le constaba, siendo esta manifesta-
ción suficiente para poner a cargo de su contrario la carga de la prueba de la repa-
raciones que afirmara en la demanda haber efectuado en el vehículo.

Con respecto a la declaración de Francisco E. Luján obrante a fs. 116/117, este

único testimonio, de quien se encuentra comprendido dentro de la prohibición con-
tenida en el art. 425 del Cód. Procesal, por ser yerno del accionante, resulta a todas
luces insuficiente para probar los hechos controvertidos, que como bien lo expresa-
ra el sentenciante pudo lograrse mediante prueba pericial, testimonial o equivalente,
apta para la demostración cabal de que los elementos que se pretende fueron in-
corporados al automóvil que se le secuestrara al actor.
 387

Entiendo que los débiles indicios que surgen de algunos de los elementos que
menciona el apelante no resultan idóneos a efectos de revertir lo que viene resuel-
to, por no reunir los caracteres que enumera el art. 163 inc. 5º del Cód. Procesal
para constituir prueba presuncional en cuanto a número, precisión, gravedad, con-
cordancia y fundamentalmente fundarse en hechos reales y probados, por lo que se
debe tener por incumplida por parte del actor la carga que le impone el art. 375 de
la misma normativa y, por falta de prueba eficaz, considerar no acreditado el daño,
tal como se decidió en la instancia anterior.

IV.- El último rubro que desestima el fallo y que provoca las quejas del accionante
es el relativo al daño moral que al interponer la demanda se expresó haber sufrido,
alegando el actor que la estafa de la que fue víctima había alterado gravemente su
tranquilidad, salud y ritmo de vida, tanto por el incumplimiento contractual por parte
del demandado como por las diversas vicisitudes que debió soportar al comprobar
la condición de robado del automóvil adquirido y el hecho de que tres policías con-
currieran a su domicilio a retirarlo con una orden de secuestro judicial.

El a quo entendió que el actor no había probado hechos que indujeran a presumir
una mortificación de una índole tal que permitiera la reparación pecuniaria e hizo
aplicación de reiterada doctrina de nuestra Excma. Suprema Corte en cuanto dis-
pone que "para que sea indemnizable el daño moral en materia contractual se re-
quiere la clara demostración de la existencia de una lesión de sentimientos, de
afectos o de tranquilidad anímica, que no pueden ni deben confundirse con las in-
quietudes propias y corrientes del mundo de los pleitos".

El apelante, sin desconocer la autoridad de dicha doctrina, funda su disconformidad

en que no encuadra en ella el supuesto de autos, donde afirma no se trata de la
simple frustración de un negocio de compraventa de un vehículo, sino de hechos
derivados de una conducta no sólo culpable, sino incluso dolosa del vendedor, lo
que genera su derecho a ser indemnizado.

V.- Establece el art. 522 del Cód. Civil, en el texto incorporado por ley 17.711:

"En los casos de indemnización por responsabilidad contractual el juez podrá con-
denar al responsable a la reparación del agravio moral que hubiere causado, de
acuerdo con la índole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias
del caso".

De lo propios términos de la norma surge que el otorgamiento de esta reparación

queda supedita al prudente arbitrario del juez y existe consenso en la doctrina y
jurisprudencia en que su aplicación es de interpretación restrictiva, pudiendo otor-
garse la indemnización únicamente cuando se ha demostrado que el incumplimien-
to produjo una lesión en los sentimientos, las afecciones, la tranquilidad anímica, el
honor del damnificado, o se ha perturbado su ritmo de vida, pero no es procedente
si el reclamo obedece a una susceptibilidad excesiva o se trata de las inquietudes
propias y corrientes del mundo de los pleitos y los negocios, por lo que corresponde
analizar en cuál de dichos supuestos cabe encuadrar el caso de autos de acuerdo a
los elementos obrantes en esta causa.

VI.- Fue reconocido en el responde y lo acreditan los términos de la declaración

indagatoria del demandado fotocopiada a fs. 128/130, rendida en la causa penal
incoada a raíz de las irregularidades detectadas en la documentación del vehículo
que enajenó al actor, que el primero tenía un negocio abierto al público dedicado a
la compraventa de automotores y que a esa actividad se dedicaba desde hacía 20
años, circunstancias generadoras de confianza en los eventuales compradores y
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que a su vez tornan injustificable la desaprensión con la que actuó al accionado, al

recibir en pago el automóvil y venderlo al día siguiente, sin tomar recaudo alguno
para verificar la autenticidad de su documentación, e incluso declarar expresamente
en el contrato ser único propietario del mismo y que no reconocía gravámenes de
ninguna naturaleza, por lo que aun cuando no pueda considerarse que se hubiera
configurado el dolo, no existen dudas de que existió una conducta culpable que lo
responsabiliza por las consecuencias inmediatas de su incumplimiento en los térmi-
nos de los arts. 520 y 901 del Cód. Civil, debiendo incluso juzgarse dicha conducta
con mayor severidad para resolver sobre la repercusión que en el plano espiritual
del actor produjeron los hechos que sucedieron a la concreción del frustrado nego-
cio, por la diligencia que era dable exigir a quien hacía de la negociación de vehícu-
los su profesión ostensible y constante.

VII.- Dicha repercusión entiendo que no fue en el caso en tratamiento sólo la habi-
tual frente a un incumplimiento contractual, sino de una índole que supera las co-
munes molestias que ocurren en el mundo de los negocios y los pleitos, como la
mortificación que debió producir necesariamente en un ciudadano honesto compro-
bar que adquirió y tenía en su poder, sin haberlo querido, un bien de origen ilícito, y
lo que considero aún de mayor entidad, soportar frente a sus vecinos el bochorno
que indudablemente significó que se presentara en su domicilio una comisión poli-
cial a secuestrarle el vehículo, lo que fácil es suponer que puso en duda frente a los
demás la honestidad de su proceder.

Siendo que los hechos referidos fueron debidamente acreditados y considerándolos

suficientes para derivar de ellos la certeza de que se ha inferido un daño cierto a la
personalidad, a la dignidad y a la honorabilidad del actor, y que dicho daño fue una
consecuencia inmediata del contrato celebrado con el demandado, entiendo que
tanto la índole del hecho generador como las circunstancias del caso justifican la
utilización de la facultad inserta en el citado art. 522 del Cód. Civil para acordar la
requerida indemnización en concepto de daño moral y por la suma de $ 2000 pedi-
da en la demanda, la que considero razonable en relación a la magnitud del daño.
Así lo voto.

Los doctores Viglizzo y García Festa por los mismos motivos votaron en igual sentido.

3a cuestión.- La doctora Vázquez dijo:

Atento o que surge de la votación precedente, corresponde: 1) Declarar desierto el

recurso interpuesto por la parte demandada a fs. 163; 2) Hacer lugar parcialmente a
los agravios del actor, rechazándolos en los puntos en los que pretende indemniza-
ción por privación del automotor y gastos de reparación del mismo y acogiéndolos
en cuanto requiere se revea la parte de la sentencia de 1a instancia que deniega
reparación por el daño moral, el que debe acogerse por la cantidad de $2000 con
más los intereses fijados para el resto del capital; sin costas en esta instancia por
no haber mediado oposición. Así lo voto.

Los doctores Viglizzo y García Festa por los mismos motivos votaron en igual sentido.

En el acuerdo que precede ha quedado resuelta la deserción del recurso de fs. 163
y que es parcialmente justa la sentencia de fs. 149 en lo que ha sido motivo de
agravios.

Por ello, 1) Se declara desierto el recurso interpuesto por la parte demandada a fs.
163 y 2) Se hace lugar parcialmente a los agravios del actor, rechazándolas en los
puntos en los que pretende indemnización por privación del automotor y gastos de
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reparación del mismo y acogiéndolas en cuanto requiere se revea la parte de la

sentencia de 1a instancia que deniega reparación por el daño moral, el que se aco-
ge por la cantidad de $ 2000 con más los intereses fijados para el resto del capital;
sin costas en esta instancia por no haber mediado oposición.- Hilda S. Vázquez.-
Horacio C. Viglizzo.- Osvaldo García Festa.
 Edición 2016
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