Reporte de Jurisprudencia

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Reporte de Jurisprudencia
Precedentes y Jurisprudencia Vinculante
del Tribunal Constitucional
2013
EDITORIAL ADRUS
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Omar Sar Suarez
Ernesto Alvarez Miranda
Precedentes y Jurisprudencia Vinculante
del Tribunal Constitucional
2013
EDITORIAL
ADRUS
5
Precedentes y Jurisprudencia Vinculante del Tribunal Constitucional
2013
Primera edición febrero 2013

Tiraje: XXX Ejemplares
© Omar Sar Suarez
© Editorial Adrus S.R.L.

Av. República de Argentina N°124 Urb. La Negrita
Arequipa - Perú
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HECHO EL DEPÓSITO LEGAL

EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERÚ
Nº XXXX-XXX
ISBN: XXX-XXX-XXXX-XX-X
Composición y diagramación:
José Luis Vizcarra Ojeda
Diseño de carátula:
Omar Suri
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Corrección ortográfica:
Editorial Adrus S.R.L.
Reservados todos los derechos. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse
o transferirse por ningún procedimiento electrónico ni mecánico, incluyendo fotocopia,
grabación magnética o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación,
sin permiso expreso del editor.
Impreso en Perú 2013 Printed in Perú
6
Coordinador General y coautor del Estudio Introductorio
José Víctor García Yzaguirre
Colaboradores
Silvana Casanova Olórtegui
Lic. Iván Arias Balsa
Rosemary Ugaz Marquina
Brenda Carrera Hurtado
Pablo Córdova Medina
Dra. Cecilia Espinoza Montoya
Dra. Elvira Sánchez Bardales
Dra. Luz Valdivia Calderón
Dr. Alberto Córdova Salazar
Juan Carlo Vives Andrade
Bruno Fernandez de Córdova Jáuregui
Renzo Ladrón de Guevara Vera
Dra. Rosa María Nuñez Masías
Dra. Marielka Nepo Linares
Dra. Tarcila Taboada Gómez
Dra. Silvia Rueda Fernandez
7
8
9
10
ÍNDICE
Prólogo ............................................................................................... 49
Antonio-Carlos Pereira Menaut
ESTUDIO INTRODUCTORIO
La dinámica de la jurisprudencia y los precedentes vinculantes ...... 59
Omar Alberto Sar Suarez /José Víctor García Yzaguirre
PRECEDENTES CONSTITUCIONALES
Establecidos por el
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Tema: Aplicación inmediata del Código Procesal Constitucional

- Plazo razonable de la prisión preventiva
Expediente: 03771-2004-HC ......................................................... 125
Tema: Sanción de inhabilitación por infracción de la Constitución

Expediente: 03760-2004-AA ......................................................... 131
Tema: Agotamiento de la vía previa - Materia tributaria

Expediente: 02302-2003-AA ......................................................... 134
Tema: Incidencia de la extradición en la determinación del

plazo razonable del proceso
Expediente: 01257-2005-HC ......................................................... 138
11
Índice
Tema: Organismos del Estado pueden demandar la tutela del

derecho de defensa
Expediente: 01150-2004-AA ......................................................... 140
Tema: Detención preventiva

Expediente: 02496-2005-HC ......................................................... 143
Tema: Responsabilidad y competencia del RENIEC

Expediente: 01966-2005-HC ......................................................... 146
Tema: Procuración oficiosa a favor del Ex Presidente

Alberto Fujimori
Expediente: 02791-2005-AA ......................................................... 149
Tema: Derecho a la libertad de tránsito y seguridad ciudadana

Expediente: 03482-2005-HC ......................................................... 151
Tema: Derecho a la libertad de tránsito y seguridad ciudadana

Expediente: 00349-2004-AA ......................................................... 160
Tema: Contenido esencial del derecho a la pensión

Expediente: 01417-2005-AA ......................................................... 169
Tema: Deber de motivación de las resoluciones del Consejo

Nacional de la Magistratura – Efecto prospectivo de
la sentencia (Dejada sin efecto)
Expediente: 03361-2004-AA ......................................................... 175
Tema: Criterios para la aplicación del Decreto Supremo

Nº 019-94-PCM y del Decreto de Urgencia Nº 037-94
Expediente: 02616-2004-AC ......................................................... 193
12
Tema: Criterios de procedencia de las demandas de cumplimiento

Expediente: 00168-2005-AA ......................................................... 199
Tema: Amparo contra resoluciones del Jurado Nacional de

Elecciones
Expediente: 05854-2005-AA ......................................................... 201
Tema: Control difuso administrativo

Expediente: 03741-2004-AA ......................................................... 204
Tema: Criterios de procedencia de las demandas de amparo

en materia municipal
Expediente: 02802-2005-AA ......................................................... 210
Tema: Jurisdicción competente para conocer de los procesos

en materia laboral individual privada o pública
Expediente: 00206-2005-AA ......................................................... 217
Tema: Derecho de reunión

Expediente: 04677-2004-AA ......................................................... 229
Tema: Reingreso a la carrera judicial de Magistrados no

ratificados
Expediente: 01333-2006-AA ......................................................... 233
Tema: Recurso de Agravio Constitucional

Expediente: 02877-2005-AA ......................................................... 240
Tema: Límites de las sentencias interpretativas

Expediente: 00030-2005-AI ........................................................... 259
13
Índice
Tema: Impuesto a la explotación de los juegos de casino y

máquinas tragamonedas
Expediente: 04227-2005-AA ......................................................... 264
Tema: Procedencia de la vía del proceso constitucional de

amparo en materia laboral
Expediente: 04635-2004-AA ......................................................... 268
Tema: Bono de reconocimiento – Períodos no detallados en la

solicitud
Expediente: 09381-2005-AA ......................................................... 274
Tema: Derecho de rectificación

Expediente: 03362-2004-AA ......................................................... 277
Tema: Facultad de las autoridades administrativas para

ordenar medidas preventivas o cautelares
Expediente: 03075-2006-AA ......................................................... 290
Tema: Determinación de la pensión inicial o mínima

Expediente: 05189-2005-AA ......................................................... 294
Tema: Reglas de procedencia del Amparo contra Amparo

(vigente pero actualizado) – Recurso de Agravio
Constitucional contra resoluciones estimatorias
contrarias al precedente (dejado sin efecto)
Expediente: 04853-2004-AA ......................................................... 301
Tema: Procedimiento de desafiliación de las AFP

Expediente: 07281-2006-AA ......................................................... 306
14
Tema: Pensión de invalidez por enfermedad profesional

Expediente: 06612-2005-AA/ 10087-2005-AA ........................... 311
Tema: Arbitraje en el Seguro Complementario de Trabajo de

Riesgo. Deben desestimarse las excepciones de arbitraje o
convenio arbitral que tengan como fundamento el artículo 9º
del Decreto Supremo Nº 003-98-SA. Precisa los supuestos
para que el arbitraje voluntario sea constitucional
Expediente: 00061-2008-AA ......................................................... 319
Tema: Se establecen diversas reglas que deben seguir las partes

para acreditar períodos de aportaciones en el proceso de
amparo y los jueces, para dilucidar el reconocimiento
de periodos de aportaciones en el proceso de amparo,
cuando éstos no han sido considerados por la ONP
Expediente: 04762-2007-AA ......................................................... 323
Tema: Se precisan las reglas de procedencia para demandar el

pago de pensiones devengadas, reintegros e intereses.
Procederá el amparo siempre y cuando, la pretensión
principal este vinculada directamente al contenido
constitucionalmente protegido del derecho a la pensión
(acceso o reconocimiento, afectación del derecho
al mínimo vital, tutela de urgencia o afectación del
derecho a la igualdad con referente válido)
Expediente: 05430-2006-AA ......................................................... 326
15
Índice
Tema: Unificación de los criterios vinculantes respecto del

Seguro por Accidentes de Trabajo y Enfermedades
Profesionales y del Seguro Complementario de Trabajo
de Riesgo
Expediente: 02513-2007-AA ......................................................... 331
Tema: Cambio de efecto del precedente – Motivación de

resoluciones del Consejo Nacional de la Magistratura
Expediente: 01412-2007-AA ......................................................... 339
Tema: Deja sin efecto el precedente que creó el Recurso

de Agravio Constitucional a favor del Precedente
desarrollado en el fundamento jurídico 40 del expediente
04853-2004-AA
Expediente: 03908-2007-AA ......................................................... 341
Tema: Deber de reponer al trabajador para que pueda admitirse

el contramparo del empleador
Expediente: 04650-2007-AA ......................................................... 343
Tema: Plazo estrictamente necesario de la detención judicial

preventiva
Expediente: 06423-2007-HC ......................................................... 345
Tema: Importación de vehículos

Expediente: 05961-2009-AA ......................................................... 348
Tema: Cobro de beneficios no supone consentir el despido

– Cobrar indemnización por despido es causal de
improcedencia del amparo
Expediente: 03052-2009-AA ......................................................... 351
16
Tema: Importación de vehículos y repuestos usados

Expediente: 00001-2010-CC ......................................................... 354
Tema: Amparo contra laudos – Control difuso por parte de

los árbitros
Expediente: 00142-2011-AA ......................................................... 358
JURISPRUDENCIA
CONSTITUCIONAL VINCULANTE
Establecida por el
----------------------
JURISPRUDENCIA EN MATERIA CIVIL

Y COMERCIAL
Tema: Contacto entre padres e hijos

Primer Sentencia:
01817-2009-AA, Fundamento Jurídico 17 .................................... 367
Tema: Funciones del Tributo

Primer Sentencia:
17
Índice
Tema: Los principios constitucionales tributarios como

límites al ejercicio de la potestad tributaria del Estado
Primer Sentencia:
Tema: Principio de no confiscatoriedad de los tributos

Primer Sentencia:
02727-2002-AA, Fundamento Jurídico 5 ....................................... 370
Tema: Arbitrios Municipales

Primer Sentencia:
00053-2004-AI , Fundamentos Jurídicos VII numeral 9, VIII literal
B numeral 4, VIII literal C numeral 2, Punto Resolutivo 3 ........... 371
Tema: Régimen Tributario de las Universidades

Primer Sentencia:
Tema: Derecho al crédito fiscal

Primer Sentencia:
00929-2006-PA, Fundamento Jurídico 4 ....................................... 377
Tema: Derecho de propiedad

Primer Sentencia:
03773-2004-AA, Fundamento Jurídico 2 ...................................... 378
JURISPRUDENCIA LABORAL
Tema: Derecho al trabajo

Primer Sentencia:
18
Tema: Libertad de trabajo como parte del derecho al trabajo

Primer Sentencia:
Tema: Libre ejercicio de la profesión como contenido de la

libertad de trabajo
Primer Sentencia:
Tema: Principio de primacía de la realidad

Primer Sentencia:
Tema: Preferencia de la contratación laboral por tiempo

indefinido
Primer Sentencia:
Tema: El CAS es compatible con la Constitución

Primer Sentencia:
Tema: Contrato para obra determinada o servicio específico

Primer Sentencia:
10777-2006-AA, Fundamentos Jurídicos 9 y 10 ........................... 387
Tema: Contrato de trabajo para servicio específico

Primer Sentencia:
19
Índice
Tema: La neumoconiosis es una enfermedad respiratoria

crónica
Primer Sentencia:
Tema: Valor probatorio de la historia clínica

Primer Sentencia:
01763-2005-AA, Fundamentos Jurídicos 9 a 11 ............................ 390
Tema: Derechos Laborales

Primer Sentencia:
00794-1996-AA, fundamento jurídico 6 ........................................ 391
Tema: Jueces ilegítimamente destituidos tienen derecho a su

reincorporación
Primer Sentencia:
Tema: Fiscales ilegítimamente destituidos tienen derecho a

su reincorporación
Primer Sentencia:
Tema: Remuneración como contraprestación por el trabajo

efectivamente realizado
Primer Sentencia:
Tema: Remuneración, beneficios y pensiones del sector público

Primer Sentencia:
20
Tema: Principio de inmediatez

Primer Sentencia:
00543-2007-PA, Fundamento Jurídico 2 ........................................ 396
Tema: Principio de irrenunciabilidad

Primer Sentencia:
00008-2005-PI, Fundamento Jurídico 6 ......................................... 397
Tema: Despido incausado

Primer Sentencia:
04229-2005-AA, Fundamentos Jurídicos 6 y 7 ............................. 398
Tema: Naturaleza de la labor de limpieza pública

Primer Sentencia:
Tema: Prórroga automática del CAS

Primer Sentencia:
Tema: Alcance de la estabilidad de los jueces

Primer Sentencia:
Tema: Ratificación de Magistrados no afecta derecho a la

estabilidad y debe realizarse cada 7 años de ejercicio
Primer Sentencia:
Tema: Naturaleza de la decisión de no ratificar a un Magistrado

Primer Sentencia:
02209-2002-AA, Fundamento Jurídico 13 ..................................... 404
21
Índice
Tema: Modificación del régimen laboral

Primer Sentencia:
Tema: Los montos otorgados por CAFAE a los trabajadores

no tienen carácter remunerativo
Primer Sentencia:
Tema: Cálculo del Seguro de vida.

Primer Sentencia:
JURISPRUDENCIA PREVISIONAL
Tema: Contenido no esencial del derecho a la pensión

Primer Sentencia:
01417-2005-PA, Fundamento Jurídico 37 d) ................................. 411
Tema: Restricciones al derecho a la Pensión

Primer Sentencia:
Tema: Legislación aplicable al derecho a la pensión

Primer Sentencia:
Tema: Improcedencia de la excepción de falta de agotamiento

de la vía administrativa en el amparo pensionario
Primer Sentencia:
22
Tema: Demanda por derecho a la pensión no prescribe

Primer Sentencia:
Tema: Pensión de invalidez

Primer Sentencia:
Tema: Compatibilidad de la pensión de invalidez permanente

parcial y la remuneración
Primer Sentencia:
05455-2009-PA, Fundamento Jurídico 15 ...................................... 417
Tema: Cálculo de la pensión de invalidez

Primer Sentencia:
00349-2011-PA, Fundamentos Jurídicos 21 a 24 .......................... 418
Tema: Cálculo de la pensión cuando resulta aplicable el

Decreto de Urgencia Nº 040-96
Primer Sentencia:
Tema: El error no genera derechos

Primer Sentencia:
Tema: Abono por formación profesional

Primer Sentencia:
Tema: Legitimidad de la fiscalización por parte de la ONP

Primer Sentencia:
23
Índice
Tema: Suspensión del pago de pensiones

Primer Sentencia:
Tema: Desafiliación de las AFP

Primer Sentencia:
Tema: Monto de la pensión máxima mensual

Primer Sentencia:
Tema: Aportaciones de los asegurados obligatorios

Primer Sentencia:
Tema: Validez de las aportaciones

Primer Sentencia:
Tema: Acreditación de aportes al régimen facultativo

Primer Sentencia:
Tema: Derecho a la seguridad social

Primer Sentencia:
00008-1996-AI, Fundamento Jurídico 10 ...................................... 430
Tema: Naturaleza de la seguridad social

Primer Sentencia:
24
Tema: Autoridad que debe determinar la incapacidad

Primer Sentencia:
Tema: La pensión de jubilación adelantada no tiene carácter

transitorio sino definitivo
Primer Sentencia:
Tema: La pensión de orfandad como hija soltera mayor de

edad es excluida por la pensión de viudez
Primer Sentencia:
Tema: Pensión de viudez debe otorgarse al conviviente supérstite

Primer Sentencia:
Tema: Criterio de dependencia económica para la obtención

de una pensión de sobrevivencia
Primer Sentencia:
00050-2004-AI, Fundamento Jurídico 143 ..................................... 436
Tema: Fecha de contingencia para la determinación de la

norma sobre Seguro de Vida
Primer Sentencia:
08750-2006-PA/ Fundamento Jurídico 8 ...................................... 437
Tema: Seguro de vida para la PNP está comprendido

dentro del derecho a la seguridad social
Primer Sentencia:
25
Índice
Tema: Naturaleza no remunerativa ni pensionaria del bono

por función fiscal o jurisdiccional
Primer Sentencia:
05006-2007-AC, Fundamento Jurídico 7 ....................................... 439
Tema: Seguro de vida para PNP y Fuerzas Armadas

Primer Sentencia:
Tema: Aplicación de las modificatorias al régimen de la 20530

alcanzan a quienes no tenían ningún derecho adquirido
Primer Sentencia:
00005-2002 AI, Fundamento Jurídico 18 ....................................... 441
Tema: Abono por formación profesional de acuerdo con el

Decreto Ley 20530
Primer Sentencia:
00189-2002 AA, Fundamento Jurídico 10 ..................................... 442
JURISPRUDENCIA CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVA
Tema: Debido proceso administrativo

Primer Sentencia:
Tema: Debido proceso en ámbito administrativo

Primer Sentencia:
26
Tema: Legalidad de la actuación administrativa y derechos

fundamentales
Primer Sentencia:
Tema: Potestad sancionadora de la Administración Pública

Primer Sentencia:
01003-1998-AA, Fundamento jurídico 3 ....................................... 448
Tema: La garantía constitucional de la motivación del acto

administrativo sancionador
Primer Sentencia:
Tema: Derecho a la motivación de las resoluciones

administrativas
Primer Sentencia:
Tema: Motivación de los actos administrativos

Primer Sentencia:
Tema: Requisitos de validez de los actos administrativos

Primer Sentencia:
Tema: Límites de la potestad administrativa sancionadora

Primer Sentencia:
01003-98-AA, Fundamento Jurídico 6 ........................................... 454
27
Índice
JURISPRUDENCIA PENAL
Tema: Derecho fundamental a la legalidad penal

Primer Sentencia:
02305-2004-HC, Fundamentos Jurídicos 10 y 11 ......................... 457
Tema: Principio de legalidad en materia sancionadora impide

que se pueda atribuir la comisión de una falta si ésta
no está previamente determinada en la ley
Primer Sentencia:
2050-2002-AA, Fundamento Jurídico 8 ......................................... 458
Tema: Casos en los que se puede duplicar el Plazo de detención

Primer Sentencia:
00330-2002-HC, Fundamento Jurídico 3 ...................................... 459
Tema: La detención judicial no debe exceder el plazo razonable

Primer Sentencia:
Tema: Criterios para la determinación del plazo razonable

Primer Sentencia:
Tema: Condiciones para prolongar la detención en delito de

rebelión
Primer Sentencia:
02068-2008-HC, Fundamento Jurídico 12 ..................................... 462
Tema: Razonabilidad del plazo de la investigación preliminar

Primer Sentencia:
05228-2006-HC, Fundamento Jurídico 23 .................................... 463
28
Tema: Alcance del derecho de defensa

Primer Sentencia:
Tema: Plazo estrictamente necesario de la detención

Primer Sentencia:
Tema: Norma aplicable a los beneficios penitenciarios

Primer Sentencia:
Tema: Principio de interdicción de la arbitrariedad

Primer Sentencia:
Tema: Prisión por deudas

Primer Sentencia:
01428-2002-HC/TC, Fundamento Jurídico 2 .............................. 469
Tema: Derechos de las personas privadas de libertad

Primer Sentencia:
Tema: El Tribunal constitucional no determina la

responsabilidad penal
Primer Sentencia:
Tema: No es función del juez constitucional proceder a la

calificación jurídica de los hechos imputados
Primer Sentencia:
29
Índice
Tema: Derecho a la motivación en conexión con el derecho de

defensa
Primer Sentencia:
06779-2005-HC, Fundamento Jurídico 7 ....................................... 473
Tema: Confesión sincera

Primer Sentencia:
Tema: Aplicación (o inaplicación) de acuerdos plenarios

Primer Sentencia:
Tema: Motivación resolutoria.

Primer Sentencia:
Tema: Motivación de las Resoluciones Judiciales

Primer Sentencia:
00090-2004-AA, fundamento jurídico 31 ...................................... 477
Tema: Debida motivación de la prisión preventiva

Primer Sentencia:
Tema: Acusación debe ser cierta y precisa

Primer Sentencia:
Tema: Pena de prestación de servicios a la comunidad no incide

en el contenido de la libertad individual
Primer Sentencia:
30
Tema: Habeas Corpus contra resoluciones judiciales

Primer Sentencia:
Tema: Habeas Corpus contra resoluciones judiciales

Primer Sentencia:
Tema: El Habeas Corpus procede contra resoluciones judiciales

firmes y no consentidas.
Primer Sentencia:
Tema: Improcedencia de la demanda de habeas corpus

Primer Sentencia:
06218-2007-HC, Fundamentos Jurídicos 10 a 12 .......................... 484
Tema: Prórroga del plazo límite de la detención

Primer Sentencia:
Tema: Naturaleza y requisitos de la detención provisional

Primer Sentencia:
01567-2002-HC, Fundamentos Jurídicos 3 a 6 .............................. 487
Tema: Improcedencia de revisión de una decisión jurisdiccional

condenatoria
Primer Sentencia:
10432-2006-HC Resolución, Fundamento Jurídico 3 .................. 489
31
Índice
Tema: Improcedencia de dejar sin efecto un auto apertorio de

instrucción
Primer Sentencia:
Tema: Hábeas Corpus no impide la realización de investigaciones

judiciales
Primer Sentencia:
Tema: Vulneración a los Derechos Conexos debe incidir en

la libertad individual
Primer Sentencia:
Tema: Los beneficios penitenciarios no son Derechos

Fundamentales
Primer Sentencia:
Tema: Jueces sin rostro

Primer Sentencia:
Tema: Principio de Temporalidad

Primer Sentencia:
Tema: El hábeas corpus no constituye una tercera instancia

Primer Sentencia:
32
Tema: Necesidad de motivación de las resoluciones judiciales

Primer Sentencia:
Tema: Contenido constitucionalmente protegido del derecho

a la debida motivación de las resoluciones judiciales
Primer Sentencia:
Tema: Citación para lectura de sentencia

Primer Sentencia:
Tema: Citación para lectura de sentencia no amenaza la

libertad
Primer Sentencia:
Tema: El auto apertura de instrucción es inimpugnable

Primer Sentencia:
Tema: Inaplicación de los acuerdos plenarios

Primer Sentencia:
Tema: Esfera subjetiva de la libertad personal

Primer Sentencia:
Tema: Extradición
Primer Sentencia:
33
Índice
Tema: Prescripción de la acción penal

Primer Sentencia:
01805-2005-HC, Fundamentos Jurídicos 6 y 7 ............................. 510
Tema: Relevancia constitucional de la prescripción de la

acción penal
Primer Sentencia:
Tema: Prescripción de la acción penal

Primer Sentencia:
Tema: La contumacia y ausencia no son revisables en sede

constitucional
Primer Sentencia:
04296-2007-HC Resolución, Fundamento Jurídico 3 ................. 513
Tema: Revisión de una decisión jurisdiccional

Primer Sentencia:
Tema: Libertad de tránsito

Primer Sentencia:
Tema: Vías de tránsito público

Primer Sentencia:
34
Tema: Tránsito por servidumbres de paso e improcedencia de

la demanda
Primer Sentencia:
Tema: Presupuestos para la imposición del arresto

domiciliario
Primer Sentencia:
Tema: Detención domiciliaria y prisión preventiva

Primer Sentencia:
Tema: Conducción compulsiva a un local policial

Primer Sentencia:
Tema: Retroactividad benigna

Primer Sentencia:
Tema: Principio Ne Bis In Idem

Primer Sentencia:
35
Índice
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL
Tema: Dignidad humana

Primer Sentencia:
Tema: El derecho a la igualdad no implica que no pueda

existir diferenciación
Primer Sentencia:
00001-2004-AI, Fundamento Jurídico 47 ....................................... 528
Tema: Igualdad – Parámetro de comparación (Tertium

comparationis)
Primer Sentencia:
Tema: Derecho al libre desarrollo de la personalidad

Primer Sentencia:
02868-2004-PA, Fundamento Jurídico 14 ..................................... 530
Tema: Exigencia de cualidades comunes para que se aplique

el principio de igualdad
Primer Sentencia:
00019-2010-AI, Fundamento Jurídico 15 ....................................... 531
Tema: Aspectos del derecho a la libertad de religión

Primer Sentencia:
Tema: La libertad religiosa y el Principio de inmunidad de coacción

Primer Sentencia:
36
Tema: Constitución cultural

Primer Sentencia:
Tema: Derecho a la inviolabilidad del domicilio

Primer Sentencia:
Tema: Principios pro homine y pro libertatis

Primer Sentencia:
Tema: Documento Nacional de identidad y eficacia de los

derechos
Primer Sentencia:
Tema: Derecho de petición

Primer Sentencia:
01042-2002-AA, Fundamento Jurídico 2.2.4 ................................. 538
Tema: Derecho a la preservación del medio ambiente

Primer Sentencia:
Tema: Libertad de empresa

Primer Sentencia:
Tema: Evolución del ámbito tutelado por los derechos

fundamentales
Primer Sentencia:
37
Índice
Tema: Poder Judicial como primer nivel de protección de los

derechos fundamentales
Primer Sentencia:
Tema: Requisitos de la amenaza contra derechos

Primer Sentencia:
Tema: Test de Proporcionalidad

Primer Sentencia:
Tema: Principio de necesidad

Primer Sentencia:
00050-2004-AI, Fundamento Jurídico 109 .................................... 546
Tema: Teoría de los hechos cumplidos

Primer Sentencia:
Tema: Derechos fundamentales de las personas jurídicas

Primer Sentencia:
04972-2006-AA, Fundamentos Jurídicos 13 a 14 y 17 a 20 ......... 548
Tema: Los trabajadores no pueden demandar por ilegitimidad

de cobranzas coactivas seguidas contra sus empleadores
Primer Sentencia:
05379-2005-AA, Fundamento jurídico 6 ....................................... 554
Tema: Responsabilidad Social de la Empresa

Primer Sentencia:
00048-2004-AI, Fundamento jurídico 16 ....................................... 555
38
Tema: Buses Camión

Primer Sentencia:
07320-2005-AA, Fundamentos Jurídicos 43, 44, 48, 53, 56, 57, 66
al 68 y 72 al 74 ......................................................................556
Tema: Protección de la industria azucarera

Primer Sentencia:
Tema: Elementos básicos del Estado democrático y social de

Derecho
Primer Sentencia:
Tema: Principio de progresividad del gasto público

Primer Sentencia:
02945-2003-AA, Fundamento Jurídico 36 ................................... 562
Tema: Límite de los derechos fundamentales

Primer Sentencia:
02235-2004-AA/TC, Fundamentos Jurídicos 3, ........................... 563
Tema: El principio de solidaridad promueve el cumplimiento

de un conjunto de deberes
Primer Sentencia:
Tema: Principio de reserva de la ley orgánica

Primer Sentencia:
01076-2003-HC / TC, Fundamentos Jurídicos 15 ........................ 565
39
Índice
Tema: Derecho al agua potable

Primer Sentencia:
Tema: Supuestos mínimos del derecho al agua potable.

El acceso, la calidad, la suficiencia
Primer Sentencia:
06534-2006-AA,Fundamento Jurídico 22-24 ................................. 567
Tema: Condiciones mínimas para el desarrollo de la persona

Primer Sentencia:
Tema: Principio de publicidad de las normas

Primer Sentencia:
02050-2002-AA/TC, Fundamento Jurídico 24 ........................... 569
Tema: Interés superior del niño, niña y adolescente y la

exigencia de su atención especial y prioritaria en los
procesos judiciales
Primer Sentencia:
Tema: Pronunciamiento del juez sobre la eventual violación

o amenaza de violación a los derechos constitucionales
conexos
Primer Sentencia:
04081-2010-HC/TC, Fundamento Jurídico 5 .............................. 572
Tema: El derecho fundamental de acceso a una educación

Primer Sentencia:
40
Tema: El Debido Proceso como derecho principalmente

invocado. Ámbitos y dimensiones de aplicación
Primer Sentencia:
Tema: Juez predeterminado por la ley

Primer Sentencia:
Tema: El Debido Proceso como derecho principalmente

invocado. Ámbitos y dimensiones de aplicación
Primer Sentencia:
Tema: Debido Proceso entre particulares

Primer Sentencia:
01612-2003-AA fundamento jurídico 5 ......................................... 579
Tema: Procedencia de la declaración de invalidez de todo lo

actuado
Primer Sentencia:
Tema: Cosa Juzgada

Primer Sentencia:
04587-2004-AA Fundamento Jurídico 38 ...................................... 581
Tema: Cosa Juzgada

Primer Sentencia:
41
Índice
Tema: Derecho de defensa

Primer Sentencia:
Tema: Contenido del derecho de defensa

Primer Sentencia:
Tema: Límites del derecho a la prueba

Primer Sentencia:
00010-2002-HC, Fundamento Jurídico 149 ................................... 585
Tema: Contenido del derecho a la motivación

Primer Sentencia:
Tema: Derecho a la pluralidad de instancias

Primer Sentencia:
JURISPRUDENCIA
PROCESAL CONSTITUCIONAL
Tema: Obligatoriedad de la Jurisprudencia constitucional

Primer Sentencia:
07320-2005-AA-Aclaración, Fundamento Jurídico 7 .................. 591
Tema: Residualidad del amparo

Primer Sentencia:
42
Tema: No proceden los procesos constitucionales cuando se

ha recurrido a una vía paralela
Primer Sentencia:
Tema: Litispendencia
Primer Sentencia:
Tema: Aplicación del principio de economía y celeridad procesal

Primer Sentencia:
Tema: Principio de congruencia

Primer Sentencia:
00905-2001-AA/TC, Fundamento Jurídico 4 ............................... 597
Tema: Nulidad de todo lo actuado

Primer Sentencia:
Tema: Nulidad de actos procesales o administrativos

Primer Sentencia:
Tema: Notificaciones
Primer Sentencia:
Tema: Contenido del concepto de resolución judicial firme

Primer Sentencia:
43
Índice
Tema: Amparo contra resoluciones judiciales

Primer Sentencia:
Tema: Interpretación del plazo de prescripción en el amparo

contra resoluciones judiciales
Primer Sentencia:
03488-2009 AA, Fundamento Jurídico 5 ....................................... 603
Tema: El amparo contra resoluciones judiciales no puede

servir para replantear el fondo del asunto
Primer Sentencia:
Tema: Procedencia de amparos en caso de amenaza de

vulneración de derechos constitucionales
Primer Sentencia:
Tema: Ejecución de sentencias

Primer Sentencia:
01042-2002-AA, Fundamento Jurídico 2.3.2. ................................ 607
Tema: El derecho a la ejecución de resoluciones, constituye parte

inseparable de la exigencia de efectividad de la tutela judicial
Primer Sentencia:
Tema: Represión de actos lesivos homogéneos

Primer Sentencia:
05287-2008-AA, Fundamentos Jurídicos 2 .................................... 609
44
Tema: Improcedencia de la revaloración de los medios

probatorios en los procesos constitucionales
Primer Sentencia:
Tema: Aplicación de la Represión de Actos Lesivos homogéneos

a procesos distintos del amparo
Primer Sentencia:
Tema: Prescripción del amparo contra normas y resoluciones

administrativas
Primer Sentencia:
Tema: No se puede trasladar la discusión ordinaria al amparo

Primer Sentencia:
Tema: Resoluciones de la Corte Interamericana como

pauta interpretativa
Primer Sentencia:
Tema: Amparo contra resoluciones del Jurado Nacional de

Elecciones
Primer Sentencia:
45
Índice
Tema: El amparo no procede para revisión de interpretaciones

o subsunción
Primer Sentencia:
Tema: Rechazo liminar

Primer Sentencia:
Tema: Excepcionalidad del rechazo liminar

Primer Sentencia:
Tema: Acceso a la jurisdicción

Primer Sentencia:
Tema: Interpretación constitucional de la causal de

improcedencia vinculada al amparo contra amparo
(5.6 CPConst.)
Primer Sentencia:
Tema: Supuestos de procedencia del Amparo contra amparo

Primer Sentencia:
Tema: La autonomía dentro del Estado peruano

Primer Sentencia:
00012-1996-AI, Fundamento Jurídico Unico ................................ 623
46
Tema: Control abstracto de constitucionalidad de normas

infralegales por parte del Tribunal Constitucional
Primer Sentencia:
00045-2004-PI, Fundamento Jurídico 74 ....................................... 624
Tema: Vacatio Sententiae

Primer Sentencia:
00010-2002-PI, Fundamento Jurídico 230 ..................................... 625
Tema: Inconstitucionalidad de normas derogadas

Primer Sentencia:
Tema: Doble dimensión del proceso de inconstitucionalidad

Primer Sentencia:
Tema: Tipología de infracciones constitucionales

Primer Sentencia:
00020-2005-PI, Fundamentos Jurídicos 21 al 25 ........................... 628
Tema: Principio de lealtad constitucional

Primer Sentencia:
0013-2003-AI, Fundamento Jurídico 8 .......................................... 631
Tema: Test de competencia

Primer Sentencia:
00020-2005-PI, Fundamentos Jurídicos 32 al 79
(Desarrollado) ............................................................................ 632
Tema: Principio de cooperación y lealtad nacional y regional

Primer Sentencia:
47
Índice
Tema: Partícipe en los procesos de inconstitucionalidad

Primer Sentencia:
00025-2005-AI-Admisibilidad,
Fundamentos Jurídicos 22 y 23 ...................................................... 634
48
PRÓLOGO
E S un placer y al mismo tiempo un honor tomar la pluma

para prologar esta obra del distinguido presidente del
Tribunal Constitucional y académico don Ernesto Álvarez
Miranda y el Dr. Omar Sar Suárez. El magistrado Álvarez
Miranda y el autor de estas modestas líneas coincidieron en
la Facultad de Derecho de la Universidad de Navarra hacia
fines de los ochenta del pasado siglo. Aquel ambiente acadé-
mico invitaba al comercio intelectual: desde el aprendizaje
de aquellos universitarios modelo que formaban su claus-
tro —d’Ors, Fuenmayor, Sánchez Bella, Lombardía, Herva-
da, Sancho...— hasta las conversaciones peripatéticas por el
campus que mantuvimos el Prof. Álvarez Miranda y quien
subscribe. A partir de aquellas fechas, aunque la vida no nos
ha hecho coincidir físicamente más que en mis esporádicas
visitas a la Ciudad de los Reyes, hemos mantenido la rela-
ción intelectual hasta el día de hoy. Al Dr. Omar Sar tuve la
oportunidad de conocerlo en un grato encuentro en 2004 en
la Universidad San Martín de Porres, de cuyo claustro formo
parte ad honorem.
Dicho esto, déjenme añadir que no soy el más ardiente de-
fensor de la kelseniana idea de la jurisdicción constitucional que se
pueda encontrar. Pero ese mismo hecho pone de relieve la apertura
intelectual de los doctores Álvarez Miranda y Sar Suárez al encar-
49
Prólogo
garme a mí este prólogo. Efectivamente, así (pero con matices) se
puede leer en mi modesto En Defensa de la Constitución*, por lo
que ocultarlo ahora sería una falta de respeto a los profesores Ál-
varez Miranda y Sar Suárez, así como a los lectores. Ahora bien,
también se puede leer en la misma obra que como los tribunales
constitucionales son hoy muchos y muy distintos, hay que juzgar
caso por caso. Hoy en la práctica es difícil encontrar un ‘Estado
Constitucional’(entendido como fase actual del Estado de Derecho)
sin un tribunal constitucional.
Por otra parte, si hacemos caso al sentido común anglosajón
—quienes decidieron elaborar este Law Report por esa mera de-
cisión ya se la han prestado, así como por lo que dice el “Estudio
Introductorio”, y por mi parte yo soy anglófilo jurado— lo razona-
ble en estos casos es ‘si algo no está roto, ¿para qué arreglarlo?’, así
como sacar el mejor partido posible a lo que uno tiene, porque al fin
y a la postre, los problemas que hoy incomodan a una jurisdicción
constitucional no incomodan menos a un tribunal supremo. Por ci-
tar un problema frecuente en los tribunales constitucionales de mi
ambiente, “la marea de la politización [alcanza hoy] también a los
jueces no constitucionales”**. Unos pocos años atrás, el juez Robert,
de Quebec, dijo que los jueces son ahora los ‘nuevos sacerdotes’ a
juzgar por la cantidad de difíciles problemas morales que deciden
en Canadá***. Lo interesante no es sólo que esa nueva función tenga
en principio poco que ver con el ius dicere, sino que esa ‘clerica-
lización’ no se ha debido a una jurisdicción constitucional más o
menos kelseniana sino a la concepción de los derechos difundida
tras la Carta canadiense de 1982, al activismo judicial de algunos,
y a las ‘patatas calientes’ que los políticos generan y luego trans-
fieren a los altos jueces.
Hablando desde España, no parece muy exagerado decir
que lo que está sucediendo es —aproximadamente— que una so-
* Lima, Palestra, 2011, 2ª ed. peruana con prólogo del Dr. Carlos Hakansson, págs.
375 y ss.
** En Defensa…, pág. 408.
*** Cit. en En Defensa…, pág. 341.
50
ciedad tensa, crispada, sin acuerdo fundamental, carente de refe-
rencias, legalista y al mismo tiempo poco menos que anómica, no
encuentra mejor forma de tratar sus cuestiones espinosas que so-
metiéndolas a los jueces, especialmente (pero no sólo) a los cons-
titucionales. Pero es que algo de lo mismo también sucede con el
Tribunal Supremo norteamericano desde que allí empezaron sus
‘guerras culturales’. Y en España no son sólo problemas morales y
culturales (aunque algunos parecen haberle cobrado afición), sino
también cuestiones que reclamarían una solución más política que
jurisdiccional, como la ilegalización de partidos políticos real o
pretendidamente relacionados con el terrorismo o el naufragado
Estatuto de la región autónoma de Cataluña —sobre el que ya se
habían pronunciado el parlamento catalán, el español y el pueblo
de Cataluña en referendum—.
De modo que en el juicio sobre la situación real de cada país
lo más importante no es el juicio teórico, como si estuviéramos en
una cámara de vacío, sino el juicio prudencial, típico del Derecho
y de la Política. Supongamos que una asamblea constituyente nos
transfiere su poder constituyente con un cheque en blanco, ¿qué ha-
ríamos? Si un Tribunal Supremo está funcionando razonablemen-
te, como el español cuando se hizo la actual Constitución, crear un
Constitucional no era lo más urgente ni lo pedía necesariamente
la calidad de la democracia; si un Constitucional ya está creado y
funcionando razonablemente, ¿para qué suprimirlo? ¿Sugeriríamos
hoy a los norteamericanos crear una jurisdicción constitucional y
colocarla sobre su Supreme Court? ¿Sugeriríamos hoy a los alema-
nes suprimir su Bundesverfassungsgericht? ¿A los británicos crear
uno?¿A los chilenos suprimir el suyo? Es claro que no; aunque un
poco menos de decisionismo político vendría bien al alemán (y a
quienes indirectamente dependemos de él); pero eso tampoco ven-
dría mal a más de un tribunal supremo.
LOS TRIBUNALES o cortes constitucionales son ahora parte
del paisaje constitucional de Hispanoamérica. No son estrictamente
kelsenianos —ninguno lo es—, habiéndose producido un acercamien-
to con el modelo norteamericano, bien visible y ya no nuevo, al que
se refiere el Dr. García Yzaguirre en el “Estudio Introductorio”. La
51
Prólogo
jurisdicción constitucional peruana es en realidad un modelo mixto,
en el cual corresponde al Tribunal la revisión extraordinaria de las
resoluciones desestimatorias en materia de derechos. Este grupo de
tribunales constitucionales, los latinoamericanos, forman por sí mis-
mos, como decíamos, un escenario con dinámica propia y mantienen
una intensa relación de enriquecimiento mutuo e intercambio. Aunque
están lejos de coincidir en todo, todos conocen lo principal de la juris-
prudencia de todos en una constante conversación informal, y a ve-
ces formal. Con ello contribuyen al surgimiento y consolidación de un
constitucionalismo latinoamericano vivo y con personalidad propia,
una novedad muy bienvenida. La Constitución peruana, como otras
de aquella región, es hoy un documento vivo inserto en un bloque de
la constitucionalidad del que forma parte destacada la jurisprudencia
constitucional. Tienen esas jurisdicciones mucho en común y es mucho
lo que comparten (aunque tengan diferencias, algunas de las cuales he
comprobado yo mismo al disfrutar de la hospitalidad del chileno y el
colombiano), y creo que puede decirse que en el bloque que forman
brilla con su luz propia el del Perú. Según se deduce de la sentencias
de este repertorio, se diría que es más reposado y sereno, que muestra
hacia los otros poderes más deferencia (cosa que antes no había que
recordar a los jueces, pues pecaban de pasivos, pero ahora, según los
países, sí) y, en una palabra, que está más en el lugar que corresponde
a un órgano constitucional de este género según la división de poderes
del constitucionalismo. El diseño constitucional peruano le ahorra el
problema de los choques con el tribunal o corte suprema que aflige a
otras jurisdicciones constitucionales. Un Tribunal, ni siquiera Consti-
tucional, no es el pueblo (sería imposible) y no ha sido elegido por el
pueblo (ni tendría por qué mientras se mantenga en sus funciones).
Tampoco es un órgano ejecutivo o de gobierno, ni de naturaleza sa-
cerdotal-moral-cultural. A propósito de los problemas de las Cultural
Wars americanas, sugiere Zachary Calo cuestionarse “si es propio de
los tribunales meterse en ejercicios de dibujar líneas que mejor estaría
dejar a la provincia de la cultura que al Derecho”*.
* Zachary R. Calo, “Higher Law Secularism: Religious Symbols, Contested Secula-

risms, and the Limits of the Establishment Clause”, Chicago-Kent Law Review
vol. 87, núm. 3, 2012, 811-831, pág. 83.
52
Directa o indirectamente, los tribunales constitucionales tie-
nen que ocuparse de la cuestión de las relaciones entre la Constitu-
ción y el Derecho en general (las respuestas oficiales son similares en
Perú y España, pero las respuestas oficiales nunca lo son todo), de
si procede o no la constitucionalización de todo el Derecho, de si en
nombre de su Constitución debe acaso resistirse a las jurispruden-
cias supraestatales, y de si no sería acaso más democrático y liberal
dispersar todo lo posible el control jurisdiccional y la interpretación,
como pide Stith,* igual que sería deseable dispersar la propiedad,
el poder o la legiferación. El constitucionalismo supone que no hay
pirámide con monopolio en su única cúspide, y por eso el poder y
la legitimidad fluyen o deberían fluir desde abajo —del pueblo, la
gente, las personas corrientes que no somos ni ricas ni poderosas—
hacia arriba. Algunas jurisdicciones supremas o constitucionales
han tendido a producir un monopolio de lo jurídico y de lo jurídico-
constitucional que ha generado no pocas réplicas**. En España hubo
un momento, en particular hacia los ochenta, en que parecía que no
podía haber capacidad de generación jurídica, ni normas, ni reglas, ni
principios ni valores que no se derivaran de la Constitución, interpre-
tada en régimen de monopolio por un insuficientemente despolitiza-
do Tribunal. Autorizadas voces alegaban que así era en los Estados
Unidos, aunque en realidad si el antiguo Derecho español de algunas
zonas de Nuevo México y el francés de Luisiana sobreviven no es
por derivarse de la Constitución federal sino por ser anteriores a ella
—simplemente, estaban allí, por así decirlo— y por el momento no
han sido hallados anticonstitucionales.*** No es lo mismo contra Cons-
* Securing the Rule of Law through Interpretive Pluralism, NY, Jean Monnet Wor-
king Paper Series, 2007.
** Por ejemplo, Mark Tushnet, Taking the Constitution Away from the Courts, Prince-
ton, 1999; Larry D. Kramer, The People Themselves. Popular Constitutionalism and
Judicial Review, Nueva York, 2004. En realidad, el pluralismo jurídico norteamerica-
no sigue siendo mayor que el que hay en España e incluso en la Unión Europea.
*** Sobre el contraste real entre el planteamiento americano y el español y las rela-
ciones Constitución-Derecho bajo ambas constituciones puede verse mi modesto
“A Constituiçâo como Direito: A supremacia das normas constitucionais em Es-
panha e nos EUA. Sobre a relaçâo entre o Direito Constitucional e o Direito ordi-
nário nas constituiçôes americana e espanhola”, Boletim da Faculdade de Direito
53
Prólogo
titutionem que praeter Constitutionem, y el Derecho que caiga bajo el
segundo rótulo no se derivará de la Constitución. La idea de algunos
juristas y políticos españoles de que nuestro Tribunal Constitucional
fuera verdadera cúspide de verdadera pirámide topó al poco tiempo
con la integración europea, con sus propios altos tribunales de Es-
trasburgo y Luxemburgo, y, en general, con la globalización jurídica
y con la reciente y creciente ‘constitucionalización del Derecho in-
ternacional’. Entiendo que en Latinoamérica no hay por el momento
una integración supraestatal idéntica a la europea pero ya hay algo
de constitucionalismo multinivel. No hay un legislativo o ejecutivo
continentales como los europeos, pero hay una Corte Interamericana
comparable a nuestro Tribunal de Estrasburgo y que en activismo
judicial no se hace rogar.
La mencionada constitucionalización de lo internacional (a
la que doy la bienvenida como constitucionalista) no debe implicar
algo así como una ‘estatalización’ de lo internacional, con regreso a
la cúspide de pirámide, el monopolio y la centralización sin haberlos
dejado nunca del todo. El control de la ‘convencionalidad’* está muy
bien, pero el constitucionalismo no gana nada con retomar la senda de
las anteriores tendencias monopolísticas típicas de los estados, para
volverlas ahora más altas, continentales o quizá incluso globales. Los
partidarios de las constituciones no codificadas y de la constitucionali-
dad dispuesta en bloques no podemos sino felicitarnos de que las con-
venciones y tratados internacionales entren a formar parte del bloque
de la constitucionalidad nacional, pero, como siempre en el Derecho
constitucional, con sentido común y partiendo de los principios de li-
bertad y democracia. No estoy muy seguro de que el ‘control de la
convencionalidad’ sea un concepto autónomo, pues a menudo se trata
de temas que en el fondo tienen una naturaleza constitucional, que no
por pasar al articulado de la convención o tratado que sea pierden au-
tomáticamente, como si las etiquetas cambiaran eo ipso la naturaleza
(Coimbra) 75, 1999, 219-277.

* En vez de, o además de, conformidad con la Constitución, conformidad con los
instrumentos internacionales situados un peldaño sobre ella. Ver, por ejemplo,
Ignacio Francisco Herrerías Cuevas, Control de Convencionalidad y Efectos de
las Sentencias, México, Ubijus, 2011.
54
de las cosas. Aparte de eso, a un tribunal constitucional nacional esas
convenciones y sus jurisprudencias le interesan mucho, pero desde las
ópticas constitucional y nacional, y por eso el Tribunal Constitucional
Federal alemán hace pasar esos dos filtros a los tratados europeos, te-
niéndonos a veces en vilo al resto de la Unión.
Déjenme explicar mi postura, que no tiene necesariamente
que ser compartida por el paciente lector —en puridad académica,
ni siquiera por los autores prologados, pues la discusión intelec-
tual nos enriquece—. Ciertamente, la Carta Europea de los Dere-
chos Fundamentales, la CEDH y sus equivalentes americanos están
un escalón por encima de las constituciones nacionales y son supe-
riores a ellas. Pero no son anteriores, ni más democráticos, ni más
legítimos, ni son norma originaria sino derivada; todo ello para no
detenernos ahora en el hecho, claro como el día, de que un tribunal
nacional se deberá ante todo (aunque, por descontado, no sólo) a su
Constitución, y por tanto estará en la obligación de asumir lo pro-
cedente de los nuevos y más altos niveles jurisdiccionales, pero no
ad pedem litterae, y de hecho el alto Tribunal alemán es famoso por
ello. Virginia se rebeló contra la Unión en el siglo XIX y el Bundes-
verfassungsgericht se rebeló también, y sigue sometiendo los tra-
tados europeos al escrutinio constitucional nacional hasta el día de
hoy (el último episodio es, concretamente, del 12 de este mes). Insis-
tiremos en que hay que evitar reproducir el estado pero un peldaño
más arriba, o de lo contrario habremos cambiado de escala pero no
de paradigma. Las jurisdicciones supraestatales son una excelente
idea y hoy son probablemente imprescindibles, pero siempre en el
lugar que le corresponda en un universo jurídico multinivel, plu-
ralista y sin nuevos monopolios, que serán tanto más difíciles de
esquivar cuanto más altos.
Bienvenidos sean el constitucionalismo post-estatal, y con él el
control de la constitucionalidad y la jurisdicción de tres o más nive-
les—región, estado, Unión Europea (en mi caso) y jurisdicción global
o universal—. Pero multiconstitucionalismo es algo más que tomar la
cúspide de pirámide, con su monopolio de la generación e interpre-
tación jurídicoconstitucionales, y elevarla uno o dos peldaños. Por lo
mismo, ‘multinivel’ implica no sólo número mayor de niveles sino
55
Prólogo
también complejidad, pluralismo y acomodar sin uniformar; de lo
contrario, nos limitaríamos a mantener el esquema piramidal pero
con uno o dos escalones más en su parte alta. Que el poder, la juris-
dicción o la legiferación estén ahora también en un nivel más elevado
que el estatal no significa que la cultura política y las tareas y mo-
dos de hacer de los estados hayan subido ahora más arriba pero con
similar intervencionismo y control hasta sobre las minucias (de lo
último sabemos algo los europeos). Significa que ‘cada palo aguanta
su vela’, que el principio de subsidiariedad se aplica todo lo extensi-
vamente que se pueda y que hasta los niveles inferiores retienen sus
propias competencias —probablemente no muchas— que no ceden a
los superiores, avance lo que avance la integración supraestatal (re-
cuérdese el conocido artículo 79.3 de la Ley Fundamental germana).
Significa también reconocer el margen de apreciación y el respeto a la
cultura de cada país.
Como norma, los asuntos pequeños y el micromanagement de
los no tan pequeños deberían dejarse a los niveles de gobierno y ju-
risdicción más próximos a la gente incluso aunque lo hagan un poco
mal (lo que siempre será más remediable que si son los niveles altos
los que lo hacen mal). Después de dos siglos y cuarto de integración
norteamericana su Corte Suprema sigue dictando comparativamente
muy pocas sentencias al año si se tiene en cuenta, además de su edad,
la extensión y población de los Estados Unidos de América. Aplicar
esta filosofía multinivel al control y protección de los derechos signi-
fica que los del nivel más alto no serán simple reproducción mecánica
de los del más bajo sino que se limitarán a los que proceda proclamar
y proteger en el correspondiente escalón: en el diseño que hicieron
los Padres Fundadores americanos esto estuvo muy claro —aunque
no exento de problemas que se arrastraron hasta bien entrado el siglo
XX, pero, ¿qué otra solución habría estado exenta de todo problema?
Por ejemplo, ¿debería ocuparse la suprema jurisdicción de la Unión
Europea de que los niños vean a sus padres y los ancianos disfruten
de una vida personal y social plena?*
* Véase Carta Europea, arts. 24 y 25. El Tribunal de Luxemburgo está siendo bien
moderado por el momento.
56
EL REPERTORIO de jurisprudencia constitucional peruana
que tengo el honor de prologar es una idea espléndida porque ya
se va formando un ius commune constitucional gracias a los prece-
dentes de este alto Tribunal. Como queda dicho, los autores se re-
miten a la experiencia anglosajona; me parece una de las mejores a
la que remitirse. El repertorio va a ser bueno para los jueces consti-
tucionales, para otros jueces, para los abogados, los investigadores
y los estudiantes. Está organizado en tres partes básicas: el “Estudio
Introductorio”, las reglas con carácter de precedente, y la doctrina
jurisprudencial reiterada por el Tribunal en tres sentencias o más.
Felizmente para el lector y usuario, las sentencias están dispuestas
con mucha claridad y resultan fáciles de buscar.
Por el momento es una primera piedra (no puede ser otra
cosa), y no faltará quien encuentre omisiones o discrepe de los cri-
terios seguidos, pues un primer paso siempre correrá el riesgo de
una crítica de esa naturaleza. Pero el primer paso está dado y ahora
lo que sigue es crecer. Estoy seguro de que dentro de unos años se
habrá enriquecido, mejorado y depurado y será referencia y fuente
obligada con la cual todos aprenderemos. Por lo pronto, seguro que
los autores y colaboradores ya han aprendido.
El repertorio de jurisprudencia constitucional peruana que
tengo el honor de prologar es una idea espléndida porque ya se va
formando un ius commune constitucional gracias a los precedentes
de este alto Tribunal. Como queda dicho, los autores se remiten a la
experiencia anglosajona; me parece una de las mejores a la que re-
mitirse. El repertorio va a ser bueno para los jueces constitucionales,
para otros jueces, para los abogados, los investigadores y los estu-
diantes. Está organizado en tres partes básicas: el “Estudio Introduc-
torio”, las reglas con carácter de precedente, y la doctrina jurispru-
dencial reiterada por el Tribunal en tres sentencias o más. Felizmente
para el lector y usuario, las sentencias están dispuestas con mucha
claridad y resultan fáciles de buscar.
Por el momento es una primera piedra (no puede ser otra
cosa), y no faltará quien encuentre omisiones o discrepe de los cri-
terios seguidos, pues un primer paso siempre correrá el riesgo de
57
Prólogo
una crítica de esa naturaleza. Pero el primer paso está dado y ahora
lo que sigue es crecer. Estoy seguro de que dentro de unos años se
habrá enriquecido, mejorado y depurado y será referencia y fuente
obligada con la cual todos aprenderemos. Por lo pronto, seguro que
los autores y colaboradores ya han aprendido.
Antonio-Carlos Pereira Menaut
Director de la Cátedra “Jean Monnet” de Derecho Constitucional de la UE

(U. de Santiago de Compostela)
Prof. Honorario de las universidades S. Martín de Porres (1999) y Piura (2010)
Santiago de Compostela (Galicia), Septiembre de 2012
58
ESTUDIO INTRODUCTORIO
LA DINÁMICA DE LA JURISPRUDENCIA
Y LOS PRECEDENTES VINCULANTES
Omar Alberto Sar Suarez *

José Víctor García Yzaguirre**
I.- INTRODUCCIÓN
L os abogados y Magistrados trabajamos, desde distintas pers-

pectivas, en la solución de conflictos jurídicos a partir de una
determinada interpretación de las normas y asignando deter-
minado alcance a los derechos fundamentales. El diálogo entre
ambos es conflictivo porque los primeros proponen soluciones
jurídicas que favorecen los intereses que defienden y los segun-
dos deben resolver aplicando la constitución y la ley conforme a
pautas interpretativas uniformemente aceptadas.
Por su parte, la interacción entre los jueces ordinarios y los órga-
nos de la jurisdicción constitucional también es naturalmente tensa*** ya
* Doctor y Magister en Derecho Constitucional por la Pontificia Universidad Ca-

tólica del Perú, Profesor Asociado de Derecho Procesal Constitucional en el Doc-
torado en Derecho de la Universidad San Martín de Porres, la Universidad de
Lima, la Academia de la Magistratura y el Centro de Estudios Constitucionales
del Tribunal Constitucional.
** Abogado por la Universidad de Lima. Actualmente cursa estudios de Maestría en
Derecho Constitucional en la Universidad Carlos III de Madrid.
*** En el comunicado del 15 de Julio del 2012 y a partir de lo resuelto por el Tribunal
Constitucional en un proceso de amparo contra resolución judicial, el Consejo
Ejecutivo del Poder Judicial sostuvo que “… en diversos procesos el Tribunal
Constitucional ha invadido los fueros del Poder Judicial indicando inaceptable-
mente en la parte resolutiva de sus sentencias los criterios de Derecho Material
que supuestamente debe seguir la Corte Suprema para resolver, las vías procedi-
mentales en las que se debe tramitar una u otra pretensión, e inclusive pronun-
ciándose en contra de lo señalado expresamente en el texto de la Constitución de
1993, tal como el mismo Tribunal Constitucional lo admitió en su sentencia en el
caso ‘Provías Nacional’”.
59
Estudio Introductorio
que entran en colisión la independencia judicial por un lado y el derecho
a la igualdad y la previsibilidad de las decisiones por el otro.
En la “sociedad abierta”* de los intérpretes constitucionales es
evidente que no existe un órgano que posea el monopolio pero en todo
caso queda claro que alguna instancia debe resolver el conflicto con ca-
rácter definitivo y el mismo u otro debe fijar el alcance de las disposicio-
nes y/o el contenido de los derechos.
En nuestro sistema la Corte Suprema de Justicia de la República
encabeza el Poder Judicial y el artículo 201 introduce un Tribunal Cons-
titucional diseñándolo como órgano de control de la Constitución.
Más adelante analizaremos el alcance de las facultades que le ha
adjudicado el legislador democrático a dicho “órgano de control” pero
en todo caso asumimos la relevancia del precedente y la jurisprudencia
constitucional. Más allá de los problemas vinculados a su alcance o la
relación con la ratio decidendi de cada caso, el precedente es relativamen-
te fácil de localizar porque debe ser establecido por el propio Tribunal
Constitucional indicando “… el extremo de su efecto normativo”.
Y aún siendo las cosas del modo indicado no faltan casos en los
que el precedente introduce cambios (vg. 00090-2004-AA o 03361-2004-
AA) o deja sin efecto a los anteriores total o parcialmente (vg. 01412-2007-
AA o 3908-2007-AA) como veremos en el capítulo pertinente. Mucho más
complejo resulta determinar los requisitos que debe reunir un pronuncia-
miento para constituir jurisprudencia constitucional, cuál es el alcance de
su vinculatoriedad y en qué casos puede decirse que existe.
Las dos primeras cuestiones pretendemos responderlas en el
presente estudio y la última intentaremos esclarecerla con la selección
de pronunciamientos que presentamos organizados por materia en el
capítulo respectivo.
El presente Reporte del Precedente y la Jurisprudencia Consti-
tucional Vinculante, que reviste carácter oficial, se encuentra entre los
primeros de su tipo en todo el derecho iberoamericano y enfrenta los
riesgos que supone cualquier nuevo emprendimiento pero en todo caso
* Este concepto es desarrollado en HÄBERLE, Peter. El Estado constitucional.

Lima: Pontificia Universidad Católica del Perú. 2003. p. 149 y siguientes.
60
damos el primer paso esperando que en los siguientes se corrijan los
errores en que pudiéramos haber incurrido.
La pretensión de reunir toda la jurisprudencia constitucional
vinculante es verdaderamente una empresa inmensa y atrevida, pero
como dijera Sieyès “… la verdad más útil de publicar no es aquella
de la que se está bastante cerca ni la que se está a punto de coger sino
las locas quimeras que comienzan por ser mal recibidas para luego ir,
poco a poco, recibiendo acogida”. El mundo, agrega dicho autor, no
habría progresado “… si no hubieran consentido algunos escritores en
pasar por locos”*.
II.- Naturaleza del presente trabajo

Podemos afirmar que en esta obra recogemos todos los prece-
dentes vinculantes desarrollados por el Tribunal Constitucional pero
no podemos ser igual de categóricos en relación con la Jurispruden-
cia constitucional.
Sucede que el precedente lo establece expresamente el Tribunal
Constitucional mientras que la Jurisprudencia, por ser un criterio reite-
rado, es menos precisa y no tiene un punto cierto, claro y definitivo de
origen. Por ello mismo, es difícil sostener que nuestra enumeración sea
exhaustiva o que agote toda la doctrina vinculante que fue desarrollada
con ese carácter por el Tribunal Constitucional pero hemos hecho un
esfuerzo consistente para lograrlo.
Entendemos por jurisprudencia constitucional vinculante, a te-
nor de lo establecido en el tercer párrafo del artículo VI del Título preli-
minar del Código Procesal Constitucional, aquél criterio interpretativo
reiterado en al menos tres oportunidades.
Fijamos esta cantidad de repeticiones porque es un criterio están-
dar adoptado por órganos jurisdiccionales y legislativos en diferentes
sistemas (de common law y de civil law) como por ejemplo la Corte Supre-
ma de los Estados Unidos o el Parlamento Colombiano donde el artículo
4 de la ley 169 de 1986 (Relativa al Recurso de Casación) establece que
“Tres decisiones uniformes dadas por la Corte Suprema como Tribunal
* SIEYES, Emmanuel. ¿Qué es el Tercer Estado? Madrid: Aguilar. 1973. p. 116.
61
de Casación sobre un mismo punto de derecho, constituyen doctrina
probable, y los Jueces podrán aplicarla en casos análogos, lo cual no obs-
ta para que la Corte varíe la doctrina en caso de que juzgue erróneas las
decisiones anteriores”*.
El texto que presentamos como contenido de la jurisprudencia
puede no ser exactamente el mismo en todos los casos citados como re-
petición pero en todo caso comparte sus elementos esenciales que in-
forman el criterio utilizado para resolver. Cabe destacar que cuando la
jurisprudencia del Tribunal Constitucional sobre un mismo punto haya
ido evolucionando presentamos como contenido el más moderno de los
que tenemos noticia. Por otra parte debemos advertir que al identificar
el primer caso consignamos aquél a partir del cual se desarrolla su pun-
to de vista actual, sin descartar que pudieran existir pronunciamientos
anteriores sobre el tema.
Se suele repetir que el Tribunal Constitucional es incoherente,
que no mantiene una línea en sus pronunciamientos, pero ello no es real.
El caso de resoluciones contradictorias pudo haberse presentado pero,
de acuerdo con nuestra experiencia, es altamente infrecuente.
Cabría preguntarse qué sucede en caso de que se presenten deci-
siones que interpreten en sentidos diversos una misma cuestión, pues en
ese caso entendemos que no existe jurisprudencia sino criterios persua-
sivos alternos entre los que el operador puede moverse**.
* Esta disposición fue sometida a proceso de inconstitucionalidad y encontrada

exequible por la Corte Constitucional en su Sentencia C-836 de 2001, “siempre y
cuando se entienda que la Corte Suprema de Justicia, como juez de casación, y los
demás jueces que conforman la jurisdicción ordinaria, al apartarse de la doctrina
probable dictada por aquella, están obligados a exponer clara y razonadamente
los fundamentos jurídicos que justifican su decisión, en los términos de los nume-
rales 14 a 24 de la presente Sentencia”.
** Desde nuestra perspectiva la existencia de líneas jurisprudenciales no coherentes
es un supuesto de no aplicación del artículo VI del Título Preliminar del Código
Procesal Constitucional. Probablemente el caso más claro de resoluciones con-
tradictorias sea el de la naturaleza de la actividad del Ministerio Público. En el
Fundamento Jurídico 11 de la sentencia recaída en el expediente 2725-2008-HC
la Sala Primera del Tribunal Constitucional sostuvo:“…la investigación que el
Ministerio Público realice puede concluir en la formalización de una denuncia
ante el Poder Judicial, la que podría servir de importante indicativo para el juez
62
III.- La jurisprudencia y su difusión en perspectiva comparada
Nuestra familia jurídica y la tradición anglosajona parecen estar
en un continuo proceso de reencuentro y de construcción de puntos co-
munes con una intensidad y velocidad nunca antes vista en la historia
del Derecho.
La creciente regulación al detalle por parte de los legisladores
que se rigen bajo el common law* y las novedosas positivizaciones de
reglas judiciales propias de la forma en que opera la judicatura inglesa
o norteamericana son consecuencias de un constante diálogo mutuo y
de perfeccionamiento que genera situaciones de interesante estudio y
de imperioso repaso respecto a cómo la magistratura está recibiendo
estas innovaciones**.
La jurisprudencia en el contexto del proceso de constituciona-
lización del Derecho no puede seguir siendo caracterizada mediante
conceptos clásicos o con una dinámica tradicional. Los supuestos
que el legislador diseñó para la convivencia diaria son insuficientes
ante el alto margen de imprevisibilidad que posee la dinámica so-
al momento de decidir sobre la apertura de instrucción penal, el cual podría ser

inducido a error sobre la base de una denuncia que esté orientada a conseguir
que el presunto autor del hecho delictivo sea procesado y aún encarcelado, lo
que representa, evidentemente, una amenaza cierta e inminente del derecho a la
libertad individual o algún derecho conexo…”. Este mismo criterio fue reitera-
do en los expedientes 02110-2009-HC y 02527-2009-HC, 01887-2010-HC, 03987-
2010-HC y 00957-2011-HC, pero sin embargo se resolvió con una interpretación
diferente en 05570-2007-HC, 05465-2007-HC, 05773-2007-HC, 05090-2008-HC,
02100-2008-HC, 03785-2008-HC, 04517-2009-HC, 02315-2009-HC, 02157-2009-HC
y 00445-2011-HC entre otros.
* El common law se fundamenta en la creación del derecho por la sede judicial. En
tal escenario, el criterio jurídico para resolver una controversia carece de fuente
escrita, sino que esta ha sido obtenida o creada por el conjunto de decisiones ju-
diciales previas existentes en la materia.
** En un importante estudio comparativo Fernández Segado sostuvo que “La enor-
me expansión de la justicia constitucional ha propiciado una mixtura e hibri-
dación de modelos, que se ha unido al proceso preexistente de progresiva con-
vergencia entre los elementos, supuestamente contrapuestos antaño, de los dos
tradicionales sistemas de control de la constitucionalidad de los actos del poder”.
FERNANDEZ SEGADO, Francisco. La justicia constitucional: Una visión de de-
recho comparado. Tomo I. Madrid: Dykinson. 2009. p. 133.
63
cial. De igual forma, la casuística se ha constituido como el medio
concreto para el reconocimiento o creación de posiciones jurídicas
de derecho fundamental.
La interpretación, bajo este nuevo paradigma, ha captado el in-
terés de la doctrina como elemento de vital e imperioso desarrollo en
la labor jurisdiccional, dado que es a través de ella cómo la judicatura
concretiza los conceptos y derechos a través de un proceso de creación y
aplicación del Derecho.
La doctrina del precedente tuvo el éxito que tiene en el mundo
anglosajón en virtud a dos grandes factores: la confiabilidad en el siste-
ma de publicaciones de jurisprudencia y el reconocimiento de la crea-
ción judicial del Derecho*. En cuanto a lo primero, este es vital e impres-
cindible dado que genera accesibilidad a los operadores del Derecho del
precedente, de tal forma que sea un insumo regular y no esotérico.
En Inglaterra las recopilaciones de jurisprudencia tienen larga
data. Originariamente se crearon los Year Books que constituían compila-
ciones de casos ingleses publicadas entre 1268 y 1537. Por razones histó-
ricas, ellos eran redactados en francés en todo el reino. Su propósito era
constituirse como guías para el litigio, generando predictibilidad en los
posibles fallos dado que recopilaba todas las decisiones adoptadas por
los tribunales de la época.
Cesada su publicación, de 1573 a 1863 surgieron las primeras
recopilaciones privadas las cuales incluían breves resúmenes de los
alegatos de las partes y las decisiones jurisdiccionales. Con ella se
aspiraba crear archivos de jurisprudencia y modelos de cómo debían
operar los litigantes.
Dado que eran múltiples, su autoridad en sede judicial se de-
terminaba a partir de quien era el jurista encargado de la recopilación.
Finalmente, desde 1865 son publicados los Law Reports (traducido ofi-
cialmente como Reportes de Jurisprudencia), por la Incorporated Council
* Ubicamos los factores en este orden atendiendo a un criterio cronológico ya que

la publicación de jurisprudencia antecede a la teoría desarrollada en torno a la
creación judicial del derecho.
64
of Law Reporting for England and Wales, en los cuales se recogen los prece-
dentes vinculantes a seguir por la judicatura con validez oficial.
Como bien nos lo relata Magaloni Kerpel, “… la única forma en
que se podía predicar la obligatoriedad de las reglas contenidas en las
decisiones judiciales previas era si se aseguraba que tales reglas fueran
conocidas por todos y que, además, los law reports fuesen lo suficiente-
mente fiables como para que no existiesen diferentes versiones de una
misma decisión judicial”*.
Por otra parte, fue sumamente controversial la discusión entre
quienes apoyaban la tesis declarativa del Derecho (declaratory theory) y
los que promovían la tesis constitutiva (judges-make-law-theory). La dis-
cusión se centró respecto a si los jueces generaban una descripción de lo
que era el derecho o si, por el contrario, creaban adscripciones de lo que
se debía entender como permitido, ordenado y/o prohibido.
En efecto, para la tesis declarativa el Derecho es una entidad
autónoma y preexistente al sistema judicial que se manifiesta a través
de una labor de descubrimiento plasmado en la jurisprudencia. Esta
tesis fue adoptada, a manera de ejemplo, en el caso Ray vs Western
Pennsylvania Gas Co. de 1892 en el cual se señaló que “los tribunales
de más alta autoridad en todos los Estados de los Estados Unidos es-
tán, no infrecuentemente, obligados a cambiar sus reglas sobre cues-
tiones de la mayor importancia. Al hacer esto la doctrina no es que el
Derecho ha cambiado, sino que el tribunal estaba equivocado en su
primera decisión sobre la materia. Los miembros del Poder Judicial
no puede decirse en sentido propio que hacen o cambian el Derecho.
Ellos simplemente lo exponen y aplican a los casos individuales”**. En
tal escenario, teniendo los jueces el deber de dar una solución jurídica,
les corresponde idear una respuesta.
Desde la otra orilla, la segunda teoría se funda en la idea de que
el juez no declara o evidencia costumbres que poseen fuerza normativa,
* MAGALONI KERPEL, Ana Laura. El Precedente constitucional en el sistema ju-

dicial norteamericano. Madrid: Mc Graw Hill. 2001. p. 8, nota 16.
** Traducción obtenida de: ITURRALDE SESMA, Victoria. El Precedente en el Com-
mon Law. Madrid: Civitas. 1995. Pp. 27-28.
65
sino que crea reglas de conducta en virtud a casos concretos. Bajo este
modelo conceptual, la judicatura se adapta al progreso histórico (inno-
vaciones tecnológicas, sociales, culturales y políticas), de las cuales se
nutre para fundamentar una postura vinculante respecto a que es con-
forme a Derecho en una situación individual.
Esta tesis cobra mayor evidencia en los casos en los que se
deben resolver lagunas normativas, en aquellos que se deban solu-
cionarpor medio de la ponderación o en los denominados “casos di-
fíciles”. El primer supuesto es una muestra de la no-integridad del
Derecho que “consiste en el hecho de que el sistema no tiene una
norma que prohíba un determinado comportamiento ni una norma
que lo permita”*.
Los casos de ponderación son aquellos en los cuales dos princi-
pios entran en conflicto debiéndose crear entre ellos una regla de prefe-
rencia condicionada en virtud a los hechos concretos del caso a través
del test de proporcionalidad.
Por último, los casos difíciles son aquellos que no pueden ser re-
sueltos ni por analogía ni por un razonamiento en contradictorio, es una
categoría que se compone por aquellos casos en los que no existe una
respuesta correcta dado el alto grado de indeterminación de las normas
aplicables al caso. Su solución no es factible mediante el ejercicio de la
subsunción, esta requiere la ponderación de las posiciones jurídicas en-
frentadas, así como de los juicios morales que éstas puedan evocar. En
ambos casos, le corresponde a la judicatura el crear una regla jurídica
razonable capaz de solucionar la controversia**.
Como podemos apreciar, las variables fundamentales para
la existencia de un sistema de precedentes en un ordenamiento ju-
* BOBBIO, Norberto. Teoría General del Derecho. Bogotá: Editorial Temis. 1987.
p. 208.
** Atienza plantea que son fáciles aquellos casos donde no existen problemas con
las premisas normativas y fácticas a partir de las que se construye el razonamien-
to jurídico; por el contrario son casos difíciles aquellos donde existan dudas sobre
la norma aplicable o cuando existan problemas de interpretación, de prueba o de
calificación. ATIENZA RODRÍGUEZ, Manuel. Argumentación y Constitución.
En “Derecho Procesal Constitucional”, Ed. Ius et Veritas, Lima 2011, p. 66.
66
rídico son: i) la existencia de una jerarquía entre los órganos juris-
diccionales que otorgue fuerza vinculante a las decisiones de aquél
a quien se encomienda el control; y ii) que exista un mecanismo de
recopilación y publicación de decisiones que genere acceso a la in-
formación y uniformidad.
La fuerza vinculante de la jurisprudencia en nuestro país se en-
marca dentro de una tendencia de aproximación a las reglas jurispru-
denciales propias del common law.
En España, el artículo 5 punto 1 de la Ley Orgánica del Poder
Judicial señala: “la Constitución es la norma suprema del ordenamien-
to jurídico, y vincula a todos los Jueces y Tribunales, quienes interpre-
tarán y aplicarán las Leyes y los Reglamentos según los preceptos y
principios constitucionales, conforme a la interpretación de los mis-
mos que resulte de las resoluciones dictadas por el Tribunal Constitu-
cional en todo tipo de procesos”.
De igual forma, el artículo 13 de la Ley de Jurisdicción Constitu-
cional de Costa Rica establece que “la jurisprudencia y los precedentes
de la jurisdicción constitucional son vinculantes erga omnes, salvo para
sí misma”. Como vemos, tal reconocimiento excluye el efecto horizontal
de las decisiones emitidas por la Sala Constitucional de la Corte Supre-
ma de Justicia (entidad encargada de ejercer la jurisdicción constitucio-
nal en dicho país).
La Ley de Amparo de Guatemala en su artículo 43 señala que “la
interpretación de las normas contenidas en la Constitución y otras leyes
contenidas en las sentencias de la Corte de constitucionalidad, sienta
doctrina legal que debe respetarse por los tribunales al haber tres fallos
contestes de la misma Corte”.
A continuación expondremos, someramente, las características
que posee el sistema de precedentes en el derecho anglosajón, cómo
funciona y qué reglas aplica para su efectividad, dado que ello servirá
de guía para comprender como opera en nuestro sistema de justicia.
Finalmente, y al examinar las características con las que se ha diseñado
tal modelo en nuestro ordenamiento jurídico, responderemos las pre-
guntas que planteábamos en la introducción.
67
IV.- La aplicación del Derecho
El valor de la motivación de las sentencias judiciales radica
en la justificación de la premisa normativa aplicable ante cierto su-
puesto de hecho y creación de normas de aplicación forzosa ante
tales circunstancias.
Todo caso judicializado presenta una serie de factores de hecho
que indican como se ha de evaluar la causa y cuál ha de ser la respuesta
jurídica. Los procesos que son vistos ante la jurisdicción exigen que se
realice una aplicación del Derecho en tales supuestos en aras de recibir
una respuesta válida y capaz de generar efectividad.
La aplicación del Derecho consiste en generar una conclusión
(fallo) derivada con racionalidad y razonabilidad a partir de una se-
rie de premisas normativas y fácticas plasmado en un documento
dotado de eficacia material (sentencia)*. En este sentido, no hay apli-
cación sin interpretación.
* Cualquier persona puede realizar una interpretación del Derecho, pero depen-
derá de las consecuencias que traiga tal lectura la de determinará su grado de
vinculatoriedad. La doctrina nos propone para ilustrar este supuesto la siguien-
te clasificación:
Interpretación auténtica: formulada por la autoridad que emitió el enunciado
normativo. En su sentido más estricto se refiere a los supuestos en los que el
legislador ha emitido una ley cuyo contenido es la interpretación a seguir de otro
texto legislativo. Un ejemplo penoso es el caso de la Ley de Interpelación Autén-
tica de la Constitución emitida durante el gobierno de Fujimori mediante la cual
se materializó la tercera postulación a la presidencia.
Interpretación oficial: desarrollada por determinados órganos del Estado en ejer-
cicio de sus funciones. Por ejemplo, la interpretación de la Constitución por el
Tribunal Constitucional o de la legislación en materia electoral por el Jurado Na-
cional de Elecciones.
Interpretación doctrinal: realizada por los juristas a través de publicaciones o di-
sertaciones. Pretender informar sobre el Derecho existente y proponer nuevas
lecturas o innovaciones. Esta no posee efectos jurídicos por sí misma, salvo que
sea acogida por alguna autoridad jurisdiccional.
Interpretación estratégica: es llevada a cabo por las partes dentro de un proceso.
Su orientación gira en justificar porque se debe conceder o denegar una deter-
minada pretensión.
Interpretación operativa: es la que formula los órganos judiciales antes de apli-
car el Derecho.
68
Es imperativo contar con una radiografía de cómo opera la apli-
cación del Derecho a fin de poder comprender el efecto vinculante de la
jurisprudencia. En primer lugar, es preciso definir en qué situaciones se
encuentra justificada una decisión judicial. Para ello, la doctrina emplea
las siguientes condiciones:
a) Justificación Interna: la parte resolutiva de un fallo únicamen-
te se encontrará debidamente justificada siempre que la con-
clusión a la que arribe sea lógicamente derivada de las premi-
sas normativas y fácticas que empleó en el razonamiento. Es
decir, se refiere a que la inferencia producida no sea arbitraria
ni irracional, esta es un producto necesario y adecuado del
razonamiento empleado.
b) Justificación Externa: para que el razonamiento jurídico sea ade-
cuado, la selección de premisas a emplear debe ser pertinente. So-
bre punto se aplican todas las reglas interpretativas en materia de
elección de elementos fácticos y normativos para poder resolver
un caso, es decir, la correcta evaluación de que hechos son rele-
vantes para el caso y que elementos normativos son los aplicables
para la controversia. Un razonamiento carecerá de estar justificado
externamente es caso se funde en una pobre elección de premisas,
dado que generará una conclusión no válida.
Ambas justificaciones, además, deben obedecer a una pauta de
racionalidad y de razonabilidad para que se puedan encontrar
debidamente sustentadas. Desarrollaremos brevemente cada
uno de esos dos criterios:
a) La racionalidad puede ser definida como la “conexión o vín-
culo eficaz entre lo dispuesto en el acto estatal, la vía utilizada
y la finalidad que se pretende alcanzar”*. Es un concepto de
exigencia estructural mas no de contenido. En virtud a ello, la
racionalidad jurisprudencial es una racionalidad formal, cu-
Ver: MORESO, José Juan y VILAJOSANA, Josep María. Introducción a la teoría

del derecho. Madrid: Marcial Pons. 2004. Pp. 175-176.
* GARCÍA TOMA, Víctor y GARCÍA YZAGUIRRE, José. Diccionario de Derecho
Constitucional. Lima: Gaceta. 2010. p. 421.
69
yos indicadores son satisfechos con el cumplimiento de actua-
ciones que guarden tributo a los medios, fines y consecuencias
deseadas con la acción de decidir. Es decir, la racionalidad se
mide en base al cumplimento del procedimiento establecido
legalmente y a los fines y consecuencias perseguidos con el
proceso en un sentido subjetivo (por las partes) y objetivo
(como institución jurídica), una decisión será más racional en
cuanto más cumpla ellos. En síntesis, que exista un argumento
ordenado y dispuesto lógicamente cuyas premisas se encuen-
tren bien definidas, el argumento empleado para analizarlas
se encuentre bien elaborado y que la conclusión sea coherente
o sea una consecuencia necesaria.
b) La razonabilidad es la sustentación intencional legítima, deter-
minada y específica que apuesta por la adecuación entre el hecho
desencadenante del acto estatal y el resultado de este en cuanto
a su magnitud numérica, dineraria, aritmética, etc. Se exige que
en el proceso discursivo o inferente que concluye con una regla
simétrica o asimétrica de asignación de facultades, deberes o ser-
vicios según sean iguales o diferentes los hechos generados*. De
acuerdo con Bidart Campos “consiste en una valoración axioló-
gica de justicia que nos muestra lo que se ajusta o no es conforme
a la justicia, lo que tiene razón suficiente… En segundo lugar, el
sentido común y el sentimiento racional de justicia de los hom-
bres hace posible vivenciar la razonabilidad y su opuesto, la arbi-
trariedad. La Constitución formal suministra criterios, principios
y valoraciones que, integrando su ideología, permiten componer
y descubrir en cada caso la regla de razonabilidad. La razonabili-
dad impuesta por la Constitución en cuanto derecho positivo se
extrae del valor justicia o derecho natural. La razonabilidad con-
siste en una valoración jurídica de justicia”**. Siguiendo el mismo
sendero, Bielsa indica que “lo justo es el fundamento intrínseco
del derecho: lo razonable es el módulo, la medida o dosificación
del ejercicio de un derecho frente a otro cuya extensión no siem-
* ibid.
** Citado por LINARES QUINTANA, Segundo. Tratado de Interpretación Consti-
tucional. Buenos Aires: Abeledo-Perrot. 1998. p. 562.
70
pre aparece definida (…) lo razonable, en el sentido jurídico-po-
lítico, supone equilibrio, moderación, armonía”*.
La jurisprudencia constitucional y el precedente vinculante de-
ben ser tomados en cuenta para considerar adecuadamente justificada
una decisión judicial que verse sobre materias ya resueltas por el Tribu-
nal Constitucional cuando este ha sido reiterativo al respecto o cuando
se ha creado una premisa con valor ineludible para los operadores del
derecho, de tal forma que se puedan satisfacer los requisitos de raciona-
lidad e incorporar razonabilidad al fallo.
Antes de ahondar sobre este punto, es preciso anotar que el fenó-
meno del efecto vinculante se centra como un mecanismo de definición
de normas adscritas que no pueden ser eludidas para casos futuros en
los que se cumpla el supuesto de hecho de la regla jurídica aplicable por
la premisa normativa. Precisemos.
¿Qué se interpreta y qué obtenemos a partir de ello? La doctrina
moderna distingue entre formulaciones normativas e interpretaciones a
partir de los conceptos disposición y norma. Sobre este punto, Borowski
explica con gran lucidez los términos en comentario: “se trata del con-
cepto semántico de norma. Según él, debe distinguirse entre el enun-
ciado y la norma. La disposición de derecho fundamental es un caso
especial de un enunciado, específicamente, el enunciado de un derecho
fundamental. Se trata de la serie de signos escritos que se encuentran en
el texto constitucional original o en sus reproducciones. El enunciado
como conjunto lingüístico debe diferenciarse estrictamente de la norma
como significado del enunciado”**.
A partir de esta distinción entre lo lingüístico y lo interpretativo
que la doctrina ha elaborado, y que nuestra jurisprudencia recoge y hace
propia, es posible establecer las siguientes categorías que permiten com-
prender la interpretación jurídica***:
* Citado por Ídem. p. 564.

** BOROWSKY, Martín. La estructura de los Derechos Fundamentales. Bogotá: Uni-
versidad Externado de Colombia. 2003. p. 27.
*** La temática ha sido abordada con anterioridad en GARCÍA YZAGUIRRE, José
Víctor. El Test de Proporcionalidad y los Derechos Fundamentales. Tesis para
71
1) Disposiciones normativas*: son los textos promulgados por
las autoridades competentes, los cuales además constituyen el
objeto de la interpretación. Al respecto, Guastini nos señala
que constituyen el “enunciado legislativo (o de manera más
general, un enunciado perteneciente a un documento normativo,
a una fuente de Derecho)”**. Este concepto ha sido confirmado
por nuestro Tribunal Constitucional, el cual reconoce que “las
disposiciones de derecho fundamental son los enunciados
lingüísticos de la Constitución que reconocen los derechos
fundamentales de la persona”***. Por otra parte, las referidas
como enunciados normativos están sujetos a los problemas de
la indeterminación.
2) Normas: son el resultado de la actividad interpretativa. Expresan
el conjunto de significados prescriptivos que el operador jurídico
formula respecto a una disposición****. Dicha lectura conduce
a resultados proposicionales, como bien nos señala Carlos
Santiago Nino quien lo define como el “juicio que califica como
debido, prohibido o permitido cierto comportamiento (…) es una
entidad ideal y constituye el significado del acto lingüístico”*****.
optar el Título de Abogado. Universidad de Lima. 2012. Pp. 9-10.

* Se recomienda revisar MARTÍNEZ ZORRILLA, David. Conflictos constituciona-
les, ponderación e indeterminación normativa. Madrid: Marcial Pons. 2007. p. 35.
** Citado por: BERNAL PULIDO, Carlos. El Principio de Proporcionalidad y los
Derechos Fundamentales. Madrid: CECP. 2003. p. 78.
*** Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente Nº 1417-2005-
AA. F.J. 24.
**** Al respecto, se ha apuntado de forma acertada que “la norma no está ‘encerra-
da’ en el texto de tal forma que se pueda descubrir y la interpretación no es ‘el
reflejo’ de lo que está encerrado en el texto. El texto es, si queremos decirlo así,
una semilla para la formulación ―constantemente renovada y transitoria― de
la norma, efectuada por el intérprete para cada aplicación”. ASCARELLI, Tulio.
Jurisprudencia constitucional y la teoría de la interpretación. En: POZZOLO,
Susanna y ESCUDERO, Rafael (editores). Disposición Vs. Norma. Lima: Pales-
tra. 2011. p. 27.
***** NINO, Carlos Santiago. Fundamentos de Derecho Constitucional. Buenos Aires:
Astrea. 2002. p. 40.
72
De igual manera, nuestro Supremo Intérprete también acoge dicha
definición al señalar que “las normas de derecho fundamental son los sen-
tidos interpretativos atribuibles a esas disposiciones”*. Al respecto, hemos
de advertir que no existe una vinculación necesaria entre lo interpretado y
la disposición o incluso con un enunciado semántico, pues existen normas
independientemente de ellos o incluso a pesar de ello. En este sentido, la
disposición es un elemento que da inicio a la labor del operador del De-
recho, pero no la totaliza ni obliga para sí misma, ello en tanto “los crite-
rios de identificación de una norma no pueden ser buscados en el ámbito
de los enunciados normativos (disposiciones), sino en el de los enunciados
deónticos. Los enunciados deónticos expresan modalidades deónticas,
entre las cuales cabe mencionar las de mandato, la prohibición y la permi-
sión (…) todos los enunciados normativos pueden ser reducidos a enun-
ciados deónticos (…) es posible sostener que no todo enunciado deóntico;
sin embargo, es un enunciado normativo”**.
Como bien nos explica Guastini de forma breve y sencilla, “la
disposición es (parte de) un texto aún por interpretar; la norma es (parte
de) un texto interpretado”***.
3) Posiciones: constituyen las relaciones jurídicas existentes entre
el titular de un derecho (sujeto activo), quien posee la potestad
(objeto) a reclamar al Estado u otros particulares (sujeto pasivo)
que observen una determinada conducta. El sustento de una
posición es la norma que creamos mediante la interpretación,
lo cual significa que la legitimidad de nuestra exigencia o de
aquello que nos exigen está condicionado a la validez en la ads-
cripción de una interpretación, es decir, si el objeto es propio o
ajeno al derecho alegado.
Como bien afirmó Guastini, “el significado no es algo pre cons-
tituido respecto a la actividad interpretativa, ya que es una variable de
* Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente Nº 1417-2005-AA.

F.J. 24.
** CIANCIARDO, Juan. El ejercicio regular de los derechos. Buenos Aires: Editorial
Ad Hoc. 2007. p. 192.
*** GUASTINI, Ricardo. Disposición Vs. Norma. En: POZZOLO, Susanna y ESCU-
DERO, Rafael (editores). Disposición Vs. Norma. Lima: Palestra. 2011. p. 136.
73
las valoraciones y las decisiones del intérprete. La elección de atribuir
un cierto significado a un enunciado y no a otro es fruto de la voluntad
y no del conocimiento”*.
El proceso mediante el cual una norma es considerada como el
enunciado deóntico que puede ser derivado o que se encuentra susten-
tado positivamente en un o en unos enunciados normativos o disposi-
ciones se denomina adscripción. De tal forma, nos referiremos a lo largo
del presente estudio como norma adscrita a aquella que da contenido
prescriptivo a un enunciado constitucional o infraconstitucional**.
En virtud a lo dicho, podemos comprender que el efecto vincu-
lante de la jurisprudencia del Tribunal Constitucional solo aspira a ge-
nerar claridad respecto a las premisas normativas en aquellos casos en
los cuales se deba aplicar una determinada disposición cuya norma ya
ha sido evaluada por la magistratura constitucional.
Dicha norma adscrita deberá ser empleada de forma ineludible
por mandato expreso del Código Procesal Constitucional y como una
modalidad para generar predictibilidad e igualdad en la práctica judi-
cial. Este punto lo veremos líneas más adelante.
* GUASTINI, Ricardo. Citado por MORESO, José Juan. Guastini sobre la pondera-
ción. En: Isonomía. México DF: Instituto Tecnológico Autónomo de México. N°
17. 2002. p. 230.
** Thomas Bustamante realiza un claro resumen de categorías más específicas en la
materia sobre las que no nos detendremos: “hay normas de derechos fundamen-
tales ‘directamente estatuidas’ por el texto constitucional. Por otra parte, existe
también una clase de normas de derecho fundamental no establecidas directa-
mente en la ley fundamental, pero que son constitucionalmente relevantes por-
que ofrecen un remedio para la apertura semántica y estructural de las normas de
derecho fundamental directamente estatuidas en la Constitución. Alexy denomi-
na a ese segundo grupo ‘normas de derecho fundamental adscritas’. La relación
entre una norma directamente estatuida y una norma adscrita es una relación de
precisión (en la medida en que esa determina el contenido semántico de la prime-
ra y favorece su aplicabilidad) y una relación de fundamentación (en la medida
en que la primera fornece el fundamento de validez de la segunda)”. Ver: BUS-
TAMANTE, Thomas. Principios, reglas y derrotabilidad, el problema de las deci-
siones contra legem. En: BONORINO RAMÍREZ, Pablo. (editor). Teoría del De-
recho y Decisión Judicial. Obtenido de: http://www.bubok.es/libros/175862/
Teoria-del-Derecho-y-decision-judicial. p. 220
74
V.- La importancia de contar con jurisprudencia y precedentes vin-
culantes
La familia jurídica del common law, como ya hemos mencio-
nado, viene influenciando cada vez más nuestro modo de entender
y aplicar el derecho dadas las virtudes que este sistema posee en la
forma de impartir justicia.
En el derecho anglosajón es impensable que una disposición or-
dene el efecto vinculante de la jurisprudencia (es tan evidente que carece
de todo sentido hacerlo) en cambio en nuestro medio es indispensable
que la ley establezca el efecto vinculante de la jurisprudencia para que
esta pueda tener tal carácter.
Por otra parte surgen una serie de dudas respecto a cómo aplicar
el efecto vinculante de las sentencias y qué cosa es vinculante en estas.
Los operadores del Derecho poseen múltiples cuestionamientos respec-
to a este punto que se combina con una ausencia de estudios profundos
en la materia.
En este apartado pretendemos justificar nuestra opinión favora-
ble a la incorporación tanto de una jurisprudencia vinculante como de la
figura del precedente vinculante en virtud a los principios sobre los que
se fundamentan y sus efectos en la práctica judicial.
Desde el punto de vista de los justiciables:
1) Genera certeza de las premisas normativas: el operador del De-
recho al momento de elaborar su argumentación, cuenta con
una norma adscrita que le permite definir cual sería (o debe-
ría ser) el fallo judicial en un caso específico ya resuelto. En
tal sentido, contar con una interpretación ineludible significa
que el justiciable tenga la capacidad de predecir el resultado
de la judicialización de sus actos. Tanto el juez como las partes
pueden contar con una relación de casos y de argumentos ya
elaborados que sirven de engranajes necesarios para elaborar
la respuesta al caso. El margen para evitar tal respuesta queda
relegado a las características fácticas particulares del caso, pero
no a la interpretación de cada juez.
75
2) Es una manifestación del principio de igualdad: ante dos casos
iguales no cape mucho espacio para dos respuestas diferentes.
Un mismo problema con dos conclusiones divergentes supone,
prima facie, un problema de racionalidad o de razonabilidad. Se
pretende generar una fuerza vinculante tanto para todos los inte-
grantes de la judicatura como para el propio fuero del Tribunal,
de tal manera que solo quepan conclusiones distintas siempre
que el caso por sus particularidades lo requieran.
3) Es garantía frente a la arbitrariedad: dado que existe una pro-
hibición de apartamiento de todas aquellas sentencias que sean
vinculantes, funciona como garantía ante un condenable apar-
tamiento injustificado de tal jurisprudencia. La arbitrariedad
judicial se manifiesta que ante el deber de optar por una deter-
minada solución normativa se elige otra sin una razón que lo
pueda justificar.
Desde el punto de vista de la judicatura:
1) Aspira generar imparcialidad y objetividad: sobre este punto, Fe-
rreres Comella ha sostenido que “si el Tribunal Supremo, enfren-
tado a determinado supuesto respecto del que existe discusión,
sabe que su decisión sienta jurisprudencia vinculante, tenderá a
distanciarse de las particularidades del caso para ver los proble-
mas que éste plantea desde una perspectiva más general (…) se
ve empujado a adoptar la solución que sinceramente cree correc-
ta bajo el Derecho vigente, haciendo abstracción de los concretos
sujetos que son parte en el proceso actual y de sus circunstancias
específicas”*. En efecto, si la judicatura razona y juzga tomando
en consideración que en el futuro deberá repetir la misma lógica
tiene incentivos para actuar de forma objetiva sin atender a inte-
reses particulares.
2) Produce celeridad judicial: en los casos donde sea aplicable la
jurisprudencia vinculante, la determinación de la premisa nor-
mativa no será problemática o conflictiva ni mucho menos la
* Citado por: OROZCO MUÑOZ, Martín. La creación judicial del Derecho y el Pre-
cedente vinculante. Pamplona: Aranzadi. 2011. p. 236.
76
conclusión a llegar, por lo que no tendrá que reproducir el razo-
namiento o volver a entender la controversia para llegar a una
adecuada solución*.
3) Releva del riesgo de prevaricato: el tener que aplicar una deter-
minada norma a ciertos casos releva el riesgo en que en dichos
supuestos se pueda incurrir en prevaricato, dado que la respues-
ta jurídica ya posee certeza.
La jurisprudencia vinculante y el precedente, por lo que pode-
mos apreciar, solucionan el problema de la determinación de la norma
aplicable al caso e incorporan al fallo todo el contenido de las razones
que sustentan esta modalidad de solución de casos.
VI.- La ratio decidendi

¿Qué es lo vinculante en la jurisprudencia? Al final del presente
estudio abordaremos las particularidades del caso peruano, pero antes
de ello, es preciso entender como se aprecia este fenómeno en los siste-
mas fundados en la fuerza del precedente judicial.
Como hemos desarrollado, toda sentencia debe poseer una pre-
misa normativa sobre la cual fundarse para obtener un fallo racional y
razonable. Tal aplicación consiste en la creación de una norma a partir de
una disposición en virtud a un determinado razonamiento jurídico que
permita justificar el por qué ante tales supuestos de hecho es jurídicamen-
te necesario y válido que se aplique la conclusión jurídica indicada.
El principio por el cual todo juez perteneciente al propio orga-
nismo jurisdiccional emisor de la sentencia y todo juez que se encuentre
en un nivel inferior debe obedecer tal razonamiento en dichos casos es
el stare decisis (en extenso: stare rationibus decidendi que significa estese a
* Como bien señala Requejo Pagés: “que existan precedentes sobre el asunto a re-
solver puede aligerar la carga de la fundamentación, al poder ésta hacer implíci-
tamente suyas las argumentaciones sustanciadas en las singulares motivaciones
de cada una de las sentencias que conforman el precedente. Éste aparece así como
instrumento para proveer a la fundamentación refleja o indirecta de las resolu-
ciones dictadas a su amaro, lo que explica que las resoluciones discrepantes, no
pudiendo –evidentemente- hacer suyas las motivaciones precedentes, deban arti-
cular sus fundamentaciones”. Cit. por OROZCO MUÑOZ en op. et loc. cit.
77
las ratio decidendi* de los casos anteriores). En efecto, al considerarse vin-
culante una determinada norma, toda la judicatura inferior se encuentra
obligada a obedecerla o a aplicarla así como los magistrados que emitie-
ron el propio fallo (autoprecedente o eficacia horizontal).
En relación con el stare decisis Magaloni Kerpel señala que: “dicho
principio tiene una doble faceta: por un lado, en virtud del mismo, toda
decisión judicial debe ser congruente con las decisiones previas dictadas
en casos similares y, por otro, se convierte en un parámetro normativo
a seguir en futuros litigios análogos. Esto es, el stare decisis le impone al
juez la obligación de seguir los precedentes de casos previos similares,
pero a la vez eleva a la categoría de precedentes sus propias sentencias.
A partir de esta doble faceta del principio de stare decisis es como en los
sistemas de common law los tribunales van articulando y ordenando el
conjunto de reglas y principios contenidos en el vasto número de deci-
siones judiciales”**.
La fuerza vinculante de la ratio decidendi radica en que todos
los jueces inferiores al órgano que emitió tal razonamiento deberán
aplicarlo para los casos que guarden similitud con el que se ha re-
suelto. Asimismo, también implica que el propio fuero emisor de tal
norma se encuentra sometido a lo señalado para sus fallos futuros en
ciertas circunstancias***.
* Más adelante desarrollaremos en extenso aquello que debe entenderse por “ratio
decidendi”.
** MAGALONI KERPEL, Ana Laura. Ob. Cit. p. 31. Por otra parte, también es su-
mamente interesante la definición propuesta por Chamberlain quien señala lo
siguiente: “una decisión de un tribunal o un juez tomada después de un razo-
namiento sobre una cuestión de derecho planteada en un caso, y necesaria para
el establecimiento del mismo, es una autoridad, o precedente obligatorio para el
mismo tribunal y para otros tribunales de igual o inferior rango, en subsiguientes
casos en que se plantee otra vez la misma cuestión; pero el grado de autoridad
con el espíritu de los tiempos o el juicio de subsiguientes tribunales sobre su co-
rrección como una proposición acerca del derecho existente o real”. Citado por
ITURRALDE SESMA, Victoria. Ob. Cit. p. 31.
*** Sobre este último punto, el Tribunal Constitucional de Chile ha señalado las ven-
tajas de las eficacia horizontal de la siguiente forma: “debe también tenerse en
consideración para resolver acerca de la conveniencia de mantener la razón de-
cisoria contemplada en fallos anteriores del Tribunal Constitucional en relación
78
Lo anterior es denominado por la doctrina como la dimensión
vertical y la dimensión horizontal* del stare decisis que permite distinguir
en los sistemas fundados en el derecho de fuente judicial qué es vincu-
lante y qué no. En efecto, es necesario que se tenga presente la distinción
entre precedentes vinculantes (biding precedents), los cuales obligan al
juez a que empleen la decisión jurisdiccional al momento de resolver al
caso, y los precedentes persuasivos (pesuasive precedents), que solo pre-
tenden convencer a la judicatura de seguir la sentencia, pero no existe
un deber de hacerlo.
Como podemos apreciar, no toda sentencia ni todo el razona-
miento es susceptible de constituirse como precedente o como juris-
prudencia vinculante. Además de los requisitos formales (que veremos
más adelante), tal característica está reservada para los pronunciamien-
tos normativos, es decir, donde se dan respuestas de derecho (se fija la
interpretación)**.
Las sentencias no se reducen a transmitir una respuesta al caso
concreto, también se explayan sobre otras materias relevantes aún cuan-
do no estén incluidas en el supuesto de hecho, pero que la judicatura
aborda para poner de relieve su opinión. Así pues, en los considerados
es posible distinguir entre razones necesarias para llegar a la decisión y
sustento innecesario u auxiliar a éste.
a una materia determinada, que ello crea certeza y seguridad jurídica necesarias
para todos aquellos a quienes pueda interesar y/o afectar lo que éste resuelva
sobre el punto. Los cambios de doctrina jurídica por lo general deben producirse
siempre que existan motivos o razones fundamentales que los justifiquen”. Sen-
tencia Rol Nº 171 de 1993.
* Como bien la explica Magaloni, “la vinculación vertical al precedente opera de
modo estricto: los tribunales inferiores no pueden modificar ni revocar la doc-
trina establecida por los tribunales superiores con jurisdicción para revisar sus
sentencias. En cambio, tratándose de la autovinculación al precedente, el stare
decisis establece una obligación condicionada: los propios precedentes vinculan
siempre que no existan razones sustantivas para apartarse de ellos y así renovar
la doctrina”. MAGALONI KERPEL, Ana Laura. Ob. Cit. p. 42.
** De hecho una valoración no podría nunca ser un precedente o jurispruden-
cia vinculante.
79
Identificar ese razonamiento necesario constituye una de las la-
bores más complejas y arduas a las que se puede enfrentar un estudioso
de la jurisprudencia. El fundamento normativo para un caso o razones
jurídicas para tratarlo de una determinada manera es lo que se denomi-
na en el derecho inglés (y en el nuestro) como la ratio decidendi y por el
derecho norteamericano como holding. El resto del sustento que desarro-
lla figuras jurídicas o crea normas no necesarias para el caso es lo que se
denomina como obiter dictum*.
A partir de estas dos figuras podemos realizar una primera dis-
tinción: solo la ratio decidendi es susceptible de generar una fuerza vin-
culante, en cambio, los obiter dictum solo pueden generar una fuerza
persuasiva sobre la judicatura. Estos últimos solo poseen alcances alec-
cionadores, no han sido diseñados para resolver el caso concreto, solo
para generar predictibilidad en el sistema para casos posteriores en los
que se vean dichas figuras como un indicio de cual sería el fallo a tomar.
¿Qué es la ratio decidendi? Nuestro Tribunal Constitucional ha
sentado posición definiéndola en los siguientes términos: consiste en la
“… formulación general del principio o regla jurídica que se constituye
en la base jurídica de la decisión adoptada por el Tribunal”**, es decir, es
la argumentación indispensable para entender la decisum.
Esta definición es bastante pacífica, pues es concordante con di-
versas posturas doctrinarias autorizadas en la materia. Cross y Harris
la han definido en el siguiente tenor: “la ratio decidendi de un caso es
cualquier regla de Derecho que haya sido implícita o explícitamente
considerada por el juez como necesaria para llegar a conclusión, tenien-
do en cuenta la línea de razonamiento adoptada por dicho juez”***. En
un mismo sentido, MacCormick la ha definido como “el razonamiento
* De acuerdo con el Tribunal Constitucional “consiste en reflexiones de figuras

jurídicas dispensables o incluso irrelevantes a la decisum, en tanto, se preten-
de generar criterios doctrinales con propósitos pedagógicos o en aras de dar
posibles determinaciones futuras en relación a dicha materia” (Expediente Nº
0024-2003-AI).
** Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente Nº 0024-2003-AI.
*** CROSS, Rupert y HARRIS, J. W. El precedente en el Derecho inglés. Madrid: Mar-
cial Pons. 2012. p. 75.
80
expreso o implícito proveído por el juez que es considerado suficiente
para poder definir un criterio legal en vista de los argumentos provistos
por las partes en el caso, siendo dicho criterio el necesario para poder
justificar su decisión”*.
A nivel jurisprudencial, es de recurrente cita el caso sudafricano
Pretoria City vs. Levison en el cual se realiza una completa descripción
de esta figura: “cuando se está examinando un determinado caso, de
interpretarse adecuadas las razones por el juez dadas en su sentencia, las
mismas en efecto constituyen la ratio decidendi, y dan origen o siguen una
regla de Derecho siempre y cuando a) en la sentencia misma no parezca
que son simplemente razones subsidiarias para seguir un principio o
principios más importantes; b) las mismas no hayan sido simplemente
un análisis de los hechos, y c) que las mismas hayan sido necesarias para
la decisión no en el sentido de que sin ellas no se habría podido llegar a
la decisión siguiendo otras líneas argumentativas, sino en el sentido de
que siguiendo las líneas argumentativas planteadas en la sentencia el
resultado habría sido diferente por el cambio en las razones”**.
Victoria Iturralde ha resumido en cinco puntos las distintas con-
cepciones existentes en el derecho inglés de lo que constituye una ratio
decidendi. Estas son las siguientes***: i) son las reglas de derecho explícita-
mente establecidas por el magisterio como base para la decisión, esto es,
la respuesta explicita a las cuestiones de derecho del caso; ii) son las ra-
zones explícitamente dadas por la magistratura, esto es, la justificación
explícita la respuestas dadas a las cuestiones del caso; iii) son las reglas
de derecho implícitas en el razonamiento de la magistratura al justificar
la decisión, esto es, las respuestas implícitas a las cuestiones de derecho
en el caso; iv) son las razones implícitas dadas por la magistratura para
la decisión, esto es, la justificación implícita para las respuestas dadas
a las cuestiones del caso; y v) son las reglas de derecho por la cual se
fundamenta el caso o se cita como autoridad por un posterior interprete,
esto es, la respuesta imputada a la cuestión de derecho en el caso.
* Traducción propia de MACCORMICK, Neil. Legal reasoning and Legal Theory.

Londres: Claredon Press. 2003. p. 215.
** CROSS, Rupert y HARRIS, J. W. Loc. Cit.
*** ITURRALDE SESMA, Victoria. Ob. Cit. p. 82.
81
Respecto a como se debe aplicar el precedente, la magistratura
suprema estadounidense refirió en el caso Adams Exp vs Beckwith lo
siguiente: “un caso decidido vale tanto como valga su razonamiento y
corrección y no más. No es suficiente con escribir ‘así dijo el Tribunal’. Se
debe probar la idoneidad de ese caso para regular cada situación en base
a cómo justifica la violación de los derechos de cada una de las partes, y
a cómo sirve a la justicia respecto a todas las partes afectadas”*.
Los jueces inferiores y quienes dictaron el fallo al tener un caso
donde se debe o es posible aplicar la fuerza vinculante de la jurispruden-
cia puede realizar las siguientes acciones:
1) Aplicar (apply): en vista que el caso es un ejemplo ideal sobre el
cual debe operar el precedente, solo le queda a la judicatura el
decidir conforme a este y dar por concluida la causa.
2) Seguir el precedente (follow): en los casos en los cuales se presen-
ten diferencias fácticas que pueden implicar una línea de razona-
miento distinta, la judicatura puede asumir que tales situaciones
no son suficientes para justificar un trato jurídico distinto al or-
denado por la jurisprudencia con efecto vinculante, por lo que se
decide seguirla.
3) Distinguir (distinguish): en los casos que presenten diferen-
cias considerables a tal punto que requieran y justifiquen un
trato jurídico al ordenado por la jurisprudencia con efecto
vinculante. En tal supuesto corresponde a la judicatura ar-
gumentar porque es necesario realizar la distinción y crear la
norma para tal supuesto**.
* Traducción obtenida de LIENDO TAGLE, Fernando. Los precedentes vinculan-

tes y su incorporación en el Orden Jurídico. Lima: Ara. 2012. p. 200.
** El justice Antonin Scalia ha descrito como opera esta técnica en la magistratura
suprema estadounidense: “dentro de tal sistema crítico de precedentes obligato-
rios del common law, es obviamente crítico para el abogado, o para el juez, esta-
blecer si el caso en manos cae dentro del principio que ya ha sido decidido. De ahí
la técnica –o el arte, o el juego- de distinguir los casos anteriores (…) en sentido
estricto, el holding de una decisión no puede ir más allá de los hechos que fueron
presentados ante la corte. Asuman, por ejemplo, que un contrato celebrado con
un pintor estipula que debe pintar mi casa de un color verde, y en vez de hacerlo
así, la pinta de un rojo horrible. Y asuman que no yo, sino mi vecino, demanda al
82
A partir de los criterios expuestos, es posible formular la siguien-
te clasificación de los precedentes*:
1) Por su contenido: los precedentes pueden ser declarativos o crea-
tivos. Serán declarativos siempre que se orienten en reconocer
la aplicabilidad de la fuerza normativa de una interpretación ya
existente. Serán considerados bajo el segundo criterio en todas
aquellas oportunidades en las que mediante una ratio decidendi se
crea o diseña, es decir, se manifiesta una nueva norma.
2) Por su origen sustancial: los precedentes pueden ser derivados u
originales. Serán derivados siempre que su propósito sea la de-
finición de una interpretación a partir de una disposición exis-
tente. En cambio, será lo segundo siempre que el tribunal que
emite la sentencia haya diseñado la norma a partir de una laguna
normativa o de un caso difícil.
3) Por su fuerza vinculante: los precedentes pueden ser obligato-
rios o persuasivos. Los primeros son aquellos que deben ser apli-
cados por toda la jerarquía judicial para el supuesto específico,
así el juez o tribunal que dilucide el caso no comparta el criterio
aplicado**. En cambio, los segundos solo ofrecen razones judicia-
pinto por esta infracción al contrato. La corte debe rechazar el litigio sobre la base
de que no hubo relación contractual: el pintor hizo su trato conmigo y no con mi
vecino. Asuman en un caso posterior en el cual una compañía de computadoras
contrata conmigo para arreglar mi computadora de casa, la cual no ha estado fun-
cionando; la compañía hace un mal trabajo y como consecuencia mi esposa pier-
de toda una serie de valiosos documentos que tarda muchas horas en reproducir.
Ella demanda a la compañía de computadoras. Ahora el holding del caso anterior
(ninguna demanda podrá interponerse donde no hay relación contractual) debe-
ría ordenar el rechazo de este reclamo. Pero un buen abogado del common law
(y algunos buenos jueces han sostenido) sostendrá que el holding no se extiende
a esta nueva situación fáctica, en la cual la infracción del contrato se relaciona a
algo usado en el hogar y que daña a un miembro de la familia, aunque no a quien
celebró el contrato. El caso anterior, en otras palabras, es distinguible”. Citado
por: Ibíd. Pp. 194-195 nota 8.
* Inspirada de ITURRALDE SESMA, Victoria. Ob. Cit. p. 33.
** Como bien explica la autora citada, los precedentes obligatorios se aplican en la
siguiente situación: a) si el precedente es una proposición jurídica; b) si forma
parte de la ratio decidendi del caso decidido anteriormente; c) si el caso por el que
83
les que pretenden disuadir sobre el sentido que debe asignarse a
decisiones futuras, para ello, será de gran relevancia la posición
jerárquica del tribunal que emitió la decisión, el prestigio de los
jueces que lo componían, el valor argumentativo o la convenien-
cia contextual, entre otros.
El lector podrá haber concluido que la identificación de la ratio
decidendi de cada sentencia es el elemento fundamental para poder de-
terminar aquello que resulta vinculante en la jurisprudencia. Esta es una
labor en extremo difícil y que requiere de pericia y experiencia. Convie-
ne revisar los métodos desarrollados por la doctrina para la determina-
ción de la ratio decidendi.
El Test de Wamburgh
Cross y Harris en una obra de imprescindible lectura para el estu-
dio de estos fenómenos, ha dado vista a esta propuesta de reconocimien-
to inverso. Veámosla: “primero, enmarquen cuidadosamente la propo-
sición jurídica que supuestamente constituye la ratio. Posteriormente
introduzca en dicha proposición una palabra que invierta su significado,
y pregúntese si, de haber formulado, aceptado y tenido en cuenta esta
nueva proposición, el tribunal habría tomado la misma decisión. Si la
respuesta es afirmativa, entonces sin importar cuán excelente pudiese
ser la proposición original, deberá concluirse que el caso analizado no es
un precedente para dicha proposición, pero si la respuesta es negativa,
el caso si puede considerarse un precedente para la proposición original
y probablemente también para otras proposiciones. Lo anterior significa
que, cuando el caso verse sobre una única cuestión de Derecho, necesa-
riamente la proposición o doctrina jurídica, la razón de la decisión, la
ratio decidendi, debe ser una regla de carácter general en ausencia de la
cual el caso habría sido decidido de otra manera”*.
se creó el precedente fue decidido por un tribunal cuyas decisiones son obliga-
torias para el tribunal que se encuentra resolviendo el caso; y d) si no existe una
diferencia fáctica relevante entre ambos, es decir, que no sea aplicable el distin-
guish. Ibid.
* CROSS, Rupert y HARRIS, J. W. Ob. Cit. p. 75.
84
La propuesta es sumamente interesante dado que permite dis-
criminar de forma sencilla que es ratio y que es obiter en función a su
necesidad para llegar a la conclusión.
Es importante resaltar que este test asume la capacidad del ope-
rador para formular la proposición desarrollada por la magistratura en
el caso. Es decir, requiere de una comprensión total de lo señalado en la
sentencia de tal forma que se pueda reformular la norma diseñada con
un conector deóntico o a través de una formulación lógica.
En tal sentido, quien emplee este test habría de formular la norma
desarrollada por la magistratura en una estructura similar a la siguiente:
“ante los hechos A, B y C, se deberá / no deberá / podrá realizar Y para
generar Z”. Una vez completada tal composición habría que invertir el
sentido del condicionante (no se deberá / deberá / no podrá) y verificar
si Z aun es posible.
Dentro del esquema silogístico, este test propone que se ubique
la norma que asumimos se ha dictado en el precedente como premisa
mayor o normativa para luego referir la premisa fáctica y por último la
conclusión. Si modificamos la premisa normativa y la conclusión sigue
siendo posible, entonces esta no es la ratio decidendi del caso.
Como el lector habrá notado, este test es útil únicamente como
verificador de conclusiones de quien estudia la jurisprudencia. Si de una
sentencia se obtienen diversas ratio respecto de distintas disposiciones,
habrá de comprobarlo con cada una de ellas. La dificultad o debilidad
de este mecanismo se evidencia cuando en un caso se han construido
múltiples normas para abordar una sola conclusión.
Más que un método para determinar que argumentos constitu-
yen la ratio decidendi, podemos observar que este se presenta como un
mecanismo suficiente para identificar que razones no lo son.
El Método de Goodhart
Dado que la dinámica anglosajona se funda en la controversia,
el valor del supuesto de hecho adquiere una especial relevancia que
no posee nuestra adaptación. Esta judicatura toma conocimiento de los
problemas normativos a partir de casos controvertidos, donde existe un
85
conflicto concreto, en cambio, para el civil law en situaciones de control
concentrado de constitucionalidad se pueden conocer pretensiones abs-
tractas. Los efectos de esta relevancia fáctica atenuada para nuestra ju-
risdicción será vista con posterioridad.
Ante dos casos similares se ha de fallar de forma semejante y en
tal escenario, la premisa normativa solo es parte del problema, también
resulta imperativo identificar el supuesto fáctico que exigiría aplicar la
misma solución.
Para el profesor Goodhart los precedentes judiciales debían cons-
tituir reglas jurídicas atadas a los supuestos de hecho que se presentaron
en el caso que le dio origen. Para este autor existen dos fases para la
determinación de la ratio decidendi o holding*:
1) Selección de los hechos relevantes: en toda controversia existe un
universo de premisas fácticas presentadas por las partes de las
cuales se deriva una controversia jurídica. El operador del De-
recho debe seleccionar cuales son esos hechos necesarios para la
realización del problema a resolver. Esta es una labor sumamente
compleja, pues requiere un cabal entendimiento de la exposición
de hechos de la sentencia y determinar cuales de esos sucesos
son los meritorios para la causa y cuales no. Para tal labor, este
autor diseño una serie de reglas que podrían coadyuvar en la
labor: a) los hechos de persona, tiempo, lugar, cantidad y clase
no son relevantes, salvo que el tribunal los trate como tales; b) los
hechos que explícitamente los tribunales descartan o no tratan en
los considerandos deben ser considerados innecesarios; y c) si el
tribunal no realiza un expresa distinción entre hechos necesarios
e innecesarios, todos han de ser considerados necesarios, salvo
por lo indicado en el punto a).
2) Extraer la ratio a partir de la conclusión: como bien afirma el propio
Goodhart, “la regla de decisión tiene que encontrarse en la conclu-
sión a la que llegó el juez con base a los hechos materiales (necesa-
rios) y con exclusión de los hechos inmateriales (innecesarios). Si
en un caso el tribunal determina que los hechos A, B y C existen.
* MAGALONI KERPEL, Ana Laura. Ob. Cit. p. 93.
86
Si dicho tribunal, además, considera que el hecho A es inmaterial,
y con base en los hechos B y C alcanza la conclusión X. ¿Cuál es la
ratio decidendi del caso? Existen dos reglas: 1) en cualquier caso fu-
turo en donde existan los hechos A, B y C el tribunal debe alcanzar
el resultado X, y 2) en cualquier caso en donde existan lo hechos B
y C el tribunal debe alcanzar el resultado X. En ese segundo caso la
ausencia del hecho A no afecta el resultado, ya que A fue conside-
rado como un hecho inmaterial”*.
En este escenario, si en un caso donde B y C existen, pero también
Z podrán realizarse dos acciones: definir que Z es un hecho innecesario
por lo que se deberá seguir (follow) la regla jurisprudencial vinculante o
determinar que es un hecho necesario, por lo que se deberá distinguir
(distinguish) la causa.
Como podemos apreciar, para este autor y esa metodología,
el precedente opera como un mecanismo de supuesto de aplicación-
resultado, antes que una formulación normativa identificable e inde-
pendiente del fallo.
La fuerza vinculante en caso de votos particulares

En estos casos donde existe una multiplicidad de votos, ¿es posi-
ble organizar una sola ratio decidendi cuando en cada pronunciamiento
hay un diferente razonamiento?
Lo expuesto en líneas anteriores se adapta para los supuestos en
los que existe una sentencia sin voces discrepantes; sin embargo, tal su-
puesto es poco regular a pesar de lo deseable que resulta.
Empecemos diagramando como funcionan las decisiones juris-
diccionales. La causa es asignada a un magistrado ponente quien desa-
rrolla el razonamiento y sentido del fallo. Si esta es adoptada por con-
senso o por mayoría, entonces ella constituirá el fallo. A dicha sentencia
se le pueden incorporar las voces discrepantes en dos sentidos:
* Citado por Ibíd. Texto entre paréntesis es agregado.
87
1) Votos disidentes (dissenting opinions)*: son los votos que susten-
tan su desacuerdo con la parte resolutiva. En ellos el magistra-
do o magistrados pueden manifestar su desacuerdo en todos los
puntos que estimen pertinentes que permitan justificar por qué
la causa debió decidirse en un sentido contrario al fallado.
2) Votos concurrentes (concurring opinions): son los votos que
manifiestan su acuerdo con la parte resolutiva, pero están
en desacuerdo con el razonamiento seguido para arribar a
tal conclusión.
Son frecuentes los escenarios donde exista un mayoritario con-
senso respecto a cual debe de ser la decisión a adoptar en el caso concre-
to (la parte resolutiva), pero pueden existir una multiplicidad de votos
concurrentes que impidan desarrollar una mayoría respecto al razona-
miento. Los estudiosos de la jurisprudencia estadounidense han deno-
minado estos casos como plurality decisions o decisiones plurales.
En efecto, la gran diferencia en una decisión mayoritaria y una
decisión plural es que si bien existe un grupo identificable y decisivo
para determinar el sentido del fallo, no existe un bloque uniforme res-
pecto a cual es el razonamiento que se debió seguir. ¿Qué ratio decidendi
existe en estos casos?
Hay escenarios aun más complicados, donde existe una plena
división respecto al razonamiento y también con relación al sentido del
fallo. Ello sucedió, por ejemplo, en el caso Hague vs. C.I.O de la Corte
Suprema de Estado Unidos, en la cual hubo tres grupos de votos concu-
rrentes y dos votos disidentes**.Estos casos son denominados coordinate
opinion u opinión coordinada.
* Un amplio desarrollo del tema puede verse en FERNANDEZ SEGADO, Francis-

co. Ob. Cit. Pp. 225 y siguientes.
** En el primer bloque de votos concurrentes estuvo el justice Roberts junto a Black,
en el segundo Stone junto a Reed, en el tercero solo Hughes. En cuanto a los disi-
dentes, el primero fue McReynolds y el segundo Butler.
88
En el manual de Derecho inglés ya citado de Cross y Harris se
han propuesto una serie situaciones que se repiten con frecuencia en
nuestra práctica jurisprudencial*:
1) Casos en los cuales la decisión es adoptada mayoritariamente,
pero no hay acuerdo en relación con el fundamento de la de-
cisión: bajo este primer escenario, existe pleno consenso por el
sentido que se debe optar en la parte resolutiva, pero la norma
aplicada al caso genera discrepancia. En el supuesto que exista
un bloque mayoritario de votos a favor de un determinado sen-
tido, se debe considerar que dentro de ellos se encuentra la ratio
decidendi y que en el bloque minoritario solo hay obiter dicta.
2) Casos en los cuales la mayoría está de acuerdo en relación con el
sentido de la decisión, pero no hay una posición mayoritaria en
relación con la ratio decidendi: puede suceder que existan peque-
ños subgrupos de magistrados de acuerdo con una determinada
norma, pero no sea posible identificar un bloque mayoritario.
Este es un supuesto complejo que no ha recibido una respues-
ta pacífica. La respuesta que mayor acogida ha tenido fue la de
considerar como ratio, dentro de todas las normas propuestas,
aquella que es formulada de forma más precisa o la que tiene
menor margen de amplitud.
Como se podrá apreciar, determinar el grado de fuerza vinculan-
te en estos supuestos es una tarea compleja y con cierto grado de decisio-
nismo por una determinada opción. Este mismo escenario se reproduce
en el derecho norteamericano en el cual tampoco se han podido desarro-
llar reglas fijas para estos casos.
A pesar de ello, es posible rescatar ciertas pautas interpretativas
interesantes que permiten adjudicar valor vinculante a aquellos votos
que disienten en los fundamentos pero concurren en el sentido de la
decisión. En primer lugar, dado que estos son casos donde existe contro-
versia respecto del razonamiento, pero no en cuanto a la decisión, debe
aplicarse la metodología de Goodhart y crear un criterio por resultados.
A ello se refiere que determinados los hechos considerados como nece-
* CROSS, Rupert y HARRIS, J.W. Ob. Cit. Pp. 110 y ss.
89
sarios en todos los votos concordantes ellos aparecerían como la premi-
sa fáctica de una regla y la parte resolutiva compartida como la conse-
cuencia jurídica. Es decir, se crearía la obligación de arribar al mismo
resultado dadas las mismas condiciones, a pesar de que no se cuenta con
un razonamiento jurídico forzoso.
La opción que ha adoptado la Corte Suprema de Estados Unidos
es la doctrina del narrowest grounds approach establecida en las senten-
cias Gregg vs Georgia y Mark vs United States*. De acuerdo con esta
tesis, es vinculante el razonamiento que es compartido por los diversos
votos concurrentes por mínimo que sea y esta es una opción bastante
conveniente, pues las decisiones plurales no son una excepción al efecto
vinculante de la jurisprudencia.
Puede suceder que exista una decisión plural en la que no haya
ningún punto coincidente en el razonamiento jurídico, por lo que no
puede extraerse un precedente de la parte considerativa. Sin embargo, si
puede existir el acuerdo respecto a las premisas fácticas y definitivamente
respecto a la parte resolutiva, por lo que esta doctrina podría derivarse en
la opción anterior de generar un precedente por resultados.
La ratio decidendi: ¿regla o estándar?

Al momento de generar una norma que pueda generar una fuer-
za vinculante para el resto de la judicatura, los magistrados que se en-
cuentran decidiendo deberán considerar lo siguiente: ¿es preferible di-
señar el razonamiento de tal manera que se ajuste a los hechos del caso y
se hagan claras y determinas las consecuencias jurídicas a aplicárseles a
manera de regla jurídica o es preferible mantener en abstracto la materia
de tal forma que la generalidad permita a los futuros jueces aplicar el
razonamiento conforme a las propias necesidades del caso?
Este debate ha sido protagonizado por los justices Holmes y Car-
dozo quienes estuvieron enfrentados respecto a como manifestar un
* En esta señaló: “cuando una Corte Suprema fragmentada decide un caso y ningu-
na ratínale cuenta con el consenso de cinco justices, el holding del tribunal puede
ser interpretado como el razonamiento más estrecho (narrowest round), en el
que coinciden los miembros del tribunal”. Traducción obtenida de MAGALONI
KERPEL, Ana Laura. Ob. Cit. p. 153 nota 205.
90
precedente en materia de responsabilidad civil. Holmes en el fallo Bal-
timore & Ohio vs Goodman señaló que toda persona que estaba en un
cruce en el cual podía pasar un tren debía detenerse y mirar si el mismo
está por hacerlo. En cambio, Cardozo en la sentencia Pokora vs Wabash
planteó la misma respuesta pero a manera de estándar, señaló como
juez ponente que los conductores en tales circunstancias debían actuar
con razonable precaución.
Bajo la concepción de ratio como regla se crean resultados inelu-
dibles y verificables, es decir una prescripción normativa concreta que
se aliena de las razones subyacentes sobre las que se fundó el fallo que
dio origen al precedente. En este escenario se pretende eliminar cual-
quier discrecionalidad o margen de duda respecto a como actuar.
La debilidad de esta opción radica en que puede generar cierta
irrazonabilidad por no tomar en cuenta que la aplicación de las conse-
cuencias jurídicas diseñadas a los hechos futuros podría generar una fal-
ta de adecuación de las reglas (estás no resultarían idóneas para el caso,
pero aun así deberían ser aplicadas).
Si la ratio decidendi es configurada como un estándar se genera un
margen de ponderación para evaluar la decisión judicial futura. Al em-
plearse una semántica de interpretación abierta, se deja a la judicatura la
concretización de la misma a los rasgos particulares de cada caso en con-
creto. En efecto, a partir de un criterio tan amplio, los jueces irán creando
una serie de decisiones que creen subreglas particulares para cada caso,
es decir, se acomode la norma a las premisas fácticas del caso. La debili-
dad de esta opción radica la facilidad con la que se puede diluir la fuerza
vinculante así como la generación de una gran indeterminación respecto
a lo que se pretende prohibir y lo que es permitido.
La ratio indicada a manera de regla está fundada por razones
de continuidad de trato en el tiempo, prefiriendo la seguridad jurídica
y la certeza. En cambio, a manera de estándar se emplea como pauta de
cambio o de transformación continua, propicia para el devenir histórico.
Evidentemente, estas opciones no se encuentran enfrentadas, sino que
son técnicas judiciales a ser empleadas en función a la naturaleza del
caso y concepciones de la época.
91
VII.- El precedente en el Derecho Inglés
La fuerza vinculante de los precedentes está condicionada por la
estructura organizacional de la judicatura, pudiendo determinarse que
entidad está sujeta a obedecer la jurisprudencia de otros órganos.
En el Derecho inglés el precedente funciona de acuerdo a tres
reglas o criterios de aplicación*:
1) Todos los órganos jurisdiccionales deben seguir y acatar las deci-
siones dictadas por la Corte Suprema.
2) Las decisiones dictadas por los tribunales inferiores constituyen
un precedente persuasivo para los tribunales que tienen una ma-
yor jerarquía respecto de aquellos.
3) Una decisión constituye siempre un precedente vinculante para
los tribunales de inferior jerarquía respecto de aquel que la dictó.
Para fines ilustrativos expondremos una somera reseña de cómo
opera el sistema judicial inglés para comprender la dinámica del
precedente en dicho país**:
La judicatura Británica tiene su base en las Magistrate Courts, tam-
bién conocidas como Courts of Sumary Jurisdiction. Esta tiene dos tipos
de jurisdicción: por una lado opera como fuero penal para delitos leves
resueltos de forma sumaria (si el delito reviste gravedad, funciona como
juez de instrucción a fin de determinar el tribunal competente y realizar
los actos de procesamiento inicial) y por otro lado tiene jurisdicción so-
bre ciertas materias civiles (adopción y filiación, por ejemplo).
Ciertos procesos tienen inicio en las County Courts, que son los
tribunales locales civiles que resuelven controversias de menor cuantía.
Es el fuero que mayor número de casos resuelve en el Reino.
En materia penal, la Crown Court tiene conocimiento de los pro-
cesos para los delitos graves y muy graves como primera instancia y
opera como segunda para los casos dictados por la Magistrate Courts.
* CROSS, Rupert y HARRIS, J.W. Ob. Cit. p. 26.

** Sobre este punto es recomendable revisar a ITURRALDE SESMA, Victoria. Ob.
Cit. Pp. 49-66.
92
Los fallos de esta corte son revisados por la Criminal división de la
Court of Appeal.
En materia de apelaciones opera la High Court, la cual se encuen-
tra dividida en tres salas o Divisions:
a) Queen’s Bench Division: Puede operar como primera instancia o
como sede de apelación. Cuando se manifiesta como jurisdicción
originaria para casos de materia civil (derecho de contratos, de-
rechos reales, etc.), y como ente revisor de recursos se consti-
tuye bajo la denominación de Divisional Court cuyo propósito
es encargarse de resolver las apelaciones interpuestas contra las
sentencias emitidas por las Magistrate Courts en materia civil y
de las Crown Courts en materia penal.
b) Chancery Division: Opera como fuero civil y comercial (quiebras,
sociedades, impuestos, etc.). Tiene potestad de revisar en segun-
da instancia de los fallos emitidos por las County Courts.
c) Family Division: Opera como fuero civil en temas de familia (di-
vorcios, tutela de menores, alimentos, etc.). tiene potestad de
revisar en segunda instancia, manifestándose como Divisional
Court, para ciertos fallos de las Magistrate Courts.
La entidad superior en materia judicial ha sufrido algunas
transformaciones. Tradicionalmente la House of Lords poseía un rol ju-
dicial compuesto por dos salas encargadas de dilucidar las controver-
sias como última instancia, en tanto se encargaba de revisar los fallos
de los Tribunales de Apelaciones de todo el Reino. El Acta de Reforma
del 2009 despojó de tales competencias a este fuero del Parlamento y
creó la novísima Corte Suprema del Reino Unido, la cual asumió todas
sus competencias.
Los anteriores pronunciamientos judiciales de la House of
Lords y los de la actual Corte Suprema poseen fuerza vinculante sobre
todos los fueros jurisdiccionales del Reino, es decir que cuentan con un
efecto vertical pleno.
En el sistema inglés, cada corte está obligada a acatar lo que ella
misma dice o lo que emiten sus pares jerárquicos. Es decir, debe existir
una concordancia de criterios jurisprudenciales dentro las distintas salas
93
del Tribunal de Apelaciones por ejemplo. Existe, por tanto, un efecto
horizontal muy intenso.
Sin embargo para la House of Lords ello fue relativizado. Dicho
fuero se encontraba vinculado a sus propios precedentes en virtud a lo
que señaló para sí misma en los casos London Tramways vs. London
County Council y en Beamish vs. Beamish*. Poseía tal autocompromi-
so con su jurisprudencia hasta 1966, año en el que se emitió la Practice
Statement** que le permitió a este fuero el poder apartarse de sus propios
precedentes en los casos que lo estime necesario.
Cabe destacar que la práctica de reformular precedentes no ha
sido ejercida en demasiadas oportunidades. Es recurrida la cita del Lord
Reid quien propuso una serie de criterios para regir esta potestad de
cambio jurisprudencial***: i) el apartamiento de precedentes debe ser ejer-
cida de forma restrictiva o limitada; ii) una decisión de debe ser deroga-
da si para ello se deben subvertir las legitimas expectativas de la gente
* En London Tramways vs. London County Council señaló lo siguiente: “por su-
puesto, no niego que en el futuro puedan surgir casos particularmente difíciles,
y que en la actualidad es posible que la comunidad jurídica considere que ésta o
aquella decisión fueron equivocadas, pero, qué importancia puede tener ese in-
conveniente eventual frente a la inconveniencia –la desastrosa inconveniencia-
de dejar abierta la posibilidad de que cada cuestión pueda ser reevaluada y de
todas las relaciones entre los hombres su vuelvan dudosas como consecuencia
de la existencia de decisiones judiciales divergentes, lo que además implicaría
que en realidad no habría un tribunal encargado de resolver con carácter final
las apelaciones. Sus señorías, existe un interesareis publica en que haya finis-
litium en algún punto, y es claro que no habría finislitium si se admitiese que
cada caso puede ser reevaluado porque ‘no es un caso ordinario’ sea lo que sea
que ello signifique”. Traducción obtenida de CROSS, Rupert y HARRIS, J.W.
Ob. Cit. p. 129.
** En dicho documento, bastante corto, señaló lo siguiente: “los miembros de esta
Cámara reconocemos que adherirse de manera demasiado rígida al preceden-
te también puede llevar a injusticias en un caso particular y restringir indebi-
damente la evolución del Derecho. Así pues, los miembros de la esta Cámara
proponemos modificar la práctica actual en el sentido de que, aunque por lo
general las decisiones se esta Cámara se considerarán vinculantes, la misma se
separará de una decisión anterior cuando parezca correcto hacerlo”. Texto com-
pleto en idioma original en: http://www.lawteacher.net/PDF/Practice%20Sta-
tement%20[1966].pdf
*** Obtenido de ITURRALDE SESMA, Victoria. Ob. Cit. p. 51.
94
que ha realizado acuerdos bajo ese criterio o que ha regulado de otra
forma sus asuntos confiando en la validez de la decisión; iii) las inter-
pretaciones de documentos y/o leyes no deben ser derogadas salvo en
casos raros y excepcionales; iv) no debe derogarse si no es posible prever
los efectos de tal acto; v) la derogación debe ir siempre acompañada de
razones que sustenten el por qué se debe reformar (el simple desacuerdo
de la magistratura no es suficiente); vi) se debe reformar el precedente
si genera incertidumbre respecto a como se aplicará a casos futuros; vii)
se debe reformar un precedente si el mismo no se considera justo o no es
consonante con las condiciones sociales actuales.
Además de estos fueros judiciales, existen otros organismos
cuyo detalle y lugar jerárquico excede los propósitos de esta investiga-
ción, pero que procedemos a mencionar: el Tribunal de Justicia de la
Comunidad Europea*, la Judicial Comitee of the Privy Council**, el Emplo-
yment Appeal Tribunal***, la Restrictive Practices Court**** y los Administrative
Tribunals*****.
VIII.- El precedente en el Derecho de Estados Unidos

Este modelo es sumamente interesante y en ciertos aspectos
más cercano al nuestro que el británico por lo que tendremos opor-
tunidad de dar un mayor detalle respecto a como funciona el prece-
dente en este país******.
* Jurisdicción para casos de interpretación y aplicación el Tratado de la Comuni-

dad Europea.
** Comité creado para resolver determinadas apelaciones. Tiene jurisdicción para
los recursos emitidos por los tribunales del reino que se encuentran fuera del
Reino Unido, de las decisiones del fuero eclesiástico, el fuero militar entre otros.
*** Resuelve las apelaciones dictadas por los Industrial Tribunals. Ambos fueron son
en materia laboral y de seguridad social.
**** Resuelve casos de derecho a la competencia y protección al consumidor.
***** Así se denomina al universo de cortes encargadas de dilucidar controversias
de los ciudadanos contra la Administración Pública. Algunas de estas son:
Inmigration Tribunal Appeal, Lands Tribunals, Social Security Appeal Tri-
bunal, entre otras.
****** La doctrina que venimos citando es puntual y acertada en resumir los princi-
pales puntos que diferencian el derecho ingles del norteamericano: i) la fun-
95
En primer lugar, es importante resaltar que una importante dife-
rencia entre el fuero de la Corte Suprema de los Estados Unidos y nues-
tro Tribunal Constitucional radica en la forma en que conoce sus causas
de control de constitucionalidad. El artículo III de la Constitución Fede-
ral establece el denominado case and controversy requerement*, mediante
el cual se establece que la jurisdicción solo puede conocer casos por me-
dio de controversias concretas, no siendo posible dilucidar problemas
normativos en abstracto.
Ello constituye una divergencia protagónica, pues implica que
en cada caso habrá de existir un supuesto de hecho y una materia con-
trovertida concreta a la cual se encuentre ligada. Ello deja los casos ca-
damentación del common law ingles (el derecho está basado en la autoridad
no escrita de la costumbre) es rechazada en EEUU debido a que en este país
la fuente fundamental y superior del sistema jurídico es la Constitución. A
diferencia de lo que sucede con Inglaterra, los americanos poseen una Nor-
ma Fundamental escrita que prevalece sobre todos los actos públicos que
entra en contraste con el poder ilimitado que posee el Parlamento ingles, ii)
en EEUU existe una estructura federal que da origen a dos sistemas de tribu-
nales: el estadual y el federal. Ello genera una multiplicidad de documentos
jurídicos y un universo de condiciones fácticas que obligan a una cierta flexi-
bilidad en el empleo del precedente que no se requiere en Inglaterra; y iii) la
sistematización de la jurisprudencia americana fue más intensa que la inglesa
debido a la enorme cantidad de material jurídico. Ver: ITURRALDE SESMA,
Victoria. Ob. Cit. p. 135.
* En un excelente artículo sobre como se aplica el certiorari, Ahumada nos explica
como opera esta clausula: de conformidad con el artículo III de la Constitución,
exige que un interés subjetivo, personal, esté en juego (personal stake); que se
haya producido un perjuicio (injury in fact) como consecuencia de la acción que
se impugna (causation), y que éste pueda ser evitado, repárale o compensado
por la decisión judicial (redressability). En ausencia de cualquiera le estos requi-
sitos, el caso no será «justiciable». La controversia además debe estar ‘viva’ para
que el actor conserve su legitimación (standing), de forma que deja de ser tal si
la decisión judicial, cualquiera que sea, no podrá cambiar las cosas (el caso ya
es sólo teórico, moot) o si cabe esperar que acontecimientos que tengan lugar
en el futuro variarán sustancialmente sus contornos (la controversia aún no ha
alcanzado un adecuado nivel de desarrollo y se considera prematura cualquier
decisión: son los casos desestimados por lack of ripeness)”. AHUMADA, María.
El ‘certiorari’. Ejercicio discrecional de la jurisdicción de apelación por el Tribunal
Supremo de los Estados Unidos. En: Revista Española de Derecho Constitucional.
Nº 41. 1994. Pp. 129 y 130.
96
tegóricos o abstractos fuera de cualquier posibilidad de ser resueltos a
diferencia de lo que sucede con el control concentrado.
Ellos reconocen tres tipos de precedentes: a) precedente constitu-
cional si la norma fue creada a partir de la interpretación de la constitu-
ción; b) statutory precedent o precedente legal si se interpretó un texto con
rango de ley; y c) common law precedent si para el caso se empleó criterios
jurídicos creados judicialmente.
Dado que solo nos interesan los precedentes que son aplicables para
toda la judicatura americana, nos concentraremos en la jurisdicción federal*.
Para acceder a esta, se debe incurrir en una de las siguientes causales: i) que
los litigantes vivan en diferentes Estados de la Unión; ii) que el caso impli-
que una cuestión federal (aplicación e interpretación de leyes federales y/o
de la Constitución); y iii) determinados casos penales.
Los fueros de primera instancia federal son los Federal District
Courts, cuyas decisiones pueden ser apeladas ante los Circuit Courts of
Appeals y en la cima de la pirámide judicial como ente revisor de última
instancia esta la United States Supreme Court.
Los Federal District Courts son la puerta de entrada al sistema de
justicia federal. Al igual que en nuestro sistema, los Estados Unidos es-
tán divididos en distritos judiciales, correspondiendo para cada uno una
corte distrital (de ahí la denominación). El número de jueces existentes
por cada corte de este tipo se determinará en función a la carga procesal
que deberá enfrentar. Las causas son decididas por un solo juez. La prác-
tica judicial revela que la gran mayoría de casos terminan aquí, pues son
muy pocas las apelaciones que son concedidas.
La excepción a la figura de un juez por caso, es la Three-Judge Dis-
trict Court, la cual se compone de dos jueces de la District Court y uno de
la Court of Appeals. Este fuero es transitorio y solo se activa ante causas
donde se impugne la demarcación de los distritos, casos de aplicación
de la Civil Rights Act de 1964, la Voting Act de 1965 y la Federal Election
Campaign Act de 1974. Sus decisiones son revisadas directamente por la
Supreme Court.
* La información siguiente ha sido obtenida del excelente estudio llevado a cabo

por MAGALONI KERPEL, Ana Laura. Ob. Cit. Pp. 34 y ss.
97
La Court of Appeals es la encargada de revisar los fallos de los
distintos jueces de las District Courts. Este punto es sumamente intere-
sante. Todos los distritos judiciales están organizados en doce circuitos
judiciales y existe un décimo tercero correspondiente al circuito federal.
Cada uno posee una Court of Appeals que tiene jurisdicción para revisar
lo dictado por las cortes que pertenecen a su jurisdicción territorial*. El
circuito federal esta reservado para resolver todas las causas en materia
de patentes, marcas y en las que se reclame alguna indemnización al
Estado. Las apelaciones son resueltas por Tribunales compuestos por
tres magistrados.
Finalmente, a la cabeza de estos trece circuitos judiciales está la
Supreme Court que tiene la potestad de resolver en última instancia todas
las controversias relevantes a la interpretación y aplicación del derecho
federal. Para que una causa llegue a ser vista por su fuero existen las
siguientes posibilidades:
1) Como jurisdicción originaria: este fuero opera como primera y
única instancia en los casos que exista conflictos entre dos o más
estados y en las acciones legales interpuestas contra los embaja-
dores u otros representantes extranjeros.
2) Por apelación elegida: los fallos de las trece Court of Appeals son
revisables por este fuero, las emitidas por el Tribunal Militar de
Apelación y las decisiones de los Tribunales Supremos estadua-
les de cada Estado federado, siempre que resuelvan alguna pro-
blemática donde se aplique el derecho federal. No todos los casos
llegan a ser resueltos, la Supreme Court tiene potestad discrecio-
nal para elegir qué controversias va dilucidar y cuales no a través
de la denominada writ of certiorari.
* Sobre esta, es oportuno resaltar que cada Court of Appeal genera precedentes
que son solo son vinculantes para el circuito al que pertenecen. Sin embargo, cada
fuero suele aplicar reglas normativas a manera de ensayo y error respecto de los
pronunciamientos tenidos en sus pares de otros circuitos. Esta es la técnica de la
percolation bajo la cual esta instancia judicial empieza a experimentar con las dis-
tintas consideraciones existentes en la materia respecto a cual es precedente más
conveniente. Incluso, la Supreme Court suele denegar el certiorari a causa de una
insuficiente percolation.
98
3) Por apelación legal: el único supuesto por el cual la Supreme
Court se encuentra obligada a revisar una causa cuando es ape-
lada es la sustentada por el writ of appeal. Este ha sido diseñado
legalmente y obliga a los justices (jueces supremos) a revisar las
apelaciones interpuestas contra los fallos dictados por los Three-
Judge District Court.
4) Por procedimiento de certificación: las Appeal Courts pueden
solicitar a la Supreme Court que les brinde instrucciones res-
pecto de cómo resolver una problemática de Derecho. Ante
ello, los justices mantienen discrecionalidad para dilucidar la
causa o no.
Cada circuito judicial se compone como un subsistema de justicia
dentro del Estado. En efecto, cada District Court está sometida a la fuerza
vinculante vertical de los fallos emitidos por la Appeals Court de su cir-
cuito y por la jurisprudencia de la Supreme Court.
Las decisiones emitidas por los jueces de otros circuitos judiciales
solo tienen fuerza persuasiva, pero no resultan obligatorios. En efecto,
cada subsistema judicial posee su propia jurisprudencia vinculante que
no genera obligaciones a jueces de otros subsistemas. En este escenario,
como podemos apreciar, la Supreme Court unifica todo el sistema de jus-
ticia a través de la creación de jurisprudencia vinculante para todos los
circuitos judiciales.
Como hemos tratado de señalar a lo largo de este estudio, tanto
en el modelo inglés como en el estadounidense debido a que la jurisdic-
ción es activada únicamente a través de las controversias concretas, la
fuerza del precedente surge a partir de la identificación de similitudes
en lo fáctico en casos nuevos respecto de los casos ya resueltos. Si se
comprueba tal identificación, entonces es deber del juez que está resol-
viendo la causa el aplicar (sea esta en virtud a la dimensión horizontal o
vertical) el stare decisis al caso.
Al respecto, en este sistema se suelen distinguir entre dos tipos
de premisas fácticas: las adjudicative facts y las legislative facts. Los prime-
ros son los hechos que generaron la controversia concreta del caso. Los
segundos son algo más interesantes, se refiere a que la judicatura puede
99
revisar datos respecto al contexto social, económico, cultural y político
sobre el que se va decidir. Son “todas aquellas cuestiones fácticas que
permiten al Tribunal entender cuales son los valores sociales en conflicto
y las implicaciones prácticas que en la sociedad tendría una u otra regla
de decisión (…) le proporcionan al Tribunal la información necesaria
para hacer elecciones de política pública propias de cualquier órgano
que crea derecho”*.
Iturralde Sesma nos resume como opera el principio del stare de-
cisis en EEUU a partir de los puntos indicados**:
1) La Supreme Court no está obligada de forma estricta por sus
propios pronunciamientos (la eficacia horizontal del prece-
dente es flexible).
2) Una decisión de la Supreme Court es obligatoria en cuestiones fe-
derales para los demás tribunales de la Unión.
3) Una decisión de un tribunal federal solo tiene fuerza persuasi-
va para fueros de otros circuitos judiciales. Las únicas decisiones
que son obligatorias para todos los circuitos son las que emite la
Supreme Court.
IX.- Mecanismos de apartamiento del Precedente***

La práctica jurisprudencial anglosajona ha creado diversas mo-
dalidades de apartamiento de los precedentes o de vías para no aplicar-
* Ibíd. p. 78. El ejemplo más ilustrativo es el caso Brown vs Board of Education en

el cual se deroga la política de discriminación racial en los centros educativos
superiores.
** ITURRALDE SESMA, Victoria. Ob. Cit. p. 154.
*** Al respecto, la Supreme Court estadounidense en el caso Burnet vs Colorado Oil
Co. ha señalado con gran tino lo siguiente: “El stare decisis es habitualmente la
política judicial sabia, porque en la mayor parte de las materias, resulta más im-
portante que la norma de Derecho se encuentre firmemente establecida, en vez
de encontrarse correctamente establecida. Pero en los casos en que se encuentra
involucrada la Constitución Federal, en los que la corrección a través de la acción
legislativa es prácticamente imposible, este tribunal ha modificado a menudo sus
sentencias anteriores. La Corte se inclina ante las lecciones de la experiencia y
la fuerza de un mejor razonamiento, reconociendo que el proceso de ensayos y
errores, tan fructífero en las ciencias físicas, también es apropiado en la función
100
lo a un caso concreto*. En este apartado pretendernos hacer un somero
recuento de las diversas modalidades existentes.
Precedente invalidado por Overruling

El órgano jurisdiccional que emitió una sentencia o el fuero jerár-
quicamente superior tiene la potestad para dejarla sin valor en virtud a
determinadas razones.
Esta invalidación en la práctica inglesa puede ser llevada a cabo
de un modo explicito o implícito. Respecto del primer supuesto expli-
can Cross y Harris que, “si un tribunal tiene el poder para invalidar o
derogar un caso A, manifiesta en un caso B que ha decidió derogar o
invalidar el caso A, entonces la ratio decidendi del caso A inmediatamente
deja de tener autoridad alguna, por lo menos en relación con la doctrina
del precedente”**.
La invalidación expresa se manifiesta cuando el tribunal que
emitió la sentencia declara con posterioridad que tal criterio, esta norma
con fuerza vinculante, no debe seguir siendo acatada, por lo que se le
despoja de toda autoridad.
En cambio la derogación implícita sí representa una complejidad
bastante interesante. Jurisprudencialmente ella apareció en el fuero in-
glés recién en 1944 cuando la House of Lords reconoció tal potestad en el
caso Young vs. Bristol Aeroplane y luego en 1949 en el caso R vs. Porter***.
judicial”. Traducción realizada por: GUERRERO, Gonzalo. La fuerza vinculante

de las sentencias del Tribunal Constitucional chileno. Una aproximación desde la
reforma constitucional de 2005. Obtenido de http://www.congresoconstitucio-
nal.cl/upload/69/Gonzalo%20Guerrero_1252881542.pdf.
* Sobre este punto, como bien indica Lord Reid, “la gente quiere dos cosas contra-
dictorias; que el derecho sea cierto, y que sea justo y que cambie con los tiempos.
Es nuestra tarea mantener ambos objetivos al alcance (….) debemos tener una
doctrina general del precedente –de otra manera no podemos tener certeza-. Pero
debemos encontrar una vía intermedia que el precedente sea nuestro dueño”.
Citado por ITURRALDE SESMA, Victoria. Ob. Cit. p. 68.
** CROSS, Rupert y HARRIS, J.W. Ob. Cit. p. 156.
*** En este fallo, el ponente Lord Goddard señaló lo siguiente: “sin importar si un
caso ha sido expresamente invalidado o no por una decisión posterior del tribu-
nal que es la última instancia de recurso, si, por la manera en que dicho caso fue
101
En estos supuestos el tribunal superior razona asumiendo que la norma
creada no es correcta para continuar en la práctica jurisprudencial por
lo que crea una nueva. Esta modalidad de overruling es posible en sis-
temas cuya dinámica ya ha sido interiorizada y existe modalidades ya
establecidas para su identificación y recopilación.
Debilitamiento del precedente por undermining

En la práctica de los precedentes, dado que la ratio decidendi re-
quiere de una labor propia de identificación y de interpretación, puede
suceder que un tribunal haya entendido de forma incorrecta un prece-
dente y que sea corregido por la máxima autoridad jurisdiccional debi-
litando de esta forma la fuerza vinculante.
En el modelo inglés, por ejemplo, los jueces de primera instancia
están obligados a seguir lo que el Tribunal de Apelaciones y la House of
Lords (ahora la Corte Suprema) resuelvan. Puede suceder que la judica-
tura suprema considere que el Tribunal ha malinterpretado el preceden-
te al dictar su decisión. Ante tal suceso el juez de primera instancia no se
encuentra obligado a acatar el razonamiento de este fuero, pero sin que
ello signifique que se encuentra obligado a arribar a una conclusión disí-
mil a la que este arribó. En este escenario, se sostiene que el precedente
no ha sido invalido, solo se ha debilitado (undermining).
Habitualmente esta práctica ocurre al momento de evaluar los
hechos relevantes que componen las premisas fácticas del caso que ha-
bilitan la aplicación del precedente. En efecto, conforme pasa el tiempo
los hechos son leídos de forma más genérica o más estrecha conforme la
casuística aplicable se va presentando, lo cual repercute de forma directa
en la aplicación de la premisa normativa.
tratado o porque los hechos fueron mirados de una manera totalmente diferente
por dicho tribunal, resulta evidente que el mismo considera que tal caso fue de-
cidido equivocadamente, en mi opinión esta Cámara debe entender que dicho
caso fue invalidado o derogado sin importar si dicho tribunal no dijo de manera
explícita que dejaba sin valor dicho caso”. Traducción obtenida de Loc. Cit.
102
X.- Efectos temporales de la variación del precedente
Los efectos de la variación del precedente pueden ser re-
troactivos o prospectivos. En este apartado desarrollaremos bre-
vemente la variada gama de posibilidades adoptadas por los entes
jurisdiccionales respecto al momento en que cobra validez una re-
forma jurisprudencial.
El efecto retroactivo se genera en virtud a que la decisión toma-
da de variar el criterio interpretativo es un hecho posterior a la fecha
en que ocurrieron los sucesos judicializados y a pesar de ello se les
aplicará*. En cambio, será prospectiva cuando la eficacia del preceden-
te solo será para aquellos procesos que se originen con posterioridad a
la fecha de la sentencia**.
Los efectos retroactivos son una herencia práctica de la tesis
declarativa del Derecho, pues se fundamentó en que la variación del
precedente no era una reforma jurídica sino una corrección en el des-
cubrimiento de lo que era válido. Como bien afirmó Blackstone, “si
se encuentra que la primera decisión es manifiestamente injusta o
absurda, se declara, no que dicha sentencia era mal derecho, sino que
no era derecho”***.
Pomorski ha distinguido los siguientes supuestos de aplicación
del precedente****:
1) El tribunal puede aplicar el nuevo precedente sólo a los hechos
que han tenido lugar después de que fuera establecida la nueva
regla, de forma que la nueva regla no se aplicaría ni siquiera al
caso que ocasionó la derogación. Ello es denominado aplicación
prospectiva pura (purely prospective aplication).
* Es lo que en nuestro medio sucede con el precedente expedido en Lara Contreras

(Expediente 01412-2007-AA) que puede verse en el Capítulo pertinente.
** De este tipo son los precedentes emitidos en Alvarez Guillén (Expediente 03361-
2004-AA) o Callegari (Expediente 00090-2004-AA) como se podrá apreciar en el
Capítulo siguiente.
*** ITURRALDE SESMA, Victoria. Ob. Cit. p. 76.
**** Citado por Ibíd. p. 170.
103
2) El tribunal puede aplicar el nuevo precedente a los hechos que
tuvieron lugar después de que la nueva regla fuera publicada y a
los hechos del caso que se está resolviendo ante el tribunal. Este
método es el de la aplicación prospectiva regular (regular prospec-
tive aplication).
3) El tribunal puede aplicar la nueva regla a los hechos que tuvie-
ron lugar antes y después de la nueva regla. Dentro esta apli-
cación retroactiva se puede distinguir entre la retroactividad
plena (full retroaction) que se presenta cuando la nueva regla
es aplicable a todos los hechos que tuvieron lugar antes de que
fuera creada, y la retroactividad limitada (limited retroaction)
que se verifica cuando la nueva regla se aplicará a hechos acae-
cidos antes de que fuera creada pero sólo en los casos que no
ha sido dictada una sentencia definitiva cuando el nuevo prece-
dente fue introducido*.
La forma en que será aplicado el nuevo precedente es una arista
de valiosa importancia pues le indica a la judicatura y los justiciables
el universo de casos para los cuales es de obligatorio cumplimiento. Al
respecto, veamos con algo de mayor detalle cada punto:
La Aplicación Retroactiva
La eficacia retroactiva de los precedentes implica su aplicación
a hechos ocurridos con anterioridad a la publicación de la sentencia
que los contenga. Ello operaría ante casos que requieran de una mo-
dificación inmediata en la forma en que se imparte justicia para un
determinado problema, considerando cada nuevo dictamen generado
bajo la norma anterior como un acto de injusticia insoportable dentro
del ordenamiento jurídico.
Como ya se planteara, su aplicación conduce a un doble esce-
nario: que el mismo tenga efectos para absolutamente todos los casos
anteriores (incluyendo aquel que se juzga) o que solo tenga eficacia
para los procesos que no cuenten con una decisión definitiva de tal
forma que la apelación pueda fundarse en esta nueva apreciación o
* Esta modalidad fue introducida por primera vez en la sentencia Johnson vs State
of New Jersey.
104
para que la judicatura reforme dentro de los plazos judiciales sus
posibles considerandos.
En EEUU ocurrió un caso de especial trascendencia respecto a
como se debería aplicar esta modalidad. En el caso Mapp vs Ohio la Su-
preme Court declaró que las pruebas ilegales no podrían ser admitidas en
los procesos penales. Al hacerlo, derogó su precedente contrario sentado
en Wolf vs Colorado. ¿Esta sentencia era aplicable para todos los procesos
penales en curso y llevados a cabo en virtud a la norma interpretativa ya
revocada o solo para los casos pendientes de resolución?
Se aplicó la retroactividad plena en algunos circuitos y la limita-
da en otros, generándose un desorden de urgente respuesta. Para ello,
el Tribunal aceptó el caso Linkletter vs Walter en el cual dio respuesta
a la discusión señalando que era limitada, pues el propósito del fallo
era desalentar la acción ilegal de la policía y de las partes, situación que
no se lograba con una eficacia retroactiva plena, sino únicamente con
una prospectiva.
Un límite bastante claro a esta técnica es respecto a los precedentes
en materia penal. Un variación que resulte de alguna manera agravan-
te para un acusado o denunciado que pretenda ser aplicada en virtud al
efecto retroactivo constituye una vulneración al principio de legalidad (lex
previa, lex certa). Ello se manifestó, por ejemplo, en la sentencia Pessino vs
Francia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, la cual consideró
que un cambio jurisprudencial en la calificación de hechos no podía afec-
tar sentencias ya emitidas o procesos ya empezados.
Para otras materias ello no es controversial e incluso puede cons-
tituir una regla. Por ejemplo, para el fuero del Tribunal de Justicia de la
Comunidad Europea dicho criterio es el prevaleciente para sus inter-
pretaciones. Como bien ha señalado, “la norma así interpretada puede
y debe ser aplicada por el juez a las relaciones jurídicas nacidas y cons-
tituidas antes de la sentencia que resuelva sobre la petición de interpre-
tación, siempre y cuando, por otra parte, se reúnan los requisitos nece-
sarios para someter a los órganos jurisdiccionales competentes un litigio
relativo a la aplicación de dicha norma”*.
* Obtenido de OROZCO MUÑOZ, Martín. Ob. Cit. p. 253.
105
En la jurisdicción norteamericana, para controlar la legitimidad
del efecto retroactivo de los cambios de criterio estableció una serie
de pautas expuestas en el caso Chevron Oil Co. vs Huson. El texto es
el siguiente: “primero, la decisión a ser aplicada no-retroactivamente
debe establecer un nuevo principio jurídico, ya sea por cambiar un cla-
ro precedente anterior con el cual los litigantes pueden haber contado
(…) o por decidir por primera vez una cuestión cuya resolución no era
claramente previsible (…). Segundo, se ha subrayado que debemos…
sopesar los méritos y deméritos en cada caso por la vía de considerar
la historia anterior de la regla en cuestión, su propósito y efecto, y si
la aplicación retrospectiva fomentará o retardará su operación (…) Fi-
nalmente, hemos ponderado la injusticia generada por la aplicación
retroactiva, pues si una decisión de esta Corte podría producir resul-
tados sustancialmente injustos de ser aplicada retroactivamente, existe
una amplia base de nuestros casos para evitar la injustificada o perjui-
cio sosteniendo la no-retroactividad”*.
La Aplicación Prospectiva
Bajo este efecto, el nuevo precedente solo operará para los casos
que sean judicializados con posterioridad a la fecha de publicación de la
sentencia. Su propósito es no modificar la forma en que se han decidido
las controversias bajo el criterio anterior en aras de generar seguridad
jurídica ni de alterar los resultados que los justiciables esperaban legíti-
mamente bajo el parámetro invalidado.
Bajo esta perspectiva, no existen razones por las cuales se deba
castigar a quienes siguieron las reglas ahora derogadas, pues actuaron
de forma legítima por lo que su expectativa debe ser preservada.
Esta modalidad puede manifestarse de diversas formas. Es posi-
ble que los tribunales con potestad para dictar precedentes vinculantes
opten por darle una eficacia suspendida a la nueva norma obligatoria
con el propósito de generar medidas de adaptación al sistema como se-
ría una vacatio sentenciae de tal forma que el Legislativo adopte las medi-
das que estime pertinentes.
* Traducción obtenida de Ibíd. p. 257.
106
De igual forma, la parte resolutiva puede ordenar que los efectos
del precedente sean solo prospectivos, pero que además se deban apli-
car a la causa que se resuelve en concreto. Ello genera gran controversia
dado que recompensa a una parte a costas de la legítima expectativa de
la otra por un resultado judicial fundado en una sentencia que era con-
siderada obligatoria. Sin embargo, pueden ocurrir razones de hecho y
axiológicas que justifiquen este tipo de medidas.
Por último, es posible que el efecto prospectivo sea únicamente
para casos futuros que sean iniciados con posterioridad a la fecha de
publicación de la sentencia.
El precedente con efectos prospectivos se denomina en el siste-
ma estadounidense como prosprective overruling o sunbursting, el cual fue
aplicado por primera vez en el caso Great Norghern Railway Co. vs Sun-
burst Oil & Refining Co.
XI.- La relevancia de las sentencias del Tribunal Constitucional Pe-

ruano
Las sentencias del Tribunal Constitucional tienen el propósito de
realizar el control de constitucionalidad de las leyes y ser la defensa extraor-
dinaria de los derechos fundamentales. Son, como expresa el propio fuero,
“en buena cuenta, constitución viviente de la sociedad plural”*.
La Norma Fundamental no sólo actúa como paradigma norma-
tivo del ordenamiento jurídico interno, sino que también tiene acción
directa sobre la sociedad por medio de sentencias protectoras de dere-
chos y de control de la constitucionalidad, las cuales, además de resolver
controversias, van modernizando el contenido material de lo escrito por
medio de la argumentación jurídica interpretativa.
Bajo esta premisas, estamos de acuerdo con el jurista alemán
Peter Häberle cuando indica que “el Derecho procesal constitucional
es una concretización de la Ley Fundamental en dos sentidos: en que
el mismo es un derecho constitucional concretizado y en que le sirve
al Tribunal Constitucional a concretizar la Ley Fundamental. La gran
* Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 0048-2004-PI.

F.J. 10.
107
capacidad de concretización del Tribunal demanda ahora una fun-
damentación del Derecho procesal constitucional de carácter teórico
constitucional”*. En este sentido la jurisprudencia constitucional po-
see el efecto de dar actualidad a la normativa constitucional, ser una
garantía concreta de la supremacía constitucional y crea un sentido
interpretativo a principios constitucionales cuyo contenido resulta
prima facie indeterminado.
Como lo ha confirmado el Supremo Interprete, “la jurispruden-
cia constitucional es una herramienta fundamental para la construc-
ción y defensa permanente del Estado Social y Democrático de Dere-
cho, por cuanto permite que el modelo mismo de organización política
no sólo se consolide, sino que se desarrolle en un diálogo fructífero y
constante entre texto y realidad constitucional. La jurisprudencia de
este Tribunal Constitucional es también una fuente de primer orden
no sólo para los tribunales ordinarios y los demás entes públicos, sino
para el propio Tribunal a la hora de decidir un nuevo caso. En cada
sentencia de principio, un nuevo dispositivo de nuestra Constitución
es desarrollado sin olvidar que se trata de una obra duradera en el
tiempo y en constante movimiento”**.
El punto de vista citado revela la gran trascendencia que asigna
a sus sentencias el supremo intérprete. Cabe recordar la célebre frase del
que fuera Presidente de la Corte Suprema de los EEUU en la década de
los 30, Evan Hughes, en cuanto afirmó que “vivimos bajo una Constitu-
ción, pero la Constitución es lo que los jueces dicen que es”.
Dicha postura fue respondida por Franklin D. Roosevelt,
quien tras ver las iniciativas legales de su partido frustradas en la
sede constitucional, lapidó que “hemos… alcanzado un punto en
que, como Nación, debemos tomar medidas que salven a la Cons-
* HÄBERLE, Peter. El Derecho procesal constitucional como derecho constitucio-

nal concreto frente a la judicatura del Tribunal Constitucional. En: Pensamiento
Constitucional. Nº 8, Año VIII, 2001, Lima:
Maestría en Derecho Constitucional de la Pontificia Universidad Católica del
Perú. Pp. 36-37
** Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 0048-2004-PI.
F.J. 9 y 10.
108
titución de la Corte y a la Corte de sí misma… queremos una Corte
Suprema que imparta justicia sujeta a la Constitución, no por encima
de ella”*. Es a partir de esta presentación que debemos entender que
el real poder de las sentencias del Tribunal Constitucional radica en
la consistencia de su motivación, la lucidez que posean en la aplica-
ción del Derecho y en su vocación genuina por obtener una justicia
sustancial en cada controversia que diluciden.
Como concluye Garrorena Morales, una sentencia debe ser en-
tendida “como acto procesal, como actividad dirigida a la interpretación
e integración creadora del Derecho, y como decisión política, respon-
diendo a los principios de congruencia, motivación, decisión colegial y
eficacia”**. Siguiendo esta línea, un efecto colateral a un proceso cons-
titucional es la construcción de ciudadanía, en tanto, genera un efecto
concientizador en la población de la existencia, validez y eficacia de sus
derechos, es decir, se contribuye a la creación de un Estado democrático
no solo por medio de invenciones jurídicas, también lo hace por medio
de construcción ideológica.
El jurista español Raúl Bocanegra nos aporta para encontrar el
significado de una sentencia constitucional que “(un) proceso constitu-
cional no es sino un autocontrol del Estado sobe la juridicidad de sus
propias manifestaciones soberanas. La idea es, en efecto, que ‘el Estado
habla por muchas bocas’, no puede sin contradecirse a si mismo, mani-
festarse mas que en un único sentido y atribución a un órgano consti-
tucional la determinación del alcance del pensamiento del Estado, de-
ben los demás órganos acomodarse sin mas a estas manifestaciones ser
vinculados a las mismas… porque la propia cualidad de la relación, la
unidad del Estado y del Poder del Estado, en este sentido consecuencia
de la naturaleza de todos los demás órganos a las manifestaciones del
* GUNTHER, G. Citado por ALEINIKOFF, Alexander. El Derecho Constitucional

en la Era de la Ponderación. Lima: Palestra. p. 39.
** Citado por CANALES, Carolina. Eficacia y cumplimiento de las sentencias del
Tribunal Constitucional. En: Gaceta Constitucional. Lima: Gaceta Jurídica. Tomo
4. Abril 2008. p. 53
109
Tribunal Constitucional y la vinculación de los órganos del Estado al
contenido de sus sentencias”*.
Las sentencias del Tribunal Constitucional son, tanto en la teoría
como en la práctica, las que producen un mayor impacto en la sociedad
y en el ordenamiento jurídico. Este valor cualitativo obedece a la distri-
bución del Poder que realizara el constituyente.
Los efectos en el tiempo de las sentencias se adecuan a las exigen-
cias particulares de cada caso. Veámoslo:
1) Efecto diferido: son las sentencias dadas con la característica de
encontrarse en vacatio setentiae, es decir, sus consecuencias ju-
rídicas están suspendidas durante un plazo determinado. Este
efecto se justifica en el principio de previsión, en tanto, se tienen
en cuanta los factores económicos, políticos o sociales que invo-
lucra. Esta figura fue utilizada cuando se declaro inconstitucional
el Código de Justicia Militar (sentencia recaída en el expediente
N° 0023-2003-AI/TC).
2) Efecto irretroactivo: El poder de los efectos jurídicos se toma en
consideración desde la fecha de publicación de la sentencia, es
decir, efecto ex nunc. Las decisum dadas en procesos de incons-
titucionalidad, cumplimiento y competenciales, en principio, se
les aplica este efecto.
3) Efecto retroactivo: los alcances de la decisum afectan hechos ante-
riores a la publicación de la sentencia, es decir, efecto ex tunc. Los
fallos sobre demandas de hábeas corpus, amparo y hábeas data
guardan como regla este efecto, pues es su propósito reponer las
cosas al estado anterior a la violación del derecho fundamental.
La sentencia de inconstitucionalidad puede, excepcionalmente,
tener efecto retroactivo en las materias previstas por el segundo párrafo
del artículo 103 y último párrafo del artículo 74 de la Constitución.
La sentencia constitucional guarda una especial importancia
como hecho social dado que existe para la satisfacción de tres intereses:
* BOCANEGRA, Raúl. El Valor de las Sentencias del Tribunal Constitucional. Ma-

drid: Instituto de Estudios de Administración Local. p. 57
110
para las partes litigantes quienes esperan ver resuelta su disputa en base
a derecho, para el Estado en cuanto es su propósito el brindar y garanti-
zar a la ciudadanía un Sistema de Justicia eficiente, eficaz y probo y para
los no litigantes al ser poseedores de la expectativa y deseo de seguridad
en contar con vías procesales no arbitrarias.
Dado que no toda sentencia resulta vinculante vamos a deter-
minar a continuación cuáles lo son y por qué deben ser seguidas de
modo obligatorio.
XII.- El precedente vinculante en el Ordenamiento Constitucional

En términos generales podríamos decir que existen tres catego-
rías de pronunciamientos que tienen carácter vinculante para los Magis-
trados del Poder Judicial:
1) Pronunciamientos supranacionales (vinculantes por razones de
sometimiento constitucional): la jurisdicción peruana está some-
tida a los pronunciamientos emitidos por el sistema Interameri-
cano de Derechos Humanos y por el Comité de Derechos Huma-
nos de la Organización de las Naciones Unidas. Ello en virtud
al artículo 55 y a la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la
Constitución.
2) Pronunciamientos vinculantes por razones de supremacía cons-
titucional: las sentencias del Tribunal Constitucional que cum-
plan los requisitos del artículo VII del Título Preliminar del Có-
digo Procesal Constitucional tienen carácter obligatorio para la
judicatura así como aquellas que a tenor del último párrafo del
artículo VI tengan carácter de jurisprudencia constitucional.
3) Pronunciamientos vinculantes por razones legales: existe un
desorden terminológico y normativo en los diversos precep-
tos legales que dan efectos vinculantes a las decisiones de la
Corte Suprema.
En primer lugar, los Plenos Jurisdiccionales de la Corte Supre-
ma de Justicia son vinculantes para los miembros del Poder Judicial de
acuerdo al artículo 116 de la Ley Orgánica del Poder Judicial.
111
En la Ley del Proceso Contencioso Administrativo de 2001 se
estableció en su artículo 34, modificado posteriormente por el Decreto
Legislativo 1067, que las decisiones de la Sala Constitucional y Social de
la Corte Suprema constituye precedente vinculante en materia conten-
cioso administrativo.
La Ley Procesal del Trabajo establece en su artículo 40 que esta
misma sala tiene la potestad de convocar a Plenos Casatorios los cuales
en virtud del artículo 400 del Código Procesal Civil generan precedentes
judiciales de observancia obligatoria.
De igual forma, el Código de Procedimientos Penales establece
en su artículo 301-A que las sentencias de la Sala Penal de la Corte Su-
prema pueden establecer de forma expresa precedentes vinculantes.
El presente trabajo pretende identificar y actualizar el contenido
de los precedentes establecidos por el Tribunal Constitucional así como
individualizar aquellos pronunciamientos que tienen carácter de juris-
prudencia.
La Ley N° 23506, de Hábeas Corpus y Amparo, introdujo una
modalidad de precedente débil que permitía el apartamiento de los jue-
ces con el único requisito de motivar. El artículo 9 establecía que “las
resoluciones de Hábeas Corpus y Amparo sentarán jurisprudencia obli-
gatoria cuando de ellas se puedan desprender principios de alcance
general. Sin embargo, al fallar en nuevos casos apartándose del prece-
dente, los jueces explicarán las razones de hecho y de derecho en que
sustenten la nueva resolución”.
El artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Consti-
tucional ha incorporado la regla del stare decisis a nuestro ordenamiento
jurídico y con éxito. Ha creado, mediante disposición, la fuerza vincu-
lante vertical de determinadas sentencias del Tribunal Constitucional
sin admitir ya el apartamiento.
Dicha disposición señala que “las sentencias del Tribunal Cons-
titucional que adquieren la autoridad de cosa juzgada constituye prece-
dente vinculante cuando así lo exprese la sentencia, precisando el extre-
mo de su efecto normativo. Cuando el tribunal Constitucional resuelva
apartándose del precedente, debe expresar los fundamentos de hecho y
112
derecho que sustentan la sentencia y las razones por las cuales se aparta
del precedente”.
La gesta por consolidar esta forma de ejercer el Derecho dentro
de nuestro sistema ha debido enfrentar ciertos obstáculos. El más no-
torio y trascendente fue la aplicabilidad del precedente vinculante es-
tablecido en la sentencia recaída en el expediente Nº 4227-2005-AA en
materia de potestades del Poder Judicial en la regulación de casinos y
tragamonedas. La inaplicación por parte de cierto sector de la judicatura
de tal norma ineludible generó que a través del caso Nº 006-2006-PC se
declare la anulación de todas las sentencias que contradecían el conteni-
do del precedente*.
Una de las sentencias más trascendentes en esta materia fue la
recaída en el expediente 00024-2003-AI, en la cual se establecen las prin-
cipales características del precedente constitucional.
Los criterios establecidos son sumamente coincidentes con las
categorías expuestas hasta el momento respecto a la operatividad del
precedente en el common law, por lo que podemos concluir de forma
anticipada que esta medida ha resultado ser un intento serio de incorpo-
ración de esta técnica en nuestro sistema jurídico.
En primer lugar, el uso de los precedentes vinculantes se ha de
sustentar en dos puntos:
1) Relación entre el caso concreto y el precedente vinculante: la nor-
ma declarada como vinculante o su creación debe ser relevante
como premisa normativa para la solución del caso concreto. No
se pueden dictar precedentes que sean ajenos a la controversia
* Señaló lo siguiente: “porque su interpretación es suprema, el Código Procesal

Constitucional ha reconocido la potestad jurisdiccional de este Tribunal para es-
tablecer doctrina jurisprudencial (artículo VI del Título Preliminar) y para fijar
precedentes vinculantes con efectos normativos (artículo VII del Título Prelimi-
nar); los que, en tanto se integran en el sistema de fuentes de nuestro sistema
jurídico, constituyen parámetros de validez y legitimidad constitucionales de las
sentencias y resoluciones que dicten los demás órganos jurisdiccionales. Por ello
es que una sentencia dictada dentro de un proceso judicial ordinario o un proce-
so constitucional, aun cuando se pronuncie sobre el fondo, pero desconociendo
la interpretación del Tribunal Constitucional o sus precedentes vinculantes, no
puede generar, constitucionalmente, cosa juzgada”. F.J. 69.
113
concreta, por lo que se manifiesta la vinculación estrecha con el
elemento fáctico.
2) Requisito de la cosa juzgada constitucional: las únicas sentencias
que pueden contener un precedente vinculante son aquellas que
den solución final al caso concreto, es decir, generen cosa juzgada
con un pronunciamiento estimatorio o desestimatorio.
De estos elementos, define el Tribunal, que la aplicación del pre-
cedente será obligatoria siempre que exista una similitud fáctica entre
el caso a ser resuelto y aquellos vistos en la sentencia que contuvo el
precedente. Salvo que el juzgado pueda identificar alguna razón por la
cual deba distinguir, existe un deber aplicar el criterio adoptado como
vinculante a la controversia.
El órgano de control de la Constitución tiene resuelto que “el
precedente constitucional vinculante es aquella regla jurídica expuesta
en un caso particular y concreto que el Tribunal Constitucional decide
establecer como regla general; y, que, por ende, deviene en parámetro
normativo para la resolución de futuros procesos de naturaleza homó-
loga. El precedente constitucional tiene, por su condición de tal, efectos
similares a los de una ley. Es decir, la regla general externalizada como
precedente a partir de un caso concreto se convierte en una regla pre-
ceptiva común que alcanzar a todos los justiciables y que es oponible
frente a los poderes públicos”.
Es oportuno realizar una precisión en cuanto a la dependen-
cia respecto del marco fáctico. Es posible y frecuente que se realicen
declaraciones de norma o creaciones como pautas interpretativas ca-
tegóricas, es decir, para todos los casos posibles. De igual forma, es
posible dictar precedentes a través de procesos de control de consti-
tucionalidad los cuales carecen de supuestos de hechos que revisar.
Ello revela que es característico de nuestro modelo una atenuada o
flexible relación entre la regla/estándar interpretativo vinculante con
los hechos del caso, por lo que tal exigencia no es la misma que se
posee en un sistema anglosajón.
Ello debilita de forma considerable la técnica de la distinción para
el apartamento de precedentes y obliga a los operadores del Derecho a
114
desatender (sin olvidar) los supuestos de hecho del caso sobre el que se
emitió la sentencia.
Nuestro modelo de precedente puede ser diferenciado de su par
del common law atendiendo a que el nuestro caso es el Tribunal el que
establece que considerandos poseen (y solo ellos lo tendrán) el carácter
de precedente obligatorio. No es la ratio decidendi lo que otorga el efecto
vinculante sino la declaración expresa contenida en la sentencia.
Tal diseño ha generado una reducción de costos de transacción
en la identificación de cual es la norma aplicable de forma obligatoria
para un determinado problema jurídico, pues libera a los operadores
del Derecho de tener que recurrir a técnicas de identificación de la ratio
decidendi para determinar la premisa normativa.
Según la jurisprudencia del Tribunal Constitucional los supues-
tos para la emisión de un precedente vinculante son los siguientes*:
1) Cuando se evidencia que los operadores jurisdiccionales o ad-
ministrativos vienen resolviendo con distintas concepciones o
interpretaciones sobre una determinada figura jurídica o frente
a una modalidad o tipo de casos; es decir, cuando se acredita la
existencia de precedentes conflictivos o contradictorios.
4) Cuando se evidencia que los operadores jurisdiccionales o admi-
nistrativos vienen resolviendo en base a una interpretación erró-
nea de una norma del bloque de constitucionalidad; lo cual, a su
vez, genera una indebida aplicación de la misma.
5) Cuando se evidencia la existencia de una laguna normativa.
6) Cuando se evidencia la existencia de una norma carente de inter-
pretación jurisdiccional en sentido lato aplicable a un caso con-
creto, y en donde caben varias posibilidades interpretativas.
7) Cuando en el marco de un proceso constitucional de tutela de los
derechos, el Tribunal constata la inconstitucionalidad manifiesta
de una disposición normativa que no solo afecta al reclamante,
sino que tiene efectos generales que suponen una amenaza la-
* Los supuestos que se enumeran corresponden a lo establecido en 00024-2003-AI

desarrollada y complementada en 03741-2004-AA.
115
tente para los derechos fundamentales. En este supuesto, al mo-
mento de establecer el precedente vinculante, el Tribunal puede
proscribir la aplicación, a futuros supuestos, de parte o del total
de la disposición o de determinados sentidos interpretativos de-
rivados del mismo; o puede también establecer aquellos sentidos
interpretativos que son compatibles con la Constitución.
8) Cuando se evidencia la necesidad de cambiar de precedente
vinculante.
La falta de cumplimiento de estos requisitos puede motivar la
posterior remoción de un precedente vinculante como decidió el Supre-
mo Intérprete en la sentencia recaída en el expediente 03908-2007-AA,
que dejó sin efecto el Recurso de Agravio Constitucional contra senten-
cias estimatorias contrarias al precedente.
Para el cambio de precedente se han de cumplir los siguientes
requisitos:
1) Expresión de los fundamentos de hecho y derecho que sustentan
dicha decisión.
9) Expresión de la razón en que se sustenta dicha decisión.
10) Determinación de sus efectos en el tiempo (retroactiva plena, li-
mitada o que modalidad de prospectiva).
Es preciso resaltar que el desacato de un precedente vinculante
activa la capacidad de interponer un Recurso de Agravio Constitucional
en caso de existir un fallo desestimatorio y un proceso de amparo para el
caso de decisiones estimatorias que vulneren el precedente.
El Tribunal Constitucional ante el incumplimiento de sus prece-
dentes de forma reiterada ha optado por aplicar dos tipos de medidas:
i) declarar la nulidad de todas las sentencias que contrarían el conte-
nido del precedente vinculante incluso para aquellas que cuenten con
sentencia definitiva (conforme en el caso 0006-2006-CC); o ii) habilitar
una extensión del plazo de prescripción previsto para la interposición de
amparos contra resoluciones judiciales firmes pero ilegítimas (estableci-
do como precedente en el expediente 05961-2009-PA).
116
Respecto a este punto, debe rescatarse la Resolución de Jefatura
Nº 021-2006-J-OCMA emitida por el Órgano de Control de la Magis-
tratura, en la que estableció que serviría como parámetro de control de
la conducta judicial el fiel cumplimiento de los precedentes vinculantes
emitidos por el Tribunal Constitucional existentes y por existir.
En definitiva, el precedente vinculante es una regla que tiene,
prima facie, los mismos efectos que la ley y que debe ser identificada de
forma expresa por el Tribunal Constitucional en una sentencia que cons-
tituya cosa juzgada.
XIII.- La Jurisprudencia Vinculante

El tercer párrafo del artículo VI del Título Preliminar del Código
Procesal Constitucional ha establecido lo siguiente: “Los Jueces interpre-
tan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos
según los preceptos y principios constitucionales, conforme a la inter-
pretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por el
Tribunal Constitucional”.
¿Cómo opera dicho mandato en la dinámica de los precedentes
jurisdiccionales con fuerza normativa? ¿Implica que todos los pronun-
ciamientos del Tribunal Constitucional generan efectos obligatorios?
A través de la citada disposición se ha creado la denominada ju-
risprudencia vinculante. No solo los precedentes generados a partir del
artículo VII generan efectos normativos ineludibles, también lo poseen
las sentencias sin tal característica siempre que ella haya sido fruto de la
reiteración y la constancia.
Como bien explica Roger Rodríguez, “la idea de jurisprudencia
constitucional vinculante, no hace alusión a una norma de efecto vin-
culante general capaz de incorporarse al ordenamiento jurídico como
consecuencia de la realización de un acto jurídico específico, a saber,
el dictado de una sentencia por parte del TC, sino de una repetición de
criterios normativos contenidos en sus sentencias, y que por trasmitir el
claro parecer del supremo intérprete de la Constitución sobre un concre-
117
to asunto de relevancia constitucional, debe ser observado por todos los
jueces y tribunales de la República”*.
La similitud entre el precedente y la jurisprudencia vinculante
radica en que ambas son de cumplimiento obligatorio por los Magistra-
dos, es decir, constituye un deber de la judicatura acatar su contenido y
un derecho de los particulares que se cumpla su legítima expectativa de
acatamiento de la norma pronunciada.
Como bien afirmó el propio Tribunal “la jurisprudencia cons-
titucional, en tanto doctrina sobre las interpretaciones de los derechos
fundamentales previstas en la Constitución o en la ley, vincula a todos
los jueces en los fundamentos relevantes que han incidido en la solu-
ción del conflicto de derechos (ratio decidendi). Mas la identificación del
ámbito de vinculación es competencia del juez que va a aplicar la juris-
prudencia vinculante en los términos en que lo hace el referido artículo
VI del Código Procesal Constitucional. Ello configura una institución
constitucional-procesal autónoma, con características y efectos jurídicos
distinguibles del precedente vinculante, con el que mantiene una dife-
rencia de grado”**.
Las diferencias más resaltantes giran sobre dos puntos: i) la ju-
risprudencia vinculante requiere de reiteración para poder tener efectos
obligatorios (los pronunciamientos únicos son solo persuasivos); ii) los
efectos normativos se generan, en la jurisprudencia vinculante, a través
de la ratio decidendi.
Los precedentes cobran eficacia vinculante a partir del día si-
guiente de su publicación, en cambio la jurisprudencia vinculante exige
y necesita de comprobada repetición en su contenido. Es decir, que un
caso debe resolverse aplicando necesariamente aquellos criterios que
hayan sido reiterados como ratio decidendi.
* RODRÍGUEZ SANTANDER, Roger. El precedente constitucional en el Perú: Entre

el poder de la historia y la razón de los derechos. En: GRANDEZ, Pedro y CARPIO,
Edgar. Estudios al Precedente Constitucional. Lima: Palestra. 2007. p. 59.
** Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente Nº 06167-2005-
HC. F.J. 2.
118
Al respecto, Cesar Landa confirma tal lectura señalando que “la
doctrina jurisprudencial requiere una pluralidad de sentencias consti-
tucionales orientadas en el mismo sentido interpretativo de un derecho
fundamental o de una norma, para que sea exigible su cumplimiento.
De otro lado, el sentido vinculante de dicha doctrina está dirigido espe-
cíficamente a los jueces; es decir, que no se configura un efecto normati-
vo erga omnes, que le haría exigible a cualquier órgano o persona, sino
que goza de efectos interpretativos específicamente para la judicatura
ordinaria o especializada”*.
En vista de tal característica, las técnicas de identificación de ra-
tio, así como su rastreo en sentencias mayoritarias o plurales, se hacen
operativas y necesarias para poder extraer la norma generada por la
magistratura constitucional. A diferencia del precedente, este elemento
requiere de un estudio jurisprudencial por parte de los operadores del
Derecho más intenso y detallado.
Como bien apunta Pedro Grandez, “el precedente vinculante a
que se refiere el artículo VII del Título Preliminar del CPConst., se dife-
rencia de la doctrina jurisprudencial (que también es vinculante), en que
mientras el primero está expresado en términos precisos como reglas
puntuales y coinciden, o deben coincidir, con el núcleo de los argumen-
tos de la decisión; en el caso de la doctrina jurisprudencial en cambio, las
reglas vinculantes quedan sujetas a la distinción entre obiter y ratio pro-
pia del precedente del common law y, por tanto, deben ser identificadas
en cada caso por el Tribunal que los debe aplicar en los casos futuros”**.
El incumplimiento del deber de resolver conforme a la jurispru-
dencia vinculante ha sido adoptado como criterio adicional para la im-
posición de sanciones por parte del Consejo Nacional de la Magistratura
como surge de las resoluciones de procesos disciplinarios 017-2010-
CNM, 045-2008-CNM o 016-2009-CNM entre otras.
* LANDA, Cesar. Los precedentes constitucionales. En: Revista Justicia Constitu-

cional. Lima: Palestra. Nº 5. Año III. 2007. p. 62.
** GRANDEZ CASTRO, Pedro. Las ‘peculiaridades’ del precedente constitucio-
nal en el Perú. En: GRANDEZ, Pedro y CARPIO, Edgar. Estudios al Precedente
Constitucional. Lima: Palestra. 2007. p. 95.
119
En el último de los casos referidos sostuvo que “… se llega a de-
terminar que el juez procesado inobservó los lineamientos de prohibi-
ción de circulación de vehículos carrozados en chasis de camión para el
servicio de transporte de pasajeros, establecidos por el Tribunal Consti-
tucional por sentencia de 23 de febrero de 2006, recaída en el expediente
Nº 7320-2005-PA/TC; no advirtiéndose que haya expuesto o funda-
mentado en las resoluciones por las que dictó las medidas cautelares
cuestionadas las razones por las que estaba dejando de lado los citados
lineamientos; siendo tal conducta contraria a la que le exigía ceñirse
el tercer párrafo del artículo VI Título Preliminar del Código Procesal
Constitucional, concordante con la Primera Disposición Final de la Ley
Orgánica del Tribunal Constitucional”.
Cabe mencionar que no compartimos la posibilidad de aparta-
miento de la jurisprudencia que parece desprenderse del pronuncia-
miento citado ya que el artículo VI del Título Preliminar del Código
Procesal Constitucional es una regla que no presenta excepciones. A los
sumo el Juez podría distinguir entre el supuesto fáctico del caso que
debe resolver respecto de aquél que dio lugar al establecimiento de la
jurisprudencia para llegar a una conclusión diferente.
Corresponde poner de relieve que en algún caso el Tribunal
Constitucional explicitó específicamente cuál era la jurisprudencia vin-
culante que se derivaba del caso. En el expediente Nº 00252-2009-AA se-
ñaló que “Debido a que se han desarrollado nuevos criterios en materia
de prescripción en el caso del amparo contra resoluciones judiciales, este
Colegiado en aplicación del Artículo VI del Título Preliminar del Código
Procesal Constitucional, considera pertinente reconocerlos como parte
de su doctrina jurisprudencial vinculante y por tanto obligatorios para
todos los jueces y tribunales del país, debiéndose incorporar como tales
a la parte resolutiva de la presente sentencia”.
Esta técnica no se ha repetido en sus sentencias posteriores pero
tampoco creemos que hubiese sido indispensable que lo hiciera ya que
para poder hablar de jurisprudencia constitucional (en el sentido en el
que la venimos desarrollando) solo se requiere la reiteración del criterio
contenido en la ratio decidendi de cada caso.
120
Esta dispersión hace evidente la imperiosa necesidad de contar
con un Law Report de la jurisprudencia constitucional vinculante que
pueda otorgarle a los operadores del sistema un instrumento fiable para
determinar qué sentencias son persuasivas y cuales obligatorias dentro
de nuestro sistema jurídico.
Con tal finalidad ha sido pensada la presente obra, que carece de
antecedentes en el medio local, y cuyo principal propósito es ofrecer a
los justiciables y a la judicatura una herramienta que permita un rápido
acceso a la jurisprudencia reiterada y a los precedentes vinculantes en
aras de optimizar la aplicación del derecho.
121
122
Establecidos por el
123
124
Tema:
Aplicación inmediata del Código Procesal
Constitucional - Plazo razonable de la prisión preventiva
Expediente
03771-2004-HC
ÓRGANO: HECHOS:
Sala
VOTOS A FAVOR: C on fecha 27 de setiembre de 2004, el recurrente interpone acción de
hábeas corpus contra la Primera Sala Penal de la Corte Superior de
Justicia de Piura, solicitando su inmediata excarcelación. Manifiesta que
3 fue detenido por la Policía Nacional el 1 de junio de 1995, posteriormente
VOTOS DISCORDANTES: procesado por la comisión del delito de terrorismo y condenado a la pena de
- cadena perpetua. Agrega que dicho proceso fue anulado, lo mismo que la
FECHA 29 / 12 / 2004 sentencia, y que se le instauró un nuevo proceso con mandato de detención,
cumpliendo hasta la fecha más de 111 meses de reclusión en el Estableci-
miento Penal de Río Seco de Piura, habiendo transcurrido en exceso el plazo máximo de
detención que establece el artículo 137º del Código Procesal Penal, sin haberse expedido
sentencia en primera instancia, por lo que la privación judicial de su libertad ha devenido
en arbitraria e inconstitucional.
Realizada la investigación sumaria, el juez investigador toma la declaración del accionante,
quien se ratifica en los términos de la demanda. Por su parte, Luis Alberto Cevallos Vega, vocal de la
Sala Penal demandada, rinde su declaración explicativa manifestando que un anterior juzgamiento
del demandante fue declarado nulo en virtud de una sentencia del Tribunal Constitucional, pero que
se le abrió un nuevo proceso penal con mandato de detención con fecha 16 de mayo de 2003, conforme
al Decreto Legislativo N° 922, añadiendo que a partir de dicha fecha corre el plazo de detención de 36
meses establecido para los delitos de terrorismo, el mismo que aún no ha vencido.
El Octavo Juzgado Penal de los Módulos Penales de Piura, con fecha 1 de octubre de 2004,
declara infundada la demanda, por estimar que, de conformidad con el artículo 4º del Decreto Legisla-
tivo Nº 922, el plazo máximo para aplicar el artículo 137º del Código Procesal Penal se cuenta a partir
del auto de apertura de instrucción, que, en el caso de autos, es el 16 de mayo de 2003, siendo el plazo
máximo de detención para el delito de terrorismo de 36 meses, el mismo que no ha transcurrido en
exceso en el caso del accionante.
La recurrida confirma la apelada por los mismos fundamentos.
precedentes y jurisprudencia vinculante del tribunal constitucional 2013

125
Precedente:
2. Debe señalarse que, hallándose la causa en sede del Tribunal
Constitucional, en el estado de absolverse el grado del recurso
extraordinario, con fecha 1 de diciembre de 2004,entró en vigen-
cia el Código Procesal Constitucional (Ley N° 28237), que regula
los procesos constitucionales, entre ellos el hábeas corpus.
3. Este corpus normativo establece, en su Segunda Disposición Fi-
nal, que “las normas procesales previstas por el presente Código
son de aplicación inmediata, incluso a los procesos en trámite.
Sin embargo, continuarán rigiéndose por la norma anterior: las
reglas de competencia, los medios impugnatorios interpuestos,
los actos procesales con principio de ejecución y los plazos que
hubieran empezado”.
4. Es necesario precisar que si bien de la citada disposición legal
se puede interpretar que un proceso constitucional en curso,
como el de autos, puede comenzar a ser regido por una nueva
ley procesal, ello solo será posible siempre que la aplicación de
la referida norma garantice la vigencia del derecho a la tutela ju-
risdiccional efectiva, lo que debe ser apreciado atendiendo a las
particularidades del caso en concreto.
(…)
§ 3. El derecho a la de presunción de inocencia y el plazo razonable

de la prisión preventiva
6. Al igual que por imperio del derecho a la presunción de inocen-
cia, el encarcelamiento preventivo no se ordenará sino cuando
sea estrictamente necesario para asegurar que el proceso se pue-
da desarrollar sin obstáculos hasta su finalización, cuando la sen-
tencia con que culmine no deje de merituar ninguna prueba (ni
sufra la adulteración de alguna) por obra del procesado, y cuan-
do se cumpla efectivamente la pena que ella imponga.
7. Por la misma razón (la presunción de inocencia), tampoco podrá
prolongarse más de lo estrictamente indispensable para que el
proceso se desenvuelva y concluya con una sentencia definitiva,
reporte de jurisprudencia
126
mediante una actividad diligente de los órganos jurisdiccionales

especialmente estimulada por la situación de privación de la li-
bertad de un presunto inocente, y sin que pueda pretenderse la
ampliación de aquel término argumentándose que se mantienen
los peligros para los fines del proceso o la concurrencia de cual-
quier clase de inconvenientes prácticos (todos los imaginables
deben estar comprendidos en el término límite), ni mucho menos
con argumentos que encubran o pretendan justificar la incuria o
displicencia de los funcionarios responsables.
8. El derecho de que la prisión preventiva no exceda de un plazo ra-
zonable, si bien no encuentra reflejo constitucional en nuestra Lex
Superior, se trata de un derecho, propiamente de una manifesta-
ción implícita del derecho a la libertad personal reconocido en
la Carta Fundamental (artículo 2º, 24) de la Constitución) y, por
ello, se funda en el respeto a la dignidad de la persona.
9. La interpretación que permite a este Tribunal reconocer la exis-
tencia implícita del referido derecho en la Constitución, se en-
cuentra plenamente respaldada por su Cuarta Disposición Final
y Transitoria, que exige que las normas relativas a los derechos y
las libertades que la Constitución reconoce se interpreten de con-
formidad con los tratados sobre derechos humanos ratificados
por el Perú.
10. Al respecto, debe señalarse que en el ordenamiento supraesta-
dual existen diversos tratados en materia de derechos humanos
ratificados por el Estado que sí reconocen expresamente este de-
recho. Tal es el caso del artículo 9°,3, del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Políticos, que establece que “[t]oda persona de-
tenida (...) tendrá derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable o
a ser puesta en libertad”. Por su parte, el artículo 7°5 de la Convención
Americana sobre Derechos Humanos reconoce el derecho de “[t]oda per-
sona detenida o retenida (...) a ser juzgada dentro de un plazo razonable
o a ser puesta en libertad, sin perjuicio de que continúe el proceso”.
11. En consecuencia, el derecho de que la detención preventiva no
exceda de un plazo razonable forma parte del núcleo mínimo de

127
derechos reconocidos por el sistema internacional de protección

de los derechos humanos y, por tanto, no puede ser desconocido.
(…)
15. Esta postura normativa coincide con lo reconocido por la Comi-
sión Interamericana de Derechos Humanos, cuando afirma que
“La Comisión ha mantenido siempre que para determinar si una deten-
ción es razonable, se debe hacer, inevitablemente, un análisis de cada
caso. Sin embargo, esto no excluye la posibilidad de que se establezca
una norma que determine un plazo general más allá del cual la deten-
ción sea considerada ilegítima prima facie, independientemente de la na-
turaleza del delito que se impute al acusado o de la complejidad del caso.
Esta acción sería congruente con el principio de presunción de inocencia
y con todos los otros derechos asociados al debido proceso legal” (Infor-
me N° 12/96, párrafo 70).
(…)
17. Tal situación se aprecia en nuestro ordenamiento jurídico penal,
pues el artículo 137° del Código Procesal Penal que egula el plazo
máximo de la detención judicial, que en lo establece que dichos
plazos máximos fijados por el legislador integran el contenido
esencial del derecho fundamental a la libertad personal, puesto
que el mantenimiento de la situación de prisión preventiva por
un tiempo excesivo al previsto lesiona el derecho a la libertad
personal.
§ 5. Criterios para valorar la razonabilidad de la duración de la de-

tención judicial
18. Los parámetros legales, si bien son válidos para el enjuiciamiento
de un caso concreto en el que haya sido dispuesta la medida, sin
embargo, no agotan el contenido de dicho derecho fundamental,
de modo que ni todo el plazo máximo legal es per se razonable, ni
el legislador es totalmente libre en su labor de establecer o con-
cretar los plazos máximos legales. Aunque no haya transcurrido
todavía el plazo máximo legal, puede lesionarse el derecho a la
libertad personal si el imputado permanece en prisión provi-
sional más del plazo que, atendidas las circunstancias del caso,
128
excede de lo razonable. Su duración debe ser tan solo la que se

considere indispensable para conseguir la finalidad con la que se
ha decretado la prisión preventiva; por lo tanto, si la medida ya
no cumple los fines que le son propios, es preciso revocarla de
inmediato.
19. En efecto, para valorar si la duración de la detención judicial ha
excedido, o no, el plazo máximo, este Tribunal, integrando el
concepto de plazo razonable, se refirió a los criterios sentados por
la doctrina del Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH)
cf. Caso Berrocal Prudencio, Exp. Nº 2915-2004-HC/TC, que en
síntesis son los siguientes: 1. La naturaleza y complejidad de la
causa. Es menester tomar en consideración factores tales como
la naturaleza y gravedad del delito (Caso Tomasi. Sentencia del
TEDH, del 27 de agosto de 1992), los hechos investigados, los
alcances de la actividad probatoria para el esclarecimiento de los
eventos delictivos, la pluralidad de agraviados o inculpados, o
algún otro elemento que permita concluir, con un alto grado de
objetividad, que la dilucidación de una determinada causa re-
sulta particularmente complicada y difícil. 2. La actitud de los
protagonistas del proceso: por una parte, la inactividad o, en su
caso, la actividad desplegada por el órgano judicial, esto es, ana-
lizar si el juez penal ha procedido con diligencia especial y con la
prioridad debida en la tramitación del proceso en que el inculpa-
do se encuentre en condición de detenido, y, por otra, la propia
actividad procesal del detenido, a efectos de determinar la razo-
nabilidad del plazo, distinguiendo el uso regular de los medios
procesales que la ley prevé y la falta de cooperación mediante la
pasividad absoluta del imputado (muestras, ambas, del ejercicio
legítimo de los derechos que el Estado constitucional permite),
de la denominada defensa obstruccionista (signo inequívoco de la
mala fe del procesado y, consecuentemente, recurso repudiado
por el orden constitucional).
(…)
26. No cabe duda de que con la previsión legal del plazo máximo
de duración de la detención judicial, el afectado por la medida

129
cautelar puede conocer hasta qué momento puede durar la res-

tricción de su derecho fundamental a la libertad. No obstante,
como viene ocurriendo reiteradamente en el panorama judicial
nacional, el hecho de que no se decrete la libertad inmediata de
un procesado tras la culminación del plazo máximo de deten-
ción, obligándole, por el contrario, a que permanezca detenido ad
infinitum, so pretexto de un equivocado concepto de la tramita-
ción procesal, solo puede significar que se han transgredido to-
das las previsiones jurídicas que garantizan un proceso debido o
regular, y que dicha situación ha comprometido, en particular,
la eficacia o existencia de uno de aquellos derechos innominados
constitucionalmente, pero, a la par, consustanciales a los princi-
pios del Estado democrático de derecho y al derecho a la digni-
dad de la persona reconocidos en el artículo 3° de la Constitución
Política del Estado, como lo es, sin duda, el derecho a un proceso
sin dilaciones indebidas”.
130
Tema:
Sanción de inhabilitación por infracción de la Constitución
Expediente
03760-2004-AA*
ÓRGANO: HECHOS: *
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 2 de febrero de 2004, el recurrente interpone acción de amparo
en favor de Alberto Fujimori Fujimori y la dirige contra el Congreso
de la República. Refiere que la Resolución Legislativa Nº 018-2000-CR de
VOTOS A FAVOR:
fecha 23 de febrero de 2001, mediante la cual se inhabilita a Alberto Fuji-
6 mori Fujimori para ejercer funciones públicas por un período de diez años,
VOTOS DISCORDANTES: resulta atentatoria a los derechos fundamentales de participar en la vida
- pública de la Nación, de elegir y ser elegido y de la presunción de inocencia.
Fecha: 18 / 02 / 2005 Señala, también, que según el artículo 33° de la Constitución el ejercicio de
la ciudadanía sólo puede suspenderse mediante sentencia judicial condena-
toria con inhabilitación de derechos políticos.
Alega que la referida resolución carece de sustento jurídico, toda vez que mediante Resolución
Legislativa Nº 0-009-2000-CR de fecha 21 de noviembre de 2000 se declaró la vacancia de la
Presidencia de la República, por lo que no le era aplicable la inhabilitación, pues según lo dispuesto
en el artículo 100° de la Constitución, dicha sanción se aplica a determinados funcionarios señalados
en el artículo 99° de la Constitución, entre los cuales encuentra el Presidente de la República. Sin
embargo, señala que al momento de ser sancionado, Fujimori ya no contaba con dicha condición, al
haber sido vacado de la presidencia de la República.
El 44º Juzgado Civil de Lima, con fecha 3 de febrero de 2004 declaró improcedente la acción de
amparo por considerar que ha operado el plazo de 60 días hábiles para accionar, previsto en el artículo
37° de la Ley Nº 23506.
La recurrida confirmó la apelada por el mismo fundamento.
Precedente:
8. El Pleno del Congreso de la República, con el informe de la Co-
misión Investigadora y conforme a los mandatos de los artículos
* En el presente caso el Tribunal Constitucional no menciona que se esté estable-

ciendo un precedente vinculante limitándose a manifestar en el punto resolutivo
segundo que “Forman parte del fallo los fundamentos N°s 8, 21 y 22”.
Hemos decidido incorporarlo porque el órgano de control de la Constitución así
ha interpretado su alcance.

131
99º y 100º de la Constitución y el artículo 89° del Reglamento del

Congreso de la República aprobó la Resolución Legislativa Nº
018-2000-CR, de fecha 23 de febrero de 2001, inhabilitando a don
Alberto Fujimori Fujimori, ex Presidente de la República, para el
ejercicio de toda función pública por diez años.
(…)
21. Dentro del ámbito temporal, el Congreso de la República puede
inhabilitar al funcionario público “hasta por diez años” (artículo
100° de la Constitución), lo cual implica que el Congreso tiene
discrecionalidad, dentro de los límites que establece la Consti-
tución y el Reglamento del Congreso, para definir el tiempo du-
rante el cual el funcionario quedará inhabilitado para ejercer sus
derechos políticos.
Para el Tribunal Constitucional, esta limitación en el ejercicio de
toda función pública no afecta al contenido constitucionalmente
protegido de dicho derecho, porque su imposición es razonable
y proporcional al daño constitucional cometido. Atribución que
el poder constituyente le otorga al Congreso de la República en
la Constitución Política, en tanto que él ocupa, dentro del orde-
namiento constitucional, una función de tutela de los principios
y valores democráticos.
22. La Resolución Legislativa Nº 018-2000-CR dispone una inhabi-
litación del ex Presidente de la República, don Alberto Fujimori
Fujimori, por el tiempo de diez años, para el ejercicio de “toda
función pública”, y restringe, por ese lapso, el ejercicio de su de-
recho de acceso a los cargos públicos. Tal restricción ha de operar
tanto por lo que se refiere al acceso a los cargos públicos deri-
vados de elección, como al de acceso mediante concurso públi-
co o de designación; en consecuencia, se encuentra inhabilitado
para postular, concursar y en general acceder a cualquier cargo o
función pública durante el período a que se refiere la resolución
legislativa ya referida.
132
A este respecto, el Tribunal Constitucional considera que mien-

tras no sea derogada por el Congreso, o declarada la incons-
titucionalidad de dicha Resolución Legislativa, ésta produce
plenos efectos.

133
Tema:
Agotamiento de la vía previa - Materia tributaria
Expediente
02302-2003-AA
1. DEMANDA
ÓRGANO:
Pleno Con fecha 17 de septiembre de 2001, la recurrente interpone
Jurisdiccional acción de amparo contra la Municipalidad Distrital de Jesús María,
la Superintendencia Nacional de Aduanas - Lima y el Ministerio de
VOTOS A FAVOR:
Economía y Finanzas (MEF), por considerar que se vienen vulneran-
5 do sus derechos fundamentales a la igualdad ante la ley, a la propie-
VOTOS DISCORDANTES: dad, a la iniciativa privada, a la no confiscatoriedad de los tributos y
- al respeto del principio de legalidad; y, en consecuencia, solicita que
se declaren inaplicables a su caso los artículos 48º al 53º del Decreto
Legislativo Nº 776, referido al Impuesto a los Juegos; y, el artículo 9º
inciso a) del Decreto Supremo Nº 095-96-EF, Reglamento del Impuesto Selectivo al Consumo
a los juegos de azar y apuestas..
Señala que la empresa presenta pérdidas, y el pago de ambos tributos resulta con-
fiscatorio al gravar doblemente a una misma actividad comercial, por esta razón, no pueden
pagar los tributos establecidos en dichas normas, para lo cual, se verían obligados a destinar
sus activos, es decir, sustrayendo su propiedad. Asimismo, alegan que el Decreto Supremo Nº
095-96-EF, al establecer la alícuota del impuesto vulnera el principio de legalidad del artículo
74° de la Constitución, según el cual, sólo por ley se pueden crear tributos, lo que implica que
todos sus elementos esenciales, siendo uno de ellos la tasa del Impuesto, sean fijados por ley y
no por norma infralegal como en el presente caso.
2. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
La Municipalidad Distrital de Jesús María contesta la demanda negándola y con-
tradiciéndola en todos sus extremos, y solicita que se la declare infundada o improceden-
te, aduciendo que las supuestas violaciones de los derechos fundamentales invocados han
caducado, agregando que el petitorio de la demanda no es claro, ya que algunos artículos
cuestionados han sido derogados y otros modificados por las Leyes Nºs 26812 y 27153, lo cual
no ha sido contemplado por el recurrente. Asimismo, alega que la empresa demandante no
ha acreditado la supuesta confiscatoriedad que alega.
El Procurador Público encargado de los Asuntos Judiciales del MEF deduce las ex-
cepciones de falta de legitimidad para obrar del demandado, de incompetencia, de falta de
agotamiento de la vía previa y de caducidad; y, solicita que se la declare improcedente o
infundada, por estimar, que la demandante no ha señalado un acto concreto de afectación de
134
sus derechos constitucionales y que la acción de amparo no es la vía idónea para cuestionar la
validez de normas legales emitidas con sujeción a la ley.
La SUNAT deduce las excepciones de falta de legitimidad del demandado, inde-
bida acumulación de pretensiones y caducidad; y contesta la demanda solicitando que se la
declare infundada o improcedente, alegando que la acción de amparo no es la vía idónea para
impugnar la validez de una norma jurídica, en cuyo caso, la vía correspondiente es la acción
de inconstitucionalidad.
3. RESOLUCIÓN DE PRIMERA INSTANCIA

El Sexagésimo Quinto Juzgado Especializado en lo Civil de la Corte Superior de
Justicia de Lima, con fecha 1 de abril de 2002, declaró fundada la excepción de falta de le-
gitimidad para obrar, respecto del MEF, infundadas las excepciones de falta de legitimidad
para obrar respecto a la SUNAT, de incompetencia, de falta de agotamiento de la vía admi-
nistrativa y de caducidad, e infundada la demanda, por considerar que en autos no existe medio
probatorio alguno que demuestre el daño sufrido, máxime cuando no es posible determinar
la situación de pérdida que la demandante alega, no siendo suficiente para ello el estado de
pérdidas y ganancias que consta en autos. En consecuencia, es necesario que la presente causa
sea vista en una vía que cuente con estación probatoria, donde se puedan merituar mayores
elementos de juicio.
4. RESOLUCIÓN DE SEGUNDA INSTANCIA

La recurrida confirmó la apelada por las mismas consideraciones, debido a que no
se ha acreditado el estado de pérdidas alegado, siendo insuficientes los documentos probato-
rios presentados por la empresa demandante.
Precedente:
“5 En primer lugar, nos apartamos del criterio mediante el cual, afir-
mamos que la vía previa no se encuentra regulada, y, por lo tanto
no es exigible, cuando se cuestionan los efectos de un Decreto
Supremo que ha sido dictado contraviniendo lo dispuesto en el
artículo 74 de la Constitución. (STC 489-2000-AA/TC, STC 930-
2001-AA/TC, STC 323-2001-AA/TC, STC 022-2000-AA/TC);
por dos razones fundamentales:
A) Primeramente, porque de existir actos concretos de aplicación
de una norma tributaria, como por ejemplo, órdenes de pago,
resoluciones de determinación, multas o cobranzas coactivas; es
evidente, que el reclamo de los mismos, debe seguir previamente
el trámite administrativo establecido en la norma de la materia,
esto es, el Código Tributario. En ese sentido, no es cierto que en
estos casos, la vía previa no se encuentre regulada, puesto que,
135
ante la exigencia arbitraria de una deuda tributaria, el contribu-

yente puede reclamar en primera instancia, ante el órgano admi-
nistrador del tributo, y luego apelar ante el Tribunal Fiscal, en
cuyo caso, recién queda agotada la vía administrativa.
B) De otro lado, porque un Decreto Supremo, como norma regla-
mentaria, se encuentra subordinada directamente a las leyes e
indirectamente a la Constitución. Así, cuando se trata de materia
tributaria, atendiendo al principio de reserva de ley del artículo
74º de la Constitución, cuando un Decreto Supremo regula esta
materia, constituye un reglamento secumdum legem, el cual sólo
puede desarrollar la ley más no trasgredirla ni desnaturalizarla.
En estos casos, de extralimitar el contenido de una ley, no cabe
duda que, un órgano administrativo como el Tribunal Fiscal, se
encuentra plenamente facultado para pronunciarse al respecto,
más aún cuando, el artículo 102º del Código Tributario, establece
que, al resolver el Tribunal Fiscal deberá aplicar la norma de ma-
yor jerarquía.
6. En consecuencia, cuando se cuestione los actos de aplicación de
un Decreto Supremo como norma reglamentaria en materia tri-
butaria, estamos en principio frente a un problema de conformi-
dad con la Ley, para lo cual, debe agotarse la vía administrativa
hasta llegar al recurso de apelación ante el Tribunal Fiscal. Cabe
advertir sin embargo, un inconveniente a esta regla: los casos de
normas autoaplicativas.
7. En diversa jurisprudencia, este Colegiado ha señalado, que no
procede el amparo directo contra normas cuando se trata de nor-
mas heteroaplicativas, es decir, que tienen su eficacia condiciona-
da a la realización de actos posteriores; contrario a ello, si proce-
de cuando el acto lesivo es causado por normas autoapliactivas,
esto es, cuando no requieren de un acto posterior de aplicación
sino que la afectación se produce desde la vigencia de la propia
norma (STC 1314-2000-AA/TC, 504-2000-AA/TC, 0830-2000-
AA/TC, 2670-2002-AA/TC, 487-2003-AA/TC).
Lógicamente, no resultaría exigible el agotamiento de la vía pre-
via en el caso de normas autoaplicativas, pues, al ser susceptibles
136
de afectar derechos fundamentales con su sola vigencia, el trán-

sito por esta vía podría convertir en irreparable la agresión. Más
aún, al no requerir actos concretos de afectación, haría inviable
un pronunciamiento por parte del Tribunal administrativo.
8. Cabe preguntarse entonces, si las normas tributarias cuestiona-
das en autos, son normas autoaplicativas. En la STC 1311-2000-
AA/TC cuando se cuestionó la conformidad con el principio de
legalidad, del Decreto Supremo Nº 158-99-EF, señalamos que “...
si bien parece que el acto lesivo no se había producido al inter-
ponerse la demanda, pues no constaba en autos prueba de que
el impuesto había sido aplicado o cobrado al accionante, es opi-
nión de este Tribunal que el hecho de que el Decreto Supremo Nº
158-99-EF no requiera de acto posterior alguno para su obliga-
toriedad, lo cual hace un dispositivo legal de eficacia inmediata,
imperativo frente a los sujetos pasivos del impuesto, por lo que
no puede negarse su naturaleza autoaplicativa o de acto aplica-
torio, es decir, con mayor certeza de ocurrencia que la amenaza
de violación del derecho (...) y por ende, procedía esta acción de
amparo, aún cuando en la prática no se hubiera realizado todavía
el acto de aplicación p cobranza del impuesto...”.
Este criterio es, de igual manera, aplicable al caso de autos.
9. En efecto, estas normas tributarias son del tipo autoaplicativas,
pues en la medida que el demandante sea sujeto pasivo del tri-
buto y se configure en su caso el hecho imponible de la norma,
la misma ya le es exigible, es decir, ya se encuentra obligado al
pago sin esperar que la administración desemboque su actua-
ción administrativa para ejercer la cobranza de la deuda. Este
será un caso de excepción para a la regla del agotamiento de la
vía previa. “

137
Tema:
Incidencia de la extradición en la determinación
del plazo razonable del proceso
Expediente
01257-2005-HC
ÓRGANO: HECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 30 de abril de 2004, el recurrente interpone demanda de
hábeas corpus a favor de don Enrique José Benavides Morales,
alegando que el proceso de extradición que se sigue en su contra vul-
VOTOS A FAVOR:
nera sus derechos de defensa y al debido proceso. Manifiesta que la
5 Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repúbica
VOTOS DISCORDANTES: declaró, con fecha 9 de diciembre de 2003, procedente la extradición
- sin cumplir con notificar a su abogado defensor de la vista de la cau-
sa, a pesar de haberse apersonado a instancia. Señala además que el
Fecha: 13 / 04 / 2005
beneficiario tampoco fue notificado para vista de causa alguna por la
Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema, la que mediante resolución de fecha 17 de
febrero de 2004 integró la resolución antes mencionada.
Realizada la investigación sumaria, se tomó la declaración de los vocales de la Sala
Penal Transitoria de la Corte Suprema, señores Gonzales Campos, Valdez Roca, Cabanillas
Zaldívar y Vega Vega, quienes uniformemente afirman que la causa se ha resuelto dentro
de los límites y formalidades que señalan las normas procesales, constitucionales y la Ley
Orgánica del Poder Judicial.
El Octavo Juzgado Penal de Lima, con fecha 10 de junio de 2004, declaró improce-
dente la demanda, por considerar que el cuestionado es un proceso penal regular.
La recurrida confirmó la apelada, por considerar que el demandante debió plantear
el cuestionamiento que es materia del hábeas corpus en el del proceso de extradición.
Precedente:
1. Antes de determinar si la pretensión resulta fundada, este Co-
legiado considera pertinente hacer notar, como ya lo señaló
anteriormente [Exp. Nº 3966-3004-HC/TC], que la extradición
“(...) es un instituto jurídico que viabiliza la remisión de un in-
dividuo por parte de un Estado, a los órganos jurisdiccionales
138
competentes de otro, a efectos que sea enjuiciado o cumpla con

una condena señalada”. Los Estados recurren a tales procedi-
mientos en el caso de que un imputado se sustraiga de la acción
de la justicia, ocultándose en un país distinto del suyo. El sus-
traerse de la acción de la justicia constituye, evidentemente, una
conducta obstruccionista del proceso, tanto más si ello implica
salir del territorio del país, obligando así a las autoridades ju-
diciales a recurrir al procedimiento de extradición. Dicha con-
ducta debe ser tomada en cuenta al momento de determinar el
plazo razonable del proceso y de la detención, conforme a los
criterios expuestos por este Tribunal en la sentencia recaída en
el expediente Nº 2915-2004-HC/TC”.

139
Tema:
Organismos del Estado pueden demandar
la tutela del derecho de defensa
Expediente
01150-2004-AA
ÓRGANO: HECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 26 de febrero de 2002, el recurrente interpone
demanda de amparo contra EsSalud y contra la titular
del Quincuagésimo Segundo Juzgado “A” Civil Corporativo
VOTOS A FAVOR:
de Lima, doctora Mariella Chiriboga Mendoza, solicitando que
5 se deje sin efecto la Resolución N.° 581, de fecha 28 de diciem-
VOTOS DISCORDANTES: bre de 2001, por considerar que se han vulnerado sus dere-
- chos constitucionales al debido proceso y a la tutela jurisdic-
Fecha: 29 / 04 /2005 cional efectiva.
Alega que no ha sido ni es parte en el proceso judicial se-
guido por la Asociación de Trabajadores Renunciantes del Instituto Peruano de Seguridad
Social (ATRIPPS) con el Instituto Peruano de Salud (IPSS), ahora EsSalud, sobre Pago de
Reintegros y Remuneraciones Insolutas, en el que se dictó la Resolución N.°581, en virtud
de la cual se le ordenó el pago de intereses de un cheque girado a favor del IPSS. Sostiene,
además, que existe prohibición legal expresa para dicho abono, conforme lo establece el
artículo 181º de la actual Ley de Títulos Valores N.° 27287.
La Procuradora Pública encargada de los asuntos judiciales del Poder Judicial con-
testa la demanda solicitando que se la declare infundada por carecer de verosimilitud y de
fundamentos de hecho y de derecho que sustenten su pretensión, agregando que el deman-
dante no ha demostrado, fehacientemente, la alegada violación de sus derechos, y que el
proceso de amparo no es la vía idónea para declarar la nulidad de resoluciones judiciales,
como pretende el demandante.
EsSalud, por otra parte, afirma que en el proceso civil en que se expidió la resolu-
ción cuestionada no se exigió el pago de intereses de un cheque o título valor, sino el pago de
intereses por los cinco años durante los cuales su depósito de dinero fue usufructuado por el
Banco de la Nación.
La Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, con fecha 30 de se-
tiembre de 2002, declara infundada la excepción de caducidad e improcedente la demanda,
estimando que no se violó el derecho constitucional al debido proceso, ya que el demandante
fue correctamente notificado con la Resolución N.° 581, no obstante lo cual interpuso su recur-
so de apelación fuera del plazo de ley, razón por la cual fue declarado improcedente.
140
La recurrida confirma la apelada argumentando que las acciones de garantía no

proceden contra resoluciones judiciales o arbitrales emanadas de proceso regular.
Precedente:
1. Inicialmente, es pertinente examinar si el Tribunal Constitucio-
nal es competente para analizar un proceso que contraponga
los intereses de dos entidades de derecho público. La demanda
en el presente caso ha sido presentada por el Banco de la Na-
ción y dirigida básicamente contra el Seguro Social de Salud,
ESSALUD, ex IPSS. Según el artículo 6 inciso 4 de la Ley 23506,
aplicable al caso concreto, no proceden las acciones de garantía
“de las dependencias administrativas, incluyendo las empresas
públicas, contra los Poderes del Estado y los organismos crea-
dos por la Constitución, por los actos efectuados en el ejerci-
cio regular de sus funciones”. Contrario sensu, se observa que sí
proceden los procesos constitucionales entre tales entidades en
caso de que la actividad de la demandada no haya sido efectua-
da en el ejercicio regular de sus funciones, tal como se critica a
ESSALUD. Es más, ya en anterior oportunidad (Sentencia del
Expediente 918-98-AC/TC), este Colegiado se ha considera-
do competente para revisar un proceso iniciado por el Fondo
Metropolitano de Inversiones – INVERMET, y dirigido contra
la Municipalidad Distrital de Lince. Por estas consideraciones,
en el presente caso, la relación jurídica procesal constitucional
queda plenamente establecida entre demandante y demanda-
da, más aún si la pretensión está dirigida a la tutela objetiva de
derechos fundamentales, correspondiendo, por lo tanto, entrar
a decidir sobre el fondo del asunto.
(…)
5. Este Colegiado considera que la obligación de pago de intereses
exigido por el IPSS, actualmente ESSALUD, debe ser necesaria-
mente materia de un proceso en el que sea debidamente empla-
zado el Banco de la Nación y en el que se determine, mediante
sentencia firme, la procedencia de dicha obligación.

141
6. Uno de los derechos constitucionales que forman parte del debi-

do proceso es el derecho de defensa, reconocido en el inciso 14)
del artículo 139° de la Constitución. El Tribunal ha declarado que
“El debido proceso está concebido como el cumplimiento de to-
das las garantías y normas de orden público que deban aplicarse
a todos los casos y procedimientos existentes en el Derecho” (STC
071-2002-AA>/TC), y que “Por virtud de él se garantiza que las
personas, en la determinación de sus Derechos y Obligaciones
cualquiera [que] sea su naturaleza (civil, mercantil, penal, laboral
etc.), no queden en estado de indefensión” (STC 1230-2002-AA/
TC). Dicho derecho garantiza, entre otras cosas, que las personas
que intervienen en un proceso tengan la posibilidad de poder
presentar las pruebas necesarias para acreditar los hechos que
sirven de base a su pretensión”.
142
Tema:
Detención preventiva
Expediente
02496-2005-HC
ÓRGANO: HECHOS:
Sala
VOTOS A FAVOR: C on fecha 30 de setiembre de 2004, la recurrente interpone acción
de hábeas corpus contra la Sala Nacional de Terrorismo, soli-
citando su inmediata excarcelación. Manifiesta encontrarse recluida
3 desde el 14 de mayo de 1993, habiendo sido procesada por el supues-
VOTOS DISCORDANTES: to delito de terrorismo en agravio del Estado; que fue condenada por
- jueces “sin rostro” a 30 años de pena privativa de libertad, proceso
Fecha: 17 / 05 / 2005 que fue anulado al declararse la inconstitucionalidad de los disposi-
tivos legales aplicados, ordenándose la tramitación de un nuevo pro-
ceso. Agrega que se han vulnerado sus derechos constitucionales, dado que hasta
la fecha no se ha resuelto su situación jurídica, pese a haber transcurrido más de 10
años de reclusión, periodo que excede el máximo del plazo establecido en el artículo
137º del Código Procesal Penal, por lo que al no existir mandato judicial que ordene
su detención esta ha devenido en arbitraria.
Realizada la investigación sumaria, la accionante se ratifica en los términos de su
demanda. Por su parte el Presidente de la Sala Nacional de Terrorismo, señor Pablo Talavera
Elguera, sostiene que no existe detención arbitraria, que en aplicación del Decreto Ley Nº 926,
la Sala Penal que integra, declaró la nulidad de los actuados y la insubsistencia de la acusa-
ción fiscal por encontrarse tramitados por magistrados de identidad secreta. Asimismo, alega
que por disposición del decreto citado, el término de detención se computa desde la fecha de
expedición de la resolución que declara la anulación, y que, tratándose de procesos de terro-
rismo, como el seguido contra el demandante, el plazo máximo de detención es de 36 meses.
El Procurador Adjunto a cargo de los Asuntos Judiciales del Poder Judicial, con fe-
cha 10 de setiembre de 2004, se apersona al proceso, solicitando se declare improcedente la
demanda por tratarse de un proceso regular, ante el cual el hábeas corpus no puede ser eficaz .
El Cuadragésimo Sétimo Juzgado Penal de Lima, con fecha 14 de setiembre de
2004, declara improcedente la demanda, por considerar que no se acredita el alegado ex-
ceso de detención, puesto que, encontrándose el actor sujeto a instrucción por el delito de
terrorismo, el cómputo del plazo de detención establecido en el artículo 137º del Código
Procesal Penal se inicia a partir de la resolución que declara la anulación.
La recurrida, confirmo la apelada por fundamentos similares.

143
Precedente:
3. En reiterada jurisprudencia, este Colegiado ha sostenido que el
proceso de hábeas corpus no tiene por objeto proteger en abstrac-
to el derecho al debido proceso. En el presente caso, habida cuen-
ta de que se han establecido judicialmente restricciones al pleno
ejercicio de la libertad locomotora, tras la imposición de la medi-
da cautelar de detención preventiva, el Tribunal Constitucional
tiene competencia, ratione materiae, para evaluar la legitimidad
de los actos judiciales considerados lesivos.
(…)
§. De los limites a la libertad personal

5. Conforme a lo enunciado por éste Tribunal en reiterada jurispru-
dencia, la libertad personal es no es solo un derecho fundamen-
tal reconocido, sino un valor superior del ordenamiento jurídico,
pero su ejercicio no es absoluto e ilimitado; pues se encuentra
regulado y puede ser restringido mediante ley.
Por ello, los límites a los derechos pueden ser impuestos por la
misma norma que reconoce el derecho; por el ejercicio de uno o
más derechos constitucionales, o por el ejercicio de uno o varios
bienes jurídicos constitucionales
(…)
§. De la detención preventiva
7. El artículo 9º del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Po-
líticos establece que toda persona detenida o presa a causa de
una infracción penal será llevada sin demora ante un juez u otro
funcionario autorizado por la ley para ejercer funciones judicia-
les, y tendrá derecho a ser juzgada dentro de un plazo razonable
o a ser puesta en libertad. La prisión preventiva de las personas
que hayan de ser juzgadas no debe ser la regla general, pero su
libertad podrá estar subordinada a garantías que aseguren la com-
parecencia del acusado en el acto del juicio, o en cualquier momento de
las diligencias procesales y, en su caso, para la ejecución del fallo
144
8. De cuyo contenido se infiere que la detención preventiva consti-

tuye una de las formas constitucionales de garantizar que el pro-
cesado comparezca a las diligencias judiciales .
(…)
12. Con relación a la aplicación de las normas penales, este Tribunal
ha manifestado, en reiterada jurisprudencia, que en la aplicación
de normas procesales penales rige el principio tempus regit actum,
que establece que la ley procesal aplicable en el tiempo es la que
se encuentra vigente al momento de resolverse.
13. Siendo ello así, resulta de aplicación al caso de autos, el artículo
1º de la Ley Nº 27553, que desde el 13 de noviembre de 2001 mo-
difica el artículo 137º del Código Procesal Penal, estableciendo
que el plazo de detención en el proceso penal ordinario tiene
una duración máxima de 18 meses; que se duplicará en caso
de que el proceso sea por los delitos de terrorismo, tráfico de
drogas, espionaje u otro de naturaleza compleja seguido contra
más de diez imputados.

145
Tema:
Responsabilidad y competencia del RENIEC
Expediente
01966-2005-HC
ÓRGANO: aHECHOS:
Sala
VOTOS A FAVOR: E l recurrente, con fecha 17 de enero de 2005, interpone demanda
de hábeas corpus contra el Jefe del Registro Nacional de Iden-
tidad y Estado Civil (RENIEC) de Puerto Maldonado, solicitando
3 que se ordene la expedición de su Documento Nacional de Identi-
VOTOS DISCORDANTES: dad (DNI). Refiere que desde el 16 de mayo de 2004 en que acudió
- a las oficinas del RENIEC – Puerto Maldonado con la finalidad de
Fecha: 26 / 05 / 2005 tramitar el canje de su libreta electoral por el DNI, el funcionario
encargado no cumple con hacerle entrega de dicho documento, ar-
gumentando que en la base de datos no aparece registrado su nombre. Sostiene que
para obtener su libreta electoral satisfizo todos los requisitos exigidos por el ente
estatal, por lo que portó dicho documento de identidad en los últimos años e hizo
ejercicio de todos sus derechos civiles, y que por ello es inconcebible que ahora se
le exija presentar nuevamente su partida de nacimiento como condición para la en-
trega de su DNI.
La Administradora de la Agencia de la RENIEC de la provincia de Tambopata
rinde su declaración explicativa precisando que no se ha negado la entrega del nuevo DNI
al demandante, sino que el trámite administrativo ha sido observado por el Área de Proce-
sos en la ciudad de Lima, por figurar el apellido materno del demandante enmendado en
la boleta y en el libro Registro de Inscripción, razón por la que se le solicitó que presente
su partida de nacimiento y una prueba decadactilar para remitirlos a Lima y culminar el
trámite correspondiente.
El Primer Juzgado Mixto de Tambopata, con fecha 17 de enero de 2005, declaró im-
procedente la demanda, por considerar que no se ha afectado derecho constitucional alguno
del recurrente, pues éste debe cumplir con subsanar la observación realizada por la entidad
emplazada, y que un eventual mandato al órgano jurisdiccional para que tramite el canje
de la libreta electoral por el DNI omitiendo la presentación de los documentos solicitados
significaría un peligro para el Estado, pues no se cumpliría la identificación plena y legal de
sus ciudadanos.
La recurrida confirmó la apelada, por los mismos fundamentos.
146
Precedente:
14. En el caso de autos se advierte que el demandante inició un
procedimiento administrativo ante RENIEC que fue observado
debido a que se constató que en la boleta y en el libro Registro
de Inscripción su apellido materno se encontraba enmendado,
motivo por el cual se le requirió para que presentara su partida
de nacimiento y se haga una prueba decadactilar. Dicha enmen-
dadura se presenta en documentos en los cuales la consignación
de datos –y por tanto lo errores en que se haya incurrido– es de
exclusiva responsabilidad del ente administrador; documentos
que, por lo demás, obran actualmente en su poder. De otro lado,
es responsabilidad y competencia del RENIEC la custodia de los
documentos que sustentan los hechos inscritos (Títulos Archiva-
dos), los mismos que, en el caso de autos, deberán servir para
verificar los datos del Registro.
15. En caso no se cuente con el título archivado requerido –por
haber desaparecido, haber sido mutilado o destruido a conse-
cuencia de negligencia propia, hechos fortuitos o actos delicti-
vos–, también es responsabilidad del RENIEC, a fin de verificar
datos que pudieran estar observados, gestionar de oficio dichos
documentos, solicitándolos a las entidades correspondientes,
más aún si se trata de oficinas registrales que forman parte del
sistema registral o de municipalidades con las cuales tiene es-
trecha y permanente vinculación por mandato de su propia ley
orgánica. En el presente caso es evidente que la actuación de
RENIEC no se ha sujetado a tales prescripciones, de modo que
ha inobservado los principios de impulso de oficio, celeridad y
simplicidad, vulnerando el derecho constitucional del deman-
dante al debido proceso en sede administrativa, al causar una
demora innecesaria en la expedición de su Documento Nacio-
nal de Identidad.
16. Por lo expuesto, este Colegiado considera necesario disponer que
el RENIEC, en un plazo máximo de cinco días útiles de notificada
la presente demanda, gestione ante la oficina registral o entidad
correspondiente la expedición de la partida de nacimiento del

147
recurrente, quien, por su parte, deberá cumplir con registrar sus

huellas decadactilares, a fin de culminar el trámite de canje de
libreta electoral por el DNI.
148
Tema:
Procuración oficiosa a favor del Ex Presidente Alberto Fujimori
Expediente
02791-2005-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Sala
VOTOS A FAVOR: C on fecha 14 de junio de 2004, los recurrentes interponen acción
de amparo a favor de don Alberto Fujimori Fujimori contra el
Congreso de la República, solicitando que se declare inaplicable al
3 beneficiario la Resolución Legislativa Nº 018-2000-CR, de fecha 23
VOTOS DISCORDANTES: de febrero de 2001, mediante la cual se lo inhabilita para ejercer fun-
- ciones públicas por un período de diez años. Sostienen los recurren-
Fecha: 10 / 06 / 2005 tes que el ex presidente Fujimori no fue notificado de ninguna forma
de las denuncias interpuestas en su contra, impidiendo el ejercicio
de su defensa por sí mismo y con la asistencia de abogado, conforme lo manda el
segundo párrafo del artículo 100º de la Constitución Política, omisión que vulnera
sus derecho constitucional a un debido proceso.
El Cuadragésimo Noveno Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha 16
de junio de 2004 declara improcedente la acción de amparo por considerar que la resolución
cuestionada ha sido expedida por el Poder Legislativo en el ejercicio regular de sus funciones,
siendo aplicable al caso de autos la causal de improcedencia establecida en el inciso 4) del
artículo 6º de la Ley Nº 23506.
La recurrida confirma la apelada argumentando que los recurrentes no han cum-
plido con acreditar que la ausencia del presunto afectado sea producto de una situación no
deliberada por este.
Precedente*: *
“En las STC Nos 3760-2004-AA/TC y 3238-2004-AA/TC, de fecha
22 de febrero de 2005, que resuelven procesos constitucionales de am-
paro sustancialmente similares al de autos, interpuestos por los mismos
recurrentes a favor de Alberto Fujimori Fujimori, y que constituyen ju-
risprudencia vinculante, este Colegiado ya se pronunció por la legitimi-
dad para obrar del tercero demandante, determinando la procedibilidad
* Dudamos sobre la naturaleza de precedente de lo resuelto en el expediente 03760-

2004-AA y por las mismas razones de lo que aquí se establece.

149
de ambas demandas, siendo dicho criterio, mutatis mutandis, aplicable a

la presente causa”.
150
Tema:
Derecho a la libertad de tránsito y seguridad ciudadana
Expediente
03482-2005-HC
ÓRGANO: aHECHOS:
Sala
VOTOS A FAVOR: C on fecha 16 de noviembre de 2004, don Luis Augusto Brain
Delgado interpone demanda de hábeas corpus a su favor, y en
beneficio de su esposa, doña Julia Patricia Barrientos Alcántara, y de
3 su menor hijo, Sebastián Brain Barrientos; y la dirige contra Ricardo
VOTOS DISCORDANTES: Lublin Frydman y Mirtha Salazar Becerra, presidente y secretaria,
- respectivamente, de la Junta de Vecinos del Parque Malpica, sito en
Fecha: 27 / 06 / 2005 la calle N.° 1 de la urbanización Monterrico Chico, en el distrito de
Santiago de Surco; así como contra los vigilantes particulares René
Gonzales Romero y Aníbal Suárez Gómez, solicitando que se disponga el retiro de
las rejas que se han instalado en el referido parque y sus alrededores, donde se en-
cuentra su domicilio, impidiendo el libre ingreso y tránsito vehicular y peatonal.
Manifiesta que si bien la citada Junta de Vecinos cuenta con autorización municipal
para efectuar el enrejado de la calle N° 1, de conformidad con la Resolución de Alcaldía N.°
4821, del 20 de agosto de 1992, de acuerdo con la misma norma, las citadas rejas, cuyo propó-
sito es el control vehicular y proteger la seguridad ciudadana, deben permanecer abiertas en-
tre las 7:00 horas. y las 20:00 horas, lo que, en el presente caso, no se viene cumpliendo. Refiere
que desde el año 2000 reside en la calle 1, N.° 191, de la urbanización Monterrico Chico, fecha
desde la cual empezó a aportar un monto de S/. 30.00 a la Junta de Vecinos, que el sistema
de seguridad administra; pero que, a raíz de haber sido víctima de un robo en su vehículo y
ante la indiferencia de la citada junta frente a sus reclamos, decidió dejar de aportar la cuota
mensual, habiéndose producido desde entonces una actitud hostil hacia su persona por parte
de los miembros de la junta y de los vigilantes, la misma que se ha manifestado en la retención
indebida de su correspondencia o en no entregarla en su domicilio; en la obstaculización del
paso de su vehículo y el de su familia y de vehículos de terceros que se dirigen hacia su domi-
cilio (incluyendo una ambulancia que en determinado momento debió atender a su hijo); y,
finalmente, en agresiones verbales hacia él y su esposa por parte de los vigilantes, quienes le
han manifestado que, por no aportar sus cuotas, no tiene derecho alguno de reclamar. Reitera
que las rejas permanecen cerradas todo el día y que cuando ingresan los que aportan a la
Junta de Vecinos, el tránsito fluye sin ningún inconveniente, añadiendo que, al no permitirle
ingresar diariamente, se ve obligado a bajar de su vehículo y abrir personalmente la reja, ya
que los vigilantes aducen seguir órdenes expresas de la junta de impedirle el ingreso.
Practicadas las diligencias de ley se reciben las declaraciones de los demandantes
(el recurrente y su esposa), quienes se ratifican en su dicho. Asimismo, se reciben las decla-

151
raciones de los demandados Daniel Lublin Frydman y Mirtha Margarita Salazar Becerra de
Roca, en su condición de directivos de la Junta de Vecinos, quienes coinciden en señalar que
la reja en cuestión permanece semiabierta, no existiendo restricciones o impedimentos contra
el demandante para desplazarse con su vehículo. En todo caso, señalan, no se le brinda a
este el servicio de seguridad y vigilancia porque no paga sus cuotas de mantenimiento; y ha
presentado ante la Municipalidad una queja contra la Junta de Vecinos a fin de que retiren el
enrejado. Finalmente, también se reciben las declaraciones de René Gonzales Romero y Aní-
bal Suárez Gómez, en su calidad de vigilantes, quienes señalan que, a raíz de que el deman-
dante dejó de pagar sus cuotas, se procedió a recortarle los servicios de vigilancia, mas que
en ningún momento se le ha restringido, ni a él, ni a sus familiares o sus trabajadores, el libre
tránsito; tampoco se ha impedido que su correspondencia llegue a su domicilio. Agrega que
anteriormente se recepcionaba dicha correspondencia por indicación del propio recurrente,
pero, posteriormente, y a su solicitud, esta ya no se recepciona, permitiéndose el ingreso del
mensajero en su domicilio.
El Cuadragésimo Tercer Juzgado Penal de Lima, con fecha 17 de diciembre de 2004,
declara infundada la demanda en el extremo referido al retiro de rejas y fundada en el extre-
mo referido al libre tránsito sin ningún tipo de restricciones. Tales consideraciones se susten-
tan en que no ha quedado acreditado que las rejas instaladas impidan el tránsito peatonal, ya
que estas se encuentran abiertas y, por otra parte, están debidamente autorizadas; y que, sin
embargo, sí se ha demostrado que el demandante tiene que bajar de su vehículo para abrir
por completo la reja debido a que el personal de vigilancia no le brinda ni a él ni a su familia
dicho servicio.
La recurrida confirma la apelada en el extremo que declara infundada la deman-
da, y la revoca en el extremo que la declara fundada, entendiéndola como infundada, por
considerar que las rejas no están cerradas ni el demandante impedido de abrirlas, sino que
este tiene que tomarse la molestia de abrirlas, lo cual es consecuencia de la restricción del
derecho de libertad permitido por la ley.
Precedente*: *
Los alcances genéricos de la libertad de tránsito o derecho de lo-
comoción y la existencia de límites o restricciones a su ejercicio
5. La libertad de tránsito o derecho de locomoción es, dentro del ca-
tálogo de atributos susceptibles de tutela procesal constitucional,
de los más tradicionales. Con el mismo se busca reconocer que
todo nacional o extranjero con residencia establecida pueda cir-
* En cuanto al efecto de este precedente el Tribunal Constitucional sostuvo que:

“Esta sentencia será precedente vinculante para este mismo Colegiado y para los
restantes órganos de la jurisdicción ordinaria, de conformidad con lo establecido
en el artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional”. Si
bien prima facie no alude a autoridades (como las municipales) ni a particulares
(como la asociación demandada) entendemos que mantiene su efecto general.
152
cular libremente o sin restricciones por el ámbito de nuestro terri-

torio patrio, habida cuenta de que, en tanto sujeto con capacidad
de autodeterminación, tiene la libre opción de disponer cómo o
por dónde decide desplazarse, sea que dicho desplazamiento su-
ponga facultad de ingreso hacia el territorio de nuestro Estado,
circulación o tránsito dentro del mismo, o simplemente salida o
egreso del país. Dicho atributo, por otra parte, se encuentra tam-
bién reconocido en los artículos 12 ° y 13° del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos, así como en el artículo 22° de la
Convención Americana de Derechos Humanos, constituyéndose
en uno de los derechos de mayor implicancia en el ámbito de la
libertad personal perteneciente a cada individuo.
6. Siendo el derecho de tránsito o de locomoción un atributo con al-
cances bastante amplios, sin embargo, por mandato expreso de la
propia Constitución Política, y conforme a los criterios recogidos
por los instrumentos internacionales antes referidos, se encuen-
tra sometido a una serie de limites o restricciones en su ejercicio.
Dichas restricciones, en términos generales, pueden ser de dos
clases: explícitas e implícitas.
7. Las restricciones explícitas se encuentran reconocidas de modo
expreso y pueden estar referidas tanto a supuestos de tipo ordi-
nario, como los enunciados por el inciso 11) del artículo 2° de la
Constitución (mandato judicial, aplicación de la ley de extran-
jería o razones de sanidad), como a supuestos de tipo extraor-
dinario (los previstos en los incisos 1 y 2 del artículo 137° de la
Constitución, referidos a los estados de emergencia y de sitio,
respectivamente).
8. El primer supuesto explícito supone que ninguna persona puede
ser restringida en su libertad individual, salvo la existencia de un
mandato formal emitido por autoridad judicial. En dicho con-
texto, y aunque toda persona tiene la opción de decidir el lugar a
donde quiere desplazarse y los mecanismos de los que se vale a
tal efecto, queda claro que cuando ella es sometida a un proceso,
sus derechos, en buena medida, pueden verse afectados a ins-
tancias de la autoridad judicial que dirige tal proceso. Aunque

153
tal restricción suele rodearse de un cierto margen de discrecio-

nalidad, tampoco puede o debe ser tomada como un exceso, ya
que su procedencia, por lo general, se encuentra sustentada en la
ponderación efectuada por el juzgador de que, con el libre tránsi-
to de tal persona, no pueda verse perjudicada o entorpecida la in-
vestigación o proceso de la que tal juzgador tiene conocimiento.
En tales circunstancias, no es, pues, que el derecho se restrinja
por un capricho del juzgador, sino por la necesidad de que la
administración de justicia y los derechos que ella está obligada
a garantizar, no sufran menoscabo alguno y, por consiguiente,
puedan verse materializados sin desmedro los diversos objeti-
vos constitucionales.
9. El segundo supuesto, mucho más explicable y en parte advertido
desde la propia idea que el derecho de locomoción solo le corres-
ponde a los nacionales o extranjeros con residencia establecida,
supone que aquel que, sin pertenecer a nuestro Estado, pretende
ingresar, transitar o salir libremente de su territorio, se expone a
ser expulsado del mismo bajo las consideraciones jurídicas que
impone la ley de extranjería. La justificación de dicho proceder se
sustenta en que si bien los derechos fundamentales son recono-
cidos universalmente, cuando se trata de aquellos cuyo ámbito
de ejecución trastoca principios esenciales, como la soberanía del
Estado o la protección de sus nacionales, el ordenamiento jurí-
dico, sobre la base de una equilibrada ponderación, suele hacer
distingos entre quienes forman parte del mismo y aquellos otros
que carecen de tal vínculo. En tales circunstancias, no es que se
niegue la posibilidad de poder gozar de un derecho a quienes no
nacieron en nuestro territorio o no poseen nuestra nacionalidad,
sino que resulta posible o plenamente legítimo imponer ciertas
reglas de obligatorio cumplimiento a efectos de poder viabilizar
el goce de dichos atributos. Supuesto similar ocurre en el ámbito
de los derechos políticos, donde el Estado se reserva el recono-
cimiento y obligación de tutela de derechos fundamentalmente
para el caso específico o preferente de los nacionales, sin que con
ello se vea perturbada o desconocida la regla de igualdad.
154
10. El tercer supuesto explícito tiene que ver con otra situación per-
fectamente justificada. Como resulta evidente, por razones de
sanidad también puede verse restringido el derecho de tránsito,
esencialmente porque, en tal supuesto, de lo que se trata es de
garantizar que el ejercicio de dicho atributo no ponga en peli-
gro derechos de terceros o, incluso, derechos distintos de la mis-
ma persona que intenta el desplazamiento. Tal contingencia, de
suyo, podría ocurrir en el caso de una epidemia o grave enfer-
medad que pudiese detectarse en determinada zona o sector del
territorio del país. En tales circunstancias, queda claro que la res-
tricción al derecho de tránsito se vuelve casi un imperativo que
el ordenamiento, como es evidente, está obligado a reconocer y,
por supuesto, a convalidar.
11. Un cuarto supuesto explícito, aunque este último de naturaleza
extraordinaria, se relaciona con las situaciones excepcionales que
la misma norma constitucional contempla bajo la forma de esta-
dos de emergencia o de sitio y que suelen encontrarse asociados
a causas de extrema necesidad o grave alteración en la vida del
Estado, circunstancias en las que resulta posible limitar en cierta
medida el ejercicio de determinados atributos personales, uno de
los cuales es el derecho de tránsito o de locomoción. En dicho
contexto, cabe naturalmente precisar que lo que resulta limitable
o restringible no es el ejercicio de la totalidad del derecho o los
derechos de todos los ciudadanos, sino aquellos aspectos estric-
tamente indispensables para la consecución de los objetivos de
restablecimiento a los que propende el régimen excepcional, para
lo cual ha de estarse a lo determinado por referentes tan impor-
tantes como la razonabilidad y la proporcionalidad.
12. Las restricciones implícitas, a diferencia de las explícitas, resultan
mucho más complejas en cuanto a su delimitación, aunque no
por ello inexistentes o carentes de base constitucional. Se trata,
en tales supuestos, de vincular el derecho reconocido (en este
caso, la libertad de tránsito) con otros derechos o bienes consti-
tucionalmente relevantes, a fin de poder determinar, dentro de
una técnica de ponderación, cuál de todos ellos es el que, bajo
determinadas circunstancias, debe prevalecer. Un caso específi-

155
co de tales restricciones opera precisamente en los supuestos de

preservación de la seguridad ciudadana, en los cuales se admite
que, bajo determinados parámetros de razonabilidad y propor-
cionalidad, sea posible limitar el derecho aquí comentado.
El bien jurídico seguridad ciudadana y sus alcances

13. Aunque no existe una aproximación conceptual precisa en cuan-
to a lo que, para la Constitución representa la seguridad ciudada-
na, sino, básicamente, un conjunto de características o elementos
que permiten integrar lo que sería su contenido, esta puede ser
catalogada como un estado de protección que brinda el Estado
y en cuya consolidación colabora la sociedad, a fin de que deter-
minados derechos pertenecientes a los ciudadanos puedan ser
preservados frente a situaciones de peligro o amenaza, o repara-
dos en caso de vulneración o desconocimiento. Derechos como
la vida, la integridad, la tranquilidad, la propiedad o la libertad
personal, suelen ser los principales referentes que integran el
contenido de la seguridad ciudadana en atención a lo que del
Estado y la colectividad se espera, siendo evidente que, por sus
alcances, se trata fundamentalmente de un bien jurídico de rele-
vancia antes que de un atributo o libertad a título subjetivo.
14. De alguna forma la idea de los bienes jurídicos relevantes se en-
cuentra, pues, asociada al interés general, mientras que el con-
cepto de los derechos se asome al interés subjetivo particular de
quien reclama por su defensa. Lo dicho cobra especial impor-
tancia si se parte del supuesto de que la ciudadanía ve cotidia-
namente arriesgada su seguridad como resultado del entorno
conflictivo y antisocial, cuando no de la criminalidad mayori-
tariamente presente en las ciudades con abundante población y
tráfico económico y, frente a la cual, se hace necesaria una es-
pecífica política de seguridad en favor de la colectividad. En el
Estado social de derecho, por otra parte, es incuestionable la exis-
tencia de roles vitales para la consecución de grandes objetivos.
Vista la seguridad ciudadana como uno de esos roles en los que
todo Estado se compromete, no cabe discusión alguna respecto
156
del papel relevante que le toca cumplir y la especial posición que

el ordenamiento constitucional le suele otorgar.
15. Cabe precisar que, cuando se trata de bienes jurídicos como los
aquí descritos, no resulta extraño, sino perfectamente legítimo el
que, bajo determinadas circunstancias; y como se anticipó ante-
riormente, los derechos puedan verse restringidos en determina-
dos ámbitos de su contenido, a fin de compatibilizar los objetivos
sociales propios de todo bien constitucional con los intereses in-
dividuales correspondientes a todo atributo o libertad. Natural-
mente, no es que los derechos se encuentren posicionados por
debajo de los bienes jurídicos y ni siquiera a un mismo nivel o
jerarquía, pero es evidente que, ante la existencia de ambas ca-
tegorías al interior del ordenamiento, se hace imperioso integrar
roles en función de los grandes valores y principios proclamados
desde la Constitución. En ese gran reto ponderativo, el juez cons-
titucional ocupa un papel gravitante.
Las vías de tránsito público y el establecimiento de rejas como

medida de seguridad vecinal
16. Exceptuados los ámbitos de lo que constituye el dominio priva-
do, todo aquel espacio que desde el Estado haya sido estructu-
rado como referente para el libre desplazamiento de personas,
puede ser considerado una vía de tránsito público. Dentro de
tales espacios (avenidas, calles, veredas, puentes, plazas, etc.) no
existe, en principio, restricción o limitación a la locomoción de los
individuos, esto es, no existe la necesidad de pedir autorización
alguna ni ante el Estado ni ante particular alguno, presumiéndo-
se que su pertenencia le corresponde a todos y no a determinada
persona o grupo de personas en particular.
17. Las vías de tránsito público, por otra parte, sirven no solo para
permitir el desplazamiento de las personas, sino para facilitar
otros ámbitos de su autodeterminación o el ejercicio de una di-
versidad de derechos constitucionales (trabajo, salud, alimen-
tación, descanso, etc.). Como tales se constituyen en un ele-
mento instrumental sumamente importante del cual depende

157
la satisfación plena o la realización de una multiplicidad de

objetivos personales.
18. Siendo las vías de tránsito público libres en su alcance y utili-
dad, pueden, sin embargo, y en determinadas circunstancias,
ser objeto de regulaciones y aun de restricciones. Cuando estas
provienen directamente del Estado, se presumen acordes con las
facultades que el propio ordenamiento jurídico reconoce en de-
terminados ámbitos (como ocurre, por ejemplo, con las funciones
de control de tránsito efectuadas por los gobiernos municipales);
cuando provienen de particulares, existe la necesidad de deter-
minar si existe alguna justificación sustentada en la presencia, o
no, de determinados bienes jurídicos.
19. Justamente en la existencia o reconocimiento del bien jurídico
seguridad ciudadana, se encuentra lo que, tal vez, constituya la
más frecuente de las formas a través de la cual se ven restrin-
gidas las vías de tránsito público. Tras la consabida necesidad
de garantizar que la colectividad no se vea perjudicada en sus
derechos más elementales frente al entorno de inseguridad recu-
rrente en los últimos tiempos, se ha vuelto una práctica reiterada
el que los vecinos o las organizaciones que los representan, opten
por colocar rejas o instalar mecanismos de seguridad en las vías
de tránsito público. Aunque queda claro que no se trata de todas
las vías (no podría implementarse en avenidas de tránsito flui-
do, por ejemplo) y que solo se limita a determinados perímetros
(no puede tratarse de zonas en las que el comercio es frecuen-
te), es un hecho incuestionable que la colocación de los citados
mecanismos obliga a evaluar si el establecimiento de todos ellos
responden a las mismas justificaciones y si pueden asumir toda
clase de características.
20. Este Colegiado ha tenido la oportunidad de precisar en ocasio-
nes anteriores que el establecimiento de rejas como medidas de
seguridad vecinal no es per se inconstitucional, si se parte de la
necesidad de compatibilizar o encontrar un marco de coexis-
tencia entre la libertad de tránsito como derecho y la seguridad
ciudadana como bien jurídico. Lo inconstitucional sería, en todo
158
caso, que el mecanismo implementado o la forma de utilizarlo

resulte irrazonable, desproporcionado o, simplemente, lesivo de
cualquiera de los derechos constitucionales que reconoce el or-
denamiento. Como lo ha sostenido la Defensoría del Pueblo en el
Informe Defensorial Nº 81 sobre “Libertad de Tránsito y Seguridad
Ciudadana. Los enrejados en las vías públicas de Lima Metropolitana”,
emitido en el mes de enero del 2004, p. 42, “No se puede admitir
un cierre absoluto de una vía pública, ya que ello afectaría el con-
tenido esencial del derecho al libre tránsito. Consecuentemente,
se debe garantizar que los enrejados no sean un obstáculo para
el ejercicio del derecho al libre tránsito, sino sólo una limitación
razonable y proporcional. Ello quiere decir que dicha medida tie-
ne que estar justificada por los hechos que le han dado origen, el
crecimiento de la delincuencia; por la necesidad de salvaguar-
dar un interés público superior, la protección del bien jurídico
seguridad ciudadana; y debe ser proporcionada a los fines que se
procuran alcanzar con ella”;

159
Tema:
Derecho a la libertad de tránsito y seguridad ciudadana
Expediente
00349-2004-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Sala
VOTOS A FAVOR: C on fecha 14 de febrero de 2003, la recurrente interpone acción de
amparo contra el Alcalde de la Municipalidad Distrital de Los
Olivos, solicitando que se suspenda la instalación de rejas metálicas
3 en la intersección de la cuadra 74 del jirón Manco Cápac con la aveni-
VOTOS DISCORDANTES: da Venus, en la urbanización El Trébol, 2.a etapa, distrito de Los Oli-
- vos, la cual se encuentra a 30 metros de su vivienda, por considerar
Fecha: 4 / 06 / 2005 que con tal proceder se vulneran sus derechos constitucionales al libre
tránsito y a los transportes.
Manifiesta la recurrente que en la citada urbanización existe un grupo de personas
que con el apoyo del burgomaestre demandado se encuentran avocadas a instalar rejas metá-
licas en la vía pública argumentando que se necesitan medidas de seguridad para hacer frente
a los supuestos robos que ocurren en el vecindario; y que no obstante que el emplazado ha
sido advertido de que el enrejado es ilegal, sigue permitiendo la invasión de la vía pública.
Agrega que la situación descrita produjo un primer incidente el 23 de enero de 2003, cuando
un grupo de vecinos dirigidos por los ciudadanos Elsa Verano, Grisela Juana Caro Rosales
y Julio W. Bueno Tirado tomaron posesión de la intersección de la cuadra 74 del Jr. Manco
Cápac con Av. Venus a fin de instalar una reja de metal; que en tales circunstancias, y ante
su pedido telefónico, se apersonó la Unidad Nº 003 del Serenazgo de Los Olivos, junto con la
arquitecta Aranda, jefa de la Oficina de Servicios Urbanos de la municipalidad demandada, la
cual indicó mediante Oficio Nº 119-2003-MDLO/DSU-LC-TP, de fecha 5 de febrero de 2004,
párrafo primero, que la pretendida instalación de rejas de metal era ilegal, pero en su párrafo
segundo anunciaba que se emitiría una ordenanza municipal que legalizaría la instalación de
rejas en la vía pública, con lo que se estaría por cometer un abuso de la autoridad municipal.
Manifiesta también que ha recurrido a la autoridad municipal presentando quejas y solicitu-
des para denunciar el enrejado de la vía pública, y que no se han atendido sus reclamos. Aña-
de que el alcalde demandado viene autorizando de forma verbal la instalación de rejas me-
tálicas, ya que la municipalidad emplazada no cuenta con ordenanza que regule este hecho.
La emplazada contesta la demanda solicitando que se la declare infundada alegan-
do que no existe vulneración del derecho constitucional al libre tránsito, toda vez que la de-
mandante no ha señalado la forma en que la municipalidad estaría apoyando o autorizando
la colocación del citado enrejado, y que, por el contrario, la propia recurrente señala en su
escrito de demanda que han sido los mismos funcionarios de dicha comuna quienes han
requerido a los vecinos que colocaban las rejas para que desistan de su iniciativa, lo que,
160
en efecto, se ha producido conforme se desprende del Oficio Nº 105-2003-MDLO/DSU-LC-

TP, que oportunamente les fue cursado. Agrega que no existe ordenanza alguna que viole el
derecho constitucional invocado; que el amparo no procede contra normas legales, salvo las
de carácter auoaplicativo, y que se encuentra acreditado con copia simple de la sentencia de
hábeas corpus emitida por el Sexto Juzgado Penal de la Corte Superior de Justicia del Cono
Norte, con fecha 18 de febrero de 2003, que el enrejado que se habría colocado no vulnera
derecho constitucional alguno.
El Tercer Juzgado Civil del Cono Norte de Lima, con fecha 21 de julio de 2003, de-
clara fundada la demanda por considerar que la demandada, pese a haber recibido innume-
rables solicitudes para la colocación de dispositivos de seguridad en la vía pública y otros
pedidos en contra de tal proceder, sigue permitiendo la instalación de rejas. Añade que la
seguridad de los vecinos tampoco puede anteponerse al ejercicio del derecho fundamental
invocado por la recurrente.
La recurrida, revocando la apelada, declara improcedente la demanda argumentan-
do la existencia de sustracción de materia justiciable, ya que sobre los mismos hechos deman-
dados existe pronunciamiento en un proceso de hábeas corpus (Exp. Nº 02-03-HC) seguido
por la demandante contra doña Elsa Rosa Verano Aranzares y otros, en el cual, si bien se emi-
te resolución de fecha 18 de febrero del 2003, que declara infundada la demanda, posterior-
mente esta es revocada mediante resolución de fecha 13 de marzo de 2003, que, reformando
la apelada, declara fundada la demanda de hábeas corpus.
Precedente*: *
“Los alcances genéricos de la libertad de tránsito o derecho de
locomoción y la existencia de límites o restricciones a su ejercicio.
* En el presente caso no se identifica concretamente la regla que constituye prece-

dente planteando la cuestión en los siguientes términos: “De manera preliminar
a la dilucidación de la presente controversia, y tomando en consideración que
son diversas las ocasiones en que se han venido cuestionando, mediante proce-
sos de tutela de derechos, sistemas de control implementados sobre vías o zonas
de tránsito público, este Colegiado estima pertinente, independientemente del
resultado al que finalmente arribe, exponer una serie de consideraciones que, en
lo sucesivo, habrán de tenerse en cuenta para resolver controversias similares a
la presente. La síntesis de lo que aquí se deje establecido, será, en buena cuenta,
precedente vinculante para este mismo Tribunal y para los restantes órganos de
la jurisdicción ordinaria, de conformidad con lo establecido en el Artículo VII
del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, dispositivo aplicable al
presente proceso a tenor de su disposición final segunda y en tanto no comporta
una interpretación restrictiva de derechos procesales” (Fundamento Jurídico 4).
Adicionalmente debemos mencionar, aunque el Tribunal Constitucional no lo
haga, que reproduce literalmente los fundamentos desarrollados en el expedien-
te 03482-2005-HC pero incluimos su texto porque aplica la misma regla a un su-
puesto fáctico diferente.

161
5. La libertad de tránsito o derecho de locomoción es, dentro del ca-

tálogo de atributos susceptibles de tutela procesal constitucional,
de los más tradicionales. Con el mismo se busca reconocer que
todo nacional o extranjero con residencia establecida pueda cir-
cular libremente o sin restricciones por el ámbito de nuestro terri-
torio patrio, habida cuenta de que, en tanto sujeto con capacidad
de autodeterminación, tiene la libre opción de disponer cómo o
por dónde decide desplazarse, sea que dicho desplazamiento su-
ponga facultad de ingreso hacia el territorio de nuestro Estado,
circulación o tránsito dentro del mismo, o simplemente salida o
egreso del país. Dicho atributo, por otra parte, se encuentra tam-
bién reconocido en los artículos 12 ° y 13° del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Políticos, así como en el artículo 22° de la
Convención Americana de Derechos Humanos, constituyéndose
en uno de los derechos de mayor implicancia en el ámbito de la
libertad personal perteneciente a cada individuo.
6. Siendo el derecho de tránsito o de locomoción un atributo con al-
cances bastante amplios, sin embargo, por mandato expreso de la
propia Constitución Política, y conforme a los criterios recogidos
por los instrumentos internacionales antes referidos, se encuen-
tra sometido a una serie de limites o restricciones en su ejercicio.
Dichas restricciones, en términos generales, pueden ser de dos
clases: explícitas e implícitas.
7. Las restricciones explícitas se encuentran reconocidas de modo
expreso y pueden estar referidas tanto a supuestos de tipo ordi-
nario, como los enunciados por el inciso 11) del artículo 2° de la
Constitución (mandato judicial, aplicación de la ley de extran-
jería o razones de sanidad), como a supuestos de tipo extraor-
dinario (los previstos en los incisos 1 y 2 del artículo 137° de la
Constitución, referidos a los estados de emergencia y de sitio,
respectivamente).
8. El primer supuesto explícito supone que ninguna persona pue-
de ser restringida en su libertad individual, salvo la existencia
de un mandato formal emitido por autoridad judicial. En dicho
contexto, y aunque toda persona tiene la opción de decidir el
162
lugar a donde quiere desplazarse y los mecanismos de los que

se vale a tal efecto, queda claro que cuando ella es sometida a
un proceso, sus derechos, en buena medida, pueden verse afec-
tados a instancias de la autoridad judicial que dirige tal proce-
so. Aunque tal restricción suele rodearse de un cierto margen
de discrecionalidad, tampoco puede o debe ser tomada como
un exceso, ya que su procedencia, por lo general, se encuentra
sustentada en la ponderación efectuada por el juzgador de que,
con el libre tránsito de tal persona, no pueda verse perjudicada
o entorpecida la investigación o proceso de la que tal juzgador
tiene conocimiento. En tales circunstancias, no es, pues, que el
derecho se restrinja por un capricho del juzgador, sino por la
necesidad de que la administración de justicia y los derechos
que ella está obligada a garantizar, no sufran menoscabo algu-
no y, por consiguiente, puedan verse materializados sin desme-
dro los diversos objetivos constitucionales.
9. El segundo supuesto, mucho más explicable y en parte advertido
desde la propia idea que el derecho de locomoción solo le corres-
ponde a los nacionales o extranjeros con residencia establecida,
supone que aquel que, sin pertenecer a nuestro Estado, pretende
ingresar, transitar o salir libremente de su territorio, se expone a
ser expulsado del mismo bajo las consideraciones jurídicas que
impone la ley de extranjería. La justificación de dicho proceder se
sustenta en que si bien los derechos fundamentales son recono-
cidos universalmente, cuando se trata de aquellos cuyo ámbito
de ejecución trastoca principios esenciales, como la soberanía del
Estado o la protección de sus nacionales, el ordenamiento jurí-
dico, sobre la base de una equilibrada ponderación, suele hacer
distingos entre quienes forman parte del mismo y aquellos otros
que carecen de tal vínculo. En tales circunstancias, no es que se
niegue la posibilidad de poder gozar de un derecho a quienes no
nacieron en nuestro territorio o no poseen nuestra nacionalidad,
sino que resulta posible o plenamente legítimo imponer ciertas
reglas de obligatorio cumplimiento a efectos de poder viabilizar
el goce de dichos atributos. Supuesto similar ocurre en el ámbito
de los derechos políticos, donde el Estado se reserva el recono-

163
cimiento y obligación de tutela de derechos fundamentalmente

para el caso específico o preferente de los nacionales, sin que con
ello se vea perturbada o desconocida la regla de igualdad.
10. El tercer supuesto explícito tiene que ver con otra situación per-
fectamente justificada. Como resulta evidente, por razones de
sanidad también puede verse restringido el derecho de tránsito,
esencialmente porque, en tal supuesto, de lo que se trata es de
garantizar que el ejercicio de dicho atributo no ponga en peli-
gro derechos de terceros o, incluso, derechos distintos de la mis-
ma persona que intenta el desplazamiento. Tal contingencia, de
suyo, podría ocurrir en el caso de una epidemia o grave enfer-
medad que pudiese detectarse en determinada zona o sector del
territorio del país. En tales circunstancias, queda claro que la res-
tricción al derecho de tránsito se vuelve casi un imperativo que
el ordenamiento, como es evidente, está obligado a reconocer y,
por supuesto, a convalidar.
11. Un cuarto supuesto explícito, aunque este último de naturaleza
extraordinaria, se relaciona con las situaciones excepcionales que
la misma norma constitucional contempla bajo la forma de esta-
dos de emergencia o de sitio y que suelen encontrarse asociados
a causas de extrema necesidad o grave alteración en la vida del
Estado, circunstancias en las que resulta posible limitar en cierta
medida el ejercicio de determinados atributos personales, uno de
los cuales es el derecho de tránsito o de locomoción. En dicho
contexto, cabe naturalmente precisar que lo que resulta limitable
o restringible no es el ejercicio de la totalidad del derecho o los
derechos de todos los ciudadanos, sino aquellos aspectos estric-
tamente indispensables para la consecución de los objetivos de
restablecimiento a los que propende el régimen excepcional, para
lo cual ha de estarse a lo determinado por referentes tan impor-
tantes como la razonabilidad y la proporcionalidad.
12. Las restricciones implícitas, a diferencia de las explícitas, resultan
mucho más complejas en cuanto a su delimitación, aunque no
por ello inexistentes o carentes de base constitucional. Se trata,
en tales supuestos, de vincular el derecho reconocido (en este
164
caso, la libertad de tránsito) con otros derechos o bienes consti-

tucionalmente relevantes, a fin de poder determinar, dentro de
una técnica de ponderación, cuál de todos ellos es el que, bajo
determinadas circunstancias, debe prevalecer. Un caso específi-
co de tales restricciones opera precisamente en los supuestos de
preservación de la seguridad ciudadana, en los cuales se admite
que, bajo determinados parámetros de razonabilidad y propor-
cionalidad, sea posible limitar el derecho aquí comentado.
El bien jurídico seguridad ciudadana y sus alcances

13. Aunque no existe una aproximación conceptual precisa en cuanto
a lo que, para la Constitución representa la seguridad ciudadana,
sino, básicamente, un conjunto de características o elementos que
permiten integrar lo que sería su contenido, esta puede ser cata-
logada como un estado de protección que brinda el Estado y en
cuya consolidación colabora la sociedad, a fin de que determina-
dos derechos pertenecientes a los ciudadanos puedan ser preser-
vados frente a situaciones de peligro o amenaza, o reparados en
caso de vulneración o desconocimiento. Derechos como la vida,
la integridad, la tranquilidad, la propiedad o la libertad personal,
suelen ser los principales referentes que integran el contenido de
la seguridad ciudadana en atención a lo que del Estado y la colec-
tividad se espera, siendo evidente que, por sus alcances, se trata
fundamentalmente de un bien jurídico de relevancia antes que de
un atributo o libertad a título subjetivo.
14. De alguna forma la idea de los bienes jurídicos relevantes se en-
cuentra, pues, asociada al interés general, mientras que el con-
cepto de los derechos se asome al interés subjetivo particular de
quien reclama por su defensa. Lo dicho cobra especial impor-
tancia si se parte del supuesto de que la ciudadanía ve cotidia-
namente arriesgada su seguridad como resultado del entorno
conflictivo y antisocial, cuando no de la criminalidad mayori-
tariamente presente en las ciudades con abundante población y
tráfico económico y, frente a la cual, se hace necesaria una es-
pecífica política de seguridad en favor de la colectividad. En el
Estado social de derecho, por otra parte, es incuestionable la exis-

165
tencia de roles vitales para la consecución de grandes objetivos.

Vista la seguridad ciudadana como uno de esos roles en los que
todo Estado se compromete, no cabe discusión alguna respecto
del papel relevante que le toca cumplir y la especial posición que
el ordenamiento constitucional le suele otorgar.
15. Cabe precisar que, cuando se trata de bienes jurídicos como los
aquí descritos, no resulta extraño, sino perfectamente legítimo el
que, bajo determinadas circunstancias; y como se anticipó ante-
riormente, los derechos puedan verse restringidos en determina-
dos ámbitos de su contenido, a fin de compatibilizar los objetivos
sociales propios de todo bien constitucional con los intereses in-
dividuales correspondientes a todo atributo o libertad. Natural-
mente, no es que los derechos se encuentren posicionados por
debajo de los bienes jurídicos y ni siquiera a un mismo nivel o
jerarquía, pero es evidente que, ante la existencia de ambas ca-
tegorías al interior del ordenamiento, se hace imperioso integrar
roles en función de los grandes valores y principios proclamados
desde la Constitución. En ese gran reto ponderativo, el juez cons-
titucional ocupa un papel gravitante.
Las vías de tránsito público y el establecimiento de rejas como

medida de seguridad vecinal
16. Exceptuados los ámbitos de lo que constituye el dominio priva-
do, todo aquel espacio que desde el Estado haya sido estructu-
rado como referente para el libre desplazamiento de personas,
puede ser considerado una vía de tránsito público. Dentro de
tales espacios (avenidas, calles, veredas, puentes, plazas, etc.) no
existe, en principio, restricción o limitación a la locomoción de los
individuos, esto es, no existe la necesidad de pedir autorización
alguna ni ante el Estado ni ante particular alguno, presumiéndo-
se que su pertenencia le corresponde a todos y no a determinada
persona o grupo de personas en particular.
17. Las vías de tránsito público, por otra parte, sirven no solo para
permitir el desplazamiento de las personas, sino para facilitar
otros ámbitos de su autodeterminación o el ejercicio de una di-
166
versidad de derechos constitucionales (trabajo, salud, alimen-

tación, descanso, etc.). Como tales se constituyen en un ele-
mento instrumental sumamente importante del cual depende
la satisfación plena o la realización de una multiplicidad de
objetivos personales.
18. Siendo las vías de tránsito público libres en su alcance y utili-
dad, pueden, sin embargo, y en determinadas circunstancias,
ser objeto de regulaciones y aun de restricciones. Cuando estas
provienen directamente del Estado, se presumen acordes con las
facultades que el propio ordenamiento jurídico reconoce en de-
terminados ámbitos (como ocurre, por ejemplo, con las funciones
de control de tránsito efectuadas por los gobiernos municipales);
cuando provienen de particulares, existe la necesidad de deter-
minar si existe alguna justificación sustentada en la presencia, o
no, de determinados bienes jurídicos.
19. Justamente en la existencia o reconocimiento del bien jurídico
seguridad ciudadana, se encuentra lo que, tal vez, constituya la
más frecuente de las formas a través de la cual se ven restrin-
gidas las vías de tránsito público. Tras la consabida necesidad
de garantizar que la colectividad no se vea perjudicada en sus
derechos más elementales frente al entorno de inseguridad recu-
rrente en los últimos tiempos, se ha vuelto una práctica reiterada
el que los vecinos o las organizaciones que los representan, opten
por colocar rejas o instalar mecanismos de seguridad en las vías
de tránsito público. Aunque queda claro que no se trata de todas
las vías (no podría implementarse en avenidas de tránsito flui-
do, por ejemplo) y que solo se limita a determinados perímetros
(no puede tratarse de zonas en las que el comercio es frecuen-
te), es un hecho incuestionable que la colocación de los citados
mecanismos obliga a evaluar si el establecimiento de todos ellos
responden a las mismas justificaciones y si pueden asumir toda
clase de características.
20. Este Colegiado ha tenido la oportunidad de precisar en ocasio-
nes anteriores que el establecimiento de rejas como medidas de
seguridad vecinal no es per se inconstitucional, si se parte de la

167
necesidad de compatibilizar o encontrar un marco de coexis-

tencia entre la libertad de tránsito como derecho y la seguridad
ciudadana como bien jurídico. Lo inconstitucional sería, en todo
caso, que el mecanismo implementado o la forma de utilizarlo
resulte irrazonable, desproporcionado o, simplemente, lesivo de
cualquiera de los derechos constitucionales que reconoce el or-
denamiento. Como lo ha sostenido la Defensoría del Pueblo en el
Informe Defensorial Nº 81 sobre “Libertad de Tránsito y Seguridad
Ciudadana. Los enrejados en las vías públicas de Lima Metropolitana”,
emitido en el mes de enero del 2004, p. 42, “No se puede admitir
un cierre absoluto de una vía pública, ya que ello afectaría el con-
tenido esencial del derecho al libre tránsito. Consecuentemente,
se debe garantizar que los enrejados no sean un obstáculo para
el ejercicio del derecho al libre tránsito, sino sólo una limitación
razonable y proporcional. Ello quiere decir que dicha medida tie-
ne que estar justificada por los hechos que le han dado origen, el
crecimiento de la delincuencia; por la necesidad de salvaguar-
dar un interés público superior, la protección del bien jurídico
seguridad ciudadana; y debe ser proporcionada a los fines que se
procuran alcanzar con ella”;
168
Tema:
Contenido esencial del derecho a la pensión
Expediente
01417-2005-AA*
ÓRGANO: aHECHOS:*
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 6 de mayo de 2003, el recurrente interpone deman-
da de amparo contra la Oficina de Normalización Previsional
(ONP), con el objeto que se declare la nulidad de la Resolución
VOTOS A FAVOR:
Nº 0000041215-2002-ONP/DC/DL 19990, de fecha 2 de agosto
6 de 2002, por considerar que vulnera su derecho fundamental a la
VOTOS DISCORDANTES: pensión, toda vez que resolvió denegar su solicitud de pensión de
- jubilación adelantada.
Fecha: 8 / 07 / 2005 Manifiesta que cesó en sus actividades laborales el 25 de mayo de
1992 contando con más de 20 años de aportaciones, luego de que la
Autoridad Administrativa de Trabajo autorizó a su empresa empleadora a reducir personal;
sin embargo, al calificar su solicitud de pensión de jubilación, la entidad demandada consi-
deró que las aportaciones efectuadas durante los años 1964 y 1965 habían perdido validez
conforme al Reglamento de la Ley Nº 13640, por lo que, incluso si realizara la verificación de
las aportaciones efectuadas desde 1973 a 1992 no reuniría los 20 años de aportación al Sistema
Nacional de Pensiones que se requieren como mínimo para obtener el derecho a la pensión
de jubilación por reducción de personal. Agrega que el Tribunal Constitucional en reiterada
jurisprudencia ha señalado que los períodos de aportación no pierden validez, y que suma-
dos sus períodos de aportaciones, acredita los exigidos por la legislación vigente, razón por la
que solicita el reconocimiento de su derecho a la pensión, así como los devengados e intereses
generados desde la vulneración de su derecho fundamental.
* El contenido de este precedente será utilizado en futuros precedentes como los

recaídos en los expedientes 2877-2005-HC, 5430-2006-AA o 00168-2005-AC. En
este último caso, por ejemplo, el punto resolutivo segundo establece a la letra:
“las reglas procesales de aplicación a las demandas de cumplimiento que a la
fecha de publicación de esta sentencia se encuentren en trámite, serán las previs-
tas en los fundamentos 53 a 58 y 60 del caso Manuel Anicama Hernández (Exp.
N° 1417-2005-AA/TC), de modo que serán vinculantes tanto para los jueces que
conocen los procesos de cumplimiento, como para los jueces que resulten com-
petentes para conocer las demandas contencioso administrativas, en la vía del
proceso sumarísimo a que se refiere el artículo 24°, inciso 2 de la Ley N° 27584”.

169
La demandada deduce las excepciones de falta de agotamiento de la vía administra-

tiva y de caducidad, y solicita que se declare improcedente la demanada, por considerar que la
vía del amparo no es la adecuada para dilucidar la pretensión del recurrente, siendo necesario
acudir a la vía judicial ordinaria donde existe una estación probatoria.
El Décimo Cuarto Juzgado Civil de Lima, con fecha 8 de enero de 2003, decla-
ró fundada la demanda en el extremo en que se solicita la validez de las aportaciones
efectuadas en los años 1964 y 1965, ordenando su reconocimiento y la verificación del
periodo de aportaciones de 1973 a 1992, respecto del cual no se ha emitido pronuncia-
miento administrativo.
La recurrida reformó la apelada declarándola improcedente, por estimar que es
necesario que la pretensión se ventile en la vía judicial ordinaria, toda vez que el proceso
de amparo carece de estación probatoria.
Precedente:
“ 37. En base a dicha premisa, sobre la base de los alcances del derecho
fundamental a la pensión como derecho de configuración legal y
de lo expuesto a propósito del contenido esencial y la estructura
de los derechos fundamentales, este Colegiado procede a deli-
mitar los lineamientos jurídicos que permitirán ubicar las pre-
tensiones que, por pertenecer al contenido esencial dicho dere-
cho fundamental o estar directamente relacionadas a él, merecen
protección a través del proceso de amparo:
a) En primer término, forman parte del contenido esencial direc-
tamente protegido por el derecho fundamental a la pensión, las
disposiciones legales que establecen los requisitos del libre acce-
so al sistema de seguridad social consustanciales a la actividad
laboral pública o privada, dependiente o independiente, y que
permite dar inicio al período de aportaciones al Sistema Nacional
de Pensiones. Por tal motivo, serán objeto de protección por vía
del amparo los supuestos en los que habiendo el demandante
cumplido dichos requisitos legales se le niegue el acceso al siste-
ma de seguridad social.
b) En segundo lugar, forma parte del contenido esencial directa-
mente protegido por el derecho fundamental a la pensión, las
disposiciones legales que establecen los requisitos para la ob-
tención de un derecho a la pensión. Así, será objeto de protec-
ción en la vía de amparo los supuestos en los que, presentada
170
la contingencia, se deniegue a una persona el reconocimiento

de una pensión de jubilación o cesantía, a pesar de haber cum-
plido los requisitos legales para obtenerla (edad requerida y
determinados años de aportación), o de una pensión de inva-
lidez, presentados los supuestos previstos en la ley que deter-
minan su procedencia.
Tal como ha tenido oportunidad de precisar la Corte Cons-
titucional colombiana, en criterio que este Colegido comparte, el
derecho a la pensión
“Adquiere el carácter de fundamental cuando a su desconoci-
miento sigue la vulneración o la amenaza de derechos o principios de
esa categoría y su protección resulta indispensable tratándose de la soli-
citud de pago oportuno de las pensiones reconocidas, ya que la pensión
guarda una estrecha relación con el trabajo, principio fundante del Es-
tado Social de Derecho, por derivar de una relación laboral y constituir
una especie de salario diferido al que se accede previo el cumplimiento
de las exigencias legales.”(Cfr. Corte Constitucional colombiana. Sala
Tercera de Revisión. Sentencia T-608 del 13 de noviembre de 1996. M.P.
Dr. Eduardo Cifuentes Muñoz).
c) Por otra parte, dado que, como quedó dicho, el derecho funda-
mental a la pensión tiene una estrecha relación con el derecho a
una vida acorde con el principio-derecho de dignidad, es decir,
con la trascendencia vital propia de una dimensión sustancial de
la vida, antes que una dimensión meramente existencial o for-
mal, forman parte de su contenido esencial aquellas pretensiones
mediante las cuales se busque preservar el derecho concreto a un
`mínimo vital´, es decir,
“aquella porción de ingresos indispensable e insustituible para
atender las necesidades básicas y permitir así una subsistencia digna
de la persona y de su familia; sin un ingreso adecuado a ese míni-
mo no es posible asumir los gastos más elementales (...) en forma tal
que su ausencia atenta en forma grave y directa contra la dignidad
humana.”(Cfr. Corte Constitucional colombiana. Sala Quinta de Revi-
sión. Sentencia T-1001 del 9 de diciembre de 1999. M.P. José Gregorio
Hernández Galindo).

171
En tal sentido, en los supuestos en los que se pretenda ventilar en

sede constitucional pretensiones relacionadas no con el reconocimiento
de la pensión que debe conceder el sistema previsional público o priva-
do, sino con su específico monto, ello sólo será procedente cuando se
encuentre comprometido el derecho al mínimo vital.
Por ello, tomando como referente objetivo que el monto más alto
de lo que en nuestro ordenamiento previsional es denominado “pensión
mínima”, asciende a S/. 415,00 (Disposición Transitoria de la Ley Nº
27617 e inciso 1 de la Cuarta Disposición Transitoria de la Ley Nº 28449),
el Tribunal Constitucional considera que, prima facie, cualquier persona
que sea titular de una prestación que sea igual o superior a dicho monto,
deberá acudir a la vía judicial ordinaria a efectos de dilucidar en dicha
sede los cuestionamientos existentes en relación a la suma específica de
la prestación que le corresponde, a menos que, a pesar de percibir una
pensión o renta superior, por las objetivas circunstancias del caso, resul-
te urgente su verificación a efectos de evitar consecuencias irreparables
(vg. los supuestos acreditados de graves estados de salud).
d) Asimismo, aún cuando, prima facie, las pensiones de viudez, or-
fandad y ascendientes, no forman parte del contenido esencial
del derecho fundamental a la pensión, en la medida de que el
acceso a las prestaciones pensionarias sí lo es, son susceptibles de
protección a través del amparo los supuestos en los que se denie-
gue el otorgamiento de una pensión de sobrevivencia, a pesar de
cumplir con los requisitos legales para obtenerla.
e) En tanto el valor de igualdad material informa directamente el
derecho fundamental a la pensión, las afectaciones al derecho a la
igualdad como consecuencia del distinto tratamiento (en la ley o
en la aplicación de la ley) que dicho sistema dispense a personas
que se encuentran en situación idéntica o sustancialmente aná-
loga, serán susceptibles de ser protegidos mediante el proceso
de amparo, siempre que el término de comparación propuesto
resulte válido.
En efecto, en tanto derecho fundamental relacional, el derecho
a la igualdad se encontrará afectado ante la ausencia de bases
172
razonables, proporcionales y objetivas que justifiquen el referido

tratamiento disímil en el libre acceso a prestaciones pensionarias.
f) Adicionalmente, es preciso tener en cuenta que para que que-
pa un pronunciamiento de mérito en los procesos de amparo, la
titularidad del derecho subjetivo concreto de que se trate debe
encontrarse suficientemente acreditada. Y es que como se ha pre-
cisado, en el proceso de amparo
“no se dilucida la titularidad de un derecho, como sucede en
otros, sino sólo se restablece su ejercicio. Ello supone, como es obvio,
que quien solicita tutela en esta vía mínimamente tenga que acreditar la
titularidad del derecho constitucional cuyo restablecimiento invoca, en
tanto que este requisito constituye un presupuesto procesal, a lo que se
suma la exigencia de tener que demostrar la existencia del acto [u omi-
sión] cuestionado”. (STC 0976-2001-AA, Fundamento 3).
g) Debido a que las disposiciones legales referidas al reajuste pen-
sionario o a la estipulación de un concreto tope máximo a las
pensiones, no se encuentran relacionadas a aspectos constitu-
cionales directamente protegidos por el contenido esencial del
derecho fundamental a la pensión, prima facie, las pretensiones
relacionadas a dichos asuntos deben ser ventiladas en la vía ju-
dicial ordinaria.
Las pretensiones vinculadas a la nivelación como sistema de
reajuste de las pensiones o a la aplicación de la teoría de los derechos
adquiridos en materia pensionaria, no son susceptibles de protección a
través del amparo constitucional, no sólo porque no forman parte del
contenido protegido del derecho fundamental a la pensión, sino tam-
bién, y fundamentalmente, porque han sido proscritas constitucional-
mente, mediante la Primera Disposición Final y el artículo 103º de la
Constitución, respectivamente”*.
* El punto resolutivo 4 de la presente sentencia precisa el efecto temporal del prece-

dente emitido en los siguientes términos: “Declarar que los criterios de procedibi-
lidad de las demandas de amparo que versen sobre materia pensionaria, previs-
tos en el Fundamento 37 supra, constituyen precedente vinculante inmediato, de
conformidad con el artículo VII del Título Preliminar del CPConst.; motivo por
el cual, a partir del día siguiente de la publicación de la presente sentencia en el

173
diario oficial El Peruano, toda demanda de amparo que sea presentada o que se
encuentre en trámite y cuya pretensión no verse sobre el contenido constitucional
directamente protegido por el derecho fundamental a la pensión, debe ser decla-
rada improcedente”.
174
Tema:
Deber de motivación de las resoluciones del Consejo Nacional de
la Magistratura – Efecto prospectivo de la sentencia
(Dejada sin efecto)*
Expediente
03361-2004-AA
ÓRGANO: aHECHOS:*
Pleno
Jurisdiccional A. DEMANDA
VOTOS A FAVOR:
6 C on fecha 21 de agosto de 2002, el recurrente interpone deman-
da de amparo contra el Consejo Nacional de la Magistratura
(CNM), en las personas de los consejeros señores Ricardo La Hoz
VOTOS DISCORDANTES: Lora, Jorge Angulo Iberico, Teófilo Idrogo Delgado, Daniel Caba-
- llero Cisneros, Fermín Chunga Chávez, Luis Flores Paredes y Jorge
Fecha: 12 / 08 / 2005 Lozada Stambury, con notificación a la Procuradoría General de
los asuntos del Ministerio de Justicia y del CNM, solicitando que
se deje sin efecto y sin valor legal el acuerdo del Pleno del CNM
expresado en la Resolución N.° 381-2002-CNM, de fecha 17 de julio de 2002, publi-
cado el 19 de julio, que decide no ratificarlo en el cargo de vocal superior, deja sin
efecto su nombramiento y dispone la cancelación de su título; y, en consecuencia,
que se disponga su inmediata reposición con el pago de los haberes dejados de
percibir por el tiempo que dure su incorporación, más los intereses legales que se
generen. Alega que el motivo de su no ratificación se sustenta en sus votos singu-
lares como Presidente de la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Lima.
Sostiene, asimismo, que la resolución o el acto que decide su no-ratificación no cuen-
ta con motivación alguna, fundamentación que no está proscrita en la Constitución ni en el
Reglamento del Proceso de Evaluación y Ratificación, aprobado mediante la Resolución N.°
241-2002-CNM, del 13 de abril, vigente en el momento de los hechos; por el contrario, el ar-
tículo 139°, inciso 5) de la Constitución, prescribe que todas las resoluciones judiciales deben
* El Tribunal Constitucional en el expediente 01412-2007-AA que más adelante

consignamos dispuso dejar sin efecto el precedente que surgía del presente caso.
Mantendrá el deber de motivación pero entiende que deberá declararse fundada
la demanda cualquiera sea el momento en el que se hubiese expedido la resolu-
ción del Consejo Nacional de la Magistratura, es decir antes o después de que
hubiese dispuesto, en este caso, el deber de motivar.

175
tener motivación escrita. Añade que se ha vulnerado su derecho a la defensa y el principio de

la inamovilidad de los jueces; y que una correcta interpretación del artículo 142° de la Consti-
tución, respecto a la irrevisabilidad de las resoluciones del CNM, no invalida la interposición
de acciones de garantía.
B. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA POR PARTE DE LA PROCURADURÍA

PÚBLICA A CARGO DE LOS ASUNTOS JUDICIALES DEL CNM Y DEL MI-
NISTERIO DE JUSTICIA
Con fecha 16 de setiembre de 2002, la Procuraduría demandada solicita que la de-
manda interpuesta sea declarada improcedente o infundada, alegando que el procedimiento
de ratificación fue realizado de manera regular; que la resolución del CNM es irrevisable
según la propia Constitución; y que en la no ratificación del magistrado no ha existido afecta-
ción alguna del derecho a la defensa o a las garantías del debido proceso.
C. RESOLUCIÓN DE PRIMERA INSTANCIA

Con fecha 25 de marzo de 2003, el Sexagésimo Tercer Juzgado Civil de Lima (fojas
121) declara infundada la demanda, por los siguientes motivos:
i. Que, tomando en cuenta el debido proceso material, sí puede ser materia de un am-
paro la resolución de ratificación o no ratificación de un magistrado establecida en
el artículo 142.° de la Constitución, en caso de no haberse realizado dentro del marco
constitucional de la función del CNM.
ii. Que no se vulnera el derecho constitucional a la permanencia en el cargo por el
hecho de someter al demandante a un procedimiento de ratificación, figura clara-
mente establecida en la Constitución.
iii. Que, respecto al derecho a la defensa y a la motivación, pese a que en el caso concre-
to no existe fundamentación en la no ratifcación, su exigencia no puede ser tomada
en el mismo sentido que una destitución, pues ambas son de distinto carácter.
D. RESOLUCIÓN DE SEGUNDA INSTANCIA

Con fecha 10 de mayo de 2004, la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima resuelve confirmar la sentencia del a quo por los siguientes motivos:
i. Que el derecho al servicio judicial con permanencia tiene límites constitucionales.
Uno de ellos es de carácter temporal, debido a que el derecho de permanecer en el
servicio es por siete años, cumplidos los cuales se requiere una ratificación por parte
del CNM, tal como ha sucedido en el presente caso.
ii. Que no se ha vulnerado el derecho a la defensa, por no ser la ratificación un acto
de control disciplinario ante una falta cometida por el magistrado, sino un voto de
confianza sobre la manera como se ha ejercido el cargo, por lo que no puede estar
sujeto a las reglas de examen de faltas cometidas.
176
iii. Que en el procedimiento de ratificación tampoco se requiere fundamentación,

pues esta ha sido excluida ex profesamente por los constituyentes, estando, por
tanto, la no motivación constitucionalizada.
La Sala, para llegar a esta conclusión, asume los criterios vertidos por el Tribunal
Constitucional en la sentencia del Expediente N.° 1941-2002-AA/TC, que es de ob-
servancia obligatoria.
III. DATOS GENERALES
• VIOLACIÓN CONSTITUCIONAL INVOCADA

Este proceso constitucional de amparo fue presentado por don Jaime Amado Álva-
rez Guillén y la dirige contra el CNM y los consejeros Ricardo La Hoz Lora, Jorge Angulo Ibe-
rico, Teófilo Idrogo Delgado, Daniel Caballero Cisneros, Fermín Chunga Chávez, Luis Flores
Paredes y Jorge Lozada Stambury.
El acto lesivo denunciado es la Resolución N.° 381-2002-CNM, Acuerdo del Pleno
del CNM, por la cual se decide no ratificar al demandante en el cargo de vocal superior, de-
jando sin efecto su nombramiento y disponiendo la cancelación de su título.
• PETITORIO CONSTITUCIONAL
El demandante alega la afectación de sus derechos constitucionales al debido pro-
ceso (artículo 139°, inciso 3), en lo referido a la motivación de las resoluciones (artículo 139°,
inciso 5), de defensa (artículo 139.°, inciso 14) y a la independencia en el ejercicio de la función
jurisdiccional (artículo 139°, inciso 2), así como el principio de la inamovilidad de los jueces
(artículo 146.°, inciso 2).
Por la comisión de esta vulneración, solicita lo siguiente:
- Que se deje sin efecto y sin valor legal la Resolución N° 381-2002-CNM.
- Que se disponga su inmediata reposición en el cargo.
- Que se ordene el pago de los haberes dejados de percibir por el tiempo que dure su
incorporación, con los intereses legales que generen.
• Materias constitucionalmente relevantes
Varias son las cuestiones que debe dilucidar este Colegiado en el presente caso, mu-
chas de las cuales pasan por un reexamen de su propia jurisprudencia sobre el tema de las ra-
tificaciones de los magistrados; esto debido, entre otras cuestiones, a la vigencia de un nuevo
Reglamento del Proceso de Evaluación y Ratificación de Jueces del Poder Judicial y Fiscales
del Ministerio Público, aprobado por la Resolución N.° 1019-2005-CNM, y a la posibilidad
–esta vez expresa– prevista en el artículo 5.°, inciso 7), del Código Procesal Constitucional,
Ley N° 28237 (CPC), que permite impugnar, mediante el proceso de amparo, una decisión
del CNM cuando ha sido emitida sin una debida motivación o sin una previa audiencia del
magistrado no ratificado.

177
Precedente:
Dejado sin efecto a partir del precedente establecido en el expe-
diente 01412-2007-AA.
Nota: El precedente introducido en este caso fue muy relevante
en su momento ya que introdujo el deber de motivación de las resolu-
ciones del Consejo Nacional de la Magistratura. El texto del precedente
fue el siguiente:
“7. Este Tribunal, consciente de la necesidad imprescindible del
cambio que debe efectuarse a la jurisprudencia anterior con re-
lación a los procesos de evaluación y ratificación de magistrados
llavados a cabo por el CNM, considera que, en el presente caso,
la técnica del prospective overruling es la que debe ser adoptada.
En consecuencia, debe anunciar que, en lo sucesivo y conforme
a lo que se establezca en el fallo de esta sentencia, los criterios
asumidos en este caso deberán respetarse como precedente vin-
culante conforme al artículo VII del Título Preliminar del CPC,
tanto a nivel judicial como también por el propio CNM. Es de-
cir, en los fututos procedimientos de evaluación y ratificación, el
CNM debe utilizar las nuevas reglas que se desarrollarán en la
presente sentencia.
8. En ese orden de ideas, los criterios establecidos por este Tribunal
constituyen la interpretación vinculante en todos los casos de no
ratificaciones efectuadas por el CNM con anterioridad a la pu-
blicación de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano.
En dichos casos los jueces están vinculados y deben aplicar la
jurisprudencia de este Tribunal en los términos en que estuvo
vigente, toda vez que, hasta antes de la fecha de publicación, la
actuación del CNM tenía respaldo en la interpretación que este
Colegiado había efectuado respecto de las facultades que a tal
institución le correspondía en virtud del artículo 154.º inciso 2)
de la Constitución.
(…)
§3. Los nuevos parámetros para la evaluación y ratificación de ma-
gistrados
178
17. Las nuevas circunstancias habilitantes para un cambio jurispru-

dencial como el explicado, permiten que este Colegiado efectúe
un reexamen de los principios vertidos sobre la materia.
18. Es correcto que el consejero vote por la ratificación o no de un ma-
gistrado con un alto grado de valor intrínseco, pero su decisión
debe sustentarse en la apreciación obtenida en la entrevista reali-
zada; en los datos proporcionados por el mismo evaluado; y en los
informes recolectados de instituciones como las oficinas de control
interno, la Academia de la Magistratura y otras entidades públi-
cas, así como la proveniente de la participación ciudadana.
Al respecto, hay varios puntos a destacar, justamente a partir del
nuevo parámetro brindado por el nuevo Reglamento de Eva-
luación y Ratificación de Jueces del Poder Judicial y Fiscales del
Ministerio Público, aprobado mediante la Resolución del CNM
N.° 1019-2005-CNM –básicamente artículos 20.° y 21.°–, lo cual
comporta a un mérito mucho más estricto de quien se somete a
evaluación por parte de la Comisión:
- Calificación de los méritos y la documentación de sustento, con-
trastados con la información de las instituciones u organismos
que las han emitido.
- Apreciación del rendimiento en la calidad de las resoluciones y
de las publicaciones, pudiendo asesorarse con profesores univer-
sitarios. Se tomará en cuenta la comprensión del problema jurídi-
co y la claridad de su exposición; la solidez de la argumentación
para sustentar la tesis que se acepta y refutar la que se rechaza; y
el adecuado análisis de los medios probatorios, o la justificación
de la omisión.
- Análisis del avance académico y profesional del evaluado, así
como de su conducta.
- Examen optativo del crecimiento patrimonial de los evaluados, para
lo cual se puede contar con el asesoramiento de especialistas.
- Estudio de diez resoluciones (sentencias, autos que ponen fin al
proceso, autos en medidas cautelares o dictámenes) que el eva-

179
luado considere importantes, y que demuestre, el desempeño de

sus funciones en los últimos siete años.
- Realización de un examen psicométrico y psicológico del evalua-
do, con asesoramiento de profesionales especialistas. El pedido
lo realiza el Pleno a solicitud de la Comisión.
Solamente utilizando dichos criterios el CNM logrará realizar
una evaluación conforme a la Constitución, respetuosa de la in-
dependencia del PJ y del MP, y plenamente razonada; y, a su vez,
criticable judicialmente cuando no se haya respetado el derecho a
la tutela procesal efectiva en el procedimiento desarrollado.
19. Dejando atrás el carácter subjetivo que ha llegado a estar con-
signado como forma de actuación, lo que se requiere, a partir de
ahora, es una decisión con un alto componente objetivo. El conse-
jero ya no puede determinar, a su libre albedrío, qué juez o fiscal
no continúa en el cargo, sino que, para hacerlo, deberá basarse en
los parámetros de evaluación antes señalados.
Lo importante es que a través de este método ponderativo, se
conduce a una exigencia de proporcionalidad que implica esta-
blecer un orden de preferencia relativo al caso concreto7. En tal
sentido, este Colegiado ha expresado en el fundamento 109 de la
sentencia recaída en los Expedientes N° 0050-2004-AI/TC, 0051-
2004-AI/TC, 0004-2005-PI/TC, 0007-2005-PI/TC y 0009-2005-
PI/TC, que (...) El test de razonabilidad es un análisis de propor-
cionalidad que está directamente vinculado con el valor superior
justicia; constituye, por lo tanto, un parámetro indispensable de
constitucionalidad para determinar la actuación de los poderes
públicos, sobre todo cuando ésta afecta el ejercicio de los dere-
chos fundamentales. Para que la aplicación del test sea adecuada,
corresponde utilizar los tres principios que lo integran (...).
Asimismo, el antes mencionado nuevo Reglamento de Evalua-
ción y Ratificación de Jueces del PJ y Fiscales del MP, ha señala-
do claramente como parte de la Exposición de Motivos (Acápite
‘Sobre la decisión final’), que Los procesos concluyen con una
resolución motivada, en la que se deben expresar los fundamen-
180
tos por los cuales se adopta la decisión de ratificación o de no

ratificación, la que se materializa mediante votación nominal en
la sesión convocada para tal efecto.
20. Con todo lo expuesto, y con una interpretación como la mos-
trada, la justificación del por qué está autorizado el CNM para
realizar esta actividad correctora podría concretarse en que ésta
realiza a través de un control interorgánico de los consejeros res-
pecto a los jueces, basado en que la actuación indebida de estos
últimos termina afectando claramente la potestas del Estado y,
consecuentemente, de la población.
En este marco, este Tribunal considera que los datos objetivos
que ahora se exigen a los consejeros imprimen al proceso de
evaluación de magistrados un mejor margen para la motivación
de sus resoluciones, lo que guarda coherencia con el respeto de
los derechos fundamentales de los sometidos a la ratificación. El
avance normativo sobre la materia es digno de resaltar.
(…)
C. GARANTÍAS DE LA TUTELA PROCESAL EFECTIVA EN EL

PROCEDIMIENTO DE RATIFICACIÓN
§1. El acceso a la información procesal

26. Según la Constitución (artículo 139°, incisos 4 y 15), el derecho
a la información procesal se puede inferir del principio de ‘pu-
blicidad en los procesos’ y del ‘derecho a la información’ (con
inmediatez y por escrito) atribuirle a toda persona para que se le
informe de las causas o razones de su detención.
Así, el derecho a la información procesal es aquél según el cual el
justiciable está en la capacidad de tener acceso a los documentos
que sustentan una resolución, tanto para contradecir su contenido
como para observar el sustento del juzgador al emitir su fallo.
27. Ahora bien, como parte de la tutela procesal efectiva, toda la in-
formación recibida por el CNM debe ser manejada con la mayor
reserva posible, a fin de cautelar el derecho a la vida privada de

181
jueces y fiscales, previéndose en el artículo 28° de la Ley Orgáni-

ca del CNM y en la V Disposición General del Reglamento del
Proceso de Evaluación y Ratificación (tanto en el antiguo como
en el nuevo), que no sólo los consejeros, sino también el personal
de apoyo del CNM, habrán de guardar reserva respecto a las in-
formaciones que reciben y deliberaciones que realicen. Pero don-
de el derecho adquiere una importancia inusitada es cuando se
analiza si esta confidencialidad debe ser respetada con relación a
los propios magistrados.
28. Este Colegiado ha ido determinando el carácter efectivo del de-
recho al acceso a la información. En el fundamento 5 de la Sen-
tencia del Expediente N.° 0950-2000-HD/TC, caso Asociación de
Pensionistas de la Fuerza Armada y la Policía Nacional, se ha
considerado que al ser una facultad de toda persona de solicitar y
recibir información de cualquier entidad pública, no debe existir
(...) entidad del Estado o entidad con personería jurídica de de-
recho público que resulte excluida de la obligación de proveer la
información solicitada (...).
También se debe destacar la relación entre este derecho y el régi-
men democrático. Al respecto, este Colegiado ha señalado, en el
fundamento 11 de la Sentencia recaída en el Expediente N° 1797-
2002-HD/TC, caso Wilo Rodríguez Gutiérrez, que el acceso a la
información pública, (...) no sólo constituye una concretización
del principio de dignidad de la persona humana (art. 1° de la
Constitución), sino también un componente esencial de las exi-
gencias propias de una sociedad democrática, ya que su ejercicio
posibilita la formación libre y racional de la opinión pública.
29. No obstante, el CNM ha sustentado su negativa a entregar la in-
formación a los magistrados en lo dispuesto en su Ley Orgánica,
básicamente en sus artículos 28°, 42° y 43°, siendo, a juicio de este
Tribunal, solamente el último de ellos, antes de su modificación,
el que podría sustentar una denegación permisible. Al respec-
to, el referido artículo 43º señalaba, antes de ser modificado por
la Ley Nº 28489, publicada en el diario oficial El Peruano el 12
de abril de 2005, que estaba prohibido expedir certificaciones o
182
informaciones de cualquier género a particulares o autoridades

respecto a los datos contenidos en el registro. Dicho artículo, lue-
go de su modificación, dispone que el CNM debe garantizar (...)
a la ciudadanía en general, a través de su portal web, el acceso a
la información del registro, con las reservas del derecho de los
postulantes y magistrados al honor, a su buena reputación y a su
intimidad personal y familiar, conforme a ley.”
Es decir, dentro de un marco de confidencialidad.
Antes de la mencionada modificación legislativa, y a modo de in-
terpretación normativa, este Colegiado había señalado en el fun-
damento 13 de la Sentencia del Expediente N° 2579-2003-HD/
TC, caso Julia Eleyza Arellano Serquén, que el propósito de dicho
artículo de la ley orgánica no era tanto negar el carácter de infor-
mación pública a la información que se mantiene en el registro,
sino, esencialmente, disponer su confidencialidad, restringiendo
el ejercicio del derecho de acceso a la información pública.
30. Así, para poder determinar el verdadero límite existente en-
tre confidencialidad e información pública, este Colegiado
señaló, como parte del fundamento 20 de la Sentencia del Ex-
pediente N.° 1941-2002-AA/TC, la existencia de este derecho
para todos los magistrados sujetos al proceso de ratificación,
y subrayando el ineludible deber de entregar toda la informa-
ción disponible sobre la materia, por parte del CNM, dentro
de los parámetros señalados.
A partir de esta argumentación, el Tribunal Constitucional final-
mente ha logrado señalar en el fundamento 15 de la Sentencia
emitida en el antes citado Expediente N° 2579-2003-HD/TC, que
(...) cabe deslindar si dentro de los sujetos a los cuales está des-
tinada la restricción no se encuentra el titular de los datos que
se mantienen en el registro. La restricción ha de entenderse, en
efecto, sobre ‘los particulares o autoridades’ distintos del titular
de los datos, no pudiéndose realizar una interpretación extensi-
va del concepto ‘particulares’, utilizado por el artículo 43° de la
LOCNM, y comprender, dentro de él, al sometido al proceso de
ratificación (...).

183
De esta argumentación genérica se desprende que todo magis-

trado sujeto a ratificación tiene derecho al acceso de: a) la copia
de la entrevista personal, por ser la audiencia de carácter público,
a través del acta del acto público realizado, y no únicamente el
vídeo del mismo; b) la copia de la parte del acta del Pleno del
CNM que contiene la votación y acuerdo de no ratificación del
magistrado evaluado; y, c) la copia del Informe de la Comisión
Permanente de Evaluación y Ratificación. Similar es el criterio
adoptado por el nuevo Reglamento de Evaluación y Ratificación
de Jueces del Poder Judicial y Fiscales del Ministerio Público, al
establecer, en su exposición de motivos y en su tercera disposi-
ción complementaria y final, que el magistrado puede solicitar
copias de las piezas del expediente y del informe final.
§2. La necesidad de un examinador independiente

31. El funcionamiento adecuado de todo órgano calificador y exa-
minador es otro elemento esencial para prevenir el abuso de
poder por parte del Estado, y por ende, para proteger los de-
rechos de la persona. En efecto, el corolario fundamental de su
existencia es la posibilidad de acudir ante los órganos con el fin
de asegurar la efectividad de los derechos. Es más, para que un
órgano con capacidad vigilante pueda servir de manera efecti-
va como órgano de control –garantía y protección de los dere-
chos– no sólo se requiere su existencia formal sino, además, su
independencia e imparcialidad, pues, como bien se ha señalado
para el caso judicial, debe procurarse, según lo expresa el artí-
culo 139°, inciso 2), de la Constitución, la independencia en el
ejercicio de la función jurisdiccional.
Esta exigencia aplicada a los consejeros debe ser considerada
como un requisito de idoneidad para participar en la evaluación de un
magistrado. Los miembros del Consejo no deben tener una posición pre-
determinada respecto a los magistrados, a fin de que en su ámbito de
actuación según conciencia, deban ser lo más neutrales posible.
32. Según el demandante, luego de que se pronunciara como presi-
dente de la Sexta Sala Civil a favor de diversos ex magistrados
184
que habían recurrido en amparo, se percató que los integrantes

del CNM no lo iban a ratificar. Como prueba de ello abunda en
que (...) en publicaciones diversas el Presidente del Consejo se
ha manifestado contra el referido pronunciamiento y se atreve
inclusive a atribuirla de inconstitucional y de calificar a su autor
como aplicador de una norma contraria a la Carta Fundamental,
llegando al extremo de consentir con una periodista del Diario La
República como que mi persona pertenecía a la red mafiosa del
procesado Montesinos Torres.
Por ello, consideró que con las declaraciones públicas formula-
das, se le llegó a descalificar anteladamente como magistrado y
como profesional en Derecho.
33. La normatividad específica sobre el tema de la ratificación se-
ñalaba, en el artículo VI del antiguo Reglamento del Proceso
de Evaluación y Ratificación de Jueces del PJ y Fiscales del MP,
vigente al momento de interponer la demanda, y que se mantie-
ne con una redacción similar en el actual, con claridad que Los
miembros del Consejo no pueden ser recusados por realizar la
función de ratificación de jueces o de fiscales. Los consejeros,
bajo responsabilidad personal, deben abstenerse cuando en el
conocimiento del acto de ratificación de algún juez o fiscal se
encuentren incursos en cualquiera de las causales de impedi-
mento que establece la ley.
Por tanto, se debe observar si un consejero se abstuvo, o no, de
actuar en un caso concreto, debido a que, en principio, ningún ma-
gistrado puede ser recusado. Al respecto, como bien lo ha señalado
este Tribunal en el fundamento 112 de la Sentencia del Expediente
N° 0010-2002-AI, (...) el instituto de la recusación está destinado jus-
tamente a cuestionar la imparcialidad e independencia del juez en la
resolución de la causa.
Por otro lado, en el artículo 305° del Código Procesal Civil se se-
ñala que un juzgador está impedido de dirigir un proceso cuando haya
sido parte en éste; si un familiar o un representado está interviniendo;
si ha recibido personalmente o por familiares, beneficios o dádivas de

185
alguna de las partes, antes o después de empezado el proceso; o si ha

conocido el proceso en otra instancia.
Asimismo, según el artículo 313.° del referido código adjetivo,
también puede excusarse por decoro.
Igualmente, en el novedoso sistema procesal penal –artículo 53°,
inciso 1), del nuevo Código Procesal Penal, Decreto Legislativo N° 957,
aún en vacatio legis–, se establece que los jueces deberán inhibirse cuan-
do directa o indirectamente tuviesen interés en el proceso o lo tuviere un
familiar; cuando tenga amistad notoria, enemistad manifiesta o un vín-
culo de compadrazgo con el imputado o la víctima; cuando fueren acree-
dores o deudores del imputado, víctima o tercero civil; cuando hubieren
intervenido anteriormente en el proceso; o cuando exista cualquier otra
causa, fundada en motivos graves, que afecte su imparcialidad.
Es decir, en el ordenamiento son diversas las disposiciones que
tratan el tema de la inhibitoria por parte de quienes deben resolver. Ló-
gicamente, en el caso de los consejeros, estas exigencias deben limitarse
por razón de lo especial de su cometido, siendo así como la posibilidad
de recusación se ve restringida.
34. El Tribunal Constitucional, en una anterior oportunidad, ha
advertido un cuestionamiento a la independencia de los con-
sejeros. La crítica, al igual que en el presente caso, se sustentó
en la actuación parcializada de uno de los miembros del Con-
sejo. El caso se sustentaba en que uno de los consejeros no ha-
bía sido confirmado en su cargo en una sesión de la Sala Plena
de la Corte Suprema cuando el recurrente era miembro de la
misma y tenía un proceso abierto con el mismo consejero. Ante
tal supuesto, este Colegiado no compartió el criterio expuesto
por el recurrente, tal como lo expresa en el fundamento 27 de
la Sentencia del Expediente N° 2209-2002-AA/TC, caso Mario
Antonio Urrello Álvarez:
En primer lugar, porque no fue el recurrente quien no ratificó al
ahora consejero Idrogo Delgado, sino la Sala Plena de la Corte Suprema
de Justicia de la República, como se desprende del documento obrante
a fojas 45 y siguientes del cuaderno principal. En segundo lugar, no es
186
exacto que el proceso judicial iniciado por el actual consejero Idrogo Del-
gado se haya promovido contra el recurrente, y que de esa manera exista
entre ellos un conflicto de intereses, que comprometa su imparcialidad,
pues se trata de un proceso judicial promovido contra el Poder Judicial
en cuanto órgano, por no haber sido ratificado (...). En consecuencia, (...)
no puede sostenerse que se haya violado el derecho de ser juzgado por
un órgano imparcial.
De esta forma, sin estar expresamente reconocida, este Colegiado
entró a analizar si existía o no independencia por parte de los consejeros,
admitiendo implícitamente un derecho-regla más para los magistrados,
en el ámbito del derecho-principio de la tutela procesal efectiva.
35. Ahora, es pertinente observar en el presente proceso constitucio-
nal si se configura alguna afectación al derecho de los magistra-
dos a la independencia de los consejeros. De las pruebas docu-
mentales presentadas por la parte demandante, no se observa en
ningún extremo adelanto de opinión de parte de los consejeros.
Tal como se puede observar, simplemente se ha señalado perio-
dísticamente que El Presidente del Consejo Nacional de la Ma-
gistratura (CNM) Ricardo La Hoz Lora, dijo que es anticonstitu-
cional que el Poder Judicial acoja las acciones de amparo de los
26 magistrados (jueces y fiscales), quienes pretenden retornar a
la administración de justicia. La Hoz señaló, sin embargo, que si
el Poder Judicial repone a éstos nada podrá hacer11, (...).
Asimismo, se ha observado que el referido Presidente del CNM
(...) solicitó ayer al presidente de la Sala Suprema, Óscar Alfaro, le in-
forme las razones por las cuales la Sexta Sala Civil decidió admitir una
demanda de reposición interpuesta por el no ratificado vocal supremo
Mario Urrelo, (...).
Adicionalmente, las otras pruebas presentadas por el demandan-
te no se refieren a declaraciones de consejero alguno, por lo que no pue-
den ser materia de revisión para el presente caso.
36. De tal análisis se pueden extraer algunas conclusiones. En pri-
mer lugar, no puede haberse solicitado la inhibición de todos los
consejeros, si las declaraciones presentadas por el demandante

187
únicamente se refieren a uno de ellos. Por lo tanto, no es lógi-

co que se haya presentado un pedido de abstención al Pleno, si
de las pruebas mostradas tan solo se ponía en tela de juicio la
actuación de uno de sus miembros. En segundo término, de los
medios probatorios presentados, no se colige con claridad la re-
lación entre las expresiones vertidas por el consejero La Hoz y un
adelanto claro de opinión. Es verdad que el entonces presidente
del Consejo criticó la actuación de la Sala a la que pertenecía el
recurrente, pero lo hizo en el marco constitucional [artículo 139°,
inciso 20), de la Constitución] del derecho de toda persona de
formular análisis y críticas de las resoluciones y sentencias ju-
diciales, con las limitaciones de ley, sin llegar a demostrarse un
ataque personal al demandante. Lo que no parece coherente con
su función jurisdiccional, es tratar de atribuir responsabilidades
al consejero por no haberlo defendido ante la opinión de los pe-
riodistas o de otras autoridades. De ello, por tanto, se desprende
que no hubo afectación alguna al derecho del demandante.
§3. La exigencia de resolución motivada
37. La certeza judicial es el derecho de todo procesado a que las sen-
tencias o resoluciones estén motivadas, la exposición de un ra-
zonamiento jurídico explícito entre los hechos y las leyes que se
aplican. Esta figura es acorde con la Constitución, cuando señala
en su artículo 139.°, inciso 5), que es un principio de la función ju-
risdiccional, (...) la motivación escrita de las resoluciones judicia-
les en todas las instancias, excepto los decretos de mero trámite,
con mención expresa de la ley aplicable y de los fundamentos de
hecho en que se sustentan.
38. En la demanda de amparo, el recurrente alega que, aparte que
existe un derecho a la motivación de toda resolución, el Regla-
mento de Evaluación y Ratificación (se hacía referencia al ya
modificado), (...) no contiene en su normatividad ninguna que
exonere a la institución de motivar sus decisiones.
Tras la crítica realizada por el demandante respecto a la falta de
fundamentación de la resolución del CNM, es imperioso esta-
188
blecer cómo debe observarse esta garantía del derecho al debido

proceso en el caso de una no ratificación.
39. La motivación es una exigencia que si bien es parte de las reso-
luciones judiciales, debe ser observada en todo tipo de procedi-
miento, a la luz del artículo 139°, inciso 5) de la Constitución,
como una ‘motivación escrita’, pues, como lo prescribe el artí-
culo 12° de la Ley Orgánica del PJ, todas las resoluciones, con
exclusión de las de mero trámite, son motivadas, bajo respon-
sabilidad, es decir, han de incluir expresión de los fundamentos
en que se sustentan.
En ese sentido, toda resolución debe ser congruente a fin de ca-
librar en ella la debida correlación entre los hechos presentados
y la base normativa (debe ceñirse al in dubio pro reo, es decir, la
interpretación de las normas debe ser a favor del procesado), que
sustentan la decisión final y lo que ésta determina. Y es justamen-
te la motivación la que permitirá medir la congruencia en medi-
da adoptada, por constituir un medio eficaz de control sobre la
actividad del juzgador que permite la verificación pública de su
convencimiento último14.
La motivación servirá básicamente por dos razones: para la efi-
cacia del control jurisdiccional ex post y para lograr el convenci-
miento del juez respecto a la corrección y justicia de la decisión del
CNM sobre sus derechos como ciudadano. Por tanto, la resolución
congruente, sustentada en la motivación, descubre su pedestal en
su articulación con el criterio de razonabilidad, a fin de regular
adecuadamente el “margen de apreciación” que tiene el consejero
para resolver de manera final, pese a la sensatez y la flexibilidad
que se le ha impuesto en el ejercicio de sus funciones.
40. Dando un importante paso normativo, el propio CPC ha pre-
cisado con claridad que la motivación es parte esencial de las
resoluciones del CNM, lo cual ha causado, según se ha venido
señalando, la existencia de un cambio jurisprudencial sobre la
materia. Sobre esta base, es imprescindible ingresar a una nue-
va lógica de intervención del Tribunal Constitucional sobre la
materia, de acuerdo al artículo 5°, inciso 7), del CPC, el cual es-

189
tablece que cuando las resoluciones del CNM no han sido moti-
vadas o dictadas sin previa audiencia al interesado, sí proceden
los procesos constitucionales cuestionando las resoluciones en
principio definitivas.
Por eso es importante que la Defensoría del Pueblo haya seña-
lado que la falta de motivación de la ratificación (...) vulnera los
principios de dignidad de la persona, de interdicción de la arbi-
trariedad y de publicidad, que sustentan el ordenamiento jurídi-
co peruano, y de la misma manera, afectan los derechos respecti-
vos de los magistrados y magistradas no ratificados, así como su
derecho a un debido proceso.
Es pertinente señalar que este tema tampoco es novedoso para
este Colegiado. En el caso de los pases al retiro por la causal de
renovación de los oficiales de las Fuerzas Armadas y Policía
Nacional, ha señalado, en el fundamento 15 de la Sentencia del
Expediente N.° 0090-2004-AA que, para evitar considerar a los
actos discrecionales de la Administración como arbitrarios, estos
han de ser motivados y basarse necesariamente en razones, esto
es, que no constituyan una mera expresión de la voluntad del
órgano que los dicte. Este análisis es el que habrá de realizar este
Colegiado respecto a las resoluciones del CNM.
Más aún, una interpretación literal del artículo 154°, inciso 2), de
la Constitución, no impide la motivación resolutoria. Que explí-
citamente se haya requerido la fundamentación en las sanciones
disciplinarias a imponer [artículo 154°, inciso 3)], no implica –
en ningún supuesto– que para la ratificación no pueda exigirse
también este derecho-regla como garantía de los magistrados. Se
plantea, entonces, una interpretación del precitado dispositivo,
conforme a la Constitución, utilizando los principios de unidad
constitucional y eficacia práctica e integradora, sólo con el fin de
reconocer la eficacia de la tutela procesal efectiva en la ratifica-
ción de jueces y fiscales.
41. Y si bien se presenta como claro e interesante que exista una
discrecionalidad en la actividad de los consejeros (como la tie-
ne cualquier juzgador), ello no puede servir como base para la
190
vulneración de los derechos de los jueces y fiscales; antes bien,

sus resoluciones deben estar sometidas a criterios jurídicos
que reflejen los valores, principios y derechos que la Constitu-
ción reconoce.
Por tanto, según el fundamento 36 de la Sentencia recaída en el
Expediente N° 0090-2004-AA,
Este Colegiado concluye en que el control de constitucionalidad
de los actos dictados al amparo de una facultad discrecional no
debe ni puede limitarse a constatar que el acto administrativo
tenga una motivación más o menos explícita, pues constituye,
además, una exigencia constitucional evaluar si la decisión final-
mente adoptada observa los principios de razonabilidad y pro-
porcionalidad con relación a la motivación de hechos, ya que una
incoherencia sustancial entre lo considerado relevante para que
se adopte la medida y la decisión tomada, convierte a esta última
también en una manifestación de arbitrariedad.
La línea que se acaba de mostrar no es novedosa en jurispruden-
cia comparada. Según la Sentencia Diez c/ Catán, 310: 1698, de la
Corte Suprema estadounidense, las resoluciones
(...) con apoyo en razones subjetivas (...) llevan ínsito un claro
voluntarismo sobre el tema, que permite descalificar las conclu-
siones a tenor de la doctrina de la arbitrariedad.
De esta manera, se ha llegado a señalar que una discrecionalidad
demasiado fuerte puede llegar a la pura arbitrariedad.
42. Frente a lo que venía señalando el CNM respecto a esta materia,
en una reciente norma, que se ha mencionado anteriormente, se
ha cambiado el parámetro de actuación sobre la materia. Así,
se puede observar en el artículo 29° del nuevo Reglamento de
Evaluación y Ratificación de Jueces del PJ y Fiscales del MP,
lo siguiente: (...) el Pleno del Consejo, en sesión reservada, me-
diante votación nominal, decide renovar o no la confianza al
magistrado evaluado, la que se materializa en una resolución
de ratificación o de no ratificación, según sea el caso, debida-
mente motivada (...).

191
Es decir, toda decisión expedida por el CNM debe estar mo-

tivada. No se dice mucho al respecto, por lo que es conveniente que
este Colegiado realice una interpretación conforme a la Constitución
sobre este aspecto.
43. Como ahora está sujeto a un análisis de datos concretos, el con-
sejero está en el deber de tomar una decisión sobre la base de los
documentos e informes presentados. Es decir, debe sustentar su
decisión en los medios que considera pertinentes. De lo expues-
to, se desprende lo siguiente:
- Antes de emitirse el voto, debe existir discusión para cada caso
concreto.
- Cuando realicen sus votos, los consejeros deben enumerar todos
los datos que a su entender sustentan su posición, pero no tienen
la obligación de explicar cuál es el razonamiento utilizado para
llegar a tal determinación del voto.
- Esta fundamentación no es exigible a cada consejero, más si al
órgano que está decidiendo la ratificación de un magistrado.
Este es el sentido que debe otorgar a la motivación para el caso de
la ratificación, en la cual debe tenerse en cuenta tanto la razona-
bilidad y proporcionalidad resolutiva. Es decir, puede retomarse
para este caso la razonabilidad exigida para resolver los proce-
sos disciplinarios, establecida por el artículo 3° del ya citado Re-
glamento de Procesos Disciplinarios del CNM, que señala que
[l]os Consejeros valoran los medios probatorios en forma con-
junta, utilizando su apreciación razonada, independencia e im-
parcialidad, y que ha sido entendido por este Colegiado (fun-
damento 35 de la Sentencia del Expediente N° 0090-2004-AA) al
considerar que la razonabilidad comporta una adecuada relación
lógico-axiológica entre la circunstancia motivante, el objeto bus-
cado y el medio empleado, motivo por lo cual se habrá de exigir
la existencia indubitable de una conexión directa, indirecta y re-
lacional entre causa y efecto. Esto quiere decir que debe existir re-
lación directa entre los fundamentos utilizados por los consejeros
y la decisión de ratificar, o no, a un magistrado.
192
Tema:
Criterios para la aplicación del Decreto Supremo
Nº 019-94-PCM y del Decreto de Urgencia Nº 037-94
Expediente
02616-2004-AC
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 5 de enero de 2004, el recurrente interpone acción
de cumplimiento contra el Director Regional de Educación del
Consejo Transitorio de Administración Regional de Amazonas,
VOTOS A FAVOR:
solicitando el cumplimiento de la Resolución de Gerencia General
5 Regional Nº 118-2003-GGR, de fecha 8 de setiembre de 2003, me-
VOTOS DISCORDANTES: diante la cual se establecen los criterios de aplicación y ejecución
- del pago de la bonificación dispuesta por el Decreto de Urgencia
Fecha: 12 /09 / 2005 Nº 037-94.
La Dirección Regional de Educación de Amazonas y el Procurador
Público del Gobierno Regional de Amazonas contestan la demanda en forma individual, ale-
gando que el demandante ha venido percibiendo los aumentos del Decreto Supremo Nº 019-94-
PCM, y que, de conformidad con el artículo 7º, inciso d), del Decreto de Urgencia Nº 037-94, no
le corresponde la bonificación prevista en el citado decreto de urgencia.
El Juzgado Mixto de Chachapoyas, con fecha 26 de enero de 2004, declara fun-
dada la demanda, por considerar que la resolución cuyo cumplimiento se solicita, ha
quedado firme, conservando su eficacia al no haberse declarado su invalidez en un
proceso contencioso-administrativo.
La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la demanda argumentando
que al demandante no le corresponde la bonificación concedida por el Decreto de Urgencia
Nº 037-94, toda vez que su artículo 7º, inciso d), excluye a los servidores que vienen percibien-
do la bonificación establecida por el Decreto Supremo Nº 019-94-PCM.

193
Precedente*: *:
Ámbito de aplicación del Decreto Supremo Nº 019-94-PCM y
del Decreto de Urgencia Nº 037-94
5. El Decreto Supremo Nº 019-94-PCM, publicado el 30 de mar-
zo de 1994, en su artículo 1º, establece “(...) que a partir del
1 de abril de 1994 se otorgará una bonificación especial a los
profesionales de la salud y docentes de la carrera del Magis-
terio Nacional de la Administración Publica, así como a los
trabajadores asistenciales y administrativos de los Ministerios
de Salud y Educación y sus Instituciones Públicas Descentrali-
zadas, Sociedades de Beneficencia Pública, Unión de Obras de
Asistencia Social y de los Programas de Salud y Educación de
los Gobiernos Regionales”.
6. El Decreto de Urgencia Nº. 037-94, publicado el 21 de julio de
1994, en su artículo 2º, dispone que “(...) a partir del 1 de julio de
1994, se otorgará una bonificación especial a los servidores de la
Administración Publica ubicados en los niveles F-2, F-1, profe-
sionales, técnicos y auxiliares, así como al personal comprendi-
do en la Escala Nº 11 del Decreto Supremo Nº 051-91-PCM que
desempeña cargos directivos o jefaturales, de conformidad con
los montos señalados en el anexo que forma parte del presente
Decreto de Urgencia (...)”.
7. Por su parte, el Decreto Supremo Nº 051-91-PCM, publicado el 6
de marzo de 1991, regula en forma transitoria las normas regla-
mentarias orientadas a determinar los niveles remunerativos de
los funcionarios, directivos, servidores y pensionistas del Estado
en el marco del Proceso de Homologación, Carrera Pública y Sis-
tema Único de las Remuneraciones y Bonificaciones.
* En el presente caso el Tribunal Constitucional sostuvo que “… acuerda apartar-

se de los precedentes emitidos con anterioridad respecto al tema sub exámine,
y dispone que los fundamentos de la presente sentencia son de observancia
obligatoria” (Fundamento Jurídico 14). Cabría anotar que no existe cambio de
precedente porque los expedientes indicados no habían establecido reglas de
alcance general.
194
8. Con el propósito de realizar una interpretación conforme el ar-

tículo 39º de la Constitución Política del Perú de la aplicación
del Decreto Supremo Nº 019-94-PCM y del Decreto de Urgencia
Nº 037-94, es necesario concordarlo con el Decreto Supremo Nº
051-91-PCM, dispositivo al que se remite el mismo decreto de
urgencia. En ese sentido, cuando el Decreto de Urgencia Nº 037-
94 otorga una bonificación a los servidores de la Administración
Pública ubicados en los niveles F-2, F-1, profesionales, técnicos y
auxiliares, no se refiere a los grupos ocupacionales determinados
en el Decreto Legislativo Nº 276, Ley de Bases de la Carrera Ad-
ministrativa y de Remuneraciones del Sector Público, sino que
hace referencia a las categorías remunerativas-escalas, previstas
en el Decreto Supremo Nº 051-91-PCM. Así, el decreto supremo
referido determina los siguientes niveles remunerativos:
- Escala 1: Funcionarios y directivos
- Escala 2: Magistrados del Poder Judicial
- Escala 3: Diplomáticos
- Escala 4: Docentes universitarios
- Escala 5: Profesorado
- Escala 6: Profesionales de la Salud
- Escala 7: Profesionales
- Escala 8: Técnicos
- Escala 9: Auxiliares
- Escala 10: Escalafonados, administrativos del Sector Salud
- Escala 11: Personal comprendido en el Decreto Supremo Nº
032.1-91-PCM
Servidores públicos comprendidos en el Decreto Supremo Nº

019-94-PCM y Decreto de Urgencia Nº 037-94, en concordancia
con las escalas señaladas en el Decreto Supremo Nº 051-91-PCM
9. Habiéndose realizado el análisis de cada una de las normas le-
gales pertinentes y elaborado la tabla comparativa de las escalas

195
remunerativas, se llega a establecer que se encuentran compren-

didos en los alcances del Decreto Supremo Nº 019-94-PCM aque-
llos servidores públicos:
a) Que se encuentren ubicados en la Escala Remunerativa Nº 4, esto
es, los docentes universitarios.
b) Que se encuentren en la Escala Remunerativa Nº 5, esto es, el
profesorado.
c) Que se encuentren comprendidos en la Escala Remunerativa Nº
6, esto es, los profesionales de Salud.
d) Que se encuentren comprendidos en la Escala Remunerativa Nº
10, esto es, los escalafonados del Sector Salud.
e) Que sean trabajadores asistenciales y administrativos ubicados
en la escalas remunerativas N.os 8 y 9, es decir, los técnicos y
auxiliares que presten sus servicios en los ministerios de Salud
y Educación y sus instituciones públicas descentralizadas, so-
ciedades de Beneficencia Pública, Unión de Obras de Asistencia
Social y de los programas de Salud y Educación de los Gobier-
nos Regionales.
10. En virtud del Decreto de Urgencia Nº 037-94, correspon-
de el otorgamiento de la bonificación especial a los servi-
dores públicos:
a) Que se encuentren en los niveles remunerativos F-1 y F-2 en la
Escala Nº 1.
b) Que ocupen el nivel remunerativo incluido en la categoría del
grupo ocupacional de los profesionales, es decir, los comprendi-
dos en la Escala Nº 7.
c) Que ocupen el nivel remunerativo incluido en la categoría del
grupo ocupacional de los técnicos, es decir, los comprendidos en
la Escala Nº 8.
d) Que ocupen el nivel remunerativo incluido en la categoría del
grupo ocupacional de los auxiliares, es decir, los comprendidos
en la Escala Nº 9.
196
e) Que ocupen el nivel remunerativo en la Escala Nº 11, siempre

que desempeñen cargos directivos o jefaturales del nivel F-3 a
F-8, según anexo del Decreto de Urgencia Nº 037-94.
11. No se encuentran comprendidos en el ámbito de aplicación
del Decreto de Urgencia Nº 037-94, los servidores públicos
que regulan su relación laboral por sus respectivas leyes de
carrera y tienen sus propias escalas remunerativas, que son
los ubicados en:
a) La Escala Nº 2: Magistrados del Poder Judicial;
b) La Escala Nº 3: Diplomáticos;
c) La Escala Nº 4: Docentes universitarios;
d) La Escala Nº 5: Profesorado;
e) La Escala Nº 6: Profesionales de la Salud, y
f) La Escala Nº 10 Escalafonados, administrativos del Sector Salud
12. Del análisis de las normas mencionadas se desprende que la bo-
nificación del Decreto de Urgencia Nº 037-94 corresponde que se
otorgue a los servidores públicos ubicados en los grupos ocupa-
cionales de los técnicos y auxiliares, distintos del Sector Salud,
en razón de que los servidores administrativos de dicho sector
se encuentran escalafonados y pertenecen a una escala distin-
ta, como es la Escala Nº 10. Cabe señalar que a los servidores
administrativos del sector Salud, desde el inicio del proceso de
aplicación del Sistema Único de Remuneraciones, Bonificaciones
y Pensiones de los Servidores del Estado, se les estableció una
escala diferenciada.
13. En el caso de los servidores administrativos del sector Educa-
ción, así como de otros sectores que no sean del sector Salud,
que se encuentren en los grupos ocupacionales de técnicos y
auxiliares de la Escala Nos 8 y 9 del Decreto Supremo Nº 051-91-
PCM, por no pertenecer a una escala diferenciada, les corres-
ponde que se les otorgue la bonificación especial del Decreto de
Urgencia Nº 037-94, por ser económicamente más beneficiosa,
pues la exclusión de estos servidores conllevaría un trato dis-

197
criminatorio respecto de los demás servidores del Estado que

se encuentran en el mismo nivel remunerativo y ocupacional y
que perciben la bonificación otorgada mediante el Decreto de
Urgencia Nº 037-94”.
198
Tema:
Criterios de procedencia de las demandas de cumplimiento
Expediente
00168-2005-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
C
Pleno
on fecha 1 de octubre de 2003, el recurrente interpone acción de
Jurisdiccional cumplimiento contra la Oficina de Normalización (ONP) solici-
VOTOS A FAVOR: tando que se cumpla con determinar y ejecutar el pago de su pensión
6 inicial de conformidad con lo dispuesto por la Ley Nº 23908, que esta-
blece una pensión mínima no menor de tres remuneraciones mínimas
VOTOS DISCORDANTES:
vitales, así como que se ordene el reintegro de las pensiones devenga-
- das y sus respectivos intereses legales.
Fecha: 29 / 09 / 2005
La ONP contesta la demanda solicitando que sea declarada impro-
cedente. Alega que la Ley Nº 23908 estableció el monto mínimo de la pensión en tres sueldos
mínimos vitales, pero no dispuso que fuera, como mínimo, tres veces más que el básico de un
servidor en actividad, el cual nunca llegó a ser igual al Ingreso Mínimo Legal, que estaba com-
puesto por el Sueldo Mínimo Vital más las bonificaciones por costo de vida y suplementaria.
Añade que dicha norma fue derogada.
El Primer Juzgado Civil de la Corte Superior del Santa, con fecha 5 de abril de 2004,
declaró fundada la demanda estimando que el recurrente adquirió los derechos reconocidos
por la Ley Nº 23908, puesto que se encontraba vigente cuando aquél obtuvo su pensión.
La recurrida, revocando la apelada, declaró improcedente la demanda, argumen-
tando que el recurrente no alcanzó el punto de contingencia antes del 19 de diciembre de
1992, fecha en que se derogó la Ley Nº 23908.
Precedente:
“ 14. Para que el cumplimiento de la norma legal, la ejecución del acto
administrativo y la orden de emisión de una resolución sean
exigibles a través del proceso de cumplimiento, además de la
renuencia del funcionario o autoridad pública, el mandato con-
tenido en aquellos deberá contar con los siguientes requisitos mí-
nimos comunes:
a) Ser un mandato vigente.

199
b) Ser un mandato cierto y claro, es decir, debe inferirse indubita-

blemente de la norma legal o del acto administrativo.
c) No estar sujeto a controversia compleja ni a interpretaciones
dispares.
d) Ser de ineludible y obligatorio cumplimiento.
e) Ser incondicional.
Excepcionalmente, podrá tratarse de un mandato condicional,
siempre y cuando su satisfacción no sea compleja y no requiera
de actuación probatoria.
Adicionalmente, para el caso del cumplimiento de los actos ad-
ministrativos, además de los requisitos mínimos comunes men-
cionados, en tales actos se deberá:
f) Reconocer un derecho incuestionable del reclamante.
g) Permitir individualizar al beneficiario.
15. Estos requisitos mínimos se justifican porque el proceso de cum-
plimiento, diseñado por nuestra Constitución y el Código Pro-
cesal Constitucional, dado su carácter sumario y breve, no es el
adecuado para discutir los contenidos de normas generales cu-
yos mandatos no tienen las características mínimas a que hemos
hecho referencia, o de normas legales superpuestas que remiten
a otras, y estas a su vez a otras, lo cual implica una actividad in-
terpretativa compleja que, en rigor, debe llevarse a cabo a través
de las vías procedimentales específicas.
16. Del mismo modo, en este tipo de procesos el funcionario o autori-
dad pública tiene un deber absoluto de acatamiento de la norma
legal o del acto administrativo, no siendo posible ningún tipo de
discrecionalidad de su parte. Asimismo, en ellos los derechos del
demandante son prácticamente incuestionables, de modo que,
comprobada la renuencia y el incumplimiento de la norma legal o
el acto administrativo conforme a las pautas descritas, de ineludi-
ble cumplimiento, corresponderá amparar la demanda”.
200
Tema:
Amparo contra resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones
Expediente
05854-2005-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 27 de diciembre de 2004, el recurrente interpone de-
manda de amparo contra el Jurado Nacional de Elecciones
(JNE), con el objeto de que se declare la nulidad de la Resolución
VOTOS A FAVOR:
Nº 315-2004-JNE, de fecha 17 de noviembre de 2004, por considerar
6 que vulnera el derecho fundamental al debido proceso.
VOTOS DISCORDANTES:
Manifiesta que mediante acuerdo adoptado el 20 de julio de 2004,
- el Concejo Municipal de la Municipalidad Distrital de Canchaque-
Fecha: 8 / 11 / 2005 Piura, declaró improcedente la solicitud de vacancia en el cargo de
Alcalde municipal, por causal de nepotismo, formulada en su contra
por un ciudadano. Refiere que en aplicación del artículo 51º de la Ley Nº 27972 —Ley Orgá-
nica de Municipalidades (LOM)—, el 20% de los miembros hábiles del Concejo solicitaron
la reconsideración del acuerdo, la cual -aduce- fue declarada improcedente mediante una
Resolución de Alcaldía (sic), con lo que quedó agotada la vía administrativa. Sostiene que,
en consecuencia, esta última resolución sólo podía ser impugnada en un proceso contencioso
administrativo, a pesar de lo cual el JNE ha declarado fundado un recurso de apelación inter-
puesto contra ella, ordenando su inmediata vacancia en el cargo de Alcalde de la Municipa-
lidad Distrital de Canchaque.
El Procurador adjunto a cargo de los asuntos judiciales del JNE contesta la demanda
manifestando que el literal u) del artículo 5º de la Ley Nº 26486 —Ley Orgánica del JNE—,
en desarrollo del inciso 6) del artículo 178º de la Constitución, dispone que es competencia
del JNE declarar la vacancia de los cargos elegidos mediante sufragio directo; que, conforme
al artículo 23º de la LOM, el JNE debe resolver el recurso de apelación interpuesto contra el
acuerdo del Concejo Municipal que declara o rechaza la vacancia solicitada; y que los actos
de nepotismo que determinaron declarar vacante el cargo de Alcalde que ejercía el recurrente
quedaron plenamente acreditados en sede del JNE, motivo por el cual se resolvió declarar
fundado el recurso de apelación interpuesto. En suma –agrega-, la resolución del JNE ha
sido expedida con plena observancia del derecho fundamental al debido proceso. Finalmente,
sostiene que, sin perjuicio de lo expuesto, al pretenderse vía amparo dejar sin efecto una reso-
lución emitida por el JNE, se afectan los artículos 142º y 181º de la Constitución que establecen
que contra las resoluciones dictadas por el JNE, no procede recurso alguno.
El Quinto Juzgado Civil de Piura, con fecha 14 de marzo de 2005, declaró infundada
la demanda, por considerar que el JNE ha actuado de conformidad con el artículo 23º de la

201
LOM y sin afectar el derecho al debido proceso. Añade que la decisión jurisdiccional del JNE
ha respetado la tutela procesal efectiva a la que hace referencia el inciso 8) del artículo 5º del
Código Procesal Constitucional.
La recurrida confirmó la apelada por sus mismos fundamentos.
Precedente:
“35. En tal sentido sin perjuicio de lo que luego se sostendrá, lle-
gado a este punto, el Tribunal Constitucional se encuentra en
condiciones de afirmar que toda interpretación de los artícu-
los 142º y 181º de la Constitución que realice un poder públi-
co, en el sentido de considerar que una resolución del JNE que
afecta derechos fundamentales, se encuentra exenta de control
constitucional a través del proceso constitucional de amparo,
es una interpretación inconstitucional. Consecuentemente, toda
vez que el JNE emita una resolución que vulnere los derechos
fundamentales, la demanda de amparo planteada en su contra
resultará plenamente procedente.
En aplicación del artículo VII del Título Preliminar del CPConst.,
este criterio normativo constituye precedente vinculante para todos los
poderes públicos.
Todo juez y tribunal de la República -sea que realice funciones es-
trictamente jurisdiccionales o materialmente jurisdiccionales-, se encuen-
tra vinculado por este criterio, bajo responsabilidad (artículo VI del Título
Preliminar del CPConst. y Primera Disposición Final de la LOTC).
Nota: El Tribunal Constitucional en el punto resolutivo tercero
añade que:
“De conformidad con el Fundamento 39 b), en ningún caso la
interposición de una demanda de amparo contra el JNE suspende el
calendario electoral, el cual sigue su curso inexorable. Toda afectación
de los derechos fundamentales en que incurra el JNE, devendrá en
irreparable cada vez que precluya cada una de las etapas del proceso
electoral o en que la voluntad popular, a la que hace alusión el artículo
176º de la Constitución, haya sido manifestada en las urnas. En dichos
supuestos, el proceso de amparo sólo tendrá por objeto determinar las
202
responsabilidades a que hubiera lugar, de conformidad con el artículo

1º del CPConst”*.
* Dicho fundamento establece “En atención a la seguridad jurídica que debe rodear
todo proceso electoral y a las especiales funciones conferidas a los órganos del
sistema electoral en su conjunto (JNE, ONPE, RENIEC “artículos 178º, 182º y 183º
de la Constitución”), en ningún caso la interposición de una demanda de amparo
contra el JNE suspende el calendario electoral, el cual sigue su curso inexora-
ble. Toda afectación de los derechos fundamentales en la que incurra el JNE, de-
vendrá en irreparable cada vez que precluya cada una de las etapas del proceso
electoral o que la voluntad popular, a la que hace alusión el artículo 176º de la
Constitución, haya sido manifestada en las urnas. En dichos supuestos el proceso
de amparo sólo tendrá por objeto determinar las responsabilidades a que hubiera
lugar, de conformidad con el artículo 1º del CPConst”.

203
Tema:
Control difuso administrativo
Expediente
03741-2004-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 14 de febrero de 2003, el recurrente interpone deman-
da de amparo contra la Municipalidad de Surquillo, solicitan-
do que se ordene a la emplazada admitir a trámite sus medios im-
VOTOS A FAVOR:
pugnatorios sin la exigencia previa de pago de la tasa que por tal
6 concepto tiene establecido en su respectivo Texto Único de Procedi-
VOTOS DISCORDANTES: mientos Administrativos.
- Aduce el demandante que tras haberle impuesto una multa la
Fecha: 14 / 11 / 2005 entidad emplazada se presentó en la municipalidad a efectos de
impugnar dicha decisión, pero se le exigió previamente el pago
de quince nuevos soles (S/. 15.00) por concepto de tasa impugnación, conforme al TUPA
de la referida entidad edil, agregando que la exigencia de dicho pago vulnera su derecho
de petición, así como su derecho de defensa como elemento del debido proceso que con-
sagra la Constitución.
La emplazada contesta la demanda contradiciendo de modo sustancial sus argu-
mentos. Sostiene que la Constitución, en su artículo 192°, inciso 3, reconoce competencia a
los municipios para crear, modificar y suprimir contribuciones, tasas, arbitrios, licencias y
derechos municipales, y que sobre dicha base, ha establecido en su TUPA el pago por los con-
ceptos de presentación de documentos cinco soles y por concepto de impugnación diez soles,
los cuales se encuentran debidamente sustentados en su estructura de costos.
El Sexagésimo Tercer Juzgado Civil de Lima, con fecha 6 de junio de 2003, declara
infundada la demanda considerando que el monto establecido por concepto de impugnación,
así como el que se establece por concepto de recepción de documentos, ascendente en total a
la suma de quince nuevos soles, se encuentra previsto en el TUPA de la municipalidad empla-
zada. Argumenta también que dicha norma ha sido expedida conforme al Código Tributario
y que, por ello, no se están violando los derechos del recurrente, tal como este alega.
La recurrida confirma la apelada con argumentos similares.
204
Precedente:
41. En tal sentido, y desarrollando los supuestos establecidos en la
sentencia 0024-2003-AI/TC*,* este Colegiado considera que cons-
tituyen supuestos para la emisión de un precedente vinculante
los siguientes:
a) La constatación, a partir de un caso que ha sido sometido a
la jurisdicción del Tribunal Constitucional, de la existencia de
divergencias o contradicciones latentes en la interpretación de
los derechos, principios o normas constitucionales, o de rele-
vancia constitucional.
* El Tribunal Constitucional sostiene que en este caso “desarrolla” los supuestos

establecidos en 00024-2003-AI pero ello no es exacto porque allí se incluyen el
vacío normativo y la norma carente de interpretación donde caben varias posibi-
lidades interpretativas.
El Texto del fundamento pertinente (la sentencia no los numera) establece:
“Los presupuestos básicos para el establecimiento de un precedente vinculante
El Tribunal Constitucional estima que dichos presupuestos son los siguientes:
a) Cuando se evidencia que los operadores jurisdiccionales o administrativos vie-
nen resolviendo con distintas concepciones o interpretaciones sobre una determi-
nada figura jurídica o frente a una modalidad o tipo de casos; es decir, cuando se
acredita la existencia de precedentes conflictivos o contradictorios.
b) Cuando se evidencia que los operadores jurisdiccionales o administrativos vie-
nen resolviendo en base a una interpretación errónea de una norma del bloque de
constitucionalidad; lo cual, a su vez, genera una indebida aplicación de la misma.
c) Cuando se evidencia la existencia de un vacío normativo.
d) Cuando se evidencia la existencia de una norma carente de interpretación juris-
diccional en sentido lato aplicable a un caso concreto, y en donde caben varias
posibilidades interpretativas.
e) Cuando se evidencia la necesidad de cambiar de precedente vinculante.
En este supuesto, de conformidad con lo establecido en el Artículo VII del Título
Preliminar del Código Procesal Constitucional, el Tribunal Constitucional debe
obligatoriamente expresar los fundamentos de hecho y de derecho que sustentan
la sentencia y las razones por las cuales se aparta del precedente”.
Como podrá apreciarse los literales c) vacío normativo y d) norma carente de
interpretación jurisdiccional no son considerados en el expediente 03741-2004-
AA por lo que asumimos que los presupuestos que justifican la emisión de un
precedente son en realidad seis.

205
b) La constatación, a partir de un caso que ha sido sometido a la

jurisdicción del Tribunal Constitucional, de que los operadores
jurisdiccionales o administrativos, vienen resolviendo en base a
una interpretación errónea de una norma del bloque de consti-
tucionalidad; lo cual, a su vez, genera una indebida aplicación
de la misma.
d) Cuando en el marco de un proceso constitucional de tutela de los
derechos, el Tribunal constata la inconstitucionalidad manifiesta
de una disposición normativa que no solo afecta al reclamante,
sino que tiene efectos generales que suponen una amenaza la-
tente para los derechos fundamentales. En este supuesto, al mo-
mento de establecer el precedente vinculante, el Tribunal puede
proscribir la aplicación, a futuros supuestos, de parte o del total
de la disposición o de determinados sentidos interpretativos de-
rivados del mismo; o puede también establecer aquellos sentidos
interpretativos que son compatibles con la Constitución*.
e) Cuando se evidencia la necesidad de cambiar de precedente
vinculante.
(…)
“50. Hechas estas precisiones conceptuales, el Tribunal considera
que, sobre la base de lo expuesto, en el presente caso, las reglas de dere-
cho que se desprenden directamente del caso pueden ser resumidas en
los siguientes términos:
a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, de acuerdo con el
artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitu-
cional, tiene la facultad jurídica para establecer, a través de sus
sentencias que adquieren la autoridad de cosa juzgada, un prece-
dente vinculante cuando se estime una demanda por violación o
amenaza de un derecho fundamental, a consecuencia de la apli-
cación directa de una disposición por parte de la administración
pública, no obstante ser manifiesta su contravención a la Consti-
tución o a la interpretación que de ella haya realizado el Tribunal
* La omisión del literal c) no es un error de esta edición sino que no se encuentra

incluido en la sentencia.
206
Constitucional (artículo VI del Título Preliminar del Código Pro-

cesal Constitucional), y que resulte, por ende, vulneratoria de los
valores y principios constitucionales, así como de los derechos
fundamentales de los administrados.
Regla sustancial: Todo tribunal u órgano colegiado de la admi-
nistración pública tiene la facultad y el deber de preferir la Cons-
titución e inaplicar una disposición infraconstitucional que la
vulnera manifiestamente, bien por la forma, bien por el fondo, de
conformidad con los artículos 38º, 51º y 138º de la Constitución.
Para ello, se deben observar los siguientes presupuestos: (1) que
dicho examen de constitucionalidad sea relevante para resolver
la controversia planteada dentro de un proceso administrativo;
(2) que la ley cuestionada no sea posible de ser interpretada de
conformidad con la Constitución.
b) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, de acuerdo con el
artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal Consti-
tucional, tiene la facultad jurídica para establecer, a través de
sus sentencias que adquieren la autoridad de cosa juzgada, un
precedente vinculante, a consecuencia de la aplicación directa
de una norma o cuando se impugnen determinados actos de la
administración pública que resulten, a juicio del Tribunal Cons-
titucional, contrarios a la Constitución y que afecten no solo al
recurrente, sino también, por sus efectos generales, o por ser
una práctica generalizada de la administración pública, a un
grupo amplio de personas.
Regla sustancial: Todo cobro que se haya establecido al interior
de un procedimiento administrativo, como condición o requisito
previo a la impugnación de un acto de la propia administración
pública, es contrario a los derechos constitucionales al debido
proceso, de petición y de acceso a la tutela jurisdiccional y, por
tanto, las normas que lo autorizan son nulas y no pueden exigirse
a partir de la publicación de la presente sentencia”.
Nota: La regla del fundamento 50 fue objeto de aclaración en los
siguientes términos:

207
RESOLUCIÓN DE ACLARACIÓN
“4. Que, si bien los funcionarios de la administración pública se
encuentran sometidos al principio de legalidad, ello no es in-
compatible con lo que se ha señalado en el fundamento 50 de
la sentencia Nº 3741-2004-AA/TC, esto es, que “(...) [t]odo tri-
bunal u órgano colegiado de la administración pública tiene la
facultad y el deber de preferir la Constitución e inaplicar una
disposición infraconstitucional que la vulnera manifiestamente
(...)”. Precisamente con respecto a este extremo de la sentencia
mencionada, el Tribunal Constitucional estima necesario pre-
cisar que los tribunales administrativos u órganos colegiados
a los que se hace referencia en dicho fundamento son aquellos
tribunales u órganos colegiados administrativos que imparten
“justicia administrativa”con carácter nacional, adscritos al Po-
der Ejecutivo y que tengan por finalidad la declaración de dere-
chos fundamentales de los administrados.”
“7. Que el ejercicio del control difuso administrativo se realiza a
pedido de parte; en este supuesto, los tribunales administrati-
vos u órganos colegiados antes aludidos están facultados para
evaluar la procedencia de la solicitud, con criterios objetivos y
razonables, siempre que se trate de otorgar mayor protección
constitucional a los derechos fundamentales de los administra-
dos. En aquellos casos en los que adviertan que dichas solicitu-
des responden a fines manifiestamente obstruccionistas o ilegí-
timos, pueden establecerse e imponerse sanciones de acuerdo
a ley. Excepcionalmente, el control difuso procede de oficio
cuando se trate de la aplicación de una disposición que vaya
en contra de la interpretación que de ella haya realizado el Tri-
bunal Constitucional, de conformidad con el último párrafo del
artículo VI del Título Preliminar del Código Procesal Constitu-
cional; o cuando la aplicación de una disposición contradiga un
precedente vinculante del Tribunal Constitucional establecido
de acuerdo con el artículo VII del Título Preliminar del Código
Procesal Constitucional.
208
8. Que los tribunales administrativos y los órganos colegiados de la

administración pública que imparten “justicia administrativa”con
carácter nacional no pueden dejar de aplicar una ley o reglamen-
to cuya constitucionalidad haya sido confirmada en procesos
constitucionales, ni tampoco aplicar a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurídicas existentes, en un caso concreto,
los efectos jurídicos de una ley o reglamento que haya sido de-
clarado inconstitucional en dichos procesos, de conformidad con
el tercer párrafo del artículo VI del Título Preliminar del Código
Procesal Constitucional”*.
* En el presente caso se presentó un segundo pedido de aclaración declarado im-

procedente en los siguientes términos:
“1) en relación con los tribunales y órganos colegiados habilitados para aplicar
el control difuso administrativo y 2) con respecto de si la prohibición de efectuar
el cobro de un monto previo por la impugnación de un acto administrativo com-
prende también a trámites como el desarchivamiento administrativo, constancias
administrativas, certificados de numeración, entre otros.
2. Que en lo referente al primer extremo de la solicitud de aclaración debe es-
tarse a lo precisado por este Tribunal Constitucional en la resolución aclaratoria,
publicada en su página web el 25 de octubre de 2006. En cuanto al segundo extre-
mo de la solicitud, este Colegiado considera que no cabe aclaración alguna dada
la precisión del fundamento 22 de la sentencia que resolvió la presente causa”.

209
Tema:
Criterios de procedencia de las demandas
de amparo en materia municipal
Expediente
02802-2005-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 21 de octubre de 2004, la recurrente interpone de-
manda de amparo contra la Municipalidad Provincial de Piu-
ra solicitando que se deje sin efecto el acta de clausura de estable-
VOTOS A FAVOR:
cimiento de fecha 16 de octubre de 2004, levantada por la entidad
6 demandada de manera arbitraria, vulnerando sus derechos fun-
VOTOS DISCORDANTES: damentales a la libertad de trabajo, de petición, a la tutela juris-
- diccional efectiva, de defensa y al debido proceso. Sostiene que en
Fecha: 14 / 11 / 2005 el mes de agosto de 2004 solicitó a la municipalidad emplazada el
otorgamiento de una licencia provisional de funcionamiento para
su establecimiento comercial “Así es mi tierra”, ubicado en la Av. Las Gardenias
Nº 300, así como el correspondiente certificado de zonificación, el cual tuvo un
retardo indebido en su entrega, razón por la cual su local fue multado en dos oca-
siones y, posteriormente, clausurado.
La Municipalidad Provincial de Piura contesta la demanda solicitando que sea de-
clarada infundada, alegando que el local de la recurrente fue clausurado por carecer de la
autorización municipal de funcionamiento, de acuerdo al Reglamento de Aplicación de San-
ciones aprobado mediante Ordenanza Nº 026-2004-C/CPP.
El Tercer Juzgado Especializado en lo Civil de Piura, con fecha 24 de noviembre de
2004, declara infundada la demanda, por considerar que la recurrente no acredita contar con
licencia municipal de funcionamiento, y que la vía del amparo no es la adecuada para otorgar
derechos, pues solo protege los ya existentes, agregando que de lo actuado se advierte, que
la municipalidad demandada ha actuado en ejercicio de sus funciones, desvirtuándose toda
arbitrariedad.
La recurrida confirma la apelada, por considerar que la clausura cuestionada en el
presente proceso constituye una sanción administrativa por el incumplimiento de disposi-
ciones municipales, y que, en ese sentido, estas debieron previamente impugnarse.
210
Precedente:
“4. La libre voluntad de crear una empresa es un componente esen-
cial del derecho a la libertad de empresa, así como el acceso
al mercado empresarial. Este derecho se entiende, en buena
cuenta, como la capacidad de toda persona de poder formar
una empresa y que esta funcione sin ningún tipo de traba ad-
ministrativa, sin que ello suponga que no se pueda exigir al ti-
tular requisitos razonablemente necesarios, según la naturaleza
de su actividad. En ese aspecto, por ejemplo, las municipali-
dades son competentes, según lo señala la Constitución en su
artículo 195.º, inciso 8), concordante con el inciso 4) del citado
artículo, para “(d)esarrollar y regular actividades y/o servicios
en materia de educación, salud, vivienda, saneamiento, medio
ambiente, sustentabilidad de los recursos naturales, transpor-
te colectivo, circulación y tránsito, turismo, conservación de
monumentos arqueológicos e históricos, cultura, recreación y
deporte, conforme a ley”; es decir, en el ámbito municipal, la
libertad de empresa deberá ejercerse sobre dicha base consti-
tucional, de lo que se concluye que el desenvolvimiento del
derecho a la libertad de empresa estará condicionado a que el
establecimiento tenga una previa permisión municipal.
5. En ese sentido, teniendo en cuenta la naturaleza accesoria del de-
recho a la libertad de trabajo, este Supremo Tribunal en la citada
sentencia Nº 3330-2004-AA/TC, estimó que, en los casos vincula-
dos al otorgamiento de licencias municipales de funcionamiento
de establecimiento, se vulnerará la libertad de trabajo “(...) si es
que no se (...) permite ejercer [el] derecho a la libertad de empre-
sa. Es decir, si al demandante no se le estaría permitiendo abrir
su discoteca, tampoco se le estaría permitiendo trabajar (...).”. La
sentencia precisaba, además, que para poder determinar si se
afecta la libertad de trabajo, tendrá que esclarecerse previamente
la vulneración del derecho a la libertad de empresa. Asimismo,
enfatizaba que para poder reconocer el derecho a la libertad de
empresa, debe acreditarse contar con la licencia de funciona-
miento correspondiente de parte de la autoridad municipal; caso
contrario, no puede asumirse la afectación de dicho derecho fun-
211
damental; concluyendo que si un derecho fundamental no asiste

a la parte demandante, la demanda deberá ser declarada necesa-
riamente improcedente, en virtud de que, según el artículo 38º
del Código Procesal Constitucional, “(...) no procede el amparo
en defensa de un derecho que carece de sustento constitucional
directo o que no está referido a los aspectos constitucionalmente
protegidos del mismo”.
6. Asimismo, este Tribunal consideró, en concordancia con lo esta-
blecido por el artículo 9º del Código Procesal Constitucional, que
si existen dudas acerca de la actuación de los gobiernos locales al
momento del otorgamiento o denegatoria de las licencias de fun-
cionamiento, la parte afectada debe recurrir a la vía contencioso-
administrativa, la cual cuenta con una adecuada estación proba-
toria. Es decir, sólo en los casos en que se sustente con claridad la
afectación de un derecho fundamental, se podrá analizar el fondo
de la controversia planteada en una demanda de amparo*.
§ 2. La libertad de empresa y la regulación de actividades y servicios
de competencia municipal
8. Como se ha señalado en el fundamento Nº 5, supra, las muni-
cipalidades, por mandato constitucional, son competentes para
regular actividades y servicios en materia de educación, salud,
vivienda, saneamiento, medio ambiente, transporte colectivo, cir-
culación y tránsito, turismo, cultura, recreación y deporte, dentro
del marco legal correspondiente. En ese sentido, en el ámbito de
competencia municipal, para desarrollar alguna de las activida-
des o servicios regulados por la administración municipal, y a
fin de ejercitar válidamente el derecho a la libertad de empresa
-y consecuentemente, de ser el caso, poder alegar la vulneración
a la libertad de trabajo, como derecho accesorio-, se debe contar
previamente con la respectiva autorización municipal, sea esta
licencia, autorización, certificado o cualquier otro instrumento
aparente que pruebe la autorización municipal para la presta-
ción de un servicio o el desarrollo de una actividad empresarial,
* La omisión del Fundamento Jurídico 7 no es un error de esta edición sino que no

se encuentra incluido en la sentencia.
212
como pueden ser, a guisa de ejemplo: el otorgamiento de autori-

zación de apertura de establecimientos comerciales, industriales
y de actividades profesionales; licencia o concesión de ruta para
el transporte de pasajeros; certificado de compatibilidad de uso;
licencia de construcción, remodelación o demolición; declara-
toria de fábrica; certificado de conformidad de obra; licencia de
funcionamiento; certificado de habilitación técnica y/o licencia
para la circulación de vehículos menores.
9. En consecuencia, este Tribunal Constitucional considera que
siempre que en los casos reseñados en el fundamento Nº 8, su-
pra, se alegue la vulneración de los derechos fundamentales a
la libertad de empresa y/o a la libertad de trabajo, y el deman-
dante no cuente con la autorización municipal correspondiente
-y de los actuados no se constante una manifiesta arbitrariedad
en el accionar de la Administración, que vulnere algún derecho
fundamental del administrado-, serán aplicables, mutatis mutan-
dis, los criterios vertidos en los fundamentos N.os 4 a 8, supra.
Dichos criterios serán también aplicables a las demandas en las
que se solicite la inaplicación, suspensión o nulidad de cualquier
sanción o procedimiento administrativo o coactivo, derivadas de
la falta de la correspondiente autorización municipal.
§ 3. Análisis del acto lesivo materia de controversia constitucional

10. Con relación a la presunta afectación del derecho a la libertad
de trabajo de la recurrente, según ella misma lo reconoce expre-
samente en su escrito de demanda, su local comercial no cuenta
con licencia de funcionamiento expedida por la autoridad mu-
nicipal; en consecuencia, en concordancia con lo expuesto en el
fundamento Nº 6, supra, y de conformidad con lo dispuesto en
el artículo 38º del Código Procesal Constitucional, la presente de-
manda deviene en improcedente en dicho extremo.
11. En cuanto a la alegada vulneración del derecho de petición, debe
tenerse en cuenta que en la STC Nº 1042-2002-AA/TC, este Co-
legiado subrayó que su contenido esencial está conformado por
dos aspectos que aparecen de su propia naturaleza y de la espe-

213
cial configuración que le ha dado la Constitución al reconocerlo:

el primero es el relacionado estrictamente con la libertad reco-
nocida a cualquier persona para formular pedidos escritos a la
autoridad competente; y, el segundo, unido inevitablemente al
anterior, está referido a la obligación de la referida autoridad de
otorgar una respuesta al peticionante.
12. Al respecto, este Tribunal considera que de lo actuado no se acre-
dita fehacientemente que la administración municipal se haya
negado a otorgar una respuesta a la solicitud de la recurrente,
debido a que no ha adjuntado el documento que acredite la peti-
ción realizada, pues la fotocopia de la solicitud para licencia mu-
nicipal presentada como anexo del escrito de demanda, obrante
a fojas 15 de autos, se encuentra sin llenar; no contiene, por tanto,
dato alguno referente a la recurrente. Por tal motivo, en cuanto a
la invocada vulneración del derecho de petición de la recurrente,
la demanda también debe declararse improcedente.
13. Por otro lado, la demandante sostiene que la municipalidad
emplazada ha vulnerado su derechos fundamentales a la tutela
jurisdiccional efectiva, de defensa y al debido proceso, aducien-
do que ha clausurado su establecimiento sin que exista una re-
solución expedida por el órgano correspondiente dentro de un
proceso administrativo. Al respecto, previamente este Colegiado
considera pertinente recordar que el inciso 3) del artículo 139º
de la Constitución establece, como principio de la función juris-
diccional, la observancia del debido proceso y la tutela jurisdic-
cional, criterio que no sólo se limita a las formalidades propias
de un procedimiento judicial, sino que se extiende a los proce-
dimientos administrativos. Este enunciado ha sido recogido por
el artículo 4º del Código Procesal Constitucional, que define la
tutela procesal efectiva como aquella situación jurídica de una
persona en la que se respetan, sus derechos de libre acceso al ór-
gano jurisdiccional, a probar, de defensa, al contradictorio y a la
igualdad sustancial en el proceso; a no ser desviada de la juris-
dicción predeterminada ni sometida a procedimientos distintos
de los previos por la ley; a la obtención de una resolución funda-
da en derecho, a acceder a los medios impugnatorios regulados,
214
a la imposibilidad de revivir procesos fenecidos, a la actuación

adecuada y temporalmente oportuna de las resoluciones judicia-
les y a la observancia del principio de legalidad procesal penal.
En consecuencia, el debido proceso forma parte de la concepción
del derecho de toda persona a la tutela jurisdiccional efectiva, y
se concreta en las denominadas garantías que, dentro de un íter
procesal diseñado en la ley, están previstas en la Constitución.
14. Según se desprende del acta de clausura de establecimiento
obrante a fojas 14 de autos, el 16 de octubre de 2004, fecha en
que se produjo, el demandante no contaba con licencia de fun-
cionamiento, razón por la cual le era perfectamente aplicable la
Ordenanza Nº 026-2004-C/CPP de fecha 27 de agosto de 2004.
La mencionada ordenanza, que aprueba el Reglamento de Apli-
cación de Sanciones, establece la sanción de clausura a aquellos
locales que no cuenten con la autorización de funcionamiento
correspondiente (artículo 36.º). Asimismo, el artículo 16º de la re-
ferida ordenanza dispone que no ameritan notificación previa las
infracciones cometidas por omisión de trámites que son de cono-
cimiento general, como es el caso de la autorización municipal, la
cual debe obtenerse antes de abrir un establecimiento comercial.
15. Por lo expuesto, este Colegiado concluye que la recurrente tam-
poco ha acreditado en autos que la actuación de la emplazada
haya vulnerado sus derechos a la tutela jurisdiccional efectiva, de
defensa y al debido proceso, definidos en el fundamento N.o 13,
supra; razón por cual la demanda también resulta improcedente
en dichos extremos.
§ 4. Remisión de lo actuado a la vía contencioso-administrativa

16. Sin perjuicio de lo antes señalado, y teniendo en cuenta que la
recurrente alega haber cumplido con todos los requisitos para
obtener la licencia de funcionamiento solicitada, y que, pese a
ello, la administración edil de manera arbitraria no expide di-
cho documento, este Colegiado considera, de conformidad con
el criterio vertido en el fundamento Nº 7, supra, que la presente
demanda debe ser encausada a la vía contencioso-administrati-

215
va, la cual, para dirimir la controversia, cuenta con una adecua-

da estación para actuar los elementos probatorios presentados
por las partes.
17. Por lo tanto, tomando en consideración que la demanda debe
derivarse a la vía contencioso-administrativa, son aplicables al
presente caso, mutatis mutandis, las reglas procesales estableci-
das en los fundamentos N.os 53 a 58 de la STC Nº 1417-2005-PA,
publicada en el diario oficial El Peruano el 12 de julio de 2005”.
216
Tema:
Jurisdicción competente para conocer de los procesos
en materia laboral individual privada o pública
Expediente
00206-2005-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 21 de abril de 2004, el recurrente interpone demanda
de amparo contra la E.P.S. EMAPA HUACHO S.A. y don Víctor
Manuel Hacen Bernaola, en su calidad de Gerente General de la cita-
VOTOS A FAVOR:
da empresa, solicitando que se declaren inaplicables la carta notarial
6 de imputación de cargos de fecha 3 de marzo de 2004 y la carta nota-
VOTOS DISCORDANTES: rial de despido de fecha 17 de marzo de 2004; y que, por consiguien-
- te, se lo reponga en el puesto de asistente de control patrimonial,
Fecha: 28 / 11 / 2005 con el pago de sus remuneraciones dejadas de percibir. Asimismo,
solicita que los demandados le paguen una indemnización de daños
y perjuicios equivalente a 10,000.00 nuevos soles y que se disponga la apertura de
instrucción al Gerente General por ser responsable de la agresión sufrida.
Manifiesta haber sido despedido debido a que, con posterioridad a la época en que
ocupó el cargo de Jefe del Equipo de Facturación, se detectaron una serie de irregularidades con
motivo del “Examen especial sobre presuntas irregularidades efectuadas en la manipulación
del sistema SICI” llevado a cabo por el órgano de control de la empresa. Al respecto, refiere que
no se hizo una adecuada calificación de la causa justa de despido y que no se observó el princi-
pio de inmediatez, contemplado en el artículo 31.º del Decreto Supremo N.º 003-97-TR, TUO de
la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, toda vez que el despido se produjo mucho
tiempo después de la fecha en que ocurrieron los hechos por los cuales fue despedido. Agrega
que tales actos vulneran sus derechos constitucionales su derecho constitucional al trabajo, a la
adecuada protección contra el despido arbitrario y al debido proceso.
E.P.S. EMAPA HUACHO S.A. propone la excepción de incompetencia por razón
de la materia, aduciendo que la vía del amparo no resulta idónea para este tipo de casos,
pues existe una vía laboral donde se puede dilucidar mejor la controversia con el desplie-
gue de una amplia actuación de material probatorio. Sostiene que en el caso del actor se
procedió a su despido por la gravedad de las faltas cometidas, respetándose, en todo mo-
mento, el debido proceso y sus derechos constitucionales, por lo que solicita que la deman-
da sea declarada infundada.
El codemandado Víctor Manuel Hacen Bernaola solicita que la demanda sea de-
clarada infundada, alegando que no le une vínculo alguno con el actor y que la sanción

217
impuesta se debió única y exclusivamente a la configuración de una falta grave cometida

por el recurrente. Manifiesta que el proceso de despido del demandante se realizó sin mala
fe, dolo y arbitrariedades.
El Tercer Juzgado Civil de Huaura, con fecha 5 de julio de 2004, declara infundada la
excepción propuesta considerando que el proceso de amparo tiene carácter alternativo, es decir,
que ante la violación de un derecho constitucional, el demandante puede escoger dicha vía para
defender sus derechos constitucionales; e, infundada la demanda argumentando que el actor
cometió las faltas graves que se le imputan, observándose para su despido el debido proceso
que establece la ley.
La recurrida confirma la apelada, por los mismos fundamentos.
Precedente:
“7. El Tribunal Constitucional estima que esta nueva situación mo-
difica sustancialmente su competencia para conocer de contro-
versias derivadas de materia laboral individual, sean privadas
o públicas. Sin embargo, los criterios jurisprudenciales estable-
cidos en el caso Eusebio Llanos Huasco, Exp. N.º 976-2004-AA/
TC, para los casos de despidos incausados (en los cuales no exista
imputación de causa alguna), fraudulentos y nulos, se manten-
drán en esencia. En efecto, si tal como hemos señalado, el conte-
nido del derecho constitucional a una protección adecuada con-
tra el despido arbitrario supone la indemnización o la reposición
según corresponda, a elección del trabajador, entonces, en caso
de que en la vía judicial ordinaria no sea posible obtener la repo-
sición o la restitución del derecho vulnerado, el amparo será la
vía idónea para obtener la protección adecuada de los trabajado-
res del régimen laboral privado, incluida la reposición cuando el
despido se funde en los supuestos mencionados.
8. Respecto al despido sin imputación de causa, la jurisprudencia
es abundante y debe hacerse remisión a ella para delimitar los
supuestos en los que el amparo se configura como vía idónea
para reponer el derecho vulnerado. En cuanto al despido frau-
dulento, esto es, cuando se imputa al trabajador hechos notoria-
mente inexistentes, falsos o imaginarios, o se le atribuye una falta
no prevista legalmente, sólo será procedente la vía del amparo
cuando el demandante acredite fehaciente e indubitablemente
que existió fraude, pues en caso contrario, es decir, cuando haya
218
controversia o duda sobre los hechos, corresponderá a la vía or-

dinaria laboral determinar la veracidad o falsedad de ellos.
9. Con relación al despido nulo, si bien la legislación laboral pri-
vada regula la reposición y la indemnización para los casos de
despido nulo conforme a los artículos 29.º y 34.º del Decreto
Supremo N.º 003-97-TR, TUO del Decreto Legislativo N.º 728,
Ley de Productividad y Competitividad Laboral, el Tribunal
Constitucional ratifica los criterios vertidos en el caso Eusebio
Llanos Huasco, en el punto referido a su competencia para
conocer los casos de urgencia relacionados con la violación de
los derechos constitucionales que originan un despido nulo,
dadas las particularidades que reviste la protección de los de-
rechos involucrados.
10. En efecto, la libertad sindical y el derecho de sindicación reco-
nocidos por el artículo 28.º, inciso 1 de la Constitución (Exp. N.º
0008-2005-PI/TC, fundamentos 26, 27 y 28), e interpretados con-
forme a la Cuarta Disposición Final y Transitoria de la Consti-
tución y al artículo V del Título Preliminar del Código Procesal
Constitucional, imponen la obligación estatal de adoptar las me-
didas necesarias y apropiadas para garantizar a los trabajado-
res y empleadores el libre ejercicio del derecho de sindicación e
impedir todo acto de discriminación tendiente a menoscabar la
libertad sindical, tales como condicionar el empleo de un trabaja-
dor a que no se afilie o a que deje de ser miembro de un sindicato;
o despedir a un trabajador o perjudicarlo en cualquier forma a
causa de su afiliación sindical o a su participación en actividades
sindicales fuera de las horas de trabajo o, con el consentimien-
to del empleador, durante las horas de trabajo (artículo 11.º del
Convenio N.º 87 de la OIT, sobre libertad sindical y protección
del derecho de sindicación, artículo 1.º del Convenio N.º 98 de
la OIT, relativo a la aplicación de los principios del derecho de
sindicación y de negociación colectiva).
11. En la misma línea argumentativa, en el citado Exp. N.° 0008-
2005-PI/TC, se dejó establecido que la libertad sindical no sólo
tiene una dimensión individual, relativa a la constitución de un

219
sindicato y a su afiliación, sino también una dimensión plural o

colectiva que se manifiesta en la autonomía sindical y en su per-
sonería jurídica (Fundamento 26). Esta dimensión de la libertad
sindical se justifica por cuanto el artículo 3.1. del Convenio N.°
87 de la OIT, anteriormente citado, precisa que las organizacio-
nes de trabajadores tienen el derecho de elegir libremente a sus
representantes, de organizar su administración y sus activida-
des y formular su programa de acción, en tanto que el artículo
1.2. del Convenio N.° 98 de la OIT, como ya se dijo, establece
la protección a los trabajadores sindicalizados contra todo acto
que tenga por objeto despedirlo o perjudicarlo de cualquier otra
forma a causa de su afiliación sindical o por su participación en
actividades sindicales.
12. Por tanto, debemos considerar que la libertad sindical, en su di-
mensión plural o colectiva, también protege la autonomía sin-
dical, esto es, que los sindicatos funcionen libremente sin inje-
rencias o actos externos que los afecten. Protege, asimismo, las
actividades sindicales que desarrollan los sindicatos y sus afilia-
dos, así como a los dirigentes sindicales, para garantizar el des-
empeño de sus funciones y que cumplan con el mandato para el
que fueron elegidos. Sin esta protección no sería posible el ejer-
cicio de una serie de derechos y libertades, tales como el derecho
de reunión sindical, el derecho a la protección de los represen-
tantes sindicales para su actuación sindical, la defensa de los in-
tereses de los trabajadores sindicalizados y la representación de
sus afiliados en procedimientos administrativos y judiciales. Del
mismo modo, no sería posible un adecuado ejercicio de la nego-
ciación colectiva y del derecho de huelga.
13. Es por ello que, a criterio del Tribunal Constitucional, la dimen-
sión plural o colectiva de la libertad sindical garantiza no sólo la
protección colectiva de los trabajadores sindicalizados (como fue
reconocido por este Colegiado en el Exp. N.° 1124-2001-AA/TC,
Fundamento 11), sino que también reconoce una protección es-
pecial para los dirigentes sindicales, toda vez que estos últimos,
libremente elegidos, detentan la representación de los trabajadores
sindicalizados a fin de defender sus intereses. Consecuentemente,
220
todo acto lesivo, no justificado e irrazonable, que afecte a los traba-

jadores sindicalizados y a sus dirigentes y que haga impracticable
el funcionamiento del sindicato, deberá ser reparado.
14. Este Tribunal Constitucional, en opinión coincidente con el Tri-
bunal Constitucional Español, estima que las garantías descri-
tas se justifican por cuanto los sindicatos son formaciones con
relevancia social que integran la sociedad democrática (STC
292/1993, fundamento 5, del 9 de noviembre de 1993), añádase,
para la protección y promoción de sus intereses (artículo 8.1.a.
del Protocolo Adicional a la Convención Americana sobre Dere-
chos Humanos en materia de Derechos Económicos, Sociales o
Culturales o “Protocolo de San Salvador”). Consiguientemente,
los despidos originados en la lesión a la libertad sindical y al de-
recho de sindicación siempre tendrán la tutela urgente del pro-
ceso de amparo, aun cuando las vías ordinarias también puedan
reparar tales derechos.
15. Del mismo modo, los despidos originados en la discrimina-
ción por razón de sexo raza, religión, opinión, idioma o de
cualquier otra índole, tendrán protección a través del amparo,
así como los despidos producidos con motivo del embarazo,
toda vez que, conforme al artículo 23° de la Constitución, el
Estado protege especialmente a la madre. Deber que se tradu-
ce en las obligaciones estatales de adoptar todas las medidas
apropiadas para eliminar la discriminación contra la mujer
en la esfera del empleo, prohibiendo, en especial, bajo pena
de sanciones, el despido por motivo de embarazo o licencia
de maternidad, así como la discriminación sobre la base del
estado civil y prestar protección especial a la mujer durante
el embarazo (artículo 11 numerales 1 y 2 literales a y d de la
Convención sobre la eliminación de todas las formas de discri-
minación contra la mujer de Naciones Unidas).
Igualmente, el proceso de amparo será el idóneo frente al des-
pido que se origina en la condición de impedido físico mental, a
tenor de los artículos 7° y 23° de la Constitución que les garantiza
una protección especial de parte del Estado. En efecto, conforme

221
al artículo 18° del Protocolo adicional a la Convención Ameri-

cana de Derechos Humanos en materia de Derechos Económi-
cos, Sociales y Culturales o “Protocolo de San Salvador”, sobre
protección de los minusválidos, toda persona afectada por una
disminución en sus capacidades físicas o mentales tiene derecho
a recibir una atención especial con el fin de alcanzar el máximo
desarrollo de su personalidad.
16. Por tanto, cuando se formulen demandas fundadas en las causa-
les que configuran un despido nulo, el amparo será procedente
por las razones expuestas, considerando la protección urgente
que se requiere para este tipo de casos, sin perjuicio del derecho
del trabajador a recurrir a la vía judicial ordinaria laboral, si así lo
estima conveniente.
17. Por otro lado, la Ley Procesal del Trabajo, Nº 26636, prevé en su
artículo 4º la competencia por razón de la materia de las Salas
Laborales y Juzgados de Trabajo. Al respecto, el artículo 4.2 de la
misma ley establece que los Juzgados de Trabajo conocen, entre
las materias más relevantes de las pretensiones individuales por
conflictos jurídicos, las siguientes:
a) Impugnación de despido (sin reposición).
b) Cese de actos de hostilidad del empleador, incluidos los actos de
hostigamiento sexual, conforme a la ley sobre la materia.
c) Incumplimiento de disposiciones y normas laborales cualquiera
fuera su naturaleza.
d) Pago de remuneraciones y beneficios económicos.
18. A su turno, el artículo 30.º del Decreto Supremo Nº 003-97-TR,
TUO del Decreto Legislativo Nº 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, considera que constituyen actos de
hostilidad:
a) La falta de pago de la remuneración en la oportunidad corres-
pondiente, salvo razones de fuerza mayor o caso fortuito debida-
mente comprobados por el empleador.
b) La reducción inmotivada de la remuneración o de la categoría.
222
c) El traslado del trabajador a lugar distinto de aquel en el que

preste habitualmente servicios, con el propósito de ocasionar-
le perjuicio.
d) La inobservancia de medidas de higiene y seguridad que pueda
afectar o poner en riesgo la vida y la salud del trabajador.
e) El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en agravio
del trabajador o de su familia.
f) Los actos de discriminación por razón de sexo, raza, religión, opi-
nión o idioma.
g) Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la digni-
dad del trabajador.
Consecuentemente, los amparos que se refieran a la materias
descritas (fundamentos 17 y18), que por mandato de la ley son
competencia de los jueces de trabajo, serán declaradas improce-
dentes en la vía del amparo.
19. De otro lado, conforme a la línea jurisprudencial en materia de
derechos laborales de carácter individual (por todas Exp. Nº
2526-2003-AA), se ha establecido que el amparo no es la vía idó-
nea para el cuestionamiento de la causa justa de despido impu-
tada por el empleador cuando se trate de hechos controvertidos,
o cuando, existiendo duda sobre tales hechos, se requiera la ac-
tuación de medios probatorios a fin de poder determinar la vera-
cidad, falsedad o la adecuada calificación de la imputación de la
causa justa de despido, que evidentemente no pueden dilucidar-
se a través del amparo. En efecto, es claro que, en este supuesto,
para que se produzca certeza en el juzgador, respecto de los pun-
tos controvertidos, y pueda así sustentar su fallo en determinado
sentido, necesariamente tendrá que desarrollar la actividad pro-
batoria a través de sus diversas etapas, en particular respecto de
la actuación y valoración de la prueba que, entre otras muchas,
se relacionarán con declaraciones de parte, testigos, documen-
tos (libros de planillas, informes), peritajes y, especialmente, las
pruebas de oficio.

223
20. Por tanto, aquellos casos que se deriven de la competencia por

razón de materia de los jueces de trabajo, los actos de hostili-
dad y aquellos derivados del cuestionamiento y calificación del
despido fundado en causa justa que se refieran a hechos con-
trovertidos, mencionados en los puntos precedentes, no serán
tramitados en el proceso de amparo, sino en el proceso laboral
de la jurisdicción laboral ordinaria, a cuyos jueces corresponde,
en primer lugar, la defensa de los derechos y libertades consti-
tucionales y de orden legal que se vulneren con ocasión de los
conflictos jurídicos de carácter individual en el ámbito laboral
privado. Sólo en defecto de tal posibilidad o atendiendo a la
urgencia o a la demostración objetiva y fehaciente por parte del
demandante de que la vía laboral ordinaria no es la idónea, co-
rresponderá admitir el amparo.
Vía procedimental igualmente satisfactoria para la protección del
derecho al trabajo y derechos conexos en el régimen laboral público
21. Con relación a los trabajadores sujetos al régimen laboral público,
se debe considerar que el Estado es el único empleador en las di-
versas entidades de la Administración Pública. Por ello, el artículo
4.º literal 6) de la Ley N.º 27584, que regula el proceso contencio-
so administrativo, dispone que las actuaciones administrativas
sobre el personal dependiente al servicio de la administración
pública son impugnables a través del proceso contencioso admi-
nistrativo. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima
que la vía normal para resolver las pretensiones individuales por
conflictos jurídicos derivados de la aplicación de la legislación
laboral pública es el proceso contencioso administrativo, dado
que permite la reposición del trabajador despedido y prevé la
concesión de medidas cautelares.
22. En efecto, si en virtud de la legislación laboral pública (Decreto
Legislativo N.º 276, Ley N.º 24041 y regímenes especiales de ser-
vidores públicos sujetos a la carrera administrativa) y del proceso
contencioso administrativo es posible la reposición, entonces las
consecuencias que se deriven de los despidos de los servidores
públicos o del personal que sin tener tal condición labora para el
224
sector público (Ley N.º 24041), deberán dilucidarse en la vía con-

tenciosa administrativa por ser la idónea, adecuada e igualmente
satisfactoria, en relación al proceso de amparo, para resolver las
controversias laborales públicas.
23. Lo mismo sucederá con las pretensiones por conflictos jurídicos
individuales respecto a las actuaciones administrativas sobre el
personal dependiente al servicio de la administración pública y
que se derivan de derechos reconocidos por la ley, tales como
nombramientos, impugnación de adjudicación de plazas, des-
plazamientos, reasignaciones o rotaciones, cuestionamientos
relativos a remuneraciones, bonificaciones, subsidios y gratifica-
ciones, permisos, licencias, ascensos, promociones, impugnación
de procesos administrativos disciplinarios, sanciones adminis-
trativas, ceses por límite de edad, excedencia, reincorporaciones,
rehabilitaciones, compensación por tiempo de servicios y cues-
tionamiento de la actuación de la administración con motivo de
la Ley N.º 27803, entre otros.
24. Por tanto, conforme al artículo 5.°, inciso 2.° del Código Procesal
Constitucional, las demandas de amparo que soliciten la reposi-
ción de los despidos producidos bajo el régimen de la legislación
laboral pública y de las materias mencionadas en el párrafo pre-
cedente deberán ser declaradas improcedentes, puesto que la vía
igualmente satisfactoria para ventilar este tipo de pretensiones
es la contencioso administrativa. Sólo en defecto de tal posibi-
lidad o atendiendo a la urgencia o a la demostración objetiva y
fehaciente por parte del demandante de que la vía contenciosa
administrativa no es la idónea, procederá el amparo. Igualmente,
el proceso de amparo será la vía idónea para los casos relativos a
despidos de servidores públicos cuya causa sea: su afiliación sin-
dical o cargo sindical, por discriminación, en el caso de las mu-
jeres por su maternidad, y por la condición de impedido físico o
mental conforme a los fundamentos 10 a 15 supra.
25. El Tribunal Constitucional estima que, de no hacerse así, el
proceso de amparo terminará sustituyendo a los procesos ju-
diciales ordinarios como el laboral y el contencioso adminis-

225
trativo, con su consiguiente ineficacia, desnaturalizando así su

esencia, caracterizada por su carácter urgente, extraordinario,
residual y sumario”.
Nota: En el expediente 03940-2010-AA se realizan precisiones

en torno a este precedente
“Proceso de amparo y despidos producidos al interior de entida-
des del Estado. Inevitables precisiones al precedente vinculante STC Nº
206-2005-PA/TC
7. El recurrente, Gobierno Regional del Callao, alega en su deman-
da que en el proceso de amparo subyacente, en el que resultó
vencido y en el que se ordenó la reposición de doña Bethsabé
Herrera Mejía, se ha vulnerado su derecho a la tutela procesal
efectiva toda vez que al ser él una entidad del Estado dicha pre-
tensión laboral debió ser ventilada en la vía ordinaria del proceso
contencioso administrativo. Sustenta su alegación en el hecho de
que la STC Nº 206-2005-PA/TC establece en su fundamento 21
que el Estado es el único empleador en las diversas entidades de
la Administración Pública, como tal, sus trabajadores están suje-
tos al régimen laboral público. En consecuencia, todo cuestiona-
miento laboral realizado por los trabajadores públicos deberá ser
canalizado por la vía del proceso contencioso administrativo.
8. Este Colegiado no comparte el fundamento expuesto pues si
bien es cierto en la STC Nº 206-2005-PA/TC se ha dicho que el
Estado es el único empleador en las diversas entidades de la
Administración Pública, en tanto el Estado es uno e indivisi-
ble (artículo 43 de la Constitución Política del Perú), de dicha
aseveración no puede inferirse de que en el Estado exista un
único régimen de contratación laboral (el régimen laboral pú-
blico). La realidad de la contratación laboral en el Perú nos ad-
vierte que en el Estado coexisten tres regímenes de contrata-
ción laboral: i) el régimen laboral de la carrera administrativa
o pública (Decreto Legislativo Nº 276 y Ley Nº 24041); ii) el ré-
gimen laboral de la actividad privada (Decreto Legislativo Nº
728); y iii) el régimen laboral de la contratación administrativa
226
de servicios (Decreto Legislativo Nº 1057). A nivel del Estado,

actuando éste como empleador, se pueden presentar diversas
situaciones como es el caso en que en una entidad todos sus
trabajadores pueden estar sujetos a un solo régimen laboral
(privado o público), otras entidades pueden tener a sus traba-
jadores en un régimen laboral mixto o combinado (una parte
en privado, otra en público y otra en administrativo). Por ello,
resulta un error encasillar a todos los trabajadores o emplea-
dos públicos en un único régimen laboral. El régimen laboral
de cada trabajador en el Estado dependerá de lo que señale
expresamente la Ley o el Reglamento que regula las funciones
o actividades de la entidad pública determinada; y más pre-
cisamente de la forma en que se haya accedido al puesto de
trabajo y cómo se haya manifestado en la práctica la relación
jurídica con el Estado.
9. En efecto el Estado puede en ocasiones desenvolverse de ma-
nera simultánea tanto como un empleador público como un
empleador privado. Y no necesariamente siempre y en todos
los casos como un empleador público. Este deslinde realizado
resulta crucial a la hora de determinar la vía judicial en donde
se realizarán las reclamaciones por despidos efectuados al in-
terior de entidades públicas. Este Colegiado considera que el
criterio determinante para evaluar la vía judicial en donde se
cuestionarán los despidos realizados por una entidad pública
será el tipo de contratación laboral que tuvo el trabajador que
promueve la demanda contra el Estado. Se tiene así que si el
trabajador despedido mantuvo con el Estado una relación jurí-
dica laboral privada (D. L. 728), entonces tendrá habilitada, de
ser el caso, la vía del proceso de amparo. Pero si el trabajador
mantuvo con el Estado una relación jurídica laboral pública
(D.L. 276), entonces tendrá habilitada la vía del proceso con-
tencioso administrativo, y no la vía del amparo, salvo razones
de urgencia o inidoneidad de la vía ordinaria (fundamentos 7
a 25 de la STC Nº 0206-2005-PA/TC).
10. Por estos motivos este Colegiado tiene a bien orientar a los jueces
constitucionales del amparo, a los jueces laborales ordinarios y a

227
los jueces contenciosos administrativos de la República encarga-

dos de la tramitación de asuntos relacionados con impugnacio-
nes de despidos producidos al interior del Estado, que el criterio
determinante para evaluar la vía judicial en dónde el trabajador
cuestionará el despido será el del tipo de contratación laboral que
tuvo el trabajador con el Estado, y no la calidad de Empleador
Público que ostenta el Estado”.
228
Tema:
Derecho de reunión
Expediente
04677-2004-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Sala
VOTOS A FAVOR: L a recurrente, con fecha 14 de febrero de 2003, interpone demanda
de amparo contra la Municipalidad Metropolitana de Lima, soli-
citando que se declare inaplicable el Decreto de Alcaldía Nº 060-2003,
3 que declara zona rígida para cualquier tipo de concentración pública
VOTOS DISCORDANTES: el sector de máxima protección dentro del centro histórico de Lima,
- delimitado por el río Rímac, las avenidas Tacna, Nicolás de Piérola y
Fecha: 7 / 12 / 2005 Abancay, sin incluir éstas, pues considera que vulnera sus derechos
fundamentales de reunión y de participación política.
La emplazada contesta la demanda manifestando que la cuestionada norma ha sido
expedida en cumplimiento del artículo 3º de la Ley Nº 23853 –Ley Orgánica de Municipali-
dades– (a la fecha derogada), que obliga a la municipalidad a fomentar el bienestar de los
vecinos; el inciso 4) del artículo 11º de la misma ley que establece la competencia del go-
bierno local para pronunciarse sobre asuntos relacionados con turismo y conservación de
monumentos arqueológicos e históricos; el inciso 13) de su artículo 65º, que le exige procurar,
conservar y administrar, en su caso, los bienes de dominio público, como caminos, puentes,
plazas, avenidas, paseos, jardines, edificios públicos y otros análogos; y los incisos 11) y 12)
de su artículo 67º que le otorgan competencia, respectivamente, para promover y asegurar
la conservación y custodia del patrimonio cultural local y la defensa y conservación de los
monumentos arqueológicos, históricos y artísticos; y para fomentar el turismo, restaurar el
patrimonio histórico local y cuidar de su conservación.
Sostiene que el centro histórico ha sido declarado Patrimonio Cultural de la Huma-
nidad por la UNESCO y que, por ende, debe ser protegido de conformidad con lo establecido
por el artículo 21º de la Constitución. Alega que la norma cuestionada tiene carácter preven-
tivo y declarativo, pues la Municipalidad no puede desconocer las competencias que corres-
ponden a la Prefectura, encargada de autorizar las reuniones en lugares públicos.
Aduce que el derecho de reunión no es un derecho absoluto e ilimitado, y que
las manifestaciones violentas en las que incurre la demandante, vulneran el derecho de
propiedad, el libre tránsito, la integridad personal, el derecho al trabajo y la seguridad per-
sonal. Manifiesta que existen otras zonas de Lima en las que la recurrente puede ejercer su
derecho de reunión.

229
El Décimo Cuarto Juzgado Civil de Lima, con fecha 28 de abril de 2003, declaró in-
fundada la demanda, por considerar que la norma cuestionada se sustenta en el literal f) del
artículo 132º de la Ordenanza 062, del 18 de agosto de 1994, que prohibe las concentraciones
masivas de personas que cierren las vías públicas en el centro histórico de la ciudad de Lima,
y en el literal b) del artículo 1º de la misma Ordenanza, que establece que el centro histórico
merece un tratamiento especial con el fin de reducir drásticamente la presión del tránsito
automotor, el comercio en la vía pública y los usos incompatibles y la concentración de activi-
dades que ocasionalmente causen su deterioro.
La recurrida confirma la apelada, por los mismos fundamentos, agregando que la
UNESCO ha declarado al centro histórico de Lima como Patrimonio Cultural de la Humani-
dad, haciendo necesario el dictado de normas que permitan su conservación, de conformidad
con el artículo 21º de la Constitución.
Precedente:
15. El contenido constitucionalmente protegido del derecho viene
configurado por la conjunción de una serie de elementos: (…)
e) Eficacia inmediata: El hecho de que, a diferencia de las reuniones
en locales privados o abiertos al público, el artículo 2º 12 de la
Constitución exija un anuncio previo a la autoridad para realizar
reuniones en plazas y vías públicas, puede llevar a la errónea im-
presión de que para el ejercicio de este último tipo de reuniones
es imprescindible la autorización previa de algún representante
gubernativo, siendo, en consecuencia, un derecho mediatizado
en su manifestación a la anticipada aquiescencia expresa de la
autoridad pública.
Pues nada escapa de manera más evidente a la constitucional
configuración del derecho sub examine. En efecto, el derecho de reunión
es de eficacia inmediata y directa, de manera tal que no requiere de nin-
gún tipo de autorización previa para su ejercicio.
Lo que ocurre es que, en el caso específico de las reuniones con-
vocadas en plazas o vías públicas, el constituyente ha establecido un
instrumento expreso de armonización entre su ejercicio y las eventuales
restricciones a otros derechos que éste represente, de manera tal que or-
dena que la autoridad tome noticia del evento con antelación suficiente
a efectos de que tome las providencias necesarias para que el derecho al
libre tránsito (artículo 2º 11 de la Constitución) no se vea limitado más
allá de lo estrictamente necesario, habilitando vías alternas de circula-
230
ción, además de adoptar las medidas necesarias para proteger a los ma-
nifestantes y asumir una conducta vigilante y, de ser el caso, proporcio-
nalmente represiva, frente a las eventuales afectaciones a la integridad
personal de terceros o de los bienes públicos o privados.
Así las cosas, no cabe confundir la exigencia de aviso previo, con
un supuesto sometimiento del derecho de reunión a la necesidad de una
autorización previa de la autoridad administrativa, la cual, de ser exigi-
da, resultará manifiestamente inconstitucional[9].
(…)
9.2. La exigencia de prohibir o restringir el derecho de reunión por

“motivos probados”.
18. En todo caso, tal como lo establece el artículo 2º 12 de la Cons-
titución, los motivos que se aleguen para prohibir o restringir el
derecho de reunión, deben ser “probados”. No deben tratarse,
en consecuencia, de simples sospechas, peligros inciertos, ni me-
nos aún de argumentos insuficientes, antojadizos o arbitrarios;
sino de razones objetivas, suficientes y debidamente fundadas.
Y es que, como ha señalado correctamente nuestro homólogo
español, “si existieran dudas sobre si tal ejercicio en un caso de-
terminado puede producir los efectos negativos contra el orden
público con peligro para personas y bienes u otros derechos y
valores dignos de protección constitucional, aquellas tendrían
que resolverse con la aplicación del principio o criterio de favo-
recimiento del derecho de reunión (favor libertatis), sin que baste
para justificar su modulación o prohibición la mera sospecha o la
simple posibilidad de que se produzcan dichos resultados”.
En tal sentido, debe tenerse presente que la prohibición debe ser
la última ratio a la que puede apelar la autoridad administrativa
para limitar el derecho, debiendo optar, de ser posible, por me-
didas simplemente restrictivas, tales como proponer la modifica-
ción del lugar, fecha, hora, duración o itinerario previsto.
Se trata, en suma, de que la prohibición o establecimiento de res-
tricciones al ejercicio del derecho de reunión se encuentren debi-
damente motivadas por la autoridad competente, caso por caso,

231
de manera tal que el derecho sólo se vea restringido por causas

válidas, objetivas y razonables (principio de razonabilidad), y, en
modo alguno, más allá de lo que resulte estrictamente necesario
(principio de proporcionalidad).
232
Tema:
Reingreso a la carrera judicial de Magistrados no ratificados
Expediente
01333-2006-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 16 de abril de 2004, el recurrente, invocando la viola-
ción y amenaza de violación, entre otros, de sus derechos cons-
titucionales a la dignidad, a no ser discriminado, al honor y la buena
VOTOS A FAVOR:
reputación, al trabajo y a la igualdad ante la ley, interpone demanda
5 de amparo contra el Consejo Nacional de la Magistratura (CNM), a
VOTOS DISCORDANTES: fin de que se declaren inaplicables el Acuerdo del Pleno del Consejo
- Nacional de la Magistratura, en la parte que lo declara postulante no
apto para el Concurso Nacional para cubrir vacantes de Vocales y
Fecha: 8 / 01 / 2006
Fiscales Supremos materia de la Convocatoria Nº 002-2003, debido a
su condición de magistrado no ratificado; así como la Resolución Nº 034-2004-CNM,
del 23 de enero de 2004, que declaró infundado el recurso de reconsideración que
interpuso contra dicha decisión. Consecuentemente, solicita se le declare apto para
el concurso público para cubrir vacantes de Fiscales Adjuntos Supremos, Vocales y
Fiscales Superiores, Jueces Especializados y Mixtos, Fiscales Adjuntos Superiores,
Fiscales Provinciales, Jueces de Paz Letrado y Fiscales Adjuntos Provinciales, mate-
ria de la Convocatoria Nº 001-2004-CNM, así como para las futuras convocatorias
que realice el emplazado. Manifiesta que el demandado convocó a concurso público
para cubrir las plazas de Vocales y Fiscales Supremos (Convocatoria Nº 002-2003-
CNM), y que, habiendo cumplido todos los requisitos, postuló a la plaza de Vocal
Supremo; que sin embargo, el demandado lo consideró no apto debido a que la Re-
solución Nº 500-2002-CNM no lo ratificó en el cargo de Juez Mixto del Cono Norte
de Lima. Expresa que, interpuesto el recurso de reconsideración, éste fue desestima-
do mediante la Resolución Nº 034-2004-CNM, del 23 de enero de 2004, y que, confor-
me a la reiterada jurisprudencia del Tribunal Constitucional, los jueces y fiscales no
ratificados sí tienen derecho a postular nuevamente a la magistratura y, por ende, de
acceder a la carrera judicial; que por tanto, no existe impedimento alguno para ser
considerado apto como postulante a la Convocatoria Nº 002-2003-CNM, a la Convo-
catoria Nº 001-2004-CNM, así como a futuras convocatorias.
El Consejo Nacional de la Magistratura contesta la demanda negándola y contradi-
ciéndola en todos sus extremos, y manifiesta que la decisión de declarar al recurrente no apto
se sustenta en el inciso 2) del artículo 154º de la Constitución y en el artículo 30º de su Ley
Orgánica; que, respecto a la Convocatoria Nº 002-2003-CNM, el concurso ya concluyó y, por
ende, existe una irreparabilidad del supuesto acto lesivo. Consecuentemente, alega que no

233
ha vulnerado derecho constitucional alguno, sino que, por el contrario, ha actuado conforme
a la Constitución y la ley. Aduce, además, que las decisiones del Tribunal Constitucional no
pueden ser consideradas vinculantes, pues fueron emitidas por Sala, y no por el Pleno.
El Procurador Público competente contesta la demanda solicitando que sea declara-
da infundada. Alega que de la demanda fluye que no concurren los presupuestos previstos
por los artículos 2º y 3º de la Ley Nº 23506; que el acuerdo cuestionado no lesiona derechos
fundamentales, pues se sustenta en el inciso 2) del artículo 154º de la Constitución y en el
artículo 30º de la Ley Orgánica del Consejo Nacional de la Magistratura; que las sentencias
expedidas por el Tribunal Constitucional no constituyen precedente vinculante, esto es, que
no existe doctrina jurisprudencial vinculante para el caso materia de litis que lo obligue a su
cumplimiento, y que, en todo caso, existe sustracción de la materia, toda vez que la Convoca-
toria Nº 002-2003-CNM ya cumplió su finalidad.
El Vigésimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha 22 de octubre
de 2004, declaró improcedente la demanda, por estimar que, si bien es cierto el Tribunal
Constitucional ha considerado que los magistrados no ratificados no están impedidos de
postular nuevamente, sea al Poder Judicial o al Ministerio Público, también ha exhortado
a una reforma constitucional que defina mejor los contornos de la institución, lo que impli-
ca que el inciso 2) del artículo 154º de la Constitución conserva su eficacia, por lo que tal
prohibición debe mantenerse mientras no sea reformada. Con respecto a las Convocatorias
materia de autos, considera que los concursos ya concluyeron, de modo que la violación
se ha tornado irreparable; y, con respecto a las convocatorias futuras, estima que no se ha
acreditado que la amenaza sea cierta y de inminente ralización.
La recurrida confirma la apelada por los mismos fundamentos.
Precedente:
4. La controversia de autos, respecto de los alcances del artículo
154º, inciso 2), de la Ley Fundamental, no es una materia nueva
para este Colegiado. En efecto, en las STC Nos 1941-2002-AA/
TC, 1525-2003-AA/TC, 2731-2003-AA/TC, y más recientemente,
a través de la STC Nº 3361-2004-AA/TC, que estableció un nuevo
precedente, el Tribunal Constitucional ya ha tenido oportunidad
de pronunciarse sobre el particular.
5. Así, este Tribunal ha sostenido que podría afirmarse que la no
ratificación judicial es un acto de consecuencias aún más graves
que la destitución por medidas disciplinarias, ya que, a diferen-
cia de esta última, el inciso 2) del artículo 154º de la Constitución
dispone, literalmente, que “Los no ratificados no pueden rein-
gresar al Poder Judicial ni al Ministerio Público”, mientras que
los destituidos por medidas disciplinarias si pueden reingresar.
Al respecto, la Constitución garantiza el derecho a la igualdad y
234
no discriminación por ningún motivo en el artículo 2.2º, de modo

que no cabe el tratamiento discriminatorio que da a los que fue-
ron destituidos por medida disciplinaria, para quienes no rige tal
prohibición, al menos en la etapa de postulación para el reingre-
so a la carrera judicial.
6. La no ratificación no implica una sanción, por lo que la posibi-
lidad de aplicar la prohibición de reingresar a la carrera judicial
es incongruente con relación a la propia naturaleza de la institu-
ción, ya que, como se ha expuesto, ésta no constituye una san-
ción, sino, en todo caso, una potestad en manos del Consejo Na-
cional de la Magistratura a efectos de verificar, justificadamente,
la actuación de los magistrados en torno al ejercicio de la función
jurisdiccional confiada por siete años.
7. Tal es la interpretación que se debe dar a aquella disposición
constitucional (“Los no ratificados no pueden reingresar al Poder
Judicial ni al Ministerio Público”), pues, de otra forma, se podría
caer en el absurdo de que una decisión que expresa la manifes-
tación de una potestad constitucional del Consejo Nacional de la
Magistratura, respecto de la forma como se ha desempeñado la
función jurisdiccional, sin embargo, termina constituyendo una
sanción con unos efectos incluso más agravantes que los que se
puede imponer por medida disciplinaria; produciendo así un
trato desigual injustificado. Por ello, sin perjuicio de exhortar al
órgano de la reforma constitucional a que sea éste el que, en ejer-
cicio de sus labores extraordinarias, defina mejor los contornos
de la institución, permitiendo hacer compatibles los derechos de
los magistrados no ratificados con las funciones que cumple la
ratificación, este Colegiado considera que tales magistrados no
están impedidos de postular nuevamente al Poder Judicial o al
Ministerio Público.
8. Lo expuesto en los Fundamentos 5 a 7 constituye la posición de este
Colegiado respecto de los alcances del inciso 2) del artículo 154º de
la Constitución. Quiere todo ello decir, en resumidas cuentas, que
si se asume que la no ratificación no representa una sanción, ello
no significa, ni puede interpretarse, como que, por encontrarse en

235
dicha situación, un magistrado no ratificado se encuentra impe-

dido de reingresar a la carrera judicial a través de una nueva pos-
tulación. En efecto, si la no ratificación es un acto sustentado en
la evaluación que, en ejercicio de su potestad constitucional ejerce
la institución emplazada, mal puede concebirse que los no ratifi-
cados no puedan volver a postular a la Magistratura cuando tal
prohibición no rige, incluso, para quienes sí son destituidos por
medida disciplinaria. Como tal incongruencia nace de la propia
Constitución, y esta norma debe interpretarse de manera que sea
coherente consigo misma o con las instituciones que reconoce, para
este Tribunal queda claro que una lectura razonable del artículo 154.°
inciso 2), no puede impedir en modo alguno el derecho del demandante a
postular nuevamente a la Magistratura.
9. En tal momento, conviene señalar que en la STC Nº 3361-2004-
AA/TC, que estableció un nuevo precedente jurisprudencial
vinculante, el Tribunal Constitucional ya se ha referido en
forma, por demás extensa, a las características y parámetros a
seguir, a las funciones constitucionales y a las garantías de la
tutela procesal efectiva en el proceso de ratificación, así como a
las consecuencias de la no ratificación. En ese sentido, no es el
objetivo de este Colegiado reiterar lo que ya ha quedado dicho
sino, antes bien, y en vista de los alegatos del Consejo Nacional
de la Magistratura, efectuar las precisiones que a continuación
se explican, y que resultan pertinentes a efectos de resolver la
controversia de autos.
10. En principio, y dado que a fojas 66 de autos el Consejo Nacional
de la Magistratura alega que las sentencias expedidas por este
Colegiado no constituyen precedente vinculante, esto es, que no
existe doctrina jurisprudencial vinculante para el caso materia de
litis que la obligue a su cumplimiento (sic), cabe formular algu-
nas precisiones previas.
11. Por un lado, en la STC Nº 3741-2004-AA/TC este Colegiado ha
establecido las diferencias entre la llamada jurisprudencia cons-
titucional, presente desde la anterior legislación sobre procesos
constitucionales, y el precedente vinculante, de reciente incorpo-
236
ración en el ordenamiento jurídico nacional a partir de la entrada

en vigencia del Código Procesal Constitucional. Así, las senten-
cias del Tribunal Constitucional, dado que constituyen la inter-
pretación de la Constitución del máximo tribunal jurisdiccional
del país, se estatuyen como fuente de derecho y vinculan a todos
los poderes del Estado. En efecto, conforme lo establece el artícu-
lo VI del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional,
y la Primera Disposición General de la Ley Nº 28301, Orgánica
de este Tribunal, los jueces y tribunales interpretan y aplican las
leyes y reglamentos conforme a las disposiciones de la Constitu-
ción y a la interpretación que de ellas realice el Tribunal Constitu-
cional a través de su jurisprudencia en todo tipo de procesos. La
jurisprudencia constituye, por tanto, la doctrina que desarrolla el
Tribunal en los distintos ámbitos del derecho, a consecuencia de
su labor frente a cada caso que va resolviendo.
12. Y, por otro lado, cabe reiterar que en el Fundamento Nº 8 de la
STC Nº 3361-2004-AA/TC, que estableció un precedente juris-
prudencial vinculante, el Tribunal Constitucional, en sesión de
Pleno Jurisdiccional, dejó claramente sentada su posición en el
sentido de que “(...) los criterios establecidos por este Tribunal
constituyen la interpretación vinculante en todos los casos de no
ratificaciones efectuadas por el CNM con anterioridad a la pu-
blicación de la presente sentencia en el diario oficial El Peruano.
En dichos casos, los jueces están vinculados y deben aplicar la
jurisprudencia de este Tribunal en los términos en que estuvo
vigente, toda vez que, hasta antes de la fecha de publicación, la
actuación del CNM tenía respaldo en la interpretación que este
Colegiado había efectuado respecto de las facultades que a tal
institución le correspondía en virtud del artículo 154.º, inciso 2),
de la Constitución”. Asimismo, este Colegiado declaró expresa-
mente, en la parte resolutiva, que el susodicho Fundamento Nº 8
tiene fuerza vinculante.
13. Hechas la precisiones, cabe puntualizar, complementariamente
a lo establecido por este Tribunal, tanto en la STC Nº 3361-2004-
AA/TC, como en anteriores pronunciamientos, que la posibili-
dad de aplicar la prohibición de reingresar a la carrera judicial

237
como consecuencia de la no ratificación (interpretación literal)

implicaría, además, una especie de inhabilitación al magistrado
no ratificado, para siquiera postular, y mucho menos acceder, a
la carrera judicial.
14. No debe perderse de vista que el proceso de ratificación de ma-
gistrados resulta ser un proceso sui géneris, distinto a un procedi-
miento administrativo disciplinario, pues conforme lo establece
el propio inciso 2) del artículo 154º de la Constitución, como el
artículo 30º de la Ley Orgánica del Consejo Nacional de la Magis-
tratura, dicho proceso es independiente de las medidas discipli-
narias. Es, pues, un proceso de evaluación del desempeño de los
magistrados al cabo del período de siete años, que, aunque bas-
tante particular, reúne las características de un procedimiento ad-
ministrativo, en el que se analiza su actuación y calidad de juez o
fiscal, así como su conducta e idoneidad en el cargo, criterios que
serán sustentados con los documentos presentados por el propio
evaluado, y los recabados a petición del Consejo Nacional de la
Magistratura. Luego, los fundamentos o razones que condujeron
a la no ratificación deberán ser tomados en cuenta para efectos de
una nueva postulación, lo cual no puede implicar una restricción,
de plano, de acceso a la magistratura. Evidentemente, entiende
este Tribunal, que la posibilidad de que un magistrado no ratifi-
cado pueda postular y, por ende, reingresar a la carrera judicial,
será posible en la medida en que se verifique el cumplimiento de
los demás requisitos exigidos por ley sin que, en cualquier caso,
la simple no ratificación se esgrima como único argumento para
rechazar al candidato.
(…)
25. Bajo tales precisiones, este Tribunal estima que, sobre la base de
lo expuesto a lo largo de la presente sentencia, las reglas de dere-
cho que se desprenden directamente del caso pueden ser resumi-
das en los siguientes términos :
a. Regla Procesal : El Tribunal Constitucional, de acuerdo con lo
establecido por el artículo VII del Título Preliminar del Código
Procesal Constitucional, tiene la facultad jurídica para establecer,
238
a través de sus sentencias que adquieren la autoridad de cosa juz-

gada, un precedente vinculante, cuando se estime una demanda
por violación o amenaza de violación de un derecho fundamen-
tal, a consecuencia de la aplicación directa de una disposición
de la propia Constitución por parte del Consejo Nacional de la
Magistratura, no obstante ser manifiestamente incongruente con
ella misma o con la interpretación que de ella haya realizado el
Tribunal Constitucional (artículo VI del Título Preliminar del Có-
digo Procesal Constitucional) y que resulte, por ende, vulnerato-
ria de los valores y principios constitucionales, así como de los
derechos fundamentales de los magistrados no ratificados que
deseen postular nuevamente a la magistratura.
b. Regla sustancial : El Consejo Nacional de la Magistratura debe
tener presente que, el Tribunal Constitucional, en tanto supremo
intérprete de la Constitución, ha integrado el artículo 154.2º, con
el numeral 2.2º, ambos de la Constitución, en el sentido que no se
puede impedir en modo alguno el derecho de los magistrados no
ratificados de postular nuevamente al Poder Judicial o al Minis-
terio Público, pues el hecho de no haber sido ratificado no debe
ser un impedimento para reingresar a la carrera judicial.

239
Tema:
Recurso de Agravio Constitucional
Expediente
02877-2005-AA
ÓRGANO: aHECHOS*:*
Pleno
Jurisdiccional A. DEMANDA
VOTOS A FAVOR:
5 C on fecha 22 de diciembre de 2004, el recurrente, don Luis Sán-
chez Lagomarcino Ramírez, interpone demanda de hábeas cor-
pus contra el magistrado del Cuadragésimo Juzgado Penal de Lima,
VOTOS DISCORDANTES: don Manuel Iván Miranda Alcántara, por expedir irregularmente la
1 resolución de fecha 17 de diciembre de 2004, en el proceso judicial
Fecha: 27 / 01 / 2006 signado con el Nº 115-2003. A través de la mencionada resolución
fue declarado reo contumaz y se ordenó su captura.
El actor considera que lo sucedido constituye un acto procesal irregular que ame-
naza sus derechos constitucionales a la libertad personal y a la tutela procesal efectiva,
garantizados por los artículos 2°, inciso 24, y 139°, inciso 3, de la Constitución. Para funda-
mentar tal aseveración, señala que el emplazado estaba impedido de dictar sentencia por
encontrarse pendiente de resolver la excepción de prescripción presentada mediante escrito
de fecha 20 de octubre de 2003, la cual se venía tramitando en cuerda separada, y, por tanto,
debía resolverse con antelación al principal, conforme lo establece el artículo 5°, in fine, del
Decreto Ley Nº 28117.
B. DECLARACIÓN DEL VOCAL SUPERIOR DEMANDADO

Con fecha 23 de diciembre de 2004, el emplazado manifiesta en la investigación
sumaria que no se han vulnerado los derechos constitucionales invocados por el actor y
que, además, ha actuado con conciencia e imparcialidad.
* El Tribunal Constitucional en este caso advierte que para reducir su carga pro-
cesal (que hasta el 2006 creció de modo exponencial) existiría la necesidad de
introducir una forma de certiorary (facultad para seleccionar aquellos casos que
exigen un pronunciamiento del órgano) pero luego no llevó a la práctica la idea
ya que la misma finalidad se lograría estableciendo el ámbito de lo constitucional
en materia pensionaria (01417-2005-AA) y laboral (00206-2005-AA) que resultan
la amplia mayoría de los procesos.
240
Precisa que, si bien no se ha resuelto la excepción de prescripción, esto es debido a

que el Ministerio Público opinó que carece de objeto pronunciarse sobre la excepción mencio-
nada por haber emitido acusación en el principal, aunándose a ello que el cuaderno de pres-
cripción fue ingresado al despacho para resolver con fecha 18 de diciembre de 2004, cuando
ya existía acusación fiscal, por lo que, encontrándose para resolver en ese estado procesal, la
excepción debe resolverse conjuntamente con la resolución final.
Asimismo, refiere que luego de señalarse fecha para la lectura de sentencia por
dos veces consecutivas, el recurrente se negó a presentarse ante el juzgado, por lo que fue
declarado válidamente como reo contumaz.

Con fecha 30 de diciembre del 2004, el Decimosexto Juzgado Penal de Lima de-
clara fundada la demanda, por considerar que se vulneraron los derechos alegados en dos
sentidos; el primero respecto a la excepción de prescripción presentada por el demandante,
admitida a trámite, y que no fue remitida a tiempo al fiscal, por lo cual éste no fundamentó
debidamente su dictamen; y el segundo en cuanto a que el juez accionado, de manera irregu-
lar, señaló fecha de lectura de sentencia sin pronunciarse previamente sobre el mérito de la
acción deducida.
Asimismo, no advierte una conducta dolosa para perjudicar al accionante, sino una
interpretación equivocada de las normas procesales, de lo que se desprende que no resulta
aplicable lo dispuesto en el artículo 8° del Código Procesal Constitucional (CPCo).
D. APELACIÓN
Con fecha 5 de enero de 2005, el demandante interpone recurso de apelación contra la
sentencia del 30 de diciembre del 2004, en el extremo del fallo que ‘omite’ (sic) disponer que se
remitan los actuados a la fiscalía provincial penal de turno, tal como lo señala el artículo 8° del
CPCo, en caso que exista causa probable de la comisión de un delito.
Alega que el juez debió remitir al fiscal los actuados para los fines pertinentes, ya
que existen pruebas irrefutables de que el demandado cometió dolosamente los delitos de
abuso de autoridad y prevaricato, previstos en los artículos 316° y 318° del Código Penal.
E. RESOLUCIÓN DE SEGUNDA INSTANCIA

Con fecha 21 de febrero del 2005, la recurrida confirma la apelada, considerando
que el juez incumplió el procedimiento preestablecido por la ley procesal para el incidente de
prescripción, por lo que la declaración de reo contumaz y la orden de captura son arbitrarias
y vulneran el derecho constitucional al debido proceso. Por otro lado, considera que, al no evi-
denciarse causa probable de la comisión de algún ilícito penal en el accionar del demandado,
no se debe aplicar lo establecido en el artículo 8° del CPCo.
El vocal Vinatea Vara Cadillo, en voto discordante, señala que debe revocarse la
sentencia recurrida que declara fundada la demanda de hábeas corpus.

241
F. AGRAVIO CONSTITUCIONAL
Con fecha 18 de abril de 2005, el recurrente interpone recurso de agravio constitucio-
nal (RAC) contra el extremo de la resolución judicial Nº 401, de fecha 21 de febrero de 2005,
que exime de responsabilidad al juez demandado.
El recurso tiene como objeto que se aplique el artículo 8° del CPCo, ya que con-
sidera que el juez demandado violentó el principio de legalidad procesal, conducta que
fue realizada con conocimiento y voluntad de causar perjuicio, vulnerando el derecho a
la tutela judicial efectiva.
DATOS GENERALES
• Violación constitucional invocada
El proceso constitucional de hábeas corpus fue presentado por don Luis Sán-
chez Lagomarcino Ramírez contra el magistrado del Cuadragésimo Juzgado Penal de
Lima, don Manuel Iván Miranda Alcántara.
El supuesto acto lesivo fue producido por el juez demandado al expedir una resolu-
ción, en el proceso judicial signado con el Nº 115-2003, no conforme a derecho, debido que se
declara al beneficiario reo contumaz y se ordena su captura.
• PETITORIO CONSTITUCIONAL
El demandante considera que se han quebrantado sus derechos a la libertad perso-
nal (artículo 2°, inciso 24, de la Constitución) y al debido proceso (artículo 139°, inciso 3, de
la Constitución).
Alegando tales actos vulneratorios, solicita consecutivamente dos cosas distintas:
• En la demanda, reclama que se deje sin efecto la resolución cuestionada, y que cese
de esta manera la violación de sus derechos constitucionales.
• En los recursos impugnatorios (apelación y RAC), pide que se sancione al juez em-
plazado por existir pruebas irrefutables de que los demandados cometieron dolo-
samente los delitos de abuso de autoridad y prevaricato al emitir la resolución que
vulnera los derechos del favorecido.
• MATERIAS CONSTITUCIONALMENTE RELEVANTES

Sobre la base de la reclamación realizada por el recurrente, este Colegiado considera
pertinente desarrollar algunos aspectos que ayuden a dilucidar la naturaleza del RAC. Por
ello, a lo largo de la presente sentencia se responderán las siguientes inquietudes:
• ¿CUÁL ES LA NATURALEZA DEL RAC? POR TANTO,

- ¿Cómo se inserta en la tramitación de un proceso constitucional de libertad?
- ¿Qué carácter asume, dada su calidad de medio impugnatorio?
• ¿Qué finalidad cumple el RAC? En consecuencia,
242
- Al buscar la protección superlativa de derechos fundamentales, ¿de qué manera se

configura su cualidad de extraordinario como medio impugnatorio?
- ¿Qué se entiende por resolución denegatoria de protección constitucional, al ser ella
la habilitante de su presentación?
- En este marco, ¿cómo habrá de entenderse un recurso de este tipo sustentado en la
determinación de la responsabilidad del agresor?
• ¿Qué se requiere para que un RAC sea procedente? De esta forma,
- ¿Cómo ayuda a configurar el verdadero rol asignado al Tribunal Constitucional
(TC)?
- ¿Cuál es el canon de análisis que se requiere para ingresar al fondo del asunto?
Precedente:
“ 15. El constitucionalismo contemporáneo se ha caracterizado por la
voluntad de atribuirle una efectiva fuerza normativa a los dere-
chos y libertades reconocidos en las Normas Constitucionales.
La concepción de los derechos fundamentales determina, de este
modo, la propia significación del poder público, al existir una ín-
tima relación entre el papel asignado a tales derechos y el modo
de organizar y ejercer las funciones estatales. Sólo configurando
correctamente el RAC es que los derechos fundamentales actuarán
legitimando, creando y manteniendo consenso, siempre en la bús-
queda de la libertad individual y limitando el poder estatal.
El TC ha ido determinando con claridad hasta dónde puede lle-
gar la elucidación de aspectos y materias de un RAC, por lo que
es necesario examinar la línea jurisprudencial seguida hasta el
momento. Este Colegiado considera que el RAC ha servido, entre
otras cosas, para lo siguiente:
a.) Determinación de la tutela objetiva de derechos

Un tema como éste puede observarse en la sentencia del Expe-
diente Nº 603-2004-AA/TC, referido a un proceso constitucional inicia-
do por la gerente del Grifo Ferraro frente a la Municipalidad Distrital
de Bellavista, y que versa sobre la comisión de un supuesto abuso rea-
lizado a través de una resolución de Alcaldía que daba por finalizado
un procedimiento coactivo en contra de la reclamante. Durante el curso
del proceso constitucional, la demandada señaló que carecía de obje-

243
to pronunciarse, pues ella misma había dejado sin efecto la resolución

cuestionada, y había ordenado suspender tal procedimiento. Por tal ra-
zón, el juzgador de primera instancia declaró improcedente la demanda,
por sustracción de la materia. Sin embargo, tras la interposición de una
apelación por parte de la recurrente, sorpresivamente la municipalidad
encausada consumó la ejecución coactiva, con el cierre del local, retiro,
demolición y erradicación del grifo. El ad quem confirmó la recurrida,
pero no por sustracción de la materia, sino porque estimaba que no era
posible suspender un procedimiento ya concluido.
Ante ello, este Colegiado consideró pertinente utilizar, para re-
solver el caso, lo dispuesto en el artículo 1° del CPCo, que en su tenor
señala que
(...) Si luego de presentada la demanda cesa la agresión o amena-
za por decisión voluntaria del agresor, o si ella deviene en irreparable, el
Juez, atendiendo al agravio producido, declarará fundada la demanda
precisando los alcances de su decisión, disponiendo que el emplazado
no vuelva a incurrir en las acciones u omisiones que motivaron la in-
terposición de la demanda, y que si procediere de modo contrario se le
aplicarán las medidas coercitivas previstas en el artículo 22 del presente
Código, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
En tal sentido, el Tribunal consideró que la demandada, con su
actuar, se encontraba evitando un pronunciamiento en contra de sus in-
tereses, razón por lo cual declaró fundada la demanda y remitió copia
de lo actuado al Ministerio Público para determinar la responsabilidad
penal del agresor. Se sustentó la decisión, tal como se presenta en el fun-
damento 3.c de la sentencia, en que
(...) el hecho de que la demandada haya utilizado un argumento
efectista con el objeto de obtener un resultado determinado por parte
de la jurisdicción, para posteriormente y de motu proprio variar las cir-
cunstancias y enervar su propio argumento, con el propósito de perjudi-
car de modo permanente a la parte demandante, representa un acto pro-
cesal absolutamente desleal, sobre todo para con la administración de
Justicia Constitucional, que ha confiado preliminarmente en la buena fe
y supuesta voluntad de retractación de la demandada. Es evidente, por
otra parte, que de no haberse utilizado tal argumento, el resultado a ni-
244
vel de primera instancia, cualquiera que hubiese sido su sentido, habría

sido uno distinto a la declaratoria de sustracción de materia por cese de
la afectación, debido a la necesidad en la que habría estado el juzgador
constitucional de pronunciarse sobre el tema de fondo, es decir, deter-
minar si hubo, o no, violación o amenaza de violación de los derechos
constitucionales reclamados (...).
Aparte de este caso, en otro (sentencia emitida en el Expediente
Nº 351-96-HC/TC, S-161), se llegó a determinar que en una extradición
que ya había concluido, también era pertinente dejar establecidas algu-
nas reglas claras respecto al accionar de parte de las autoridades durante
el trámite de la misma. Así, en el fallo se señaló que, si bien carecía objeto
pronunciar sentencia sobre el fondo,
(...) no puede soslayarse el hecho de que concluida la etapa preli-
minar de extradicción con el pronunciamiento del juez penal, su prose-
cución en otros niveles burocráticos resulta alarmantemente prolonga-
da, máxime si un procesado o imputado goza de la universal presunción
de inocencia, y siendo la libertad uno de los más preciados valores del
ser humano, su limitación, pese a fundadas razones de orden legal,
implica, particularmente en este caso, cuando menos, una falta de sin-
déresis funcional que obliga a este Colegiado a exhortar a los Poderes
Judicial y Ejecutivo, en su caso, para que no sólo prioricen la atención
de casos análogos con la celeridad debida, sin perjuicio de desarrollar
–de no existir la infraestructura indispensable que permita custodiar a
los extraditables durante su arresto o detención preventiva– un régimen
apropiado a su dignidad personal, bajo la glosada presunción de ino-
cencia; Que, igualmente, tampoco puede este Tribunal Constitucional
dejar de pronunciarse sobre la precaria salud de la accionante, aspec-
to que, al parecer, no ha merecido la inmediata aplicación de oficio de
las previsiones contempladas por el Código de Ejecución Penal sobre el
particular, presunción que, de ser cierta, hace indispensable recomendar
al Instituto Nacional Penitenciario (INPE) subsane las omisiones en que
se habría incurrido, sin perjuicio de que los Poderes del Estado adopten
las medidas legislativas y procedimentales que eviten dilatadas e inne-
cesarias detenciones que resultan realmente clamorosas e incompatibles
con la penología moderna y los derechos humanos.

245
Entonces, por más sustracción de la materia que exista, y por

más imposible que resulte cautelar la tutela subjetiva de los derechos
de una persona, igual se puede, vía el RAC, proteger la eficacia y res-
peto de los derechos fundamentales, situación coincidente con el fin
que este recurso posee.
b.) Establecimiento de los efectos de la protección subjetiva de
derechos
Un aspecto especial de este tipo de proceso se puede encontrar
en el paradigmático caso de la sentencia recaída en el Expediente Nº
2694-2004-AA/TC, promovida por José Silva Vallejo y dirigida contra
el Consejo Nacional de la Magistratura, con el objeto de que se declaren
nulos y sin efecto legal los acuerdos adoptados en contra de su persona.
El a quo resolvió declarando fundada la demanda en lo referido a que
la decisión de destitución no fue adoptada por mayoría simple (cuatro
votos de los seis miembros que ingresaron al pleno, sino que lo que se
produjo fue un empate, dado que tres votos se pronunciaron por la no
destitución y tres por la destitución) e infundada la demanda en el ex-
tremo del pago de remuneraciones dejadas de percibir. Por su parte,
el juzgador de segunda instancia consideró pertinente reclamar de la
demandada que realice un nuevo pronunciamiento.
Aparte del tema de las remuneraciones, y he aquí lo importante
en la presente demanda, el recurrente en su RAC critica la decisión ju-
risdiccional respecto a que sea el propio Consejo el que deba resolver
nuevamente. Es decir, pese a que se declaró fundada la demanda en ese
aspecto, el reclamante consideró preciso acudir al RAC pues las conse-
cuencias de dicho fallo no se condecían, a su entender, con la protección
efectiva de sus derechos fundamentales.
Ante ello, el TC consideró pertinente aceptar la reclamación rea-
lizada, pero decidió declararla infundada, bajo el argumento expuesto
en el fundamento 9:
(...) este Colegiado no encuentra incongruencia entre la repo-
sición y el mandato de que el CNM emita un nuevo pronunciamiento
conforme al artículo 40 de la Ley Nº 26397 y las normas reglamenta-
rias, por cuanto, con este mandato, la recurrida ha cumplido con la
246
finalidad del proceso de amparo y no ha lesionado derecho consti-

tucional alguno del recurrente. Este Tribunal Constitucional, estima
que la recurrida ha efectuado una adecuada ponderación entre el de-
recho constitucional al debido proceso del demandante y la función
disciplinaria que compete al CNM a que se refiere el artículo 154°
incisos 2 y 3 de la Constitución.
De lo expuesto, y pese a que en el caso concreto no se le dio la ra-
zón al demandante, se desprende el hecho de que los efectos de una sen-
tencia declarada fundada pueden terminar siendo inapropiados para la
protección de los derechos fundamentales, y como el RAC busca tutelar-
los en forma superlativa, sí cabe su formulación si es presentada y argu-
mentada de forma razonable. Entonces, si el actor alega la incongruencia
entre la declaratoria de fundada y las consecuencias de la misma, tiene
claramente expedito el camino de este medio impugnativo.
c.) Decisión respecto a las excepciones deducidas

En diversos procesos que han llegado a este Tribunal, el RAC
ha sido postulado en virtud de la denegatoria por parte de la judica-
tura ordinaria de la procedencia de la demanda, toda vez que la de-
manda planteada tenía un vicio de caducidad. El caso policial ha sido
el más llamativo al respecto. En sentencias de expedientes como los Nº
0079-2005-PA/TC, Nº 1623-2004-AA/TC o Nº 1098-2004-AA/TC, este
Colegiado ha llegado a ingresar a analizar, en virtud de un RAC, lo
referido a esta causal de procedencia. Es decir, no se llegó a centrar el
estudio de la cuestión específicamente en la protección de un derecho
fundamental, sino más bien se consideró pertinente resolverlo respec-
to a una excepción deducida.
La caducidad planteada (entendida como prescripción, según
lo establecido en la sentencia del Expediente Nº 1049-2003-AA/TC,
y claramente decretado para el amparo, el hábeas data y el cumpli-
miento en el artículo 44° del CPCo) está referida al plazo existente para
interponer la demanda desde el momento en que el afectado toma co-
nocimiento del acto lesivo. Con respecto al momento de que debe ser
resuelta una excepción, el artículo 10° del CPCo ha sido muy explícito
en señalar que es en la sentencia.

247
Ante ello, sólo cabe mencionar que este Colegiado considera que
una lectura amplia y desventajosa de una excepción por parte de los juz-
gadores de primera y segunda instancias sí puede terminar vulnerando
los derechos de las personas que acuden a los procesos constitucionales.
Por ello, queda claramente habilitada la vía del RAC para solicitar la
protección en este supuesto.
Ahora bien, si la sentencia de segunda instancia es declarada in-
fundada o improcedente pero por una materia distinta a la de la ex-
cepción, y por tal motivo llega a este Colegiado, igualmente se puede
declarar fundada la excepción de prescripción, porque sólo así se estará
protegiendo objetivamente el orden constitucional, por más que ella no
haya sido planteada por el recurrente sino más bien por el demandado.
Lo contrario significaría desconocer el substrato de justicia en la labor de
nuestra institución.
d.) Posibilidad de realizarse pagos accesorios**
Sobre la base de la sentencia recaída en el Expediente Nº 0065-
2002-AA/TC, se ha señalado que los pagos pensionarios se realizan no
sólo sobre la base del monto de la jubilación correspondiente, sino que,
además, pueden incluir los reintegros e intereses.
Sin embargo, en algunos casos, como lo sucedido en la sentencia
del Expediente Nº 1793-2002-AA/TC, el juzgador de segunda instancia
declaró fundada la demanda en lo relativo al pago de una bonificación
especial (sobre la base del Decreto de Urgencia Nº 011-99), pero impro-
cedente respecto a los devengados solicitados. Frente a ello, el recurrente
presentó un recurso extraordinario solicitando exclusivamente el reem-
bolso de tales devengados. Ante ello, el TC, reconociendo explícitamente
el carácter accesorio de tal pedido, resolvió en el fundamento 2 que:
(...) habiendo la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima expedido sentencia estimatoria amparando la pretensión prin-
cipal del demandante, corresponde que se le abonen los devengados
que reclama.
* Este fundamento 15.d) ha sido precisado por el Fundamento 13 de la sentencia

recaída en el expediente 05430-2006-AA. Aquí se consigna el texto original y más
abajo el rectificado.
248
Es decir, declarando fundada la demanda en dicho extremo, se ha

llegado a reconocer la posibilidad de ser analizadas a través de un RAC,
materias que aparecen como accesorias a una pretensión principal.
Significativa es también la sentencia emitida en el Expediente Nº
2057-2003-AA/TC, en la cual el accionante solicitó exclusivamente en la
demanda el pago de reintegros e intereses devengados. Ante ello, los juz-
gadores de los dos grados judiciales declararon improcedente el pedido.
No obstante, siguiendo la jurisprudencia ya mencionada, este Colegiado
declaró fundada la demanda, y ordenó el pago correspondiente.
Como se puede observar, el pago de reintegros e intereses fueron
considerados por el TC como una materia que merecía protección, a la
luz de los artículos 10° y 11° de la Norma Fundamental. Esto equivale
a señalar que sólo con tales pagos complementarios se podrá proteger
integral y correctamente el derecho fundamental a la pensión.
Sin embargo, en la actualidad, este Colegiado ha venido a estipu-
lar en el fundamento 37.g de la sentencia del Expediente Nº 1417-2005-
AA/TC, que
Debido a que las disposiciones legales referidas al reajuste pen-
sionario o a la estipulación de un concreto tope máximo a las pensiones,
no se encuentran relacionadas a aspectos constitucionales directamente
protegidos por el contenido esencial del derecho fundamental a la pen-
sión, prima facie, las pretensiones relacionadas a dichos asuntos deben
ser ventiladas en la vía judicial ordinaria.
De ello se desprende que, en la actualidad, la protección consti-
tucional de intereses y reintegros ya no serán materia de control consti-
tucional concentrado, sino que serán derivados a vías igualmente satis-
factorias para la persona. Por lo tanto, tampoco podrán ser ya materia de
un RAC, pese a que en el pasado sí lo eran.
e.) Distinción de los alcances de la sentencia declarada fundada
Según el artículo 20° del CPCo, el pronunciamiento de este Co-

legiado sobre el recurso interpuesto tendrá dos consecuencias distintas,
hecho que redundará en la viabilidad del RAC: si el Tribunal considera
que la resolución impugnada ha sido expedida incurriéndose en un vi-

249
cio del proceso que ha afectado el sentido de la decisión, la anulará y or-

denará se reponga el trámite al estado inmediato anterior a la ocurrencia
del vicio; y, si el vicio incurrido sólo alcanza a la resolución impugnada,
el Tribunal la revocará y procederá a pronunciarse por el fondo.
Con respecto a ello, debe fijarse con claridad cuál es la línea
jurisprudencial que se debe seguir. El caso se refiere a la denegatoria
del recurso por causa de vicio procesal por haber sido interpuesto por
un abogado que no tenía la representación de los demandantes; es de-
cir, que no fue éste el que firmó la demanda. Corresponde, entonces,
unificar la jurisprudencia, léase, dejar sentado cuáles son los efectos
de la declaración de denegatoria del RAC. El fallo adecuado es el que
prescribe lo siguiente:
Declarar NULO el concesorio del recurso extraordinario, de fojas
xxx, IMPROCEDENTE el recurso extraordinario, NULA la sentencia de
fojas xxx y NULO todo lo actuado desde fojas xxx y que se reponga la
causa al estado anterior al vicio procesal.
Esta es la solución que ha sido adoptada en las resoluciones de
los Expedientes N° 2558-2004-AC/TC, N° 4396-2004-AA/TC, N° 2595-
2004-AC/TC, entre otras.
Sin embargo, en otros casos similares, se ha resuelto de una for-
ma distinta. En algunos casos se declaró subsistente la sentencia recu-
rrida pero nulo el concesorio, tal como puede observarse en las reso-
luciones de los Expedientes Nº 1948-2004-AC/TC, Nº 2376-2004-AC/
TC, Nº 2113-2004-AC/TC, Nº 2094-2004-AC/TC, Nº 2178-2004-AC/TC,
Nº 2472-2004-AC/TC y Nº 2634-2004-AC/TC. En otros casos, lo que se
ordena es que, antes de declarar firmes las resoluciones judiciales, se
remitan los autos a la Corte Superior correspondiente, según se puede
revisar en las resoluciones de los Expedientes Nº 2027-2004-AC/TC y Nº
2475-2004-AC/TC.
(...)
§1. EL RAC Y EL FUNCIONAMIENTO DEL TC

22. Dentro del esquema que se ha ido presentando, este Colegiado,
en tanto órgano constitucional, posee una autonomía procesal
250
que le permite tener libertad para configurar el proceso constitu-

cional en aquellos aspectos que no hayan sido intencionalmente
regulados por el legislador y que sean necesarios para la adecua-
da realización de las funciones que le han sido atribuidas por la
Constitución y su Ley Orgánica.
En el presente caso, corresponde ir determinando cuáles son las
condiciones de procedencia de los RAC, las cuales deben verse reflejadas
en cambios en el Reglamento Normativo, Resolución Administrativa Nº
095-2004-P/TC. Se implementarán las disposiciones que no vulneran los
principios procesales generales que se desprenden de la Constitución,
del CPCo y de su ley orgánica; y se procederá a regular la forma en que
debe organizarse esta sede con la finalidad de llevar a cabo, de manera
más efectiva, su función de control de la constitucionalidad y protección
de los derechos fundamentales.
(...)
24. Hasta aquí, es posible afirmar que, con la finalidad de lograr un
óptimo funcionamiento del servicio de justicia constitucional, an-
tes que efectuar una reducción de las causas que lleguen al TC, es
necesario realizar su reestructuración funcional, con la finalidad
de que pueda ejercer su actividad de manera más eficaz.
Para conseguir un objetivo tan ambicioso es necesario recurrir
a experiencias comparadas (básicamente, estadounidenses, hispanas y
germánicas), y, tomando en cuenta sus principales aportes, conjugados
con las características propias de nuestro sistema constitucional de pro-
tección de derechos, presentar un modelo lo más acorde posible con las
necesidades de la justicia constitucional en el país.
a) Corte Suprema estadounidense

En los Estados Unidos de América se ha venido a proponer la fi-
gura del ‘writ of certiorary’, a través de la cual la Corte Suprema tiene la
capacidad de ‘escoger’ las causas que llegan a su conocimiento y, lógica-
mente, evitar las que, a su entender, no corresponden a su magistratura.
La implementación de esta figura se produjo a partir de 1925, cuando
el Judiciary Act introdujo tal mecanismo con el fin de rechazar casos,

251
al considerar que no existen razones especiales y de importancia para

distraer su tiempo en su resolución.
Dado que las cuestiones constitucionales son altamente controver-
tidas, dicho tribunal sólo se considera en aptitud para resolverlas cuando
se encuentren en el momento adecuado para ello. En este sentido, gracias
a su jurisdicción discrecional, puede seleccionar los casos y ‘decidir no
decidir’ los casos que no merecen su atención. A través de sus resolucio-
nes, la Corte Suprema determina qué casos de relevancia van a ingresar a
desarrollar y crear jurisprudencia. Eso sí, cuando no admite una petición,
no arguye las razones por las cuales llega a tal decisión.
b) Tribunal Constitucional alemán

Por su parte, en Alemania, la decisión judicial tiene dos funcio-
nes, resolver un caso particular, protegiendo los derechos subjetivos del
recurrente, y preservar el derecho constitucional objetivo, ayudando así
a su interpretación y perfeccionamiento; se desarrolla así el doble carác-
ter del proceso constitucional de libertad. Ello permite el establecimien-
to de las causales de procedencia de los recursos interpuestos ante el
TC Federal. Es relevante precisar que gran parte de la protección de los
derechos la realizan los tribunales ordinarios, pero siguiendo los prece-
dentes emitidos por el TC.
Por tal motivo, se ha establecido que no todas las demandas de
amparo sean admitidas por él. Entre las causales de inadmisibilidad
mencionamos los siguientes supuestos: cuando la Sala ha decidido an-
teriormente casos de carácter idéntico, y cuando una cuestión es mani-
fiestamente infundada. Dicha causal tiene como finalidad la función de
realizar un filtro que impida someter al Tribunal cuestiones baladíes o
absurdas, dentro del margen de lo establecido en la Constitución y en la
normatividad procesal.
Asimismo, es posible que se admita solamente una parte del
recurso o que se limite el alcance de la decisión que se adopte. El TC
Federal alemán tiene autonomía para su reglamentación interna, sin
autorización de la Ley Fundamental ni de la ley debido a que es un
órgano constitucional.
252
c) Tribunal Constitucional español

En el caso español, al margen del establecimiento de causales de
improcedencia precisas, el TC cuenta con una organización funcional,
la cual permite que, de las siete mil doscientos un demandas de ampa-
ro ingresadas en el año 2003, por ejemplo, solamente fueron resueltas
mediante sentencia doscientas siete demandas, y fueron declaradas in-
admisibles ciento veintinueve por auto de inadmisión, cinco mil cua-
trocientos veintiocho vía providencia de inadmisión, quinientas catorce
por otras causas, y trescientos ochenta acumuladas con los anteriores.
Estas cifras se alejan sustancialmente de las que existen en nuestro país,
donde muy buena parte de las demandas acaban en sentencias.
Para dedicarse a un número reducido de resoluciones que ver-
sen sobre el fondo del petitorio, el TC ibérico ha venido utilizando la
siguiente estructura: un Pleno (compuesto por doce magistrados), dos
salas (integradas cada una por seis magistrados) y, para el despacho or-
dinario y la decisión sobre la admisibilidad de los recursos, el Tribunal
se divide en cuatro secciones, integradas cada una de ellas por tres ma-
gistrados. En ese sentido, el artículo 8° de la Ley Orgánica del TC espa-
ñol, establece que:
Para el despacho ordinario y la decisión sobre la admisibilidad
o inadmisibilidad de los recursos, el Pleno y las Salas constituirán Sec-
ciones, compuestas por el respectivo Presidente o quien le sustituya y
dos magistrados.
Asimismo, el acápite Uno del artículo 50° de la misma norma, esta-
blece la posible inadmisión del recurso en los siguientes supuestos:
La Sección, por unanimidad de sus miembros, podrá acordar
mediante providencia la inadmisión del recurso cuando concurra al-
guno de los siguientes supuestos: a) Que la demanda incumpla de ma-
nera manifiesta e insubsanable alguno de los requisitos (...). b) Que la
demanda se deduzca respecto de derechos o libertades no susceptibles
de amparo constitucional. c) Que la demanda carezca manifiestamente
de contenido que justifique una decisión sobre el fondo de la misma
por parte del Tribunal Constitucional. d) Que el Tribunal Constitu-
cional hubiera ya desestimado en el fondo un recurso o cuestión de

253
inconstitucionalidad o un recurso de amparo en supuesto sustancial-

mente igual, señalando expresamente en la providencia la resolución o
resoluciones desestimatorias.
De esta manera, las secciones han sido creadas con la finalidad
de ser órganos que se aboquen a realizar un filtro de las demandas que
llegan al TC, de tal manera que solamente sean resueltos mediante sen-
tencia aquellos casos que hayan pasado este filtro.
25. El TC peruano, ante la situación de tensión –también presen-
te a veces en otros tribunales, inclusive como los nombrados–,
entre una protección óptima de los derechos fundamentales y
una permanente sobrecarga de trabajo, requiere de una reorga-
nización funcional en la prestación del servicio de justicia cons-
titucional, de manera que ésta sea lo más efectiva posible y que
cumpla, a su vez, con el propósito de garantizar el derecho de
acceso a la justicia.
Para ello, tomando en cuenta cómo está dividido actualmente
nuestro TC, se propone que una de las Salas que lo integran se
encargue de revisar y determinar la procedencia de los RAC in-
terpuestos. Los magistrados del TC constituidos en Sala o Pleno
revisarán los recursos respecto de los cuales exista duda, discor-
dancia o impliquen un caso difícil, así como los casos que merez-
can un pronunciamiento sobre el fondo, y aquellos recursos que
fundamenten fáctica y jurídicamente la necesidad de una varia-
ción del precedente vinculante vigente. Las Salas o el Pleno resol-
verán, en consecuencia, solamente aquellos recursos que hayan
pasado por este nuevo filtro de procedencia.
Este nuevo funcionamiento del Tribunal no implicará un gas-
to mayor considerable por parte del Estado ni implicará un in-
cumplimiento del artículo 5° de la Ley Orgánica, respecto del
quórum requerido para el conocimiento de los procesos de há-
beas corpus, amparo, hábeas data y de cumplimiento, toda vez
que el auto que se emita será validado por la Sala que esté a
cargo de este examen.
(...)
254
28. Entonces, aparte de las prescripciones formales precisadas por

el artículo 18°, este Colegiado considera importante que la Sala
encargada del análisis de procedencia pueda actuar sobre la base
de nuevos cánones de análisis ex ante de los RAC, estableciendo
si cumplen con el fin para el cual se encuentran reconocidos.
Entonces, para que este Colegiado pueda ingresar a estudiar el
fondo del asunto debe existir previamente una clara determina-
ción respecto a la procedencia de los RAC presentados. En ella se
insistirá en los siguientes aspectos, con la posible acumulación de
casos idénticos:
• Identificación de vulneración manifiesta del contenido esen-
cial del ámbito constitucionalmente protegido de un derecho
fundamental.
• Revisión de las demandas manifiestamente infundadas.
• Evaluación de los casos en los que ya se haya reconocido la tutela
del derecho cuya protección fue solicitada en la demanda y res-
pecto de los cuales se haya declarado improcedente o infundado
el pedido de reparación o restablecimiento del agraviado en el
pleno goce de sus derechos constitucionales.
Debe tenerse cuidado de no declarar manifiestamente improce-
dentes cuestiones que, en realidad, deban requerir un análisis
más profundo, pues cuando exista duda razonable al respecto,
debe ser declarada la procedencia. Para la viabilidad de la reor-
ganización propuesta se requieren de algunos presupuestos
que este Colegiado debe ir determinando normativa y jurispru-
dencialmente.

255
Gráfico Nº 1
Causales para interposición de demanda y de RAC
Referencia directa al contenido

constitucionalmente protegido del derecho
No existan vías igualmente satisfactorias
Procedencia de los No haber acudido a proceso judicial previo
o exista litispendencia
procesos de libertad Agotamiento de vías previas
(artículo 5º del CPCo) No haya cesado amenaza o violación o se
ha convertido en irreparable
No se refiera a resoluciones del JNE, CNM
o a conflicto de competencias
Dentro del plazo establecido
Admisibilidad y Interposición por el demandante
procedencia del RAC Dirigido contra la resolución de segundo
grado infundada o improcedente
(artículo 18º del CPCo) Plazo de 10 días
Estrecha relación con contenido
constitucionalmente protegido del derecho
Procedencia del RAC No sea manifiestamente infundado
Causal negativa de tutela previa según el TC
Elaboración: Tribunal Constitucional

(...)
31. En conclusión, el RAC, en tanto recurso impugnativo dentro de
un peculiar proceso, como es el constitucional, debe ser utilizado
como un mecanismo procesal especializado que permita que el
TC intervenga convenientemente. Aparte de los requisitos forma-
les para su interposición, se requerirá que el RAC planteado esté
directamente relacionado con el ámbito constitucionalmente pro-
tegido de un derecho fundamental; que no sea manifiestamente
infundado; y que no esté inmerso en una causal de negativa de
tutela claramente establecida por el TC.”
Nota: El fundamento 30 de la presente sentencia no tiene carác-
ter de precedente pero pone de relieve la importancia de determinados
256
pronunciamientos en diferentes materias y por ello resulta relevante

citarlo textualmente:
30. Es provechoso enfatizar que ya el Tribunal ha estado en la bús-
queda de autorrestringirse en el ejercicio de su función jurisdic-
cional, a efectos de brindar mayor predictibilidad en sus resolu-
ciones y procurar a la población una justicia constitucional de
una mejor calidad.
Por ello consideramos pertinente recordar que, en algunas
áreas, este Colegiado ha ido señalando cuál es el ámbito constitucio-
nalmente protegido de los derechos fundamentales, estableciendo
con claridad algunos espacios que no merecen salvaguardia en sede
constitucional, aunque en estos casos su utilización comenzara desde
la sentencia. Así, se pueden reconocer sentencias como las siguientes,
que van en esa línea:
• Expediente Nº 3760-2005/PA/TC, publicada el 18 de febrero de
2005, respecto a la inhabilitación política.
• Expediente Nº 2496-2005-PHC/TC, publicada el 3 de junio de
2005, respecto a la detención preventiva.
• Expediente Nº 2303-2005-PHC/TC, publicada el 30 de junio
de 2005, respecto al agotamiento de la vía previa en materia
tributaria.
• Expediente Nº 1417-2005-PA/TC, publicada el 12 de julio de
2005, respecto a las materias del derecho a la pensión que pueden
ser tuteladas en un proceso de amparo.
• Expediente Nº 0168-2005-PC/TC, publicada el 10 de octubre de
2005, respecto al ámbito del derecho a la pensión que puede ser
tutelado en un proceso de cumplimiento.
• Expediente Nº 2876-2005-PHC/TC, publicada el 26 de octubre
de 2005, respecto al contenido constitucionalmente protegido del
derecho a la libertad de tránsito que puede ser tutelada en un
proceso de hábeas corpus.

257
• Expediente Nº 2802-2005-PA/TC, publicada el 13 de diciembre

de 2005, respecto a la procedencia de protección del derecho a la
libertad de empresa en un proceso de amparo.
de 2005, respecto a las materias del derecho al trabajo que pue-
den ser tuteladas en un proceso de amparo, tanto en el régimen
privado como en el público.
de 2005, respecto a la evaluación y ratificación de magistrados.
• Expediente Nº 4677-2004-PA/TC, publicada el 25 de di-
ciembre de 2005, respecto al ámbito de protección del dere-
cho a la reunión.
Con estas sentencias, este Colegiado demuestra su vocación de
ir circunscribiendo correctamente su espacio de actuación y, de esta for-
ma, determinar la validez del RAC.
258
Tema:
Límites de las sentencias interpretativas
Expediente
00030-2005-AI
ÓRGANO: aANTECEDENTES*:
Pleno
1. DEMANDA
Jurisdiccional
VOTOS A FAVOR:
5 C on fecha 10 de noviembre de 2005, 35 Congresistas de la Repú-
blica interponen demanda de inconstitucionalidad contra la Ley
N.° 28617, cuyo artículo 1º modifica los artículos 20º y 87º de la Ley
VOTOS DISCORDANTES: Orgánica de Elecciones (en adelante, LOE), y cuyo artículo 2º modi-
- fica el artículo 13º de la Ley de Partidos Políticos (en adelante, LPP).
Fecha: 2 / 02 / 2006
LOS FUNDAMENTOS D E LA D EM A N D A SO N LO S
SIGUIENTES:
a) La Ley cuestionada, al referir que para ingresar al procedimiento
de distribución de escaños del Congreso de la República se requiere
haber alcanzado al menos 6 representantes al Congreso en más de una circunscrip-
ción electoral, es decir, 5% del número legal de sus miembros, o haber alcanzado al
menos el 5% de los votos válidos a nivel nacional, vulnera el derecho fundamental a
ser elegido representante (artículo 31º de la Constitución), pues establece condicio-
nes para su ejercicio que rebasan los lineamientos que la Constitución ha establecido
en sus artículos 90º (que establece que para ser congresista se requiere ser peruano
de nacimiento, haber cumplido 25 años y gozar de derecho de sufragio) y 91º (que
enumera a los funcionarios que no pueden ser elegidos congresistas si no han dejado
el cargo 6 meses antes de la elección).
b) Condicionar el acceso al cargo de congresista a que el partido político al que se per-
tenece alcance un mínimo de representantes, vulnera directamente los citados artí-
culos constitucionales.
c) La “barrera electoral” vulnera la libertad con la que los ciudadanos deben ejercer su
derecho fundamental a elegir a sus representantes (artículo 31º de la Constitución),
pues aún cuando un candidato obtenga un número de votos que le permita encon-
* Toda vez que se trata de un proceso de inconstitucionalidad no existen cir-

cunstancias de hecho que puedan ser tomadas en cuenta como entorno del
precedente.

259
trarse entre los 120 candidatos más votados, ello no lo hará merecedor del cargo de
congresista, pues dicho acceso estará supeditado al porcentaje de votos alcanzado
por su partido político. La Ley da lugar a una inconstitucionalidad, pues los 120 par-
lamentarios no serán necesariamente los 120 candidatos que obtuvieron el mayor
número de votos.
d) El derecho de sufragio tiene naturaleza personal, de modo que no es posible que
pueda ser compatible con una ley que establezca un condicionamiento respecto de
la participación de un determinado partido político en el Congreso.
e) El límite es irrazonable, pues no se desprende del propio texto constitucional; en
concreto, no deriva de sus artículos 30º (que establece los requisitos para ser ciuda-
dano) y 33º (que establece las causas por las que se suspende la ciudadanía).
f) La Ley impugnada evita que las elecciones al Congreso sean expresión fiel de la
voluntad de la ciudadanía, tal como lo exige el artículo 176º de la Constitución. Se
da prioridad al interés de un partido político antes que al interés del pueblo.
g) La Ley cuestionada resta la participación de las minorías y se deja sentadas las ba-
ses para el establecimiento de un antipluralismo político, generándose un clima de
desincentivo para la formación de nuevos partidos políticos y fortaleciendo peligro-
samente a los grupos mayoritarios, lo que puede repercutir en un forzado triunfo de
las oligarquías partidarias.
h) La modificación del artículo 87º de la LOE, conforme a la cual los partidos que no
hayan obtenido representación parlamentaria mantendrán vigente su inscripción
temporalmente por espacio de un año, al vencimiento del cual será cancelada, afecta
directamente al Estado social y democrático de derecho, sustentado en un sistema
democrático, ya que lo que se pretende es la desaparición de cualquier tipo de repre-
sentación de las minorías.
Con fecha 11 de enero de 2006, el apoderado del Congreso de la República contesta
la demanda solicitando que sea declarada infundada, por los siguientes fundamentos:
a) La Ley dificulta a los partidos pequeños el acceso a las curules, fomenta las alianzas
y coaliciones partidarias, y disuade la proliferación de pequeños partidos. Evita la
dispersión electoral que debilita la gobernabilidad y la estabilidad del sistema polí-
tico nacional. Favorece el sistema de partidos políticos.
b) No existe afectación del artículo 176º de la Constitución, pues lo que los demandan-
tes entienden como “la expresión fiel de la voluntad de la ciudadanía reflejada en
las urnas”, de ninguna manera puede entenderse como la adopción de una deter-
minada técnica electoral para traducir los votos en escaños. Corresponde al legisla-
dor, a través de las normas electorales, elegir o modificar los mecanismos, técnicas
y métodos para convertir los votos en escaños, sin más límites que los que el marco
constitucional ha dispuesto.
260
c) No es cierto que la Ley priorice el interés de un partido político al interés del pueblo,
porque lo que prioriza es la gobernabilidad y el desempeño adecuado del órgano
parlamentario, representante de la voluntad popular.
d) No solamente la Constitución establece los requisitos o condiciones para ser elegido
congresista, sino que también lo hace, por encargo de ella misma (artículos 2º, inciso
17, y 31º), la LOE.
e) Le corresponde a la ley y no a la Constitución —según establecen los artículos 2º,
inciso 17; 31º; 176º, y 187º— definir la forma de convertir los votos en escaños. De
manera tal que estas leyes pertenecen al bloque de constitucionalidad, razón por la
cual resulta errónea la afirmación de que la Ley incoada vulnere el derecho funda-
mental a elegir y ser elegido.
f) En el hipotético y negado caso de que nos halláramos ante una excesiva intervención
del Estado con respecto al derecho fundamental al sufragio, la norma no vulnera el
principio de proporcionalidad, pues tiene un fin constitucional (reforzar el Estado
democrático) y es una medida idónea para alcanzarlo. A lo que se agrega que el le-
gislador debe disponer de libertad de apreciación de la realidad, a efectos de definir
qué medida es necesaria en aras de alcanzar un determinado fin constitucional.
g) Un gobierno democrático no se caracteriza únicamente por dotar de facultades efec-
tivas a sus ciudadanos para ejercitar sus derechos fundamentales, como el de su-
fragio, sino que además debe contar con instituciones jurídicas que permitan hacer
efectiva la democracia.
h) El carácter personal del voto (artículo 31º de la Constitución), no es vulnerado por la
“barrera electoral”, pues dicha cualidad implica que éste sea ejercido por el ciuda-
dano mismo sin representante alguno.
i) No es cierto afirmar que los 120 parlamentarios electos son aquellos 120 candidatos
que obtuvieron el mayor número de votos, pues nuestro sistema electoral emplea el
mecanismo de la cifra repartidora que, inevitablemente, lleva a que algunos miem-
bros de un partido no lleguen al Parlamento pese a haber obtenido más votos prefe-
renciales que los de otro partido.
j) La Ley impugnada no niega el derecho de participación política de los ciudadanos,
ni desconoce la importancia de los partidos políticos, sino que, por el contrario, reco-
nociendo su gravitante finalidad (ser intermediarios entre la población y el Estado),
les asigna un tratamiento complementario. Resulta de esencial importancia la conso-
lidación de un sistema de partidos en el país, y para ello es necesario tomar medidas
que atenúen la fragmentación y la polarización del mismo.
k) Los partidos políticos deben tener presencia y organización nacional, motivo por
el cual se les exige un mínimo de representación parlamentaria o votación a nivel
nacional. Uno de los objetivos de la Ley cuestionada es, precisamente, no mantener
vigente la inscripción de organizaciones políticas que no sean representativas y que
no puedan cumplir con aquella labor esencial de ser canalizadoras de la voluntad
popular. Los partidos políticos son personas jurídicas de derecho privado, pero con
una función pública. La existencia de numerosos grupos de representación peque-

261
ños imposibilita la consecución de los intereses e ideales de la Nación y de los ciuda-

danos que la conforman.
Precedente:
5.5 Los límites de las sentencias interpretativas
60. Aunque la labor interpretativa e integrativa de este Tribunal se
encuentra al servicio de la optimización de los principios y valo-
res de la Constitución, tiene también en las disposiciones de ésta
a sus límites. Y es que, como resulta evidente, que este Tribunal
Constitucional sea el supremo intérprete de la Constitución (artí-
culo 201º y 202º de la Constitución y 1º de la Ley Nº 28301 —Ley
Orgánica del Tribunal Constitucional—), en nada relativiza su
condición de poder constituido, sometido, como todos, a los lí-
mites establecidos en la Constitución.
61. Así como la fuerza normativa de la Constitución (artículo 51º) y
las responsabilidades constitucionales con las que deben actuar
los poderes públicos (artículo 45º de la Constitución) son las que,
en última instancia, otorgan fundamento constitucional al dicta-
do de las sentencias interpretativas e integrativas del Tribunal
Constitucional, son, a su vez, las que limitan los alcances y opor-
tunidad de su emisión. De esta manera, y sin ánimo exhaustivo,
los límites al dictado de las sentencias interpretativas o integrati-
vas denominadas “manipulativas” (reductoras, aditivas, sustitu-
tivas, y exhortativas) son, cuando menos, los siguientes:
a) En ningún caso vulnerar el principio de separación de poderes,
previsto en el artículo 43º de la Constitución. Esto significa que,
a diferencia de la competencia del Congreso de la República de
crear derecho ex novo dentro del marco constitucional (artículos
90º y 102º, inciso a, de la Constitución), las sentencias interpre-
tativas e integrativas sólo pueden concretizar una regla de de-
recho a partir de una derivación directa de las disposiciones de
la Constitución e incluso de las leyes dictadas por el Parlamento
“conforme a ellas”. En suma, deben tratarse de sentencias cuya
concretización de normas surja de una interpretación o analogía-
secundum constitutionem.
262
b) No cabe dictarlas cuando, advertida la inconstitucionalidad en la

que incurra la ley impugnada, y a partir de una adecuada inter-
pretación del texto constitucional y del análisis de la unidad del
ordenamiento jurídico, exista más de una manera de cubrir el va-
cío normativo que la declaración de inconstitucionalidad pueda
generar. En dichos casos, corresponde al Congreso de la Repúbli-
ca y no a este Tribunal optar por alguna de las distintas fórmulas
constitucionales que permitan reparar la inconstitucionalidad, en
la que la ley cuestionada incurre, por lo que sólo compete a este
Tribunal apreciar si ella es declarada de inmediato o se le conce-
de al Parlamento un plazo prudencial para actuar conforme a sus
competencias y atribuciones.
c) Sólo cabe dictarlas con las responsabilidades exigidas por la Car-
ta Fundamental (artículo 45º de la Constitución). Es decir, sólo
pueden emitirse cuando sean imprescindibles a efectos de evitar
que la simple declaración de inconstitucionalidad residente en
la ley impugnada, genere una inconstitucionalidad de mayores
alcances y perversas consecuencias para el Estado social y demo-
crático de derecho.
d) Sólo resultan legítimas en la medida de que este Colegiado
argumente debidamente las razones y los fundamentos nor-
mativos constitucionales que, a luz de lo expuesto, justifiquen
su dictado; tal como, por lo demás, ha ocurrido en las conta-
das ocasiones en las que este Tribunal ha debido acudir a su
emisión (STC 0010-2002-AI, 0006-2003-AI, 0023-2003-AI, entre
otras). De este modo, su utilización es excepcional, pues, como
se dijo, sólo tendrá lugar en aquellas ocasiones en las que resul-
ten imprescindibles para evitar que se desencadenen inconsti-
tucionales de singular magnitud.
e) La emisión de estas sentencias requiere de la mayoría calificada
de votos de los miembros de este Colegiado.
Estos criterios constituyen precedentes vinculantes para todos
los poderes públicos, de conformidad con lo establecido en el artículo
VII del Código Procesal Constitucional”.

263
Tema:
Impuesto a la explotación
de los juegos de casino y máquinas tragamonedas
Expediente
04227-2005-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 9 de enero de 2004, Royal Gaming S.A.C. interpone
demanda de amparo contra la Superintendencia Nacional de
Administración Tributaria (SUNAT), el Ministerio de Comercio Ex-
VOTOS A FAVOR:
terior y Turismo (MINCETUR), el Ministerio de Economía y Finan-
5 zas (MEF) y el Tribunal Fiscal, a fin de que se dejen sin efecto : a) la
VOTOS DISCORDANTES: Resolución Nº 05641-5-2003, expedida por el Tribunal Fiscal; b) las
- órdenes de pago N.os 011-001-0006177 a 011-001-0006181 y 011-001-
0005593, por ampararse en normas incompatibles con la Constitu-
Fecha: 2 / 02 / 2006
ción, al estar referidas a la aplicación retroactiva de la base impo-
nible del impuesto al juego de casino y máquinas tragamonedas,
así como la autodelegación legislativa y la fijación por parte de la
SUNAT del límite del 0.05% como monto máximo de descuento de
gastos. Como consecuencia de su pretensión principal, y como pre-
tensión accesoria, solicita que se declaren inaplicables al caso concreto : c) el artículo
17° de la Ley N.° 27796, que sustituye el artículo 38° de la Ley N.° 27153; d) la Tercera
y Décima Disposiciones Transitorias de la Ley N.° 27796; e) la Tercera Disposición
Complementaria y Final del Reglamento de la Ley Nº 27796, Decreto Supremo Nº
009-2002-MINCETUR; f) la Primera, Segunda y Tercera Disposiciones Finales de la
Resolución de Superintendencia N.° 014-2003/SUNAT; y, g) la Resolución de Su-
perintendencia N.° 052-2003/SUNAT. Pretende, además, que no se le determine,
acote, exija, cobre o embargue el impuesto a los juegos de casinos y máquinas traga-
monedas por ningún período fiscal.
Alega que la vigencia y aplicación de dichas normas vulnera sus derechos constitu-
cionales a la propiedad, de iniciativa privada y libertad de empresa, y los principios consti-
tucionales de no confiscatoriedad, de irretroactividad de la ley, de legalidad y de facultad de
delegación en materia legislativa. Manifiesta que la Ley Nº 27796 es incompatible con la Cons-
titución y contraria a lo resuelto por el Tribunal Constitucional en la STC Nº 009-2001-AI/
TC y su resolución aclaratoria, toda vez que para la determinación de la base imponible sólo
permite deducir como gasto aquel que corresponde exclusivamente a los gastos por manteni-
miento de máquinas tragamonedas y juegos de casino, sin considerar como gasto deducible
todos aquellos que inciden directamente en la generación del ingreso, tales como gastos de
luz, agua, teléfono, alquiler y mantenimiento de locales, atención a clientes, entre otros, los
264
cuales son aceptados y reconocidos por normas internacionales de contabilidad. Expresa que
para la deducción de los gastos de mantenimiento, éstos no deben exceder del 2% del ingreso
neto mensual, lo cual constituye una arbitrariedad que grava el patrimonio y no el resultado
derivado de la explotación de las máquinas. Señala, además, que la alícuota del 12% aplicada
sobre una base imponible establecida casi sobre los ingresos brutos, determina que el monto a
pagar resulte excesivo y carente de razonabilidad, y que la Ley Nº 27796 contraviene el prin-
cipio de irretroactividad de las normas, ya que permite que se aplique el impuesto del 12%
sobre obligaciones tributarias devengadas con anterioridad a su entrada en vigencia; es decir,
antes del 27 de julio del 2002. Asimismo, refiere que se ha delegado a la SUNAT la facultad
de legislar y fijar el monto máximo de deducción de gastos de atención, el cual fue fijado en
0.05%, lo cual no tiene sustento técnico y vulnera el principio de legalidad, pues en materia
tributaria sólo puede legislarse mediante normas con rango de ley.
La Procuradora Pública Ad Hoc para los procesos judiciales relacionados con los
Casinos de Juego y Máquinas Tragamonedas propone la excepción de litispendencia y con-
testa la demanda solicitando que sea desestimada. Expresa que la Ley Nº 27796 ha sido
expedida conforme a las recomendaciones efectuadas por el Tribunal Constitucional, sub-
sanando los vicios de inconstitucionalidad que afectaban la Ley Nº 27153, resultando válido
exigir y acotar el tributo que grava la actividad de conformidad con lo dispuesto por la Ter-
cera Disposición Transitoria de la Ley Nº 27796. Alega, además, que la SUNAT se encuen-
tra facultada para actuar mediante remisión normativa, por lo que la Décima Disposición
Transitoria de la Ley Nº 27796 no atenta contra el principio de legalidad.
La Superintendencia Nacional de Administración Tributaria (SUNAT) contesta la
demanda y manifiesta que la Ley Nº 27796 se adecua a lo resuelto por el Tribunal Constitucio-
nal, habiendo determinado en forma expresa en la propia sentencia los efectos de su decisión
en el tiempo, y declarado inconstitucional no el impuesto, sino dos de sus elementos : la base
imponible y la alícuota que lo grava. Expresa que con las modificaciones introducidas por la
Ley Nº 27796 –como la posibilidad de deducir los gastos por mantenimiento de las máquinas
tragamonedas– se han superado los vicios de inconstitucionalidad que el Tribunal encontró
en la Ley Nº 27153. Alega que el argumento de la recurrente, por el que pretende incluir todo
tipo de gastos deducibles (remuneraciones, tributos, servicios de agua, luz, teléfono, alquiler,
entre otros) carece de sustento, y que lo que realmente pretende es gozar de manera indebida
de un doble beneficio tributario, pues en la Ley del Impuesto a la renta ya se encuentran pre-
vistos todos los gastos deducibles para establecer la renta neta de tercera categoría.
El Procurador Adjunto a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio de Economía
y Finanzas propone las excepciones de incompetencia, de falta de legitimidad para obrar, de
litispendencia y de prescripción, y contesta la demanda manifestando, por un lado, que ésta
resulta improcedente, en tanto se cuestiona en abstracto diversos dispositivos de la Ley N.°
27796; y, de otro, porque la materia controvertida ya ha sido dilucidada por el Tribunal Cons-
titucional, circunscribiéndose dicha ley a lo resuelto por el Supremo Tribunal.
El Cuadragésimo Cuarto Juzgado en lo Civil de Lima, con fecha 27 de mayo de
2004, desestimó las excepciones propuestas, declaró fundada, en parte, la demanda, y en
consecuencia, inaplicables al caso concreto el numeral 38.2, inciso b) del artículo 38º de la
Ley Nº 27153, sustituido por el artículo 17° de la Ley N.° 27796; las órdenes de pago Nos 011-
001-0006177, 011-001-0006178, 011-001-0006179, 011-001-0006180, 011-001-0006181 y 011-001-
0005593, las cuales deja sin efecto, así como la Resolución del Tribunal Fiscal Nº 05641-5-2003,

265
del 1º de octubre de 2003, y dispone que a la recurrente no se le exija, cobre o embargue en

base a las referidas órdenes de pago. Asimismo y respecto de la pretensión de que se declaren
inaplicables la Décima Disposición Transitoria de la Ley Nº 27796, la Primera, Segunda y
Tercera Disposiciones Finales de la Resolución de Superintendencia Nº 014-2003/SUNAT, y
la Resolución de Superintendencia Nº 052-2003/SUNAT, tal extremo de la demanda resulta
improcedente, toda vez que no han sido aplicadas al caso concreto, careciendo de objeto pro-
nunciarse respecto de la vulneración de los principios de legalidad y facultad de delegación
en materia legislativa.
La recurrida, revocando la apelada, declaró infundada la demanda en todos sus
extremos, por estimar que ninguna de las disposiciones cuestionadas por la recurrente, y
en particular la Ley Nº 27796, implica la afectación de los derechos constitucionales invoca-
dos, ni es contraria a lo resuelto por el Tribunal Constitucional en la STC Nº 009-2001-AI/
TC y su resolución aclaratoria; porque las reglas contenidas en el artículo 17º de la Ley Nº
27796 no convierten al impuesto en confiscatorio, sino que representan formas legítimas
para desalentar una actividad considerada no estratégica por el Estado, y porque la Pri-
mera, Segunda y Tercera Disposiciones Finales de la Resolución de Superintendencia Nº
014-2003-/SUNAT, así como la Resolución de Superintendencia Nº 052-2003/SUNAT, no
han sido aplicadas al caso concreto.
Precedente:
42. El Tribunal Constitucional no puede dejar de expresar su
preocupación por el hecho de que, según se advierte de los re-
caudos anexados al escrito presentado con fecha 11 de agosto
de 2005 por la propia recurrente, en sede judicial se vienen dic-
tando sentencias –que han adquirido la calidad de firmes– en
materia del impuesto a la explotación de los juegos de casino
y máquinas tragamonedas, que infringen el segundo párrafo
del artículo VI del Código Procesal Constitucional y la Prime-
ra Disposición General de la Ley Orgánica de este Tribunal, en
virtud de los cuales los jueces y tribunales tienen la obligación
de interpretar y aplicar las leyes y toda norma con rango de ley,
y los reglamentos respectivos, según los preceptos y principios
constitucionales, conforme a la interpretación de los mismos
que resulte de las resoluciones dictadas por este Colegiado en
todo tipo de procesos, bajo responsabilidad.
43. En tal sentido, y de conformidad con lo establecido por el artícu-
lo VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional,
este Tribunal declara que la presente sentencia, que adquiere la
autoridad de cosa juzgada, constituye precedente vinculante. En
266
consecuencia, al haberse confirmado la constitucionalidad del

artículo 17º, y la Tercera y Décima Disposiciones Transitorias
de la Ley Nº 27796; de la Tercera Disposición Complementaria
y Final del Decreto Supremo Nº 009-2002/MINCETUR; de la Pri-
mera, Segunda y Tercera Disposiciones Finales de la Resolución
de Superintendencia Nº 014-2003/SUNAT, y de la Resolución de
Superintendencia Nº 052-2003/SUNAT, en aplicación del primer
párrafo del artículo VI del Código Procesal Constitucional –que
resulta también de aplicación en aquellos casos en los que este
Colegiado desestima la solicitud de ejercer el control difuso con-
tra norma, por no encontrar en ella vicio alguno de inconstitucio-
nalidad–, dichos preceptos resultan de plena aplicación en todo
tipo de procesos, quedando proscrita su inaplicación por parte
de los jueces en ejercicio del control difuso de constitucionalidad
de las normas.
44. Ordena a todos los poderes públicos y, en particular, a las Cor-
tes Judiciales del país, bajo responsabilidad, cumplir en sus
propios términos lo resuelto por este Tribunal en materia del
impuesto a la explotación de los juegos de casino y máquinas
tragamonedas.

267
Tema:
Procedencia de la vía del proceso constitucional
de amparo en materia laboral
Expediente
04635-2004-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 17 de octubre de 2003, los recurrentes interponen de-
manda de amparo contra la Empresa Southern Perú Copper Cor-
poration, solicitando que se dejen sin efecto las jornadas obligatorias
VOTOS A FAVOR:
de doce horas diarias de trabajo durante cuatro días seguidos por tres
6 de descanso impuestas por la demandada en sus diferentes seccio-
VOTOS DISCORDANTES: nes; y que, en consecuencia, se ordene la restitución de la jornada de
- trabajo de ocho horas diarias y la colocación, en todas las secciones o
departamentos de la empresa, del cartel indicador de la jornada de
Fecha: 17 / 04 / 2006
trabajo de ocho horas, incluido el refrigerio de treinta minutos.
Manifiestan que desde el 10 de abril de 2000, la emplazada implantó jornadas obli-
gatorias de doce horas diarias en sistemas de 4 x 2 y 4 x 3; que, sin embargo, mediante la cláu-
sula 22º de la Convención Colectiva de fecha 10 de mayo 2001(período 2001-2007), celebrada
por el recurrente y la demandada, se acordó que la jornada de trabajo ordinaria sería de ocho
horas diarias, incluyéndose treinta minutos de refrigerio; no obstante lo cual, hasta la fecha,
no se ha respetado la jornada de trabajo ordinaria establecida convencionalmente. Conside-
ran que estos hechos violan el derecho a la dignidad de la persona y de los trabajadores, a la
igualdad ante la ley, al carácter irrenunciable de los derechos laborales y a la fuerza vinculan-
te de la convención colectiva.
La emplazada deduce las excepciones de cosa juzgada, de caducidad y de repre-
sentación defectuosa o insuficiente del demandante, y contesta la demanda señalando que el
Tribunal Constitucional en su sentencia de fecha 27 de setiembre de 2002, se pronunció acerca
de los sistemas de trabajo de 4 x 2 y 4 x 3, señalando que tienen sustento constitucional y legal,
por lo que no infringen derecho alguno.
El Juzgado Mixto de Jorge Basadre, con fecha 9 de febrero de 2004, declaró infunda-
das las excepciones deducidas e improcedente la demanda, por considerar que la pretensión
planteada ha sido resuelta mediante la STC Nº 1396-2001-AA/TC, recaída en el proceso que
fue seguido por las mismas partes, estableciéndose que los sistemas cuestionados no son con-
trarios a la Constitución. por lo que la emplazada está en la facultad de modificar el número
de horas, siempre que no supere el límite que establece el artículo 25º de la Constitución.
268
La recurrida confirmó la apelada, por estimar que el proceso de amparo no es la vía

idónea para solicitar el cumplimiento del horario de trabajo pactado en el convenio colectivo,
correspondiendo a los jueces laborales la solución de este tipo de controversias.
Precedente:
“28. Consecuentemente, el Tribunal Constitucional estima que, en el
caso particular de los trabajadores mineros, la jornada razonable
de trabajo no puede ser mayor de ocho horas diarias y debe con-
siderar una jornada semanal razonable, atendiendo a las especí-
ficas condiciones laborales de los trabajadores mineros, que han
sido descritas a lo largo de la presente sentencia; y que, en este
caso concreto, se caracterizan por un despliegue mayor de fuerza
física, esto es, doce horas durante 4 días seguidos y en algunos
casos hasta 5 días, en un contexto de alto riesgo para su salud, de
trabajo físico a más de 3,500 m.s.n.m., de alimentación deficiente
y mayor exposición a los polvos minerales, con el consiguiente
deterioro de la esperanza de vida.
29. Tratándose de jornadas atípicas, en cualquier tipo de activida-
des laborales, no pueden superar el promedio de ocho horas
diarias ni de cuarenta y ocho por semana, ya sea que se trate de
un período de tres semanas, o de un período más corto, como
lo dispone la Constitución y el Convenio Nº 1 de la OIT. Con-
siderando que el artículo 25º de la Constitución impone la jor-
nada máxima de trabajo de cuarentiocho horas semanales, ésta
prevalecerá sobre cualquier disposición internacional o interna
que imponga una jornada semanal mayor, puesto que se trata
de una norma más protectora.”
“35. Un sistema de turnos de trabajo como el implementado por la
demandada no es compatible con el parámetro constitucional
descrito, puesto que afecta la dignidad de las personas, prin-
cipio-derecho que reconoce el artículo 1º de la Constitución, y
constituye, en el mediano plazo, una acelerada disminución de
la esperanza de vida y una amenaza del derecho a la vida de los
trabajadores mineros. Esto se torna especialmente incompatible
con la obligación constitucional de todos - Estado, Empresas y
personas- de defender y promover el derecho fundamental a la

269
vida, reconocido en el artículo 2º inciso 1º de la Constitución[15].

Adicionalmente, la jornada laboral cuestionada tampoco es com-
patible con el derecho a la protección del medio familiar.”
“39. Con relación al convenio colectivo, es pacífico, y así se ha sos-
tenido en el Exp. Nº 0008-2005-PI/TC, fundamento 31, que éste
prevalece sobre el contrato individual de trabajo cuando el
convenio es más favorable al trabajador. Debe tenerse presen-
te que cuando la Constitución y los Tratados Internacionales
de Derechos Humanos fijan un estándar mínimo (por ejemplo,
el derecho a la jornada de ocho horas y el derecho a una jor-
nada razonable de trabajo), entonces los convenios colectivos
y los contratos de trabajo no pueden contradecir dicho están-
dar mínimo, bajo sanción de nulidad por contravenir derechos
fundamentales. Consiguientemente, la presente sentencia tiene
plenos efectos incluso en los supuestos en que los afiliados al
sindicato recurrente hubiesen pactado individualmente una
jornada diaria mayor a las ocho horas.”
“41. Esas variaciones no pueden convertirse en la regla del trabajo mi-
nero, como ocurre en el presente caso, en que un sistema excep-
cional se ha convertido en la regla durante más de cinco años, im-
poniendo a los trabajadores mineros jornadas de 12 horas diarias
que reducen ostensiblemente su expectativa de vida y afectan su
derecho al descanso diario, vulnerando de esta manera el carác-
ter inrrenunciable de los derechos, precepto basilar reconocido
por la Constitución. En tal sentido, los artículos 209.º, 210.º, 211º y
212º del Decreto Supremo Nº 003-94-EM (Reglamento de Diver-
sos Títulos del TUO de la Ley General de Minería), que permiten
instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fijan obligato-
riamente como mínimo 4 días para este tipo de jornada laboral,
también resultan incompatibles con el parámetro constitucional
descrito en la presente sentencia”.
Nota: Los fundamentos que constituyen el precedente de este
caso han sido objeto de aclaración en los siguientes términos:
14. Que teniendo en cuenta lo anteriormente expuesto, en lo que toca
al fundamento 29 de la sentencia de autos, referido a cualquier
270
tipo de actividades laborales, incluidas las mineras, debe acla-

rarse que no son compatibles con la Constitución las jornadas
atípicas o acumulativas que en promedio superen las ocho horas
diarias y cuarentiocho semanales para un período de tres sema-
nas, o un período más corto, conforme al fundamento 15 de la
sentencia. Ello no quiere decir que las jornadas acumulativas, atí-
picas o concentradas sean de tres semanas, sino que su promedio
se computa en períodos de tres semanas. Por tanto, las jornadas
acumulativas, atípicas o concentradas que superen tal promedio,
no serán compatibles con la Constitución.
15. Que si bien la primera parte del fundamento 28 de la sentencia
de autos constituye un límite para instaurar jornadas acumu-
lativas, atípicas o concentradas para los trabajadores mineros,
compatible con la Constitución y considerando el tipo de ac-
tividades que se realiza, en uso del precedente normativo vin-
culante establecido en el artículo VII del Título Preliminar del
Código Procesal Constitucional, debe precisarse que tal límite
también está sujeto, a su vez, a límites. En ese sentido, la limita-
ción para restringir las jornadas atípicas o acumulativas deberá
cumplir, copulativamente, las siguientes condiciones, que cons-
tituyen el test de protección de la jornada máxima de trabajo
para los trabajadores mineros:
a) La evaluación caso por caso, teniendo en cuenta las caracterís-
ticas del centro minero; por ejemplo, si se trata de una mina
subterránea, a tajo abierto, o si se trata de un centro de pro-
ducción minera.
b) Si la empleadora cumple, o no, con las condiciones de seguridad
laboral necesarias para el tipo de actividad minera.
c) Si la empleadora otorga, o no, adecuadas garantías para la pro-
tección del derecho a la salud y adecuada alimentación para re-
sistir jornadas mayores a la ordinaria.
d) Si la empleadora otorga, o no, descansos adecuados durante la
jornada diaria superior a la jornada ordinaria, compatibles con el
esfuerzo físico desplegado.

271
e) Si la empleadora otorga, o no, el tratamiento especial que deman-

da el trabajo nocturno, esto es, menor jornada a la diurna.
Alternativamente, también podrá exigirse la siguiente condición:
f) Si se ha pactado en el convenio colectivo el máximo de ocho ho-
ras diarias de trabajo.
16. Que, si no se cumplen las condiciones descritas en el fundamen-
to anterior, procederá la limitación de las jornadas acumulativas
o atípicas, conforme al fundamento 28 de la sentencia de autos.
Evidentemente, estos supuestos contribuirán a que no se afecte
el artículo 4º de la Constitución, que establece que la comunidad
y el Estado protegen a la familia. De este modo, satisfechas las
condiciones que tienen como razón de ser la inexcusable protec-
ción del trabajador, se permitirá que los trabajadores que tienen
a sus familias alejadas de los centros mineros retornen en mejores
condiciones a sus hogares, con lo cual también se disminuirán
los problemas del trabajo en soledad. En el presente caso, con-
forme a los fundamentos de la sentencia, el test de protección no
se cumplió. En efecto, se procedió a evaluar el tipo de actividad
que realizan los trabajadores de la empresa minera recurrente,
no se probaron las condiciones de seguridad laboral, la deman-
dada sólo otorga a los trabajadores media hora de descanso en
una jornada continua de doce horas y la alimentación es insufi-
ciente para afrontar el desgaste físico al que están sometidos. No
se probó que la empresa efectuara tratamientos diferentes para
el trabajo nocturno del diurno. Del mismo modo, se firmó un
convenio colectivo que garantizaba la jornada ordinaria de ocho
horas. Consecuentemente, en el presente caso, tal como ha sido
diseñado el sistema acumulativo, atípico o concentrado, resulta
contrario al parámetro constitucional establecido en la sentencia
de autos, porque, en el marco del test descrito y del convenio co-
lectivo firmado por las partes para el período 2001-2007 y duran-
te su vigencia, la jornada acumulativa impuesta por la recurrente
no satisfizo las condiciones exigidas.
17. Que las consideraciones reseñadas requieren que las partes
pertinentes de los fundamentos y del fallo que a continuación
272
se indican, se redacten de manera que su lectura aporte mayor

claridad; sus textos, entonces, por tal imperativo, reemplazados
por los siguientes:
a) Segundo párrafo del fundamento 41 de la sentencia de autos:
“En tal sentido, las disposiciones, que en el presente caso, permi-
ten instaurar la modalidad de trabajo acumulativo y fijan obliga-
toriamente como mínimo 4 días para este tipo de jornada laboral,
también resultan incompatibles con el parámetro constitucional
descrito en la presente sentencia.”
b) La primera parte del fundamento 44 de la sentencia de autos:
“Por tanto, la jornada de 12 horas diarias para los trabajadores
mineros, y toda aquella disposición que, en el presente caso, im-
ponga una jornada diaria mayor (...)”
c) El punto 3 del fallo de la sentencia de autos:
“Declara que las jornadas atípicas o acumulativas que en pro-
medio superen las ocho horas diarias y cuarentiocho semanales para un
período de tres semanas, o un período más corto, son incompatibles con
la Constitución”.

273
Tema:
Bono de reconocimiento – Períodos no detallados en la solicitud
Expediente
09381-2005-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
A. DEMANDA
Jurisdiccional
VOTOS A FAVOR:
6 C on fecha 20 de agosto de 2002, el recurrente interpone deman-
da de amparo contra la Oficina de Normalización Previsional
(ONP), solicitando el recálculo de bono de reconocimiento y que se
VOTOS DISCORDANTES: declare inaplicable la Resolución N° 892-2001-DB/ONP, de fecha 21
- de febrero del 2001, que desestimó su recurso de reconsideración,
Fecha: 26 / 06 / 2006 la Resolución N° 1948-2002-GO/ONP de fecha 31 de mayo de 2002
que desestimó el recurso de apelación y la Resolución Jefatural N°
029-98-JEFATURA/ONP.
Alega vulneración de sus derechos constitucionales a la seguridad social, la petición
y el debido proceso, al no haber sido contabilizado el aporte realizado por su ex empleador
Hansen-Holm, Alonso & Co., por un lapso de sesentiocho meses, y tan solo han sido acepta-
dos los sesenta aportados por Alicorp S.A.
B. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
Con fecha 19 de setiembre de 2002, la emplazada contesta la demanda y solicita su
improcedencia, toda vez que la finalidad que persigue es la declaración de un derecho no
adquirido, es decir nuevo, siendo imposible vulnerarse un derecho aún inexistente.
Sostiene que el demandante está solicitando en el fondo la inconstitucionalidad de
la Resolución Jefatural N.° 029-98-JEFATURA/ONP, tal como lo considera en la demanda,
pero no resulta susceptible de ser conocida en la vía extraordinaria de amparo, al no haber
vulneración alguna de derecho constitucional. Las declaraciones de inaplicabilidad solicita-
das encierran un único fin imposible de darse: el incremento del valor nominal del bono de
reconocimiento dado que las evidencias presentadas por el actor, con posterioridad, no fue-
ron consignadas en la solicitud del bono de reconocimiento.

Con fecha 4 de agosto de 2003, el Quincuagésimo Octavo Juzgado Civil de Lima
declaró improcedente la demanda de amparo, por considerar que el incremento de años de
aportación al valor de bonos de reconocimiento, objeto pretendido por el actor, no puede ser
274
declarado, por su propia naturaleza, dentro de una acción de garantía, por cuanto ésta solo
tiene por objeto el de restituir derechos y no el de declararlos.
De conformidad con el artículo 13° de la Ley N.° 25398, existiendo aspectos contro-
vertidos respecto del incremento en el cálculo del valor de su bono de reconocimiento, por
haber efectuado aportaciones superiores a la ya reconocida, la vía de amparo no resulta la
idónea en este caso para dilucidar tal pretensión, toda vez que este proceso carece de etapa
probatoria.

Con fecha 28 de enero de 2005, la recurrida confirmó la apelada por los mismos
fundamentos.
» VIOLACIÓN CONSTITUCIONAL INVOCADA

La demanda de amparo fue presentada por don Félix Augusto Vasi Zevallos contra
la Oficina de Normalización Previsional.
El supuesto acto lesivo fue producido por la falta de aceptación por parte de la de-
mandada de nuevas pruebas instrumentales presentadas por el recurrente para el reconoci-
miento de meses de aportes al Sistema Nacional de Pensiones (SNP) para efectos del cálculo
del valor de su bono de reconocimiento.
» PETITORIO CONSTITUCIONAL
El demandante considera que se le han vulnerado derechos constitucionales a la
seguridad social (articulo 10°), a la petición (artículo 2º, inciso 20) y al debido proceso (artículo
139°, inciso 3).
Alegando tales actos vulneratorios, solicita lo siguiente:
-- Declarar inaplicable la Resolución Jefatural Nº 029-98-JEFATURA/ONP.
-- Declarar inaplicable la Resolución Nº 892-2001-DB/ONP, de fecha 21 de febrero de
2001, que desestimó el recurso de reconsideración.
-- Declarar inaplicable la Resolución Nº 1948-2002-GO/ONP, de fecha 31 de mayo de
2002, que desestimó el recurso de apelación.
» MATERIAS CONSTITUCIONALMENTE RELEVANTES

Sobre la base de la reclamación realizada por el peticionante, este Colegiado consi-
dera pertinente responder las siguientes cuestiones:
• ¿Cómo se entiende la variación que puede existir del valor de un bono de recono-
cimiento?
• ¿Es válido constitucionalmente hablando la proscripción de dicha variación?

275
• ¿Qué consecuencias acarreará la presente sentencia?
Precedente:
9. Conforme a lo señalado en los párrafos precedentes, se concluye
que es obligación del Estado, a través de la ONP, supervisar y
efectuar correctamente el traslado de las aportaciones de los ciu-
dadanos del sistema público al privado o viceversa, toda vez que
por la información con la que cuenta, la ONP es la entidad que
tiene mejor capacidad para determinar cuál es el bono de recono-
cimiento que le corresponde a cada persona, tal como lo reconoce
el artículo 1º del Decreto Supremo Nº 180-94-EF.
En consideración de lo expuesto, y de acuerdo al artículo VII del
Título Preliminar del Código Procesal Constitucional y a lo ex-
presado en la sentencia recaída en el Expediente Nº0024-2003-
AI/TC, este Tribunal considera que las reglas de derecho que se
desprenden directamente del caso pueden ser resumidas en los
siguientes términos:
A) Regla procesal: El Tribunal Constitucional¸ en virtud del artículo
VII del CPC, puede establecer un precedente vinculante cuando
la ONP, en el procedimiento de evaluación de bono de reconoci-
miento, no puede rechazar el pedido de determinación del valor
nominal del bono recurriendo a pretensos impedimentos para
acceder a tal solicitud.
B) Regla sustancial: Queda expedito el derecho de los administra-
dos para que en la ONP se pueda reconocer los meses de aporte
al SNP, hayan o no estado detallados en la solicitud presentada
para la determinación del bono de reconocimiento.
En consecuencia, la Resolución Jefatural Nº 029-98-JEFATURA/
ONP debe ser inaplicada por la ONP, toda vez que afecta el derecho
fundamental al debido proceso de los administrados.
276
Tema:
Derecho de rectificación
Expediente
03362-2004-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
A. DEMANDA
Jurisdiccional
VOTOS A FAVOR:
6 C on fecha 22 de enero de 2004, el recurrente interpone demanda
de amparo contra el director del Diario Regional de Huánuco,
alegando la violación de su derecho a la rectificación consagrado en
VOTOS DISCORDANTES: el inciso 7) del artículo 2.° de la Constitución. Solicita, consecuente-
- mente, que se ordene al demandado publicar la rectificación del día
Fecha: 29 / 06 / 2006 8 de octubre de 2003, en la forma y términos por él establecidos, in-
cluida la crónica rectificadora que solicitara mediante carta notarial
de fecha 21 de octubre de 2003. Sustenta su demanda en que con la publicación del
titular ‘¡Ex Decano del Colegio de Abogados con orden de captura!’ en la primera
página del Diario Regional, y, con el desarrollo de la noticia en la segunda página,
con el mismo título y acompañada de una fotografía suya, se han vulnerado sus
derechos constitucionales como abogado y dirigente gremial.
Según señala, las afirmaciones realizadas por el diario respecto de su persona y de
los hechos que lo involucran son inexactas y agraviantes. En ese sentido, sostiene que en la
querella seguida en su contra ante el Cuarto Juzgado Penal de Huánuco por el presunto de-
lito de difamación, nunca se dictaminó orden de captura alguna hacia su persona, sino que
a través del Oficio Nº 6612-03-4to.JPHCO, del 2 de octubre de 2003, se requiere a la Policía
Nacional para que conduzca mediante la fuerza pública al querellado y lo ponga a disposi-
ción del juzgado para que rinda su declaración instructiva. Tal oficio fue cursado antes de que
la Resolución del 1 de octubre de 2003, que dictamina que se conduzca de grado o fuerza al
demandado, estuviera consentida.
Asimismo, expone que es inexacto que el demandante se haya negado a firmar la
notificación de fecha 1 de octubre de 2003, emitida por el titular del Cuarto Juzgado Penal,
dado que quien se negó a firmar fue otra persona.
Alega que el proceso de querella seguido en su contra es un proceso penal de
investigación reservada al que sólo tienen acceso las partes.
También señala que no le autorizó al demandado la publicación del trámite del
proceso, así como que no entregó ninguna resolución judicial. Considera que, dado que el
propietario del Diario Regional es compadre del querellante, la publicación del 8 de octubre

277
de 2003 fue realizada con la finalidad de hacerle un favor ilegal. De esta manera, califica a la
publicación de sensacionalista y de haber sido posiblemente concertada con el querellante
para agraviarlo.
Finalmente, sostiene que ejerció su derecho de rectificación cursando una carta no-
tarial de fecha 21 de octubre de 2003 al director del Diario Regional, de acuerdo con el artículo
2.° de la Ley Nº 26847 (sic)[1]. En dicha carta se establecen los términos y el formato en los
que el diario debía rectificarse en el plazo determinado por ley. Sin embargo, señala que el
demandado no procedió a publicar una rectificación antes ni después de los siete días previs-
tos en el artículo 3.° de la mencionada ley y que, por el contrario, publica el 27 de octubre de
2003, en la página 7 de la sección Política/Gestión, un comentario a la citada carta notarial y,
por segunda vez, emite opiniones y presenta hechos inexactos en perjuicio de su honor. Por
lo tanto, no procedió a la rectificación en la forma y términos por él requeridos en la carta
notarial; es decir, el contenido de la carta notarial no fue observado ni rechazado, por lo que
ésta se encuentra aún en espera de su publicación.
B. CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
El gerente de prensa del Diario Regional E.I.R.L., don Augusto Noreña Llanos, sos-
tiene que el derecho para interponer la demanda de amparo ha caducado, puesto que de la
fecha en que ocurrió el supuesto agravio a la fecha de presentación de la demanda transcurri-
do con exceso el plazo legalmente previsto.
Asimismo, refiere que la publicación de la nota informativa periodística materia de
reclamo obedece a hechos verídicos y que, por tanto, no ha publicado hechos inexactos o agra-
viantes respecto del demandante. Ello debido a que la publicación realizada tuvo como base
los documentos en los que se solicita que se conduzca mediante fuerza pública al querellado
a rendir su declaración instructiva. Amparándose en el inciso 4) del artículo 2.° de la Cons-
titución, así como en los tratados internacionales, sostiene que no estaría obligado a realizar
rectificación alguna, debido a que la publicación de su versión de los hechos es correcta.
Alega que el titular del 8 de octubre de dicho año responde al resultado de la inter-
pretación del hecho noticioso, y que se trata, en consecuencia, de un juicio del valor informati-
vo. Por ello, señala que la disposición judicial que dictamina que un procesado sea conducido
por la fuerza pública implica una orden de captura y detención. En ese sentido, considera que
no tiene la obligación de rectificarse, de acuerdo con lo establecido en el artículo 6.° de la Ley
Nº 26775, y que el demandante ha incurrido en un abuso de derecho al pretender imponer la
forma y términos de la rectificación.
Finalmente, señala que los medios de comunicación están facultados para realizar
ese tipo de publicaciones sin previa autorización, censura ni impedimento alguno y, en con-
secuencia, solicita que se declare infundada la pretensión del demandante.

Con fecha 12 de abril de 2004, el Segundo Juzgado Mixto de Huánuco declara fun-
dada, en parte, la demanda, estimando que el demandado debe cumplir íntegramente con
efectuar la rectificación solicitada por el recurrente en forma gratuita, inmediata y proporcio-
nal. Por otro lado, declara improcedente la demanda en el extremo relativo a los términos y
formato requeridos por el demandante para la rectificación.
278
Sobre la excepción de caducidad señala que, a efectos de revisar el cómputo del

plazo establecido en el artículo 37º de la Ley Nº 23506, debe tenerse en cuenta la huelga
del Poder Judicial producida desde el 5 de noviembre hasta el 1 de diciembre del 2003,
por lo que se cumplen los requisitos de plazo, en aplicación del principio pro libertatis a
favor del demandante.
Respecto del fondo del asunto, sostiene que el Diario Regional, pese a estar en cono-
cimiento del proceso de querella interpuesto contra el demandante por la presunta comisión
del delito de difamación, no precisa esto en el titular; además, que estaba en capacidad de
prever el impacto que ocasionaría dicha publicación en la población y opinión pública huanu-
queñas. Señala que, efectivamente, no se ha emitido una orden de captura en el proceso de
querella y que ésta sólo está destinada ordinariamente a delitos cuya gravedad o circunstan-
cias la justifican. Estima que el demandado no cumplió con efectuar la rectificación pertinente
dentro de los siete días siguientes después de recibida la solicitud, limitándose a publicar
un artículo el 27 de octubre de 2003, el cual no cumplía con el requisito de proporcionalidad
requerido por el inciso 7) del artículo 2° de la Constitución. Sin embargo, expresa que la rec-
tificación no tiene que efectuarse de acuerdo con los términos y formato establecidos por el
demandante, por cuanto dicha obligación no está legalmente prevista.

Con fecha 13 de julio de 2004, la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Huánu-
co declara que el demandado ha demostrado que la información pública escrita, si bien utiliza
el término ‘orden de captura’, se trata del empleo de un lenguaje común, por lo que el empleo
de dicho término por parte del Diario Regional es, en todo caso, un error de interpretación y
no la publicación de un hecho alejado de la verdad, razón por la cual no existe vulneración de
los derechos constitucionales alegados por el demandante.
En consecuencia, revoca la sentencia apelada que declara fundada, en parte, la de-
manda de amparo y la declara infundada.
DATOS GENERALES
» SUPUESTO DAÑO CONSTITUCIONAL

El presente proceso constitucional de amparo fue iniciado por don Prudenciano Es-
trada Salvador contra el director del Diario Regional de Huánuco.
El acto lesivo se habría producido a través de dos hechos: en primer lugar, con la
negativa del diario de rectificarse de la publicación del 8 de octubre de 2003, respecto de afir-
maciones inexactas y agraviantes en relación con el demandante y su situación en un proceso
penal por el presunto delito de difamación; y, en segundo lugar, con la publicación del 27 de
octubre de 2003, en la cual, en vez de rectificarse, el diario señala solamente la posición del
demandante respecto de los hechos y añade comentarios subjetivos que éste califica de falsos,
con lo cual se le agravia nuevamente en su derecho al honor y buena reputación.

279
» RECLAMACIÓN CONSTITUCIONAL
El demandante ha argumentado la afectación de su derecho constitucional a la rec-
tificación (artículo 2.º, inciso 7).
Sobre esta base, solicita que se ordene publicar la rectificación de la publicación del
día 8 de octubre en la forma y términos por él establecidos, incluida la crónica rectificatoria so-
licitada al director del Diario Regional mediante carta notarial de fecha 21 de octubre de 2003.
» MATERIAS CONSTITUCIONALES RELEVANTES

Sobre la base de lo postulado por el demandante y el demandado, a lo largo de la
presente sentencia, este Colegiado deberá pronunciarse sobre lo siguiente:
• ¿Qué significa realmente el derecho a la rectificación? Para ello se tendrá que respon-
der lo siguiente:
- ¿De qué manera está reconocido en el ámbito normativo?
- ¿Su validez se relaciona con ser una forma de protección del derecho al honor de las
personas?
• ¿Cuál es la configuración que presenta este derecho fundamental? Por tanto,
- ¿En qué supuestos puede ser pedido?
- ¿Cuáles son los elementos que establecen su ejercicio?
» NORMA PROCESAL APLICABLE AL CASO CONCRETO

Antes de entrar en el fondo del asunto, es necesario determinar cuál es la norma
procesal aplicable al presente caso.
Según la Segunda Disposición Final del Código Procesal Constitucional, que rige
desde el 1 de diciembre del año 2004,
Las normas procesales previstas por el presente código son de aplicación inmediata,
incluso en los procesos en trámite. Sin embargo, continuarán rigiéndose por la norma ante-
rior: las reglas de competencia, los medios impugnatorios interpuestos, los actos procesales
con principio de ejecución y los plazos que hubieran empezado.
En tal sentido, a efectos del pronunciamiento sobre este caso en concreto, este Tribu-
nal utilizará el código mencionado, en virtud del principio de aplicación inmediata de las le-
yes, por no existir vulneración de los derechos procesales del demandante ni del demandado.
Precedente:
Esta sentencia adquiere calidad de precedente vinculante, según
el artículo VII del Código Procesal Constitucional, que prescribe que
Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren
la autoridad de cosa juzgada constituyen precedente vinculante
280
cuando así lo exprese la sentencia, precisando el extremo de su

efecto normativo (...).
Es más, según la sentencia del Expediente Nº 0024-2003-AI/TC,
se ha rescatado que el precedente normativo sólo tiene sentido enten-
diendo la función integradora del Tribunal Constitucional: (...) En ese
orden de ideas, dicha función verificable mediante la expedición de un
precedente vinculante se hace patente cuando, se acredita la ausencia
absoluta de norma; cuando, a pesar de la existencia de prescripción ju-
rídica, se entiende que esta se ha circunscrito a señalar conceptos o cri-
terios no determinados en sus particularidades; cuando existe la regula-
ción jurídica de una materia, pero sin que la norma establezca una regla
específica para solucionar un área con conflicto coexistencial; cuando
una norma deviniese en inaplicable por haber abarcado casos o acarrear
consecuencias que el legislador histórico no habría establecido de haber
conocido aquellas o sospechado estas; cuando dos normas sin referencia
mutua entre sí –es decir en situación de antinomia indirecta– se contra-
dicen en sus consecuencias jurídicas, haciéndose mutuamente inefica-
ces; cuando, debido a nuevas circunstancias, surgiesen cuestiones que
el legislador histórico no tuvo oportunidad de prever en la norma, por
lo que literalmente no están comprendidas en ella, aunque por su finali-
dad pudieran estarlo de haberse conocido anteladamente; y cuando los
alcances de una norma perteneciente al bloque de constitucionalidad no
producen en la realidad efectos jurídicos por razones de ocio legislativo.
Por ende, la presente sentencia será precedente vinculante en
virtud de que a través de ésta se van a desarrollar los conceptos e ideas
principales acerca del derecho a la rectificación, que no han sido desple-
gados en el ámbito constitucional.
Precedente:
“10. Ahora es menester explicar en qué tipos de medios existe pro-
tección para la rectificación. El mencionado artículo 2.º, inciso 4),
de la Constitución señala que el ejercicio de la rectificación ha de
ser realizado a través de los medios de comunicación social, pero
para la Convención Americana, a través del artículo 14.1, ha de
ser a través de medios de difusión legalmente reglamentados y

281
que se dirijan al público en general. Es decir, cabría rectificación

no sólo respecto a las informaciones vertidas en aquellos medios
de comunicación masiva comúnmente denominados de comuni-
cación social, sino también en aquéllos que permiten la transmi-
sión de noticias, datos o informes a un alto número indetermina-
do de personas, con el rasgo de masivo.”
“14. Sobre la base de los obiter dictum antes desarrollados, es impor-
tante para este Colegiado interpretar la Constitución a fin de con-
figurar el derecho fundamental a la rectificación.
Son dos los supuestos considerados por el constituyente en que
puede plantearse un pedido de rectificación:
a. Información inexacta
Según el artículo 2.º, inciso 7), de la Norma Fundamental, cabe la
rectificación por â€ãfirmaciones inexactasâ€™; sin embargo, la Conven-
ción Americana, en su artículo 14.º, hace referencia a â€˜informaciones
inexactasâ€™.
Por eso, consideramos que en este primer supuesto, indepen-
dientemente del término utilizado, la remisión directa de la rectificación
se da respecto al derecho a la información. Es por ello que la información
periodística requiere un estricto control de veracidad, pues buena parte
de su legitimidad proviene de las certezas y certidumbres contenidas en
ella. En el ámbito del ejercicio de este derecho fundamental, la veracidad
está más ligada con la diligencia debida de quien informa, y no con la
exactitud íntegra de lo informado. De hecho, cada uno puede tener su
verdad, exponerla o aceptar la de los otros.
Cabe señalar, además, que el derecho a la rectificación fluye
cuando se produce una información falsa o inexacta. Es decir, sólo se
podrá dar cuando la información publicada o difundida no corresponde
en absoluto con la verdad (falsedad) o cuando se ajusta sólo en parte a
ella (inexactitud).
Así, la nota será falsa o inexacta si es que no se expresó la verdad
o lo hizo a medias, con lo que incurre en una transgresión voluntaria o
involuntaria a la responsabilidad profesional de informar con sentido de
282
la verdad y con tendencia a la objetividad. La verdad o no de la infor-

mación se debe medir en su propio y estricto contexto, constatando las
falencias en menor o mayor grado de la información.
Sin embargo, es posible que pese a toda la diligencia debida que
pueda poner un comunicador social, no transmita una verdad en el sen-
tido puro de la palabra. Por ello, es que el derecho a la rectificación, en
tanto medie una afectación al derecho al honor de las personas, surge
como una forma idónea de contrastar la â€˜verdad periodísticaâ€™y la
â€˜verdad realâ€™. Para eso se tiene la posibilidad de que, tras presen-
tar un error noticioso, éste sea corregido prontamente y en las mismas
condiciones de las expresadas en la publicación o emisión original. Es
decir, cuando la información alude a un sujeto pasivo del ejercicio de
este derecho fundamental y éste asevera que lo dicho es falso o inexacto,
se genera una reacción, que es rectificar esa información, independiente-
mente de la exigencia o no de veracidad en la información. En ese senti-
do, dicho derecho “(...) más para evitar una agresión, sirve para ofrecer
la versión de la persona ofendida (...) o para suplir las deficiencias infor-
mativas de una noticia que se ha demostrado falsa (...). El derecho a la
rectificación no tiene por finalidad principal garantizar la veracidad de
una información de hecho o, en sentido negativo, no es su finalidad ex-
cluir las informaciones falsas, inexactas o incompletas (...) [Azurmendi,
Ana. Derecho de la información. Guía jurídica para profesionales de la
información. Pamplona, Eunsa, 1997. pp. 119, 123].
Rectificar es contradecir, rebatir o impugnar con argumentos o
razones lo que otro ha informado. Por eso se ha dicho de manera con-
tundente que cabe el ejercicio de la rectificación si es que se informa erró-
neamente y se afecta a la persona; (...) en tal caso, ésta debe tener derecho
a rectificar tal error, aun cuando no hubiera dolo o culpa del periodista
[Ekmekdjián, Miguel Ángel. Tratado de Derecho Constitucional. Bue-
nos Aires, Depalma, 2000. 2.Ã‚Âª ed. Tom. I, p. 585].
Vale señalar que la exigencia de la rectificación, e incluso su rea-
lización, será independiente de las otras responsabilidades que pue-
dan tener los intervinientes en la propagación de la información. Por
último, queda claro que para que exista rectificación es irrelevante si
existe o no diligencia; basta con comprobar que la noticia propagada

283
es falsa. Así, el ejercicio del citado derecho se exhibe como una excep-
ción a la regla de la diligencia debida exigida para la información en el
ámbito constitucional.
b. Honor agraviado
El otro supuesto en que se puede ejercer el derecho a la rectifi-
cación se presenta cuando la persona se ha sentido afectada a través
de un agravio, y esto significa una violación de su derecho al honor
(así lo señala también el artículo 14.3 de la Convención Americana),
a través de un medio de comunicación de masas con independencia
del derecho comunicativo ejercido. Ãƒâ€°sta es la interpretación ade-
cuada que puede fluir de una correcta lectura del artículo 2.º, inciso
7), de la Constitución.
Si bien la Norma Fundamental prefiere adscribirse a una pos-
tura fáctica del honor (reconocimiento de honor interno y de honor
externo, entendido este último como buena reputación), lo que en el
fondo está admitiendo es la existencia de un derecho único al honor,
tal como lo ha hecho también el artículo 37.º, inciso 8), del Código
En este marco, se puede considerar que el honor, sobre la base
de la dignidad humana, es la capacidad de aparecer ante los demás en
condiciones de semejanza, lo que permite la participación en los siste-
mas sociales y corresponde ser establecido por la persona en su libre
determinación. Esto viene a significar que para que haya rectificación
debe haberse producido previamente un ataque injustificado al derecho
fundamental al honor.
A entender de este Colegiado, a través del fundamento 3 de la
sentencia recaída en el Expediente Nº 0446-2002-AA/TC, el honor forma
parte de la imagen del ser humano, ínsita en la dignidad de la que se
encuentra investida, garantizando el ámbito de libertad de una perso-
na respecto de sus atributos más característicos, propios e inmediatos.
Asimismo, se ha señalado en el fundamento 2 de la misma sentencia
que este derecho “(...) forma parte del elenco de derechos fundamentales
protegidos por el inciso 7) del artículo 2º de la Constitución Política, y
está estrechamente vinculado con la dignidad de la persona; su objeto es
284
proteger a su titular contra el escarnecimiento o la humillación, ante sí o

antes los demás, incluso frente al ejercicio arbitrario de las libertades de
expresión o información, puesto que la información que se comunique,
en ningún caso puede resultar injuriosa o despectiva”.
En el caso de la rectificación, para que ella pueda ser ejercida
debe existir un elemento afectante del honor de una persona, y ésta es
una condición básica para su disfrute.
La prueba de este hecho, que no requiere una declaración judicial
previa, debe basarse en los elementos objetivos presentados por quien la
reclame y que deben ser explicados en el requerimiento que exhiba ante
el medio de comunicación. Esto ha de significar que para hacer el pedido
de una rectificación no es necesario, ni menos aún exigible, que se haya
comprobado previamente el daño al honor de las personas. Basta tan
sólo con una apariencia de la vulneración.”
“20. Además de lo señalado respecto a la rectificación constitu-
cionalmente aceptada y la declaración respecto al caso concreto, es per-
tinente insistir en algunos aspectos no menos importantes respecto a su
configuración.
Según el fundamento 3 de la sentencia recaída en el Expediente
Nº 1308-99-AA/TC, a entender de este Colegiado, “(...) en relación a los
requisitos de procedibilidad, este Tribunal Constitucional, de manera
previa ha de señalar que de conformidad con el artículo 2º de la Ley Nº
26847, el ejercicio del derecho de rectificación deberá canalizarse previa-
mente mediante solicitud cursada por conducto notarial, la que deberá
realizarse dentro de los quince días naturales posteriores a la publica-
ción o difusión que se proponga rectificar (...)”.
Por ello, veremos a continuación algunas cuestiones referidas al
procedimiento de rectificación que merecen ser explicadas:
a. Con relación a su naturaleza:

El artículo 2.º, inciso 7), in fine de la Norma Fundamental señala
los elementos que están insertos en una rectificación: ésta debe ser gra-
tuita, inmediata y proporcional.

285
- Gratuidad: La Constitución señala que todo acto de rectificación

debe ser completamente gratuito para quien se ve afectado. Aho-
ra bien, este hecho no impide que la persona realice algunos pa-
gos en el trámite del pedido (como puede ser la carta notarial
que debe enviar), pero lo que sí no debe abonarse al medio de
comunicación es monto alguno por concepto de la publicación o
emisión en sí.
- Momento: La Constitución exige que la rectificación debe darse
de manera inmediata, es decir, en el menor tiempo posible desde
que se produjo la afectación. En el artículo 3º de la Ley Nº 26775
se establece que los responsables deben efectuar la rectificación
dentro de los siete días siguientes después de recibida la solicitud
para medios de edición o difusión diaria o en la próxima edición
que se hiciera, en los demás casos. Sabiendo que los medios de
comunicación tienen distinta naturaleza (no pueden ser iguales
la radio con un periódico, y menos aún, un correo electrónico
masivo), la rectificación debe realizarse según la manera en que
cada medio difunda el mensaje. Por ello, este Colegiado se ha de
preocupar en que la inmediatez de la rectificación deba ser cum-
plida, pues ella es una característica esencial y constituyente en el
ejercicio de este derecho fundamental.
- Forma: Lo que siempre habrá de buscarse es que la rectificación
sea proporcional con aquel mensaje que terminó violentando el
derecho fundamental al honor de la persona. Tratándose de una
edición escrita, la rectificación deberá publicarse íntegramente,
sin intercalaciones, en la misma página y con características simi-
lares a la comunicación que lo haya provocado o, en su defecto,
en un lugar destacado de la misma sección. Cuando se trata de
radio o televisión, la rectificación tendrá que difundirse en el mis-
mo horario y con características similares a la transmisión que la
haya motivado. Por ello, se señala en el artículo 3º in fine men-
cionado que, tras la solicitud de la persona afectada, la rectifica-
ción se efectuará el mismo día de la semana y, de ser el caso, a la
misma hora en que se difundió el mensaje que la origina en los
medios no escritos. Lo que en fondo se persigue con la rectifica-
ción es que se presente un mensaje discursivo con el mismo peso
286
periodístico que el original, pero siempre en términos respetuo-

sos y convenientes.
b. Con relación a los intervinientes: Como todo derecho funda-

mental, la rectificación posee un titular y un destinatario.
- Reclamante: La titularidad del derecho alcanza a cualquier per-
sona, natural o jurídica, ofendida o injustamente aludida por al-
gún medio de comunicación. Es así como el derecho está recono-
cido a toda â€˜personaâ€™afectada por afirmaciones inexactas o
agraviantes emitidas en su perjuicio, pudiendo ejercerlo, según
lo precisa el artículo 2º de la Ley Nº 26775, por la misma afectada
o por su representante legal. También estará legitimada activa-
mente para realizar la solicitud de rectificación, aquella persona
que, pese a que el medio se haya rectificado espontáneamente, no
juzgue satisfactoria la misma.
- Obligado: La rectificación se traduce en una obligación que recae,
como ya ha sido explicado, en cualquier medio de comunicación,
y que consiste en insertar o difundir gratuitamente las rectifica-
ciones que les sean dirigidas. Cuando se trata de un medio de
comunicación social, el artículo 2º de la Ley Nº 26775 señala que
será responsable el director del órgano de comunicación y, a falta
de éste, quien haga sus veces. Cabe señalar que según el artículo
14.3 de la Convención Americana, toda publicación o empresa
periodística, cinematográfica, de radio o televisión tendrá una
persona responsable que no esté protegida por inmunidades ni
disponga de fuero especial. En caso de que el responsable no es-
tuviese en un medio de comunicación social, entonces el respon-
sable será el propio emisor de la información.
c. Con relación al trámite: Este tema ha sido desarrollado a través

de la citada Ley Nº 26775, básicamente a través de los artículos
2º y 3.º; pero hay aspectos que merecen ser resaltados.
- Solicitud: Se debe hacer un requerimiento al director del medio
de comunicación o a las personas que se presentan como respon-
sables, en el cual se solicite la rectificación. Según el artículo 2º
de la referida ley, la solicitud será cursada por conducto notarial

287
u otro fehaciente. Es así como tal carta se configura en una vía

previa para la presentación de la demanda de amparo.
- Tramitación: El pedido realizado puede ser realizado hasta quin-
ce días naturales posteriores a la publicación o difusión que se
propone rectificar, tal como lo señala el antes mencionado artícu-
lo 2º de la Ley Nº 26775. Este plazo está de la mano con la exigen-
cia de inmediatez explicada.”
“24. De lo observado, es necesario determinar la validez de una
de las dos posibilidades propuestas para que la rectificación pueda ser
realizada: una es que sea el propio medio el que lo rectifique según sus
parámetros; otra es que el propio afectado proponga la forma en que se
produzca la rectificación.
Según el artículo 14.1 de la Convención Americana, la persona
â€˜tiene derecho a efectuarâ€™la rectificación, es decir, todo hace supo-
ner que él mismo debe ser el que proponga la forma en que el medio se
rectifique. Sin embargo, la Constitución, en su artículo 2.º, inciso 7), ex-
presa claramente que el derecho de la persona se refiere a que el propio
medio se rectifique.
Haciendo una interpretación coherente entre ambas normas, con-
sideramos pertinente aseverar que será el propio medio el que debe pre-
sentar la rectificación, según los lineamientos periodísticos del mismo, con
la salvedad de que el agraviado señale expresamente lo contrario en su
solicitud. En el caso de que la persona haga un pedido intencionado de
que se coloque la rectificación según su voluntad, el medio deberá hacer
la rectificación según la petición realizada. Sin embargo, en este último
supuesto, el afectado no podrá hacer un ejercicio abusivo de su derecho.
Así lo ha determinado el artículo 5º de la Ley Nº 26775, cuando señala que
el medio de comunicación social puede rechazar la difusión o inserción de
la rectificación, en el caso de que una información sea inexacta:
a) Cuando no tenga relación inmediata con los hechos o las imágenes
que le aluden o que exceda lo que estima necesario para corregir
los hechos declarados inexactos o perjudiciales para el honor.
b) Cuando sea injuriosa o contraria a las leyes o a las buenas
costumbres.
288
c) Cuando se refiera a tercera persona sin causa justificada.

d) Cuando esté redactada en idioma distinto al de la emisión del
programa o de la edición incriminada.
e) Cuando se vulnere lo dispuesto en el artículo sexto de la citada
ley; es decir, si la rectificación no se limita a los hechos men-
cionados en la información difundida o comprende juicios de
valor u opiniones.
En caso de negativa por parte del medio o si la difusión o inserción
de la rectificación no satisface al afectado, cabría presentar una demanda
de amparo por violación del derecho fundamental a la rectificación, y,
en tal caso, será el propio juez constitucional el que determine cuáles son
los parámetros que debe utilizar el medio para la rectificación. En caso
de ser injustificada la negativa del medio, cabe utilizar los apremios con
que cuenta el juez, tal como más adelante va a ser desarrollado.”
“27. Para este Colegiado, la rectificación debe estar circunscrita al ob-
jeto del mensaje inexacto que la motiva, separada de cualquier
discurso agregado. Lo que podrá hacer el medio de comunica-
ción de masas frente a un pedido realizado por el afectado está
limitado a rectificar el mensaje equivocado; es decir, no podrá
insertar en la misma nota rectificatoria, como titular o comen-
tario, nuevas apreciaciones o noticias, pues al insistir, revertir o
poner en duda la rectificación del reclamante, se desvirtuaría la
naturaleza de la rectificación., anulando el contenido esencial de
dicho derecho fundamental.
Ello no quiere que el medio de comunicación no pueda emitir
opiniones o seguir informando sobre el tema, pero lo que no puede es,
en el acto mismo de rectificación, desdecir el objeto del ejercicio de este
derecho fundamental.
Por tal razón, debe exigirse a los medios de comunicación la
mayor responsabilidad profesional y objetividad en su ejercicio infor-
mativo, y, por ende, también en la forma en que debe realizar la recti-
ficación; léase en la forma publicada o analizada sin calificar ni evaluar
el argumento o razones (las supuestas otras verdades) de quien busca
la rectificación”.

289
Tema:
Facultad de las autoridades administrativas para ordenar
medidas preventivas o cautelares
Expediente
03075-2006-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Sala
VOTOS A FAVOR: C on fecha 24 de noviembre de 2004, el recurrente interpone
demanda de amparo contra Microsoft Corporation y Ma-
cromedia Incorporated, así como contra el Instituto Nacional de
3 Defensa de la Competencia de la Propiedad Intelectual (Indecopi)
VOTOS DISCORDANTES: solicitando que se deje sin efecto las Resoluciones de Indecopi N.os
- 193-2004/ODA-INDECOPI y 1006-2004-TPI-INDECOPI, del 30 de
Fecha: 29 / 06 / 2006 julio de 2004 y 4 de noviembre del mismo año, respectivamente,
alegando que tales pronunciamientos administrativos vulneran
los derechos constitucionales al debido proceso y de defensa de su representada, y
amenaza su derecho a la libertad de trabajo.
Manifiesta el recurrente que con fecha 8 de mayo de 2003 la codemandada Microsoft
Corporation y otros solicitaron al Indecopi realizar una inspección en la Universidad Privada
de Tacna, entidad ubicada en la localidad del mismo nombre, inspección que, sin embargo,
fue suspendida por iniciativa de la misma interesada con fecha 15 de julio de 2003, con objeto
de variar su solicitud original respecto de otra entidad ubicada dentro de la misma localidad.
Refiere que posteriormente y pese a los alcances de dicha petición de variación, Indecopi,
a través de su Oficina de Derechos de Autor, y a instancias de un escrito presentado por la
codemandada Microsoft Corporation, con fecha 25 de julio del 2003, sin prueba alguna que
sustente dicha decisión, varió arbitrariamente de localidad procediendo a ejecutar, con fecha
15 de agosto de 2003, la inspección en contra de su representada, domiciliada en Av. Cuba
Nº 699, Jesús María, departamento de Lima. Expone que, producto de los hechos descritos,
se levantó un acta de inspección, insertándose en ella hechos falsos, imponiéndosele a su re-
presentada una multa indiscutiblemente confiscatoria. Puntualiza que en la citada inspección
tampoco participaron peritos o expertos en detectar el uso de los supuestos software que adu-
cen los denunciantes, más aún si se toma en consideración que las máquinas de propiedad
de la empresa recurrente no están en condiciones de soportar el software de Microsoft. Precisa
también que en la primera instancia del procedimiento administrativo seguido ante Indecopi
no se tomó en cuenta la petición del recurrente a efectos de que se realice una inspección para
demostrar que sus equipos no pueden soportar el software referido; que ulteriormente, y tras
interponer recurso de apelación, tampoco se les concedió el uso de la palabra pese a haberlo
solicitado, resultando de todo lo expuesto que su representada, finalmente, ha sido conmina-
da a pagar una multa y un devengado por supuesta violación del derecho de autor, equiva-
290
lentes a las sumas de 34,02 UIT y US $ 31.287,58, respectivamente, lo que atenta en definitiva
contra sus derechos constitucionales.
El Cuadragésimo Primer Juzgado Civil de Lima, con fecha 29 de noviembre del
2004, de plano declara improcedente la demanda argumentando que la pretensión en el pre-
sente caso es la impugnación de una resolución administrativa emitida por Indecopi, por lo
que el reclamo es de orden legal y no constitucional, encontrándose regulado en la Ley sobre
derechos de autor o Decreto Legislativo Nº 822, no siendo el amparo la vía idónea.
La recurrida confirma la apelada estimando que la pretensión del actor requiere
ser discutida en una etapa probatoria, de la cual el proceso constitucional de amparo carece.
Precedente:
En lo que respecta a la dimensión estrictamente procedimental
del derecho invocado [debido proceso administrativo], este Colegia-
do considera que la demanda interpuesta resulta plenamente legítima,
habida cuenta de que a) El Decreto Legislativo 822 o Ley de Derechos
de Autor establece, en materia de medidas preventivas o cautelares, di-
versos criterios que la administración y, dentro de ella, los organismos
reguladores como el Indecopi, necesariamente deben tomar en cuenta.
En efecto, conforme lo reconoce el artículo 176 de la citada norma “Sin
perjuicio de lo establecido en el Título V del Decreto Legislativo Nº 807 (que
regula las facultades, normas y organización del Indecopi), los titulares
de cualquiera de los derechos reconocidos en esta ley o sus representantes, sin
menoscabo de otras acciones que les corresponda, podrán pedir, bajo su cuen-
ta, costo y riesgo, el cese inmediato de la actividad ilícita del infractor en los
términos previstos por este Capítulo. Con este fin, la Oficina de Derechos de
Autor, como autoridad administrativa, tendrá la facultad para ordenar medidas
preventivas o cautelares rápidas y eficaces [...]”. El artículo 177, por su parte
establece que “Las medidas preventivas o cautelares serán, entre otras: [...]
c) La realización de inspección, incautación o comiso sin aviso previo [...]”. El
artículo 179, a su turno, precisa que “Cualquier solicitante de una medida
preventiva o cautelar, debe cumplir con presentar ante la autoridad adminis-
trativa, las pruebas a las que razonablemente tenga acceso y que la autoridad
considera suficientes para determinar que [...] b) El derecho del solicitante está
siendo infringido, o que dicha infracción es inminente [...]”. El artículo 180, de
otro lado, prevé que “El solicitante de medidas preventivas o cautelares debe
proporcionar a la autoridad, además de las pruebas a las que se refiere el artículo
anterior, toda información necesaria para la identificación de los bienes, materia

291
de la solicitud de medida preventiva y el lugar donde estos se encuentran”. Fi-

nalmente, el artículo 181 contempla que “La Oficina de Derechos de Autor
tendrá la facultad para ordenar medidas preventivas o cautelares en virtud del
pedido de una sola parte, sin necesidad de notificar previamente a la otra, en
especial cuando haya posibilidad de que cualquier retraso cause daño irreparable
al titular del derecho, o cuando haya un riesgo inminente de que se destruyan
las pruebas”; b) De los dispositivos legales anteriormente mencionados
se desprende con toda precisión que si bien la autoridad administrativa,
en este caso la Oficina de Derechos de Autor, tiene la plena facultad de
poner en práctica medidas preventivas o cautelares a efectos de cum-
plir con su función de tutela o protección sobre los derechos correspon-
dientes al autor, no puede ejercer dicha responsabilidad de una manera
absolutamente discrecional, sino sujeta a una serie de parámetros míni-
mos, que no por ser tales dejan de ser una exigencia a la par que una ga-
rantía respecto de las personas o entidades a las que dichas medidas son
aplicadas. Dentro de dicha lógica y aunque es cierto que entre las me-
didas preventivas o cautelares se encuentra la diligencia de inspección
(artículo 177), esta necesariamente debe ser solicitada por el interesado
y sustentada con un mínimo de elementos probatorios o suficientes en
la forma en que expresamente lo indica el anteriormente citado artículo
179. La exigibilidad de dichas pruebas elementales no es, por otra parte,
un asunto opcional o facultativo, sino plenamente obligatorio, conforme
lo ratifica el también citado artículo 180, lo que significa que no cabe un
manejo diferenciado donde la norma simplemente no lo precisa o no lo
habilita. En el contexto descrito, conviene añadir un detalle sobre en el
que posteriormente se incidirá. No existe en el Decreto Legislativo 822 o
Ley de Derechos de Autor norma alguna que habilita una diligencia de
variación de inspección. Tampoco se encuentra prevista dicha facultad
en el Decreto Legislativo Nº 807 o Ley Reguladora de las Facultades,
Normas y Organización del Indecopi, lo que supone que su procedencia
resulta en el menor de los casos seriamente cuestionable;
(…)
g) Considera este Colegiado, sobre este particular, que si bien el
artículo 206 de la citada Ley de Derechos de Autor establece expresa-
mente que en materia de solicitud de informe oral “[...] La actuación de
denegación de dicha solicitud quedará a criterio de la Sala del Tribunal, según
292
la importancia y trascendencia del caso”, ello no significa el reconocimiento

de una facultad absolutamente discrecional. Aunque tampoco, y desde
luego, no se está diciendo que todo informe oral tenga que ser obliga-
torio por el solo hecho de solicitarse, estima este Tribunal que la única
manera de considerar compatible con la Constitución el susodicho pre-
cepto, es concibiéndolo como una norma proscriptora de la arbitarie-
dad. Ello, por de pronto, supone que la sola invocación al análisis de lo
actuado y a la materia en discusión no puede ser suficiente argumento
para denegar la solicitud de informe oral, no solo porque no es eso lo
que dice exactamente la norma en cuestión (que se refiere únicamente
a la importancia y trascendencia del caso), sino porque no existe forma
de acreditar si, en efecto, se ha analizado adecuadamente lo actuado y
si la materia en debate justifica o no dicha denegatoria. El apelar a los
membretes sin motivación que respalde los mismos es simplemente en-
cubrir una decisión que puede resultar siendo plenamente arbitraria o
irrazonable; h) Desde la perspectiva descrita, considera este Colegiado
que, sin necesidad de declarar inaplicable el citado artículo 206 del De-
creto Legislativo 822, procede una lectura de dicho dispositivo de forma
que resulte compatible con la Constitución y con el cuadro de valores
materiales que ella reconoce. En el caso de autos, sin embargo, resulta
evidente que la lectura que se ha dispensado a dicho precepto, y que
aparece citada en la mencionada Notificación de fojas 84, no ha reparado
en que si del análisis de los actuados aparecen notorias irregularidades
acaecidas desde la etapa de la diligencia de inspección y que han sido
cuestionadas en todo momento, no se puede pretender que ni siquiera
procede el derecho de defensa que, en la forma de informe oral, le asiste
a la entidad demandante.

293
Tema:
Determinación de la pensión inicial o mínima
Expediente
05189-2005-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 14 de setiembre de 2004, el recurrente interpone de-
manda de amparo contra la Oficina de Normalización Previ-
sional (ONP), solicitando que se declare inaplicable la Resolución
VOTOS A FAVOR:
Nº 802-DDPOP-GDJ-IPSS-90, de fecha 23 de diciembre de 1990 y,
6 en consecuencia, se actualice y se nivele su pensión de jubilación
VOTOS DISCORDANTES: con arreglo a la Ley Nº 23908, debiendo ordenarse el pago de las
- pensiones devengadas que correspondan. Considera tener derecho
al beneficio establecido en la referida Ley, por haber adquirido su
Fecha: 12 / 09 / 2006
derecho pensionario antes del 23 de abril de 1996.
La emplazada solicita que la demanda se declare improcedente, señalando que ésta
no es la vía idónea para solicitar el incremento de la pensión, toda ves que no se puede mo-
dificar los derechos otorgados en un proceso que carece de estación probatoria. Agrega que
la pensión mínima establecida por la Ley Nº 23908 es un beneficio establecido para aquellos
pensionistas que acrediten 30 años de aportaciones, y que, por expreso mandato de su artícu-
lo 3º, no es aplicable a quienes perciben pensiones reducidas de invalidez o jubilación.
El Segundo Juzgado Especializado en lo Civil de Huancayo, con fecha 27 de octubre
de 2004, declaró infundada la demanda, por considerar que el demandante no cumple con los
requistos para la adquirir el derecho a una pensión de jubilación.
La recurrida declaró improcedente la apelada por el mismo fundamento.
Precedente:
“5. Al establecer el nuevo criterio de aplicación de la Ley Nº 23908,
así como la vigencia, aplicación e interpretación de sus disposi-
ciones, este Tribunal señaló lo siguiente:
a) La Ley Nº 23908 modificó el Decreto Ley Nº 19990, que en su dise-
ño estableció la pensión inicial como la resultante de la aplicación
del sistema de cálculo previsto para las distintas modalidades de
jubilación, creando el concepto de pensión mínima, la que, inde-
294
pendientemente de la modalidad y del resultado de la aplicación

de los métodos de cálculo, se convirtió en el monto mínimo que co-
rrespondía a todo pensionista del Sistema Nacional de Pensiones,
salvo las excepciones previstas en la propia norma.
b) La pensión mínima se estableció originalmente en un monto
equivalente a tres sueldos mínimos vitales; pero, posteriormente,
las modificaciones legales que regularon los sueldos o salarios
mínimos de los trabajadores la transformaron en el Ingreso Mí-
nimo Legal, el mismo que, sólo a estos efectos, debe entenderse
vigente hasta el 18 de diciembre de 1992.
c) La pensión mínima del Sistema Nacional de Pensiones nunca fue
igual a tres veces la remuneración de un trabajador en actividad;
más bien, se determinó utilizando como referente de cálculo el
sueldo mínimo legal, que era uno de los tres componentes de la
remuneración mínima de los trabajadores.
d) El Decreto Ley Nº 25967, vigente desde el 19 de diciembre de
1992, modificó los requisitos del Decreto Ley Nº 19990 para el
goce de las pensiones, entendiéndose que, desde la fecha de su
vigencia, se sustituía el beneficio de la pensión mínima por el
nuevo sistema de cálculo, resultando, a partir de su vigencia -19
de diciembre de 1992-, inaplicable la Ley Nº 23908.
e) Por tanto, la pensión mínima regulada por la Ley Nº 23908 debe
aplicarse a aquellos asegurados que hubiesen alcanzado el punto
de contingencia hasta el 18 de diciembre de 1992 (día anterior a
la entrada en vigencia del Decreto Ley Nº 25967), con las limi-
taciones que estableció su artículo 3º, y sólo hasta la fecha de su
derogación tácita por el Decreto Ley Nº 25967.
f) Debe entenderse que todo pensionista que hubiese alcanzado el
punto de contingencia hasta antes de la derogatoria de la Ley Nº
23908, tiene derecho al reajuste de su pensión en un monto míni-
mo equivalente a tres sueldos mínimos vitales o su sustitutorio,
el Ingreso Mínimo Legal, en cada oportunidad en que estos se
hubieran incrementado, no pudiendo percibir un monto inferior

295
a tres veces el referente, en cada oportunidad de pago de la pen-

sión, durante el referido periodo.
g) A partir del 19 de diciembre de 1992 resulta de aplicación el
Decreto Ley Nº 25967, que establece el nuevo sistema de cálculo
para obtener el monto de la pensión inicial de jubilación del
Sistema Nacional de Pensiones, hasta que el Decreto Legisla-
tivo Nº 817 (vigente a partir del 24 de abril de 1996), establece
nuevamente un sistema de montos mínimos determinados de
las pensiones, atendiendo al número de años de aportaciones
acreditadas por el pensionista.”
(…)
“7. Por ello, este Tribunal, en sesión de pleno jurisdiccional, por las
consideraciones de hecho y de derecho antes expuestas, aten-
diendo a su función ordenadora y pacificadora, y en mérito de lo
dispuesto en el artículo VII del Titulo Preliminar del Código Pro-
cesal Constitucional, acuerda precisar los criterios adoptados en
la STC 198-2003-AC para la aplicación de la Ley Nº 23908, duran-
te su periodo de vigencia, y dispone su observancia obligatoria,
en los siguientes términos:
La Pensión Mínima de la Ley Nº 23908
8. Al crearse el Sistema Nacional de Pensiones regulado por el De-
creto Ley Nº 19990, se estableció que el monto de la pensión de
jubilación se determinaría efectuando el cálculo establecido en el
artículo 73º. El monto resultante se denominó pensión inicial.
9. El artículo 1º de la Ley Nº 23908 estableció un beneficio con la
finalidad de mejorar el monto de inicio -pensión inicial- de aque-
llas pensiones que resultasen inferiores a la pensión mínima le-
gal. Es decir, si efectuado el cálculo establecido en el Decreto Ley
Nº 19990 se obtenía un monto inferior a la pensión mínima legal,
se debía abonar ésta última.
10. En los casos en que se debió aplicar, conforme a ley, el beneficio
de la pensión mínima legal, ésta equivalía y sustituía a la pen-
sión inicial.
296
11. La pensión mínima legal es la base inicial mínima a partir de la

cual comienza la percepción de las pensiones de jubilación e in-
validez beneficiadas con la aplicación de la Ley. Es decir, esta
base inicial es aplicable sólo a aquellos pensionistas que, por los
ingresos percibidos durante su actividad laboral, no alcancen,
por lo menos, el monto de la pensión mínima legal.
12. La disposición contenida en el artículo 1º de la Ley Nº 23908,
supuso el incremento de todas aquellas pensiones que al 8 de
setiembre de 1984, eran inferiores al mínimo legal (equivalente
a tres sueldos mínimos vitales). Consiguientemente, en dicha fe-
cha la pensión mínima quedó establecida en S/. 216,000.00 soles
oro (monto resultante de multiplicar tres veces el sueldo mínimo
vital, de S/. 72,000.00 soles oro, establecido por el Decreto Supre-
mo Nº 018-84-TR, del 1 de setiembre de 1984).
13. Como el monto de la pensión mínima regulada por la Ley Nº
23908 se determinaba en base a uno de los tres componentes de la
remuneración mínima de los trabajadores (denominado Sueldo
Mínimo Vital), durante su vigencia, su aumento o el aumento de
su sustitutorio (el Ingreso Mínimo Legal), suponía el aumento de
la pensión mínima legal y, por tanto, el aumento de todas aque-
llas pensiones que, por efecto de dicho incremento, resultaran
inferiores al nuevo monto mínimo de la pensión.
14. El beneficio de la pensión mínima legal establecido en la Ley Nº
23908 no resulta aplicable a los pensionistas que hubieren per-
cibido montos superiores al mínimo legalmente establecido en
cada oportunidad de pago.
15. Conforme al artículo 3º de la Ley Nº 23908, el beneficio de la pen-
sión mínima legal no fue aplicable para: a) Las pensiones que
tuvieran una antigÃƒÂ¼edad menor de un año, computado a
partir de la fecha en que se adquirió el derecho a la misma, pen-
siones que se reajustarán al vencimiento del término indicado;
y, b) Las pensiones reducidas de invalidez y jubilación a que
se refieren los artículos 28º y 42º del Decreto Ley Nº 19990, así
como las pensiones de sobrevivientes que pudieran haber origi-
nado sus beneficiarios, las que se reajustarán en proporción a los

297
montos mínimos establecidos y al número de años de aportación

acreditados por el pensionista causante.
16. El monto de la pensión mínima legal establecida por la Ley Nº
23908 se incrementó posteriormente, cuando los Decretos Supre-
mos N.os 023 y 026-85-TR, del 1 de agosto de 1985, aumentaron
el sueldo mínimo vital a S/. 135,000 soles oro, quedando esta-
blecida una pensión mínima legal de S/. 405,000 soles oro, y así
sucesivamente hasta que el sueldo mínimo vital fue incorporado
y sustituido por el Ingreso Mínimo Legal.
17. Se deberá tener en cuenta que, cuando la Ley Nº 23908 quedó
tácitamente derogada por el Decreto Ley Nº 25967, la pensión
mínima legal vigente era de S/. 36.00 (treinta y seis nuevos soles),
importe equivalente a la suma de tres veces el Ingreso Mínimo
Legal (sustitutorio del sueldo mínimo vital) establecido por el
Decreto Supremo Nº 03-92-TR.
18. Entre el 19 de diciembre de 1992 ―fecha de vigencia del Decreto
Ley Nº 25967― y el 23 de abril de 1996 ―fecha de publicación
del Decreto Legislativo Nº 817―, la pensión inicial retornó a ser
el resultado del cálculo establecido por las disposiciones legales
pertinentes según la fecha de contingencia de la prestación, hasta
que, a partir del 24 de abril de 1996, el Decreto Legislativo Nº 817
establece nuevamente montos mínimos, determinados atendien-
do al número de años de aportaciones acreditadas en beneficio
de los pensionistas del Sistema Nacional de Pensiones.
19. Ejemplificación de la aplicación de artículo 1º de la Ley Nº 23908
Con el objeto de aclarar cualquier duda respecto a la interpreta-
ción y aplicación señalada por este Tribunal, resulta necesario resolver
algunos casos hipotéticos que, de hecho y de manera notoria, se presen-
taron al entrar en vigencia el beneficio de la pensión mínima legal, así
como, durante su vigencia, hasta el 18 de diciembre de 1992, siendo per-
tinente reiterar que con posterioridad a dicha fecha la norma en cuestión
no es aplicable.
298
CASO 1 :
Al entrar en vigencia la Ley
Incremento del monto de la pensión percibida al monto mínimo
Pensión comprendida en la Ley Nº 23908 con un monto de S/.
200,000.00 soles oro al 1 de setiembre de 1984
Por efecto de la Ley Nº 23908, la pensión mínina que debía per-
cibir todo asegurado comprendido en el beneficio era de S/. 216,000.00
soles oro, por lo que la pensión de el pensionista debía incrementarse
hasta el monto mínimo a partir de dicha fecha y, de ser el caso, de la
misma manera, luego de los siguientes incrementos del referente de la
pensión mínima legal, salvo que, por efecto de otras disposiciones le-
gales o administrativas, el monto de la pensión ya hubiera superado la
mínima vigente en cada oportunidad de pago.
CASO 2 :
Al entrar en vigencia la Ley
Inaplicación de la pensión mínima
Pensionista del Sistema Nacional de Pensiones que percibía S/.
300,000.00 soles oro al 1 de setiembre de 1984
Como el monto de la pensión supera el mínimo, el beneficio dis-
puesto en la Ley Nº 23908 resulta inaplicable al caso concreto, pues su
aplicación importaría la reducción del monto de la pensión.
CASO 3 :
Durante la vigencia de la Ley
Incremento del monto de la pensión percibida
Pensionista que a la fecha de vigencia de la Ley percibía un mon-
to superior al mínimo, por ejemplo de S/. 350,000.00 soles oro
Como se ha señalado, al caso concreto no era aplicable la pen-
sión mínima porque no beneficiaba al pensionista; sin embargo, cuan-
do la pensión mínima aumentó a partir del 2 de agosto de 1985 a S/.
405,000.00 soles oro por efecto del incremento del sueldo mínimo vital

299
(Decretos Supremos N.os 023 y 026-85-TR), correspondía aumentar el

monto de la pensión, pues a partir de dicho momento resultaba inferior
a la pensión mínima legal, salvo que, por efecto de otras disposiciones
legales o administrativas, el monto de la pensión ya hubiera superado la
mínima vigente en cada oportunidad de pago.
El Reajuste establecido en el artículo 4º de la Ley Nº 23908
20. Al respecto, este Tribunal reafirma lo establecido en los funda-
mentos 13, 14 y 15 de la STC Nº 198-2003-AC, en el sentido de
que se encuentra condicionado a factores económicos externos
y al equilibrio financiero del Sistema Nacional de Pensiones, y
que no se efectúa en forma indexada o automática. Asimismo,
que ello fue previsto de esta forma desde la creación del Sis-
tema Nacional de Pensiones y posteriormente recogido por la
Segunda Disposición Final y Transitoria de la Constitución de
1993, que establece que el reajuste periódico de las pensiones
que administra el Estado se atiende con arreglo a las previsio-
nes presupuestarias.
21. Por lo tanto, el reajuste trismestral automático de las pensio-
nes comprendidas en el Sistema Nacional de Pensiones no re-
sulta exigible”.
300
Tema:
Reglas de procedencia del Amparo contra Amparo (vigente pero
actualizado) – Recurso de Agravio Constitucional contra resolu-
ciones estimatorias contrarias al precedente (dejado sin efecto)
Expediente
04853-2004-AA*
*
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno 1. DEMANDA
Jurisdiccional
VOTOS A FAVOR:
6
Con fecha 17 de octubre de 2003, el recurrente interpone deman-
da de amparo contra los magistrados de la Segunda Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Trujillo, así como contra el Juez
VOTOS DISCORDANTES: del Primer Juzgado Especializado en lo Civil de Trujillo, a fin de que
- se deje sin efecto la Resolución Nº 25, de fecha 30 de junio de 2003,
Fecha: 19 / 04 / 2007 expedida por la Sala emplazada en el trámite de un anterior proceso
de amparo, seguido contra el Presidente del Consejo Transitorio de
Administración Regional y otros.
Solicita asimismo que se deje sin efecto todos los actos posteriores a la referida sen-
tencia, los mismos que están en etapa de ejecución. Sostiene que, en el referido proceso (ex-
pediente Nº 1954-02), luego de apelar la resolución de primer grado, sólo se habría dado
respuesta a una de las apelaciones; la planteada precisamente por la Dirección Regional de
Pesquería, mas no se hace referencia alguna al recurso interpuesto por el Gobierno Regional
de La Libertad. De este modo, según argumenta, se habrían violado sus derechos a la tutela
judicial efectiva, al debido proceso y de defensa.
2. RESOLUCIÓN DE PRIMER GRADO

Mediante Resolución de fecha 5 de enero de 2004, la Segunda Sala Civil de la Corte
Superior de La Libertad rechazó liminarmente la demanda, tras considerar que en el presente
caso resultaba de aplicación el artículo 10 de la Ley N° 25398, Ley Complementaria de la Ley
de Amparo y Hábeas Corpus, la misma que establece que las anomalías que pudieran presen-
* El fundamento 39 de esta sentencia se mantiene vigente pero complementado y

desarrollado como se demostrara en la jurisprudencia sobre amparo contra am-
paro en este mismo trabajo. Presentamos aquí el texto original y en el capítulo
correspondiente el actualizado.

301
tarse dentro de un procedimiento regular, deben resolverse al interior del mismo proceso, no
siendo el proceso de amparo la vía adecuada para dicho propósito.
3. Resolución de segundo grado
A fojas 38 del cuaderno de apelación, la Sala Constitucional y Social de la Corte
Suprema confirmó la apelada, tras considerar que no se había violado el derecho al debido
proceso, ya que el demandante había reconocido que la Sentencia cuestionada sí se pronunció
sobre los puntos contenidos en su recurso de apelación.
Precedente*: *
39. Sentado lo anterior resulta necesario establecer las reglas proce-
sales y sustantivas del precedente vinculante para la proceden-
cia, tanto del “amparo contra amparo” como también respecto
del recurso de agravio constitucional a favor del precedente. Es-
tas reglas deben ser interpretadas siempre atendiendo a los prin-
* El precedente de este caso incluía el fundamento 40 pero dicho alcance fue dejado
sin efecto por el punto resolutivo segundo de la sentencia expedida en el expe-
diente 03908-2007-AA.
El texto del fundamento 40 era el siguiente:
A partir de lo desarrollado supra, este Colegiado procede a precisar las reglas
aplicables para el trámite del nuevo supuesto establecido a través de esta sen-
tencia, para la procedencia del recurso de agravio tratándose de una sentencia
estimatoria de segundo grado.
A) Regla procesal: El órgano judicial correspondiente deberá admitir de manera
excepcional, vía recurso de agravio constitucional, la revisión por parte de este
Colegiado de una decisión estimatoria de segundo grado cuando se pueda ale-
gar, de manera irrefutable, que tal decisión ha sido dictada sin tomar en cuenta
un precedente constitucional vinculante emitido por este Colegiado en el marco
de las competencias que establece el artículo VII del C.P.Const. En cualquier
caso, el Tribunal tiene habilitada su competencia, ante la negativa del órgano
judicial, a través del recurso de queja a que se contrae el artículo 19 del Código
B) Regla sustancial: El recurso de agravio a favor del precedente tiene como finali-
dad restablecer la violación del orden jurídico constitucional producido a conse-
cuencia de una sentencia estimatoria de segundo grado en el trámite de un pro-
ceso constitucional. El recurso puede ser interpuesto por la parte interesada o por
un tercero afectado directamente y que no haya participado del proceso, sea por
no haber sido emplazado o porque, tras solicitar su incorporación, le haya sido
denegada por el órgano judicial respectivo. El Tribunal resuelve en instancia final
restableciendo el orden constitucional que haya resultado violado con la decisión
judicial y pronunciándose sobre el fondo de los derechos reclamados.
302
cipios constitucionales pro homine y pro actione, a fin de que el pro-

ceso constitucional cumpla su finalidad de tutelar la supremacía
jurídica de la Constitución y los derechos fundamentales.
A) Regla procesal: El Tribunal Constitucional de conformidad con
el artículo 201 y 202.2 de la Constitución así como de acuer-
do con el artículo VII del Título Preliminar del Código Proce-
sal Constitucional, tiene la facultad jurídica para establecer, a
través de sus sentencias que adquieren el carácter de cosa juz-
gada, un precedente vinculante. En virtud de ello la presente
sentencia, en tanto constituye cosa juzgada, se establece como
precedente vinculante y sus efectos normativos se precisan en
la siguiente regla sustancial.
B) Regla sustancial: Para la procedencia, por única vez, de una de-
manda de “amparo contra amparo”, el juez constitucional debe-
rá observar los siguientes presupuestos:
(1) Objeto.– Constituirá objeto del “amparo contra amparo”:
a) La resolución estimatoria* ilegítima de segundo grado, emitida por
el Poder Judicial en el trámite de un proceso de amparo donde
se haya producido la violación manifiesta del contenido consti-
tucionalmente protegido de los derechos fundamentales, o que
haya sido dictada sin tomar en cuenta o al margen de la mejor
protección de los derechos establecida en la doctrina jurispru-
dencial de este Colegiado, desnaturalizando la decisión sobre el
fondo, convirtiéndola en inconstitucional.
b) La resolución desestimatoria de la demanda, emitida en segundo gra-
do por el Poder Judicial en el trámite de un proceso de amparo,
cuando ésta haya quedado firme en el ámbito del Poder Judicial
y cuando en su trámite se haya violado, de modo manifiesto, el
contenido constitucionalmente protegido de los derechos funda-
mentales de un tercero legitimado, cuya intervención en el proce-
so haya sido rechazada o en el que no haya solicitado intervenir
* Este punto y el (3).a), han quedado sin efecto como consecuencia implícita del
punto resolutivo segundo de la sentencia expedida en el expediente 03908-
2007-AA.

303
por desconocer de dicho trámite; o tratándose del propio inte-

resado, cuando éste, por razones que no le sean imputables, no
haya podido interponer oportunamente el respectivo recurso de
agravio constitucional.
c) En ningún caso puede ser objeto de una demanda de “amparo
contra amparo” las resoluciones del Tribunal Constitucional,
en tanto instancia de fallo última y definitiva en los procesos
constitucionales.
(2) Pretensión.– El nuevo amparo podrá incluir como pretensión lo
que ha sido objeto del primer amparo sólo si la violación del con-
tenido constitucionalmente protegido del derecho fundamental
es de tal intensidad que desnaturaliza la decisión misma y la con-
vierte en inconstitucional; caso contrario, no procederá el “am-
paro contra amparo” por haberse configurado la cosa juzgada
constitucional. También puede invocarse como pretensión en el
nuevo amparo el desacato manifiesto de la doctrina jurispruden-
cial de este Tribunal, conforme a los supuestos establecidos en el
fundamento 17 de esta sentencia.
(3) Sujetos legitimados.– Las personas legitimadas para interponer
una demanda de “amparo contra amparo” son las siguientes:
a) Frente a la resolución estimatoria ilegítima de segundo grado,
emitida por el Poder Judicial en el trámite de un proceso de
amparo, donde se haya producido la violación del contenido
constitucionalmente protegido de los derechos fundamentales,
o se haya desconocido la doctrina jurisprudencial de este Cole-
giado, desnaturalizando la decisión sobre el fondo, convirtién-
dola en inconstitucional; podrán interponer una demanda de
“amparo contra amparo” los directamente afectados, siempre
que tal afectación haya sido debidamente denunciada al inte-
rior del primer proceso de amparo y no haya sido respondida
por el órgano judicial o lo haya sido de forma insuficiente. Tam-
bién están legitimados los terceros afectados por lo resuelto en
el primer amparo que no hayan sido emplazados o no se les
haya permitido ejercer su derecho de defensa al interior del pri-
mer amparo.
304
b) Frente a la resolución denegatoria de segundo grado, emitida por

el Poder Judicial en el trámite de un proceso de amparo, cuando
ésta haya quedado firme en el ámbito del Poder Judicial, y cuan-
do en su trámite se haya violado, de modo manifiesto, el conteni-
do constitucionalmente protegido de los derechos fundamenta-
les, podrá interponer una demanda de “amparo contra amparo”
el tercero legitimado que, pese a haber solicitado su intervención
en el primer amparo, no haya sido admitido o, teniendo la ca-
lidad de litisconsorte necesario, no haya sido notificado con la
demanda. Asimismo lo podrá interponer el interesado que, por
razones probadas, se hubiera encontrado imposibilitado de pre-
sentar el recurso de agravio constitucional oportunamente. En
estos supuestos, será indispensable que, en el primer proceso de
amparo, no exista pronunciamiento del Tribunal Constitucional
a través del recurso de agravio constitucional, sin importar quién
lo haya interpuesto. Finalmente, conforme a lo señalado supra,
sólo se ha de admitir por una única vez, sea que lo plantee el
agraviado directamente o terceros.
(4) Juez competente.– A efectos de obtener un pronunciamiento de
conformidad con el valor superior justicia y con el derecho fun-
damental a un juez imparcial, el juez de primer y segundo grado
no deberá haber conocido la primera demanda de amparo.

305
Tema:
Procedimiento de desafiliación de las AFP
Expediente
07281-2006-AA
ÓRGANO: aHECHOS:*
Pleno
Jurisdiccional 1. DEMANDA
VOTOS A FAVOR:
5 C on fecha 14 de enero de 2004, el recurrente interpone demanda
de amparo contra la Administradora de Fondos de Pensiones
(AFP) Profuturo, en resguardo de su derecho de libre acceso a la
VOTOS DISCORDANTES: seguridad social, con el objeto de que se disponga su retorno al Sis-
- tema Nacional de Pensiones (SNP), administrado por la Oficina de
Fecha: 31 / 04 / 2007* Normalización Previsional (ONP), se le devuelva los aportes legales
que efectuó, con sus intereses legales, se ordene que se haga entrega
de su bono de reconocimiento a la ONP, la cual deberá proceder al
pago de su pensión de jubilación, y se disponga a su favor el pago de
costos y costas del proceso.
Manifiesta haber aportado más de cuarenta años al SNP, a la fecha en que celebró
el contrato de afiliación, y que se afilió por la distorsionada información que le dieron los
promotores de la AFP.
Con fecha 23 de setiembre de 2004, la emplazada contesta la demanda aduciendo
que no existe violación de derecho constitucional alguno y menos en lo que concierne a
supuestos derechos de libre contratación y, en cuanto a los fundamentos de la pretensión,
que se requiere de una etapa probatoria. Asimismo, refiere que se ha limitado a dar cum-
plimiento a normas legales expresas, con sustento constitucional, por lo que, en el fondo,
la demanda pretende cuestionar dichas normas.
También refiere que tanto el Tribunal Constitucional (TC) como las cortes superio-
res y juzgados de primera instancia ya se han pronunciado de manera reiterada y uniforme
respecto a la improcedencia de la demanda de amparo para declarar la nulidad de afiliación;
y que estos pronunciamientos guardan concordancia con la opinión del Defensor del Pueblo
y miembros del Congreso.
* La fecha está así consignada en la sentencia.
306
Refiere que el demandante decidió incorporarse al Sistema Privado de Pensiones

(SPP) libre y voluntariamente, conforme reconoce en su demanda; prueba de ello es que con
fecha 24 de febrero de 1994 se afilió a AFP Horizonte, haciendo uso de su libertad de afilia-
ción, y con fecha noviembre de 1998 se trasladó a la demandada.

Con fecha 30 de noviembre de 2004, el Cuadragésimo Primer Juzgado Civil de Lima
declara fundada la demanda por considerar que el recurrente ha cumplido con formalizar el
pedido de su retorno al SNP y que se restringe ilegítimamente su libertad de contratación.
Asimismo, precisa que no se requiere de agotamiento de ninguna estación pro-
batoria, como refiere la demandada, pues resulta suficiente la constatación de lo hechos
debatidos, así como el análisis e interpretación de las normas aludidas. En dicha línea argu-
mentativa, declara inaplicables al demandante las normas legales que restringen su libertad
de libre afiliación y ordena que la AFP Profuturo lo desafilie de su institución.
4. RESOLUCIÓN DE SEGUNDO GRADO

Con fecha 24 de agosto de 2005, la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
de Lima, revocando la apelada, declara infundada la demanda, por considerar que los artículos
10° y 11° de la Constitución lo que garantizan es el derecho a la seguridad social y el libre acceso
a las prestaciones de salud y pensiones de sus ciudadanos, mas no el derecho de resolver libre-
mente los contratos celebrados con las entidades que forman parte del SPP.
Explica también que de no ser así, la propia Constitución entraría en contradicción,
desde que su artículo 62° garantiza que las partes pueden pactar válidamente, según las nor-
mas vigentes al tiempo de contrato, y cautela que los términos contractuales no puedan ser
modificados por leyes o disposiciones de otra clase.
A) SUPUESTO DAÑO CONSTITUCIONAL

El presente proceso constitucional de amparo fue iniciado por don Santiago Terro-
nes Cubas contra la AFP Profuturo. El acto lesivo se habría producido con la negativa de que
pueda retornar al SNP, al estar en una AFP.
B) RECLAMACIÓN CONSTITUCIONAL
El demandante alega afectación de sus derechos constitucionales a la seguridad so-
cial (artículo 10°) y al libre acceso al SNP (artículo 11°). Sobre esta base, solicita lo siguiente:
- Retornar al SNP, regulado por el Decreto Ley Nº 19990
- Que se le devuelva los aportes, intereses legales y bono de reconocimiento.
- Que se le abone los costos y costas.

307
C) CUESTIONES CONSTITUCIONALES RELEVANTES

A lo largo de la presente sentencia, este Colegiado se abocará a responder las si-
guientes preguntas:
• ¿De qué manera se compatibiliza la sentencia 1776-2004-AA/TC y la Ley Nº 28991?
• ¿Es aceptable constitucionalmente y aplicable por los operadores jurídicos la causal
de la falta o insuficiencia de información para el inicio del trámite de retorno al SNP?
• ¿Cuál es el trámite que las entidades involucradas en la desafiliación parcial deben
seguir para el caso de la alegación de una falta o insuficiencia de información?
• ¿Cómo se solucionará el caso concreto?
D) NORMA APLICABLE AL CASO CONCRETO

Pese a que la demanda fue plantada cuando estaba aún vigente la Ley Nº 23506, es
pertinente resolverla de acuerdo al Código Procesal Constitucional (Ley Nº 28237), en vir-
tud de la aplicación inmediata que éste preceptúa en su Segunda Disposición Transitoria. La
presente causa, entonces, se dilucidará bajo las prescripciones de este Código, más aún si su
utilización no representa afectación alguna de los derechos del demandante y demandadas.
Precedente:
“27. Con tal propósito, el Tribunal Constitucional considera menester
establecer, en el presente proceso constitucional de amparo, pre-
cedente vinculante referido a la falta o insuficiencia de informa-
ción como causal de desafiliación en el siguiente sentido:
a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artículo
201º de la Constitución y del artículo VII del Título Preliminar del
Código Procesal Constitucional, tiene la facultad para establecer
un precedente vinculante a través de sus sentencias que adquie-
ren la autoridad de cosa juzgada, precisando el extremo de su
efecto normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que el Es-
tado protege a los usuarios ante la falta de información o la in-
suficiencia de la misma (artículo 65º de la Constitución); por lo
que constituye un supuesto jurídico legítimo para que se pueda
dar inicio al trámite de desafiliación de una determinada AFP.
En consecuencia, las demandas en trámite, tanto ante el Poder
Judicial como ante este Colegiado, deberán ser remitidas a la au-
308
toridad administrativa correspondiente, a fin de que se inicie el

procedimiento de desafiliación.*
(...)
37. Atendiendo a ello, este Colegiado considera necesario establecer
también como precedente vinculante las siguientes pautas res-
pecto al procedimiento de desafiliación:
* “32. En virtud del artículo 51º de la Constitución, el Tribunal Constitucional debe

dejar establecido, respecto a la sentencia 1776-2004-AA/TC, la forma como ésta
deberá ser acatada tanto por la SBS como por las propias AFPs.
33. Al respecto, si bien no existe aún un procedimiento de desafiliación para el su-
puesto de falta o deficiencia de información, este Colegiado estima pertinente
precisar que el procedimiento a seguir es el que reconozca el reglamento de la
Ley Nº 28991, el mismo que habrá de ajustarse, tal como lo contempla el 4º de
dicha Ley citada, a los siguientes criterios: “El procedimiento de desafiliación no
deberá contemplar ninguna restricción a la libertad del trabajador para desafiliar-
se. El procedimiento deberá considerar toda la información para que el afiliado
tome libremente su decisión. La información relevante considera, por lo menos,
el monto de pensión estimado en el SNP y en el SPP, el monto adeudado por el
diferencial de aportes y las constancias de haber cumplido con los requisitos de
años de aporte para tener una pensión en el régimen pensionario respectivo, cer-
tificados por la SBS y la ONP, entre otros. Dicho procedimiento será establecido
por el Reglamento de la presente Ley, a propuesta de la SBS”.
34. Pero hasta ello suceda y en la medida que la eficacia directa de los derechos
fundamentales no puede quedar mediatizada hasta la expedición del Regla-
mento, es constitucionalmente necesario que se aplique supletoriamente el pro-
cedimiento establecido en el artículo 52º de la Resolución Nº 080-98-EF-SAFP,
en lo que sea pertinente.
35. Aparte de considerarse las precisiones realizadas por este Tribunal en la senten-
cia 1776-2004-AA/TC, así como en su resolución aclaratoria, en virtud del deber
constitucional de cumplir las resoluciones judiciales (artículo 118º, inciso 9 de la
Constitución) que dicten los jueces constitucionales, para el inicio del trámite de
desafiliación no será necesario presentar solicitud alguna por parte del afiliado,
pues en dicha resolución ya viene contenida dicha petición.
36. Asimismo, la ONP está obligada a reincorporar al trabajador al SNP luego de
que la SBS declare fundado el pedido de desafiliación. No es admisible consti-
tucionalmente, sobre todo a partir de lo prescrito en los artículos 10º y 11º de la
Constitución, que una persona que logra su desafiliación del SPP no pueda gozar
luego de su pensión, si le correspondiera.

309
a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artículo

Código Procesal Constitucional tiene la facultad para establecer
efecto normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que el pro-
cedimiento a ser utilizado en el trámite de desafiliación debe ser
el que el Reglamento de la Ley Nº 28991 determine; mientras ello
suceda, será de aplicación supletoria el procedimiento previsto
en el artículo 52º de la Resolución Nº 080-98-EF-SAFP, y teniendo
en cuenta lo señalado por este Colegiado en los fundamentos 32
a 362 de la presente sentencia”.
310
Tema:
Pensión de invalidez por enfermedad profesional
Expediente
06612-2005-AA*/ 10087-2005-AA**
ÓRGANO: aHECHOS:***
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 15 junio de 2004, el recurrente interpone demanda de
amparo contra la aseguradora Rímac Internacional Compañía
de Seguros y Reaseguros, solicitando que se le otorgue pensión de
VOTOS A FAVOR:
invalidez permanente o renta vitalicia por padecer de una enferme-
7 dad profesional. Afirma que trabajó en la empresa minera Shougang
VOTOS DISCORDANTES: Hierro del Perú S.A.A., desde el 13 de marzo de 1971 hasta el 13 de
- febrero de 2001, realizando labores de extracción de hierro en minas
Fecha: 18 / 12 / 2007 a tajo abierto y, como consecuencia de ello, contrajo la enfermedad
profesional de neumoconiosis.
La demandada contesta la demanda proponiendo excepción de convenio arbitral;
señala, de otro lado, que para el goce de una pensión de invalidez es requisito indispensable
que el demandante haya percibido el subsidio por incapacidad temporal que otorga el Seguro
Social de Salud. Asimismo, señala que la invalidez debe ser declarada por el Instituto Nacio-
nal de Rehabilitación.
La resolución de primer grado declara fundada la excepción de arbitraje; la misma
que fue confirmada por el mismo fundamento.
Precedente:
Precedente vinculante 1: Prescripción de la pensión vitalicia
19. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional en virtud del artículo
* Las reglas establecidas en este caso se repiten literalmente en el expediente 10087-

2005-AA, fundamentos jurídicos 20 a 29.
** Este caso tiene la misma fecha que el expediente 06612-2005-AA y también fue
aprobado por el pleno con 7 votos.

311

efecto normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: no
existe plazo de prescripción para solicitar el otorgamiento de una pen-
sión vitalicia conforme al Decreto Ley 18846, ya que el acceso a una
pensión forma parte del contenido constitucionalmente protegido por el
derecho fundamental a la pensión, que tiene, como todo derecho funda-
mental, el carácter de imprescriptible.
Precedente vinculante 2: Ámbito de protección del Decreto Ley

18846 y del Decreto Supremo 002-72-TR
20. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artículo
efecto normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: no
se pierde el derecho a una pensión vitalicia por laborar como empleado
siempre y cuando se haya laborado antes como obrero en el mismo centro
de trabajo y durante la vigencia del Decreto Ley 18846, toda vez que
el trabajo desempeñado como empleado no menoscaba el riesgo al que
estuvo expuesta la salud durante el desempeño del trabajo como obrero.
Asimismo debe señalarse que: los trabajadores empleados que nun-
ca fueron obreros, o si lo fueron pero no en el mismo centro de trabajo
en que se desempeñan como empleados, se encuentran protegidos por
la pensión de invalidez del Decreto Ley 19990 que en su inciso d) del
artículo 25º señala que el asegurado tiene derecho a una pensión de in-
validez cuando se haya producido por accidente común o de trabajo, o
enfermedad profesional, siempre que a la fecha de producirse el riesgo
haya estado aportando, en concordancia con lo previsto por el artículo
29º del Decreto Supremo 011-74-TR.
312
Precedente vinculante 3: Entidad competente para la acredita-

ción de la enfermedad profesional
21. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional en virtud del artículo
efecto normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en los
procesos de amparo referidos al otorgamiento de una pensión vitalicia
conforme al Decreto Ley 18846 o pensión de invalidez conforme a la
Ley 26790 la enfermedad profesional únicamente podrá ser acreditada
con un examen o dictamen médico emitido por una Comisión Médi-
ca Evaluadora de Incapacidades del Ministerio de Salud, de EsSalud o
de una EPS, conforme lo señala el artículo 26º del Decreto Ley 19990.
Debiéndose tener presente que si a partir de la verificación posterior se
comprobara que el Certificado Médico de Invalidez es falso o contiene
datos inexactos, serán responsables de ello penal y administrativamente,
el médico que emitió el certificado y cada uno de los integrantes de las
Comisiones Médicas de las entidades referidas y el propio solicitante.
Precedente vinculante 4: Percepción simultánea de pensión

vitalicia o pensión de invalidez y remuneración: supuestos de
compatibilidad e incompatibilidad
efecto normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que en
el caso de la pensión vitalicia del Decreto Ley 18846, las reglas
sustanciales son que: a) Resulta incompatible que un asegurado con
gran incapacidad perciba pensión vitalicia y remuneración. b) Resulta
incompatible que un asegurado con incapacidad permanente total per-

313
ciba pensión vitalicia y remuneración. c) Resulta compatible que un

asegurado con incapacidad permanente parcial perciba pensión vitali-
cia y remuneración. Asimismo, en el caso de invalidez de la Ley
26790, las reglas son que: a) Resulta incompatible que un asegurado
con gran invalidez perciba pensión de invalidez y remuneración. b)
Resulta incompatible que un asegurado con invalidez permanente to-
tal perciba pensión de invalidez y remuneración. c) Resulta compatible
que un asegurado con invalidez permanente parcial perciba pensión de
invalidez y remuneración.
Del mismo modo el Tribunal Constitucional establece como re-
gla sustancial que: ningún asegurado que perciba pensión vitalicia
conforme al Decreto Ley 18846 puede percibir por el mismo accidente
de trabajo o enfermedad profesional o por el incremento de su incapa-
cidad laboral una pensión de invalidez conforme al Decreto Ley 19990
o a la Ley 26790. Asimismo ningún asegurado que perciba pensión de
invalidez conforme a la Ley 26790 puede percibir por el mismo accidente
de trabajo o enfermedad profesional una pensión de invalidez conforme
al Sistema Privado de Pensiones, ya que el artículo 115º del Decreto
Supremo 004-98-EF establece que la pensión de invalidez del SPP no
comprende la invalidez total o parcial originada por accidentes de traba-
jo o enfermedades profesionales.
Precedente vinculante 5: El nexo o relación de causalidad para

acreditar una enfermedad profesional
23. a) Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artí-
culo 201º de la Constitución y del artículo VII del Título Preli-
minar del Código Procesal Constitucional tiene la facultad para
establecer un precedente vinculante a través de sus sentencias
que adquieren la autoridad de cosa juzgada, precisando el ex-
tremo de su efecto normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en el
caso de la neumoconiosis (silicosis), la antracosis y la asbestosis, el nexo
o relación de causalidad se presume siempre y cuando el demandante
haya desempeñado las actividades de trabajo de riesgo señaladas en el
anexo 5 del Decreto Supremo 009-97-SA, ya que son enfermedades irre-
314
versibles y degenerativas causadas por la exposición a polvos minerales

esclerógenos. Asimismo, se establece que: para determinar si la hi-
poacusia es una enfermedad de origen ocupacional es necesario acreditar
la relación de causalidad entre las condiciones de trabajo y la enferme-
dad, para lo cual se tendrán en cuenta las funciones qué desempeñaba
el demandante en su puesto de trabajo, el tiempo transcurrido entre la
fecha de cese y la fecha de determinación de la enfermedad, además de
las condiciones inherentes al propio lugar de trabajo, es decir, que la re-
lación de causalidad en esta enfermedad no se presume sino que se tiene
que probar, dado que la hipoacusia se produce por la exposición repetida
y prolongada al ruido.
Precedente vinculante 6: La pensión mínima del Decreto Legis-

lativo 817 y su relación con la pensión vitalicia por enfermedad
profesional
efecto normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: los
montos de pensión mínima establecidos por la Cuarta Disposición Com-
plementaria del Decreto Legislativo 817 no son aplicables a la pensión
vitalicia del Decreto Ley 18846, debido a que ambas prestaciones se en-
cuentran previstas para cubrir riesgos y contingencias diferentes y se
financian con fuentes distintas e independientes.
Precedente vinculante 7: El arbitraje en el SCTR y la excepción

de convenio arbitral
efecto normativo.

315
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que:

cuando en un proceso de amparo se demande el otorgamiento de una
pensión de invalidez conforme a la Ley 26790 y al Decreto Supre-
mo 003-98-SA y la emplazada proponga una excepción de arbitraje
o convenio arbitral, el Juez deberá desestimar bajo responsabilidad la
excepción referida, debido a que la pretensión de otorgamiento de una
pensión de invalidez forma parte del contenido constitucionalmente
protegido por el derecho a la pensión, el cual tiene el carácter de indis-
ponible y porque la pensión de invalidez del SCTR tiene por finalidad
tutelar el derecho a la salud del asegurado que se ha visto afectado por
un accidente de trabajo o una enfermedad profesional, el cual tiene
también el carácter de indisponible para las partes.
Precedente vinculante 8: Responsabilidad del Estado en el

SCTR
efecto normativo.
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: la co-
bertura supletoria de la ONP establecida en el artículo 88º del Decre-
to Supremo 009-97-SA también comprende a los riesgos por invalidez
temporal e invalidez parcial permanente si la entidad empleadora se en-
cuentra inscrita en el Registro de Entidades Empleadoras que desarro-
llan actividades de riesgo. En estos casos la ONP ha de repetir contra la
entidad empleadora por el valor actualizado de las prestaciones.
Precedente vinculante 9: La inversión de carga de la prueba

efecto normativo.
316
b) Regla sustancial: El Tribunal Constitucional establece que: en los

procesos de amparo cuya pretensión sea el otorgamiento de una pensión
de invalidez conforme a la Ley 26790, los emplazados tienen la carga de
presentar los exámenes médicos referidos (de control anual y de retiro),
para poder demostrar que la denegación de otorgamiento no es una de-
cisión manifiestamente arbitraria e injustificada. Es más, en aquellos
procesos de amparo en los que el demandante sea un extrabajador, los
emplazados deberán presentar el examen médico de retiro, pues si no lo
hacen se presumirá que el demandante a la fecha de su cese se encontra-
ba enfermo y bajo la cobertura de invalidez de la emplazada. Asimismo,
en los procesos de amparo las emplazadas deberán adjuntar los contratos
de SCTR para determinar la vigencia de la póliza y la cobertura de inva-
lidez durante la relación laboral del demandante.
Precedente vinculante 10: Reglas procesales aplicables a todos

los procesos de amparo
efecto normativo.
b) Regla sustancial: Al haberse establecido como criterio vinculan-
te que sólo los dictámenes o exámenes médicos emitidos por las
Comisiones Médicas de EsSalud, o del Ministerio de Salud o de
las EPS constituidas según Ley 26790, constituyen la única prue-
ba idónea para acreditar que una persona padece de una enfer-
medad profesional, y que, por ende, tiene derecho a una pensión
vitalicia conforme al Decreto Ley 18846, o a una pensión de inva-
lidez conforme a la Ley 26790 y al Decreto Supremo 009-97-SA,
este Tribunal estima que en virtud de su autonomía procesal y en
atención a su función de ordenación, debe determinar las reglas
procesales que han de ejecutarse para la aplicación del criterio
referido. Así, tenemos que:

317
i) Los jueces al calificar las demandas de amparo cuya pretensión sea el otor-
gamiento de una pensión vitalicia conforme al Decreto Ley 18846, o de una
pensión de invalidez conforme a la Ley 26790 y al Decreto Supremo 009-
97-SA, que aún no hayan sido admitidas a tramite, deberán declararlas in-
admisibles, concediéndole al demandante un plazo máximo de 60 días hábi-
les para que presente, en calidad de pericia, el dictamen o certificado médico
emitido por las Comisiones Médicas de EsSalud, o del Ministerio de Salud
o de las EPS, bajo apercibimiento de archivarse el expediente.
ii) En todos los procesos de amparo que se encuentren en trámite y cuya
pretensión sea el otorgamiento de una pensión vitalicia conforme al De-
creto Ley 18846 o de una pensión de invalidez conforme a la Ley 26790
y al Decreto Supremo 009-97-SA, los jueces deberán requerirle al de-
mandante para que presente, en el plazo máximo de 60 días hábiles,
como pericia el dictamen o certificado médico emitido por una Comisión
Médica de EsSalud, o del Ministerio de Salud o de una EPS, siempre
y cuando el demandante para acreditar la enfermedad profesional haya
adjuntado a su demanda o presentado durante el proceso un examen o
certificado médico expedido por una entidad pública, y no exista contra-
dicción entre los documentos presentados.
iii) En todos los procesos de amparo que se encuentren en trámite en los que
el demandante haya presentado un certificado o examen médico emitido
por un organismo privado o médico particular para probar que padece
de una enfermedad profesional, los jueces no han de solicitarle la pericia
referida sino declarar improcedente la demanda, pues los certificados o
exámenes médicos referidos no tienen eficacia probatoria dentro del pro-
ceso constitucional de amparo para acreditar que el demandante padece
de una enfermedad profesional.
318
Tema:
Arbitraje en el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo.
Deben desestimarse las excepciones de arbitraje o convenio arbi-
tral que tengan como fundamento el artículo 9º del Decreto Su-
premo Nº 003-98-SA. Precisa los supuestos para que el arbitraje
voluntario sea constitucional
Expediente
00061-2008-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional 1. DEMANDA
VOTOS A FAVOR:
6 C on fecha 16 de octubre de 2006 el recurrente interpone de-
manda de amparo contra el Primer Juzgado Especializado
en lo Civil de Ica, a cargo del magistrado Freddy Escobar Ar-
VOTOS DISCORDANTES: quiñego, y contra la Primera Sala Civil de la Corte Superior de
1 Justicia de Ica, integrada por los magistrados Alejandro Páucar
Fecha: 28 / 01 / 2008 Félix, César Solís Macedo y Hernando Cáceres Casanova, solici-
tando que se declare la nulidad de la sentencia de fecha 14 de ju-
nio de 2006, emitida por el Juzgado emplazado, y de la sentencia
de fecha 25 de agosto de 2006, emitida por la Sala emplazada,
en el trámite de un anterior proceso de amparo iniciado por don
Ysidoro Altamirano Puppi, en el que se declaró fundada su demanda de ampa-
ro, ordenándose que se le otorgue una pensión vitalicia conforme a la Ley Nº
26790 y sus normas complementarias.
Sostiene que con las sentencias emitidas en el anterior proceso de amparo, recaídas
en el Exp. Nº 3141-2005, se han vulnerado sus derechos a la jurisdicción predeterminada por
la ley, al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva, toda vez que los magistrados
emplazados no han tomado en cuenta que la pretensión demandada conforme al artículo 9º
del Decreto Supremo Nº 003-98-SA tenía que ser ventilada en una etapa conciliatoria, y de ser
el caso, en un arbitraje ante la Superintendencia de Entidades Prestadoras de Salud, debido a
que el proceso de amparo por carecer de estación probatoria no constituía la vía idónea para
dilucidar la pretensión del demandante.

319

La Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, con fecha 8 de noviem-
bre de 2006, declaró improcedente, in limine, la demanda, por considerar que las sentencias
cuestionadas han sido emitidas dentro de un proceso regular, en donde Rímac Internacional
ha hecho uso de los recursos legales para cuestionarlas e impugnarlas; y que la desestimación
de la excepción de convenio arbitral tiene como sustento la jurisprudencia emitida por el Tri-
bunal Constitucional en la STC 3746-2004-AA/TC.

La Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la
República confirma la apelada por los mismos fundamentos.
Precedente:
12. Precedente vinculante 1: El arbitraje previsto en el artículo 9º del
Decreto Supremo Nº 003-98-SA.
a. Regla procesal: El Tribunal Constitucional, en virtud del artículo
efecto normativo.
b. Regla sustancial: Cuando en un proceso de amparo se deman-
de el otorgamiento de una pensión de invalidez conforme a
la Ley 26790 y al Decreto Supremo 003-98-SA, y la emplazada
proponga una excepción de arbitraje o convenio arbitral que
tenga como fundamento el artículo 9º del Decreto Supremo Nº
003-98-SA, el Juez deberá desestimar bajo responsabilidad la
excepción referida, debido a que la pretensión de otorgamiento
de una pensión de invalidez forma parte del contenido consti-
tucionalmente protegido por el derecho a la pensión, el cual tie-
ne el carácter de indisponible, y porque la pensión de invalidez
del SCTR tiene por finalidad tutelar el derecho a la salud del
asegurado que se ha visto afectado por un accidente de trabajo
o una enfermedad profesional, el cual tiene también el carácter
de indisponible para las partes.
320
15. Precedente vinculante 2: El arbitraje previsto en el artículo 25º del

Decreto Supremo Nº 003-98-SA.
efecto normativo.
b. Regla sustancial: Para que el arbitraje voluntario sea constitucio-
nal, en el momento de la instalación del órgano arbitral el árbitro
o árbitros deberán dejar constancia que informaron:
1. Las ventajas que brinda el arbitraje del Centro de Conciliación
y Arbitraje de la Superintendencia de Entidades Prestadoras de
Salud.
2. Que para la resolución de su controversia se aplicará la jurispru-
dencia y los precedentes vinculantes establecidos por el Tribunal
Constitucional.
3. Que el asegurado o beneficiario, si lo prefiere, puede renunciar al
arbitraje y preferir su juez natural, que es el Poder Judicial.
4. Que contra el laudo arbitral caben los recursos que prevé la Ley
General de Arbitraje.
El arbitraje voluntario será inconstitucional si es iniciado por
la Aseguradora Privada y el asegurado o beneficiario no desea so-
meterse a él.
18. Finalmente, este Tribunal Constitucional considera oportuno es-
tablecer como precedente vinculante desde cuándo se inicia la
contingencia en el SCTR
efecto normativo.

321
b. Regla sustancial: En cuanto a la fecha en que se genera el de-

recho, este Tribunal estima que la contingencia debe establecer-
se desde la fecha del dictamen o certificado médico emitido por
una Comisión Médica de EsSalud, o del Ministerio de Salud o de
una EPS, que acredita la existencia de la enfermedad profesional,
dado que el beneficio deriva justamente del mal que aqueja al
demandante, y es a partir de dicha fecha que se debe abonar la
pensión vitalicia del Decreto Ley Nº 18846 o pensión de invalidez
de la Ley Nº 26790 y sus normas complementarias y conexas.
322
Tema:
Se establecen diversas reglas que deben seguir las partes para
acreditar períodos de aportaciones en el proceso de amparo y los
jueces, para dilucidar el reconocimiento de periodos de aportacio-
nes en el proceso de amparo, cuando éstos no han sido considera-
dos por la ONP
Expediente
04762-2007-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 7 de julio de 2006 el recurrente interpone demanda
de amparo contra la Oficina de Normalización Previsional
(ONP), solicitando que se declare inaplicable la Resolución N°
VOTOS A FAVOR:
0000040058-2005-ONP/DC/DL 19990, de fecha 10 de mayo de
7 2005; y que en consecuencia se le otorgue pensión de jubilación
VOTOS DISCORDANTES: conforme al artículo 47.° del Decreto Ley Nº 19990, con el abono
- de las pensiones devengadas y los intereses legales correspon-
Fecha: 22 / 09 / 2008 dientes.
La emplazada contesta la demanda alegando que el de-
mandante no reúne los requisitos establecidos en el artículo 47º del Decreto Ley Nº 19990 para
tener derecho a una pensión del régimen especial de jubilación, debido a que no ha nacido
antes del 1 de julio de 1931.
El Quinto Juzgado Especializado en lo Civil de Chimbote, con fecha 5 de marzo de
2007, declara fundada en parte la demanda, por considerar que el demandante ha cumplido
con acreditar que cuenta con los requisitos establecidos en el artículo 44º del Decreto Ley Nº
19990 para acceder a una pensión de jubilación adelantada.
La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la demanda, por estimar que
el demandante pretende acreditar sus años de aportaciones con unos certificados de trabajo
que no resultan idóneos para el reconocimiento de años de aportaciones conforme al artículo
54º del Decreto Supremo Nº 011-74-TR.
Precedente:
26. De este modo, cuando en los procesos de amparo la dilucida-
ción de la controversia conlleve el reconocimiento de periodos

323
de aportaciones, que no han sido considerados por la ONP, para

que la demanda sea estimada los jueces y las partes deben tener
en cuenta las siguientes reglas:
a. El demandante con la finalidad de generar suficiente convic-
ción en el juez de la razonabilidad de su petitorio puede ad-
juntar a su demanda como instrumento de prueba, los siguien-
tes documentos: certificado de trabajo, las boletas de pago de
remuneraciones, los libros de planillas de remuneraciones, la
liquidación de tiempo de servicios o de beneficios sociales, las
constancias de aportaciones de ORCINEA, del IPSS o de EsSa-
lud, entre otros documentos. Dichos instrumentos pueden ser
presentados en original, copia legalizada o fedateada, mas no
en copia simple. El Juez, de oficio o a pedido del demandante,
podrá solicitar el expediente administrativo a la ONP o copia
fedateada de él, bajo responsabilidad.
b. La ONP, cuando conteste la demanda de amparo, tiene la carga
procesal de adjuntar como medio probatorio el expediente ad-
ministrativo de otorgamiento de pensión o copia fedateada de
éste. Ello con la finalidad de poder determinar con certeza si la
denegación de otorgamiento o el desconocimiento de un mayor
período de aportaciones ha sido arbitraria o se encuentra justifi-
cada. Y es que, si se está cuestionando la presunta violación del
derecho a la pensión, corresponde que la autoridad jurisdiccional
tenga a la vista los mismos actuados o, cuando menos, los docu-
mentos presentados ante la autoridad administrativa, y aquellos
en los que dicha autoridad funda su pronunciamiento, a fin de
determinar si se produjo o no la violación alegada.
c. La carga procesal de adjuntar el expediente administrativo de
otorgamiento de pensión o copia fedateada de éste, es aplica-
ble a los procesos de amparo en trámite cuando los jueces lo
estimen necesario e indispensable para resolver la controver-
sia planteada.
d. En los procesos de amparo que se inicien con posterioridad a la
publicación de esta sentencia, la ONP, cuando conteste la de-
manda, tiene el deber de cumplir con presentar el expediente
324
administrativo de otorgamiento de pensión o copia fedateada de

éste. En caso de que no cumpla con su carga procesal de adjun-
tar como medio probatorio el expediente administrativo, el juez
aplicará el principio de prevalencia de la parte quejosa, siempre
y cuando los medios probatorios presentados por el demandante
resulten suficientes, pertinentes e idóneos para acreditar años de
aportaciones, o aplicará supletoriamente el artículo 282º del Có-
digo Procesal Civil.
e. No resulta exigible que los jueces soliciten el expediente admi-
nistrativo de otorgamiento de pensión o copia fedateada de éste,
cuando se está ante una demanda manifiestamente fundada.
Para estos efectos se considera como una demanda manifiesta-
mente fundada, aquella en la que se advierta que la ONP no ha
reconocido periodos de aportaciones que han sido acreditados
fehacientemente por el demandante bajo el argumento de que
han perdido validez; que el demandante ha tenido la doble con-
dición de asegurado y empleador; y que según la Tabla Referen-
cial de Inicio de Aportaciones por Zonas, establecida por el anti-
guo Instituto Peruano de Seguridad Social, en esa zona aún no se
empezaba a cotizar.
f. No resulta exigible que los jueces soliciten el expediente ad-
ministrativo de otorgamiento de pensión o copia fedateada de
éste, cuando se está ante una demanda manifiestamente in-
fundada. Para estos efectos, se considera como una demanda
manifiestamente infundada, aquella en la que se advierta que
el demandante solicita el reconocimiento de años de aporta-
ciones y no ha cumplido con presentar prueba alguna que sus-
tente su pretensión; cuando de la valoración conjunta de los
medios probatorios aportados se llega a la convicción de que
no acreditan el mínimo de años de aportaciones para acceder a
una pensión de jubilación; o cuando se presentan certificados
de trabajo que no han sido expedidos por los ex empleadores
sino por terceras personas.

325
Tema:
Se precisan las reglas de procedencia para demandar el pago de
pensiones devengadas, reintegros e intereses. Procederá el amparo
siempre y cuando, la pretensión principal este vinculada directa-
mente al contenido constitucionalmente protegido del derecho a la
pensión (acceso o reconocimiento, afectación del derecho al míni-
mo vital, tutela de urgencia o afectación del derecho a la igualdad
con referente válido)*
Expediente
05430-2006-AA
ÓRGANO: aHECHOS:*
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 13 de setiembre de 2004 el recurrente solicita que se
declare inaplicable la Resolución 0000049744-2004-ONP/DC/
DL 19990, de fecha 13 de julio de 2004, y que en consecuencia se le
VOTOS A FAVOR:
otorgue pensión de jubilación minera conforme a la Ley 25009. Asi-
7 mismo solicita el reintegro de los montos dejados de percibir, por
VOTOS DISCORDANTES: haberse denegado el reconocimiento de su derecho pensionario.
- La emplazada contesta la demanda alegando que el re-
Fecha: 24 / 09 / 2008 currente no ha acreditado las aportaciones efectuadas al Sistema
Nacional de Pensiones, para lo cual se requiere de un proceso que
cuente con etapa probatoria.
El Segundo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con
fecha 23 de junio de 2005, declara improcedente la demanda, consi-
derando que para afianzar la validez del certificado de trabajo presentado se debió acompa-
ñar los documentos detallados en el reglamento del Decreto Ley 19990.
La recurrida, revocando la apelada, declara fundada en parte la demanda ordenan-
do el reconocimiento de las aportaciones efectuadas en los años 1956 y 1957, e improcedente
el reconocimiento de las realizadas en el periodo 1958-1968, considerando que el amparo no
es la vía idónea para ello por carecer de etapa probatoria.
* El Contenido esencial de este derecho fue desarrollado en el expediente 01417-

2005-AA.
326
Precedente:
13. Por lo manifestado en el párrafo que antecede este Tribunal, en
ejercicio de su función ordenadora y pacificadora, conviene en
precisar el precedente que determinó la improcedencia en la vía
constitucional de las pretensiones sobre pago de intereses y deri-
vados (STC 2877-2005-HC fundamento 15.d), en los términos que
a continuación se indican:
Procederá demandar en la vía constitucional el pago de las pen-
siones devengadas, reintegros e intereses, siempre y cuando la preten-
sión principal esté vinculada directamente al contenido constitucional-
mente protegido del derecho a la pensión –acceso o reconocimiento,
afectación del derecho al mínimo vital, tutela de urgencia o afectación
del derecho a la igualdad con referente válido – delimitado por este Tri-
bunal en el fundamento 37 del Caso Anicama (STC 1417-2005-PA).
14. En consecuencia, en ejercicio de las funciones conferidas a este
Colegiado, se establecen las siguientes reglas:
Precedente vinculante 1: Reglas de procedencia para demandar

el pago de pensiones devengadas, reintegros e intereses
201 de la Constitución y del artículo VII del Título Preliminar del
efecto normativo.
b. Regla sustancial: Cuando en un proceso de amparo la preten-
sión se ubique dentro del contenido constitucionalmente prote-
gido del derecho a la pensión –acceso o reconocimiento, afectación
del derecho al mínimo vital, tutela de urgencia o afectación del derecho a
la igualdad con referente válido – delimitado por este Tribunal en el
fundamento 37 del Caso Anicama (STC 1417-2005-PA), se obser-
varán las siguientes reglas:

327
Regla sustancial 1 : Reconocimiento de la pensión de jubila-

ción o cesantía
Quien se considere titular de una pensión de jubilación o inva-
lidez de cualquiera de los regímenes previsionales existentes, podrá
recurrir al amparo para demandar el reconocimiento de la pensión,
el consiguiente pago de los montos dejados de percibir (devengados y
reintegros) y los intereses generados conforme a la tasa establecida en el
artículo 1246 del Código Civil. De estimarse la pretensión, el juez consti-
tucional deberá ordenar el pago de los referidos montos dejados de per-
cibir y los intereses, y de no haberse demandado, de oficio, en aplicación
del principio iuria novit curia, se deberá ordenar el pago de dichos con-
ceptos, considerando la naturaleza restitutoria del amparo; sin perjuicio
de lo dispuesto en el artículo 56 del Código Procesal Constitucional.
Regla sustancial 2 : Reconocimiento de la pensión de sobrevi-

vientes
Quien se considere titular de una pensión de sobrevivientes
(viudez, orfandad o ascendientes) de cualquier régimen previsional,
podrá recurrir al amparo para demandar el reconocimiento de la pen-
sión, el consiguiente pago de los montos dejados de percibir (devenga-
dos y reintegros), derivados de su pensión, y los intereses generados
conforme a la tasa establecida en el artículo 1246 del Código Civil. De
estimarse la pretensión, el juez constitucional deberá ordenar el pago
de los referidos montos dejados de percibir y los intereses, y de no
haberse demandado, de oficio, en aplicación del principio iuria novit
curia, se deberá ordenar el pago de dichos conceptos, considerando la
naturaleza restitutoria del amparo; sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 56 del Código Procesal Constitucional.
Regla sustancial 3 : Afectación al mínimo legal o necesidad de

tutela urgente
Los titulares de una pensión de jubilación, invalidez o sobrevi-
vientes de cualquier régimen previsional, podrán interponer un ampa-
ro, cuando se acredite una afectación al derecho al mínimo vital o la
necesidad de tutela urgente, en los términos del fundamento 37.c) del
Caso Anicama, y solicitar la restitución de los montos dejados de perci-
328
bir (devengados y reintegros), derivados de su pensión, y los intereses

generados conforme a la tasa establecida en el artículo 1246 del Código
Civil. De estimarse la pretensión, el juez constitucional deberá ordenar
el pago de los referidos montos dejados de percibir y los intereses, y de
no haberse demandado, de oficio, en aplicación del principio iuria novit
curia, se deberá ordenar el pago de dichos conceptos, considerando la
naturaleza restitutoria del amparo; sin perjuicio de lo dispuesto en el
artículo 56 del Código Procesal Constitucional.
Regla sustancial 4 : Afectación del derecho a la igualdad

Se procederá de la misma forma señalada en las reglas que ante-
ceden, en los casos que se demande la afectación del derecho a la igual-
dad en los términos del fundamento 37.e) del Caso Anicama.
Regla sustancial 5 : Procedencia del RAC para el reconocimien-

to de devengados e intereses
Cuando en sede judicial se haya estimado una pretensión vin-
culada al contenido constitucionalmente protegido del derecho a la
pensión acceso o reconocimiento, afectación del derecho al mínimo vital, tute-
la de urgencia o afectación del derecho a la igualdad con referente válido– deli-
mitado por este Tribunal en el fundamento 37 del Caso Anicama (STC
1417-2005-PA) y no se hubiere ordenado el pago de los montos deja-
dos de percibir (devengados y reintegros) y/o los intereses generados
conforme a la tasa establecida en el artículo 1246 del Código Civil, este
Tribunal, en atención al principio de economía procesal previsto en el
artículo III del Código Procesal Constitucional, conocerá el RAC para
ordenar su pago; sin perjuicio de lo dispuesto en el artículo 56 del Có-
digo Procesal Constitucional.
Regla sustancial 6 : Improcedencia del RAC para el reconoci-

miento de devengados e intereses
El Tribunal no admitirá el RAC sobre pensiones devengadas,
reintegros e intereses cuando verifique que el demandante no es el ti-
tular del derecho o que la pretensión no está directamente vinculada al
contenido constitucionalmente protegido del derecho a la pensión.

329
Precedente vinculante 2: Reglas procesales aplicables a todos

los procesos de amparo
201 de la Constitución y del artículo VII del Título Preliminar del
efecto normativo.
b. Regla sustancial: El criterio vinculante establecido en el Prece-
dente 1 de esta sentencia será de aplicación inmediata desde el
día siguiente de su publicación en el diario oficial El Peruano, a
todos los procesos de amparo que se encuentren en trámite, pre-
cisándose que no están incluidos aquellos que se encuentren en
etapa de ejecución.
15. Asimismo, toda vez que el precedente referido en el fundamento
13 que antecede se relacionó con el fundamento 37.g) del Caso
Anicama (STC 1417-2005-PA), este Colegiado considera opor-
tuno precisar que en esta disposición, a diferencia de las otros
supuestos del fundamento 37, se ha señalado prima facie qué pre-
tensiones no forman parte del contenido constitucionalmente
protegido del derecho a la pensión.
330
Tema:
Unificación de los criterios vinculantes respecto del Seguro por
Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales
y del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo
Expediente
02513-2007-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
1. DEMANDA
Jurisdiccional
VOTOS A FAVOR:
7 C on fecha 18 de noviembre de 2005, el recurrente interpone
demanda de amparo contra Rímac Internacional Compañía
de Seguros y Reaseguros solicitando que se le otorgue pensión de
VOTOS DISCORDANTES: invalidez permanente o renta vitalicia por padecer la enfermedad
- profesional de neumoconiosis, conforme al Capítulo VII del Decreto
Fecha: 13 / 10 / 2008 Supremo Nº 003-98-SA, más el pago de las pensiones devengadas.
Refiere haber laborado en la Empresa Minera Shougang Hierro Perú
S.A.A., expuesto a la contaminación ambiental del polvo mineral, razón por la cual
en la actualidad padece de neumoconiosis con 80% de incapacidad.
La emplazada propone las excepciones de arbitraje, de prescripción y de falta de
legitimidad para obrar del demandante, y contesta la demanda alegando que para el otorga-
miento de una pensión de invalidez, el demandante debió someterse a los exámenes médicos
que establece el Decreto Supremo Nº 003-98-SA.

El Primer Juzgado Civil de Ica, con fecha 11 de setiembre de 2006, declara infunda-
das las excepciones propuestas y fundada la demanda, por considerar que con el certificado
de trabajo obrante en autos se acredita que el demandante laboró en actividades mineras ex-
puesto a riesgos de toxicidad, y que con el examen médico presentado se acredita que padece
de neumoconiosis en segundo estadio de evolución.

331

La recurrida, revocando la apelada, declara improcedente la demanda, por estimar
que con la sentencia emitida en el Exp. Nº 2004-1846, se demuestra que el demandante ya se
encuentra percibiendo una pensión de invalidez por la enfermedad profesional que padece.
Precedente:
1. Conforme al artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal
Constitucional, se reitera como PRECEDENTES VINCULAN-
TES las reglas contenidas en los fundamentos 9, 11, 12, 14, 16, 17,
18, 24, 26, 27, 31, 34, 37, 40, 42 y 45, que son las siguientes:
a. No existe plazo de prescripción para solicitar el otorgamiento
de una pensión vitalicia conforme al Decreto Ley Nº 18846, ya
que el acceso a una pensión forma parte del contenido consti-
tucionalmente protegido por el derecho fundamental a la pen-
sión, que tiene, como todo derecho fundamental, el carácter de
imprescriptible.
b. No se pierde el derecho a una pensión vitalicia por laborar como
empleado, siempre y cuando se haya laborado antes como obre-
ro en el mismo centro de trabajo y durante la vigencia del De-
creto Ley Nº 18846, toda vez que el trabajo desempeñado como
empleado no menoscaba el riesgo al que estuvo expuesta la salud
durante el desempeño del trabajo como obrero.
c. Los trabajadores empleados que nunca fueron obreros, o si lo fue-
ron pero no en el mismo centro de trabajo en que se desempeñan
como empleados, se encuentran protegidos por la pensión de in-
validez del Decreto Ley Nº 19990 que en su inciso d) del artículo
25º señala que el asegurado tiene derecho a una pensión de invali-
dez cuando se haya producido por accidente común o de trabajo,
o enfermedad profesional, siempre que a la fecha de producirse el
riesgo haya estado aportando, en concordancia con lo previsto por
el artículo 29º del Decreto Supremo Nº 011-74-TR.
d. En los procesos de amparo referidos al otorgamiento de una
pensión vitalicia conforme al Decreto Ley Nº 18846 o pensión de
invalidez conforme a la Ley Nº 26790 la enfermedad profesio-
nal únicamente podrá ser acreditada con un examen o dictamen
332
médico emitido por una Comisión Médica Evaluadora de Inca-

pacidades del Ministerio de Salud, de EsSalud o de una EPS, con-
forme lo señala el artículo 26º del Decreto Ley Nº 19990. Debién-
dose tener presente que si a partir de la verificación posterior se
comprobara que el examen o dictamen médico de incapacidad o
invalidez es falso o contiene datos inexactos, serán responsables
de ello penal y administrativamente, el médico que emitió el cer-
tificado y cada uno de los integrantes de las Comisiones Médicas
de las entidades referidas, y el propio solicitante.
e. Resulta incompatible que un asegurado con gran incapacidad
perciba pensión vitalicia y remuneración.
Resulta incompatible que un asegurado con incapacidad perma-
nente total perciba pensión vitalicia y remuneración.
Resulta compatible que un asegurado con incapacidad perma-
nente parcial perciba pensión vitalicia y remuneración.
f. Resulta incompatible que un asegurado con gran invalidez perci-
ba pensión de invalidez y remuneración.
Resulta incompatible que un asegurado con invalidez perma-
nente total perciba pensión de invalidez y remuneración.
Resulta compatible que un asegurado con invalidez permanente
parcial perciba pensión de invalidez y remuneración.
g. Ningún asegurado que perciba pensión vitalicia conforme al De-
creto Ley Nº 18846 puede percibir por el mismo accidente de tra-
bajo o enfermedad profesional o por el incremento de su incapa-
cidad laboral una pensión de invalidez conforme al Decreto Ley
Nº 19990 o a la Ley Nº 26790. Asimismo, ningún asegurado que
perciba pensión de invalidez conforme a la Ley Nº 26790 puede
percibir por el mismo accidente de trabajo o enfermedad profe-
sional una pensión de invalidez conforme al Sistema Privado de
Pensiones, ya que el artículo 115º del Decreto Supremo Nº 004-
98-EF establece que la pensión de invalidez del SPP no compren-
de la invalidez total o parcial originada por accidentes de trabajo
o enfermedades profesionales.

333
h. En los procesos de amparo cuya pretensión sea el otorgamiento

de una pensión de invalidez conforme a la Ley Nº 26790, los
emplazados tienen la carga de presentar los exámenes médicos
de control anual y de retiro, para poder demostrar que la de-
negación de otorgamiento no es una decisión manifiestamente
arbitraria e injustificada. Es más, en aquellos procesos de ampa-
ro en los que el demandante sea un extrabajador, los emplaza-
dos deberán presentar el examen médico de retiro, pues si no
lo hacen se presumirá que el demandante a la fecha de su cese
se encontraba enfermo y bajo la cobertura de invalidez de la
emplazada. Asimismo, en los procesos de amparo las empla-
zadas deberán adjuntar los contratos de SCTR para determinar
la vigencia de la póliza y la cobertura de invalidez durante la
relación laboral del demandante.
i. En el caso de la neumoconiosis (silicosis), la antracosis y la as-
bestosis, el nexo o relación de causalidad en el caso de los traba-
jadores mineros que se laboran en minas subterráneas o de tajo
abierto, se presume siempre y cuando el demandante haya des-
empeñado las actividades de trabajo de riesgo señaladas en el
anexo 5 del Decreto Supremo Nº 009-97-SA, ya que son enferme-
dades irreversibles y degenerativas causadas por la exposición a
polvos minerales esclerógenos.
j. Para determinar si la hipoacusia es una enfermedad de origen
ocupacional es necesario acreditar la relación de causalidad entre
las condiciones de trabajo y la enfermedad, para lo cual se ten-
drán en cuenta las funciones qué desempeñaba el demandante
en su puesto de trabajo, el tiempo transcurrido entre la fecha de
cese y la fecha de determinación de la enfermedad, además de
las condiciones inherentes al propio lugar de trabajo, es decir,
que la relación de causalidad en esta enfermedad no se presume
sino que se tiene que probar, dado que la hipoacusia se produce
por la exposición repetida y prolongada al ruido. Por tanto, los
medios probatorios que el demandante tiene que aportar al pro-
ceso de amparo para acreditar que la hipoacusia que padece es
una enfermedad profesional, esto es, para probar que existe un
334
nexo o relación de causalidad entre la enfermedad y el trabajo

que desempeñaba, constituyen requisitos de procedencia.
k. Los montos de pensión mínima establecidos por la Cuarta Dis-
posición Complementaria del Decreto Legislativo Nº 817 no son
aplicables a la pensión vitalicia del Decreto Ley Nº 18846 ni a sus
sustitutoria, la pensión de invalidez de la Ley Nº 26790, debido a
que ambas prestaciones se encuentran previstas para cubrir ries-
gos y contingencias diferentes y se financian con fuentes distintas
e independientes.
l. Cuando en un proceso de amparo se demande el otorgamiento
de una pensión de invalidez conforme a la Ley Nº 26790 y al De-
creto Supremo Nº 003-98-SA, y la emplazada proponga una ex-
cepción de arbitraje o convenio arbitral que tenga como funda-
mento el artículo 9º del Decreto Supremo Nº 003-98-SA, el Juez
deberá desestimar bajo responsabilidad la excepción referida,
debido a que la pretensión de otorgamiento de una pensión de
invalidez forma parte del contenido constitucionalmente pro-
tegido por el derecho a la pensión, el cual tiene el carácter de
indisponible, y porque la pensión de invalidez del SCTR tiene
por finalidad tutelar el derecho a la salud del asegurado que se
ha visto afectado por un accidente de trabajo o una enfermedad
profesional, el cual tiene también el carácter de indisponible
para las partes.
m. En el momento de la instalación del órgano arbitral el árbitro o
árbitros deberán dejar constancia que informaron:
1. Las ventajas que brinda el arbitraje del Centro de Conciliación
y Arbitraje de la Superintendencia de Entidades Prestadoras
de Salud.
2. Que para la resolución de su controversia se aplicará la jurispru-
dencia y los precedentes vinculantes establecidos por el Tribunal
Constitucional.
3. Que el asegurado o beneficiario, si lo prefiere, puede renunciar al
arbitraje y preferir su juez natural, que es el Poder Judicial.

335
4. Que contra el laudo arbitral cabe el recurso que prevé la Ley Ge-
neral de Arbitraje.
El arbitraje voluntario será inconstitucional si es iniciado por la
Aseguradora Privada o por la Oficina de Normalización Previ-
sional y el asegurado o beneficiario no desea someterse a él.
n. La fecha en que se genera el derecho, es decir, la contingencia
debe establecerse desde la fecha del dictamen o certificado mé-
dico emitido por una Comisión Médica Evaluadora o Calificado-
ra de Incapacidades de EsSalud, o del Ministerio de Salud o de
una EPS, que acredita la existencia de la enfermedad profesional,
dado que el beneficio deriva justamente del mal que aqueja al
demandante, y es a partir de dicha fecha que se debe abonar la
pensión vitalicia del Decreto Ley Nº 18846 o pensión de invalidez
de la Ley Nº 26790 y sus normas complementarias y conexas.
o. La cobertura supletoria de la ONP establecida en el artículo 88º
del Decreto Supremo Nº 009-97-SA también comprende a los
riesgos por invalidez temporal e invalidez parcial permanente, si
la entidad empleadora se encuentra inscrita en el Registro de En-
tidades Empleadoras que desarrollan actividades de riesgo. En
estos casos, la ONP ha de repetir contra la entidad empleadora
por el valor actualizado de las prestaciones.
p. Los jueces al calificar las demandas de amparo cuya pretensión
sea el otorgamiento de una pensión vitalicia conforme al Decreto
Ley Nº 18846, o de una pensión de invalidez conforme a la Ley
Nº 26790 y al Decreto Supremo Nº 003-98-SA, que aún no hayan
sido admitidas a tramite, deberán declararlas inadmisibles, con-
cediéndole al demandante un plazo máximo de 60 días hábiles
para que presente, en calidad de pericia, el dictamen o certificado
médico emitido por las Comisiones Médicas Evaluadoras o Cali-
ficadoras de Incapacidades de EsSalud, o del Ministerio de Salud
o de las EPS, bajo apercibimiento de archivarse el expediente.
En todos los procesos de amparo que se encuentren en trámite,
y cuya pretensión sea el otorgamiento de una pensión vitalicia
conforme al Decreto Ley Nº 18846 o de una pensión de invalidez
336
conforme a la Ley Nº 26790 y al Decreto Supremo Nº 003-98-SA,

los jueces deberán requerirle al demandante para que presente
en el plazo máximo de 60 días hábiles, como pericia, el dictamen
o certificado médico emitido por una Comisión Médica Evalua-
dora o Calificadora de Incapacidades de EsSalud, o del Ministe-
rio de Salud o de una EPS, siempre y cuando el demandante para
acreditar la enfermedad profesional haya adjuntado a su deman-
da o presentado durante el proceso un examen o certificado mé-
dico expedido por una entidad pública, y no exista contradicción
entre los documentos presentados.
En todos los procesos de amparo que se encuentren en trámite en
los que el demandante haya presentado un certificado o examen
médico emitido por un organismo privado o médico particular
para probar que padece de una enfermedad profesional, los jue-
ces no han de solicitarle la pericia referida, sino declarar impro-
cedente la demanda, pues los certificados o exámenes médicos
referidos no tienen eficacia probatoria dentro del proceso consti-
tucional de amparo para acreditar que el demandante padece de
una enfermedad profesional.
1. Conforme al artículo VII del Título Preliminar del Código Proce-
sal Constitucional, se establecen como nuevos PRECEDENTES
VINCULANTES las reglas contenidas en los fundamentos 21,
29, 46, 48 y 49, que son las siguientes:
a. La percepción del subsidio de incapacidad temporal otorgado
por EsSalud, no será exigible como condición previa al otorga-
miento de la pensión de invalidez del SCTR, cuando el vinculo
laboral del asegurado haya concluido, se determine que padece
de una enfermedad profesional irreversible, y que esta, ha tenido
su origen en la actividad de riesgo que desarrollaba. En el caso
de accidentes de trabajo, se aplicará la misma regla cuando las
secuelas del accidente producido durante la relación laboral, se
presenten luego del cese.
b. Procede el reajuste del monto de la pensión vitalicia del Decreto
Ley Nº 18846 cuando se incremente el grado de incapacidad, de
incapacidad permanente parcial a incapacidad permanente total,

337
o de incapacidad permanente parcial a gran incapacidad, o de in-

capacidad permanente total a gran incapacidad. Asimismo, pro-
cede el reajuste del monto de la pensión de invalidez de la Ley Nº
26790 cuando se incremente el grado de invalidez, de invalidez
permanente parcial a invalidez permanente total, o de invalidez
permanente parcial a gran invalidez, o de invalidez permanente
total a gran invalidez.
c. En los procesos de amparo en que se haya solicitado al deman-
dante como pericia el dictamen o certificado médico emitido por
una Comisión Médica Evaluadora o Calificadora de Incapacida-
des y este no haya sido presentado dentro del plazo de 60 días
hábiles, contados a partir de la fecha de recepción del requeri-
miento, la demanda será declarada improcedente.
d. Los jueces al calificar las demandas de amparo interpuestas a
partir del 19 de enero de 2008, cuya pretensión sea el otorgamien-
to de una pensión vitalicia conforme al Decreto Ley Nº 18846,
o de una pensión de invalidez conforme a la Ley Nº 26790 y al
Decreto Supremo Nº 003-98-SA, la declararán improcedente si
advierten que el demandante no ha adjuntado a su demanda el
dictamen o certificado médico emitido por las Comisiones Médi-
cas Evaluadoras o Calificadoras de Incapacidades de EsSalud, o
del Ministerio de Salud o de las EPS.
e. A la ONP y a las compañías de seguros que no apliquen los pre-
cedentes vinculantes se les impondrá las medidas coercitivas
previstas en el artículo 22º del CPConst. Asimismo, a los deman-
dantes que interpongan demandas de amparo manifiestamente
infundadas por ser contrarias a los precedente vinculantes refe-
ridos, se les impondrá el pago de los costos y costas del proceso
por su actuación temeraria. Por otro lado, a los abogados se les
impondrá el pago de una multa, cuando en autos quede demos-
trado que tenían conocimiento de que patrocinan procesos cuyas
pretensiones son contrarias a los precedentes vinculantes.
338
Tema:
Cambio de efecto del precedente – Motivación de resoluciones
del Consejo Nacional de la Magistratura
Expediente
01412-2007-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional Q ue con fecha 10 de septiembre de 2003 el recurrente interpone
demanda constitucional de amparo contra los integrantes del
Consejo Nacional de la Magistratura (CNM), que con fecha 5 de
VOTOS A FAVOR:
agosto de 2003 resolvieron no ratificarlo en el cargo de Vocal Supe-
5 rior Titular del Distrito Judicial de Lambayeque, pretendiendo que
VOTOS DISCORDANTES: se declare la nulidad de la Resolución 323-2003-CNM de fecha 01 de
- agosto de 2003 a través de la cual se decidió no ratificar como magis-
trado al hoy demandante y se lo incorpore en el cargo que ostentaba
Fecha: 11 / 02 / 2009 hasta antes de la afectación a su derecho fundamental, asimismo pe-
ticiona se le reconozca los derechos inherentes al cargo, entre ellos los pensionarios,
de antigüedad y los beneficios laborales y remunerativos dejados de percibir
Sostiene el demandante que por mandato constitucional fue convocado a pasar por
el proceso de ratificación ante el Consejo Nacional de la Magistratura, cuyos miembros, luego
de efectuar la evaluación correspondiente, se reunieron en sesión reservada y secreta para de-
cidir sobre su ratificación. Concluida la referida sesión los integrantes de la citada institución
del Estado decidieron no ratificar en el cargo de juez superior al accionante, sin comunicarle
las razones o motivos que llevaron a dichos funcionarios del Estado a tomar tal decisión, bas-
tando con la simple publicación en el Diario Oficial “El Peruano” de la lista de magistrados no
ratificados. Todo ello a juicio del demandante colisiona con el derecho fundamental al debido
proceso en su vertiente de motivación de las resoluciones.
Evacuada la resolución de primera instancia el Juez acogiendo lo dispuesto en el
precedente vinculante 3361-2004-PA/TC declaró infundada la demanda por considerar que
en los procesos ratificatorios evacuados hasta antes de la emisión del presente precedente
no es obli gatorio, para Consejo Nacional de la Magistratura en los procesos ratificatorios,
motivar su resolución.
El A-quem confirmó la recurrida por idénticos fundamentos.

339
Precedente:
DEJAR sin efecto el precedente vinculante establecido en la STC
3361-2007-AA/TC, y conforme a lo estipulado en el artículo VII del Títu-
lo Preliminar del Código Procesal Constitucional, SENTAR como nuevo
precedente lo siguiente:
Primero.- Todas las resoluciones evacuadas por el Consejo Na-
cional de la Magistratura, en materia de destitución y ratificación de
jueces y fiscales deben ser motivadas, sin importar el tiempo en que se
hayan emitido; este criterio deberá ser tenido como fundamento a tener
obligatoriamente en cuenta por los jueces de toda la República como
criterios de interpretación para la solución de casos análogos.
340
Tema:
Deja sin efecto el precedente que creó el Recurso de Agravio
Constitucional a favor del Precedente desarrollado en el funda-
mento jurídico 40 del expediente 04853-2004-AA
Expediente
03908-2007-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 3 de julio de 2006 el recurrente interpone demanda
de amparo contra el Tercer Juzgado Especializado en lo Civil
de Chiclayo y la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia
VOTOS A FAVOR:
de Lambayeque, solicitando que se declare nula y se suspenda los
5 efectos de la Resolución Nº 12, de fecha 15 de marzo de 2006, que
VOTOS DISCORDANTES: declaró fundada la demanda de amparo interpuesta por don Jesús
2 Ponce Failoc contra Provias Nacional y ordenó que lo reponga en su
Fecha: 11 / 02 / 2009 puesto de trabajo.
Sostiene que la resolución cuestionada vulnera sus derechos al de-
bido proceso, a la tutela procesal efectiva y de defensa, debido a que la sentencia de la Sala
emplazada omite fundamentar por qué se aparta del precedente establecido en la sentencia
recaída en el Exp. Nº 0206-2005-PA/TC, que señala que la vía procedimental igualmente sa-
tisfactoria para la protección del derecho al trabajo en el régimen laboral público es el proceso
contencioso administrativo, y no el proceso de amparo. Agrega que al haberse resuelto la
pretensión de reposición de don Jesús Ponce Failoc en el proceso de amparo recaído en el
Exp. Nº 2005-1640-0-1701-J-CI-3, la sentencia de la Sala emplazada ha sido dictada en contra-
vención del precedente establecido en la sentencia recaída en el Exp. Nº 0206-2005-PA/TC y
la sentencia de la Segunda Sala Laboral dictada en el Exp. 1853-2004-BE(S), que dispuso que
don Jesús Ponce Failoc hiciera valer su derecho en la vía correspondiente.
La Sala Especializada en Derecho Constitucional de la Corte Superior de Justicia
de Lambayeque, con fecha 10 de julio de 2006, declara improcedente la demanda, por
considerar que la sentencia emitida en el primer proceso de amparo ha sido emanada
dentro de un proceso regular.
La Sala superior revisora confirma la apelada, por estimar que el precedente esta-
blecido en la sentencia recaída en el Exp. Nº 0206-2005-PA/TC permite que se pueda acudir
al proceso de amparo cuando se demuestre la falta de idoneidad del proceso contencioso
administrativo o la urgencia del caso.

341
Precedente:
2) DEJAR SIN EFECTO el precedente establecido en el funda-
mento 40 de la STC 04853-2004-PA/TC, que estableció las re-
glas vinculantes del recurso de agravio constitucional a favor
del precedente.
3) ESTABLECER las siguientes reglas procesales:
a. El auto que concede el recurso de agravio constitucional a favor
del precedente que se encuentre en trámite será revocado y de-
clarado improcedente y se ordenará la devolución de lo actuado
al juzgado o sala de origen para la ejecución de la sentencia esti-
matoria de segundo grado.
b. El cómputo del plazo de prescripción para interponer una de-
manda de amparo contra una resolución estimatoria de segundo
grado que supuestamente contraviene un precedente vinculante
se computa a partir de la fecha de notificación de la resolución
que revoca la concesión del recurso de agravio constitucional in-
terpuesto a favor del precedente.
c. Los recursos de agravio constitucional interpuestos a favor del
precedente que ya fueron resueltos por el Tribunal Constitucio-
nal, constituyen cosa juzgada, razón por la cual los que interpu-
sieron el recurso referido no les queda habilitado el proceso de
amparo contra amparo, amparo contra hábeas corpus, amparo
contra hábeas data, o amparo contra cumplimiento.
342
Tema:
Deber de reponer al trabajador para que pueda admitirse
el contramparo del empleador
Expediente
04650-2007-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 30 de diciembre de 2004 la recurrente interpone deman-
da de amparo contra los vocales integrantes de la Tercera Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, señores Rivera Quispe,
VOTOS A FAVOR:
Gómez Carvajal y Ugarte Mauny, así como contra la favorecida en
7 dicho proceso, doña Rosa Sihuay Mueras de Gutarra, solicitando se
VOTOS DISCORDANTES: declare nula y sin efecto legal la resolución de la referida Sala, de fecha
- 23 de septiembre de 2004, emitida en el trámite del expediente N.°
762-04, la misma que confirmando la apelada estimó la demanda de
Fecha: 25 / 11 / 2009
amparo de doña Rosa Sihuay Mueras de Gutarra contra la Cooperati-
va de Ahorro y Crédito “Santa Rosa de Lima”. Aduce la vulneración
de sus derechos constitucionales al debido proceso y a la tutela pro-
cesal efectiva.
Según refiere, en el trámite del proceso constitucional de amparo las instancias judi-
ciales, al estimar la demanda, no habrían reparado que la beneficiaria de dicha resolución, “a
sólo 12 días de haber interpuesto la referida acción de amparo”, habría acudido también a la
vía ordinaria solicitando el reintegro de sus beneficios laborales, lo que desde su punto de vis-
ta, convertiría en improcedente el referido proceso de amparo, por lo que al haber sido favo-
rablemente estimada la demanda, las instancias judiciales habrían violado el debido proceso.
Admitida a trámite la demanda y corrido traslado de ella, a fojas 57 la Procuradora
Pública a cargo de los asuntos judiciales del Poder Judicial se apersona y contesta la demanda
solicitando que sea declarada en su oportunidad improcedente o infundada, ordenándose el
pago de costas y costos procesales por parte de la demandante en el presente proceso. Ma-
nifiesta que al tratarse de una demanda de amparo contra un anterior proceso de amparo, la
actual regulación procesal la proscribe, al establecer el artículo 5.6 del Código Procesal Cons-
titucional la improcedencia de la demanda de amparo “cuando se cuestione una resolución
firme recaída en otro proceso constitucional”.
Por su parte, a fojas 67 doña Rosa Sihuay de Gutarra contesta la demanda, soli-
citando que sea declarada infundada. Según refiere, en el trámite del proceso de amparo
en el que las instancias judiciales determinaron con toda claridad la responsabilidad de la
referida Cooperativa en la violación de sus derechos fundamentales, ésta tuvo ocasión de
utilizar todos los medios de defensa, consintiendo la sentencia estimatoria al no presentar el

343
respectivo recurso de queja ante la denegatoria de su recurso extraordinario ante el Tribu-

nal Constitucional. Agrega que el presente proceso tendría como único propósito, “dilatar
mi reincorporación a mi centro laboral, en vía de ejecución de sentencia”, por lo que solicita
que al momento de declararse infundada la demanda se condene a la recurrente al pago de
costas y costos conforme a Ley.
Con fecha 17 de marzo de 2006 la Sexta Sala Civil de Corte Superior de Justicia de
Lima declaró improcedente la demanda por considerar que en el presente caso resulta de
aplicación el artículo 5.6 del CPConst., conforme al cual no proceden los procesos constitucio-
nales contra lo resuelto en otro proceso constitucional.
La Sala de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia de la Re-
pública confirmó la apelada, argumentando que en el presente caso los órganos judiciales han
actuado en el marco de sus prerrogativas y que el proceso de amparo no puede ser utilizado
como una instancia adicional donde se pueda revisar el criterio jurisdiccional con que se ha
dado respuesta a las demandas judiciales.
Precedente:
“5. En este sentido y conforme a los apremios previstos en el Có-
digo Procesal Constitucional, el Juez que recibe el segundo am-
paro deberá verificar, antes de admitir a trámite la demanda, si
el empleador ha dado cumplimiento a la sentencia que ordena
la reposición, de modo que el segundo proceso no pueda sig-
nificar en ningún caso una prolongación de la afectación de los
derechos del trabajador. Si el Juez constatara que al momento de
presentarse la demanda en un segundo proceso de amparo, el
empleador no ha cumplido con lo ordenado en el primer am-
paro, la demanda será declarada liminarmente improcedente,
dictándose de inmediato los apremios del artículo 22° y 59° del
Admitida a trámite la demanda del segundo amparo, si ésta re-
sultara infundada, la instancia judicial correspondiente, o en su
caso el Tribunal Constitucional, impondrán una multa por teme-
ridad procesal al recurrente, conforme lo prevé el artículo 56° del
Código Procesal Constitucional”*.
* El contenido de este precedente fue incorporado a los supuestos del amparo con-
tra amparo que se presentan en el capítulo sobre la jurisprudencia vinculante.
344
Tema:
Plazo estrictamente necesario de la detención judicial preventiva
Expediente
06423-2007-HC
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 30 de octubre de 2007 don Emmer Guillermo Ruiz
Dianderas, interpone demanda de hábeas corpus, a favor de
don Alí Guillermo Ruiz Dianderas, y la dirige contra el Jefe de la
VOTOS A FAVOR:
Policía Judicial de Puno, Capitán PNP Oswaldo F. Venturo Ló-
7 pez, alegando la vulneración de su derecho constitucional a la
VOTOS DISCORDANTES: libertad personal.
- Refiere que, con fecha 26 de setiembre de 2007, a horas 1:00 pm,
Fecha: 28 / 12 / 2009
el favorecido ha sido detenido por la Policía Nacional en la ciu-
dad de Desaguadero (Puno), siendo trasladado y puesto a dis-
posición del Capitán PNP emplazado en el mismo día, a horas 10:00 p.m; para luego
ser conducido a la carceleta judicial. Agrega que dicha detención es arbitraria, ya que
ha transcurrido más de 4 días, y no se le pone a disposición judicial, por lo que solicita
la inmediata libertad.
Realizada la diligencia judicial el 30 de setiembre de 2007, a horas 4:30 p.m., el
juez del hábeas corpus constata que el beneficiario efectivamente ha sido detenido el 26
de setiembre de 2007, a horas 1:00 p.m., por encontrarse vigente en su contra una orden
de captura (requisitoria), por el delito de falsificación de documentos y otro, dispuesta por
el Décimo Sétimo Juzgado Penal de Lima (Exp. Nº 2000-027); y ante la pregunta del juez
sobre los motivos por los cuales el favorecido a la fecha no ha sido trasladado a la ciudad de
Lima, el efectivo policial emplazado respondió que “no ha sido trasladado oportunamente por
no contar con los viáticos respectivos, y a solicitud del requisitoriado quien no quería pasar detenido
a la carceleta de Lima”(sic), precisando que ha realizado las gestiones para la obtención de
los viáticos, pero que no le han sido alcanzados. Ante ello, el juez constitucional ordenó
que el beneficiario sea puesto a disposición del Décimo Sétimo Juzgado Penal de Lima en
el término de la distancia.
Posteriormente, el recurrente, mediante escrito de fecha 3 de octubre de 2007
(fojas 30), señala que el Capitán PNP emplazado no ha dado oportuno cumplimiento a lo
ordenado por el juez constitucional, ya que el favorecido Alí Guillermo Ruiz Dianderas
permaneció detenido hasta el 2 de octubre de 2007, esto es, por seis (6) días consecutivos,
lo cual, constituye una detención por demás arbitraria e inconstitucional.

345
El Primer Juzgado Penal de Puno, con fecha 30 de septiembre de 2007, declaró im-
procedente la demanda por considerar que no se ha afectado el derecho a la libertad personal
del beneficiario, pues si bien se ha verificado la detención por más de 24 horas, aquella obede-
ce a hechos ajenos a la Policía Judicial en razón de que no se proporcionaron los viáticos para
el traslado respectivo.
La Sala Penal de la Corte Superior de Justicia de Puno, con fecha 30 de octubre de
2007, confirmó la apelada, por similares fundamentos.
Precedente:
3. Establecer que el fundamento 12 de la presente sentencia consti-
tuye precedente vinculante, conforme a lo dispuesto por el artícu-
lo VII del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional,
bajo las siguientes reglas normativas:
a. Regla sustancial: El plazo de la detención que la Norma Fun-
damental establece es un plazo máximo, de carácter absoluto,
cuyo cómputo es inequívoco y simple, pero no es el único, pues
existe también el plazo estrictamente necesario de la detención.
Y es que, aún sí la detención no hubiera traspasado el plazo
máximo, ese dato per se no resulta suficiente para evaluar los
márgenes de constitucionalidad de la detención, pues esta tam-
poco puede durar más allá del plazo estrictamente necesario (lí-
mite máximo de la detención). Como es evidente, el límite máximo
de la detención debe ser establecido en atención a las circuns-
tancias de cada caso concreto, tales como las diligencias necesa-
rias a realizarse, la particular dificultad para efectuar determi-
nadas pericias o exámenes, el comportamiento del afectado con
la medida, entre otros.
En suma, resulta lesiva al derecho fundamental a la libertad per-
sonal la privación de esta en los supuestos en que ha transcurrido
el plazo máximo para la detención, o cuando, estando dentro de
dicho plazo, se ha rebasado el plazo estrictamente necesario; en
ambos casos, dicho estado de cosas queda privado de fundamen-
to constitucional, y la consecuencia debe ser la puesta inmediata
de la persona detenida a disposición del juez competente para
que sea este quien determine si procede la detención judicial res-
pectiva o la libertad de la persona, sin perjuicio de las responsabi-
346
lidades que señala la ley para la autoridad, funcionario o persona

que hubieren incurrido en ellas.
b. Regla procesal: El derecho a ser puesto a disposición judicial
dentro del plazo estrictamente necesario de la detención o den-
tro del plazo máximo de la detención resulta oponible frente a
cualquier supuesto de detención o privación de la libertad per-
sonal que se encuentre regulado por el ordenamiento jurídico
(detención policial, detención preliminar judicial, etc.). En ese
sentido, a efectos de optimizar su tutela, lo que corresponde es
que la autoridad competente efectúe un control de los plazos de
la detención tanto concurrente como posterior, dejándose cons-
tancia del acto de control, disponiendo, si fuera el caso, las me-
didas correctivas pertinentes, bajo responsabilidad. Este control
de los plazos de la detención debe ser efectuado tanto por el
Representante del Ministerio Público como por el juez compe-
tente, según corresponda, sin que ambos sean excluyentes, sino
más bien complementarios.

347
Tema:
Importación de vehículos
Expediente
05961-2009-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 5 de octubre de 2006, la Sociedad recurrente interpone
demanda de amparo contra el Ministerio de Transportes y Co-
municaciones, solicitando que se declare inaplicables, a su caso, los
VOTOS A FAVOR:
Decretos de Urgencia Nos 079-2000 y 086-2000, los Decretos Supre-
5 mos Nos 045-2000-MTC y 017-2005-MTC, y el artículo 3º del Decreto
VOTOS DISCORDANTES: Legislativo Nº 843; y que, en consecuencia, se le permita importar
- vehículos automotores usados que tengan una antigüedad mayor
de cinco años. Refiere que los decretos cuestionados vulneran sus
Fecha: 04 / 06 / 2010
derechos constitucionales a la libre contratación y al trabajo.
El Procurador Público Adjunto a cargo de los asuntos judiciales del Ministerio
de Transportes y Comunicaciones propone las excepciones de prescripción y de incompe-
tencia, y contesta la demanda señalando que el contenido normativo establecido por los
decretos cuestionados para la importación de vehículos automotores usados se sustenta en
razones de seguridad vial y de conservación y protección del medio ambiente.
Con fecha 26 de octubre de 2006, la Superintendencia Nacional de Administración
Tributaria solicita intervenir en el proceso como litisconsorte del Ministerio demandado;
y con fecha 31 de octubre de 2006, el Juzgado Mixto de Huaycán resuelve incluirla como
litisconsorte facultativo pasivo.
La Superintendencia Nacional de Administración Tributaria propone las excepcio-
nes de prescripción y de incompetencia, y contesta la demanda señalando que los fundamen-
tos de ésta no se encuentran directamente vinculados con el objeto normado en los Decretos
de Urgencia Nos 079-2000 y 086-2000, por cuanto la Sociedad demandante no se dedica a la
actividad de reparación o reacondicionamiento de vehículos automotores usados. Asimismo,
señala que lo normado en los Decretos Supremos Nos 045-2000-MTC y 017-2005-MTC no
contraviene lo establecido por el Tribunal Constitucional en la sentencia de inconstituciona-
lidad emitida en el Exp. Nº 00017-2004-AI/TC, por cuanto estos decretos no disponen que se
suspenda la importación de vehículos automotores usados.
Con fecha 8 de febrero de 2007, Inversiones Carbajal S.R.L. solicita su intervención
como litisconsorte facultativo de la Sociedad demandante; y con fecha 13 de febrero de 2007,
el Juzgado Mixto de Huaycán declara improcedente su pedido de intervención litisconsorcial.
348
El Juzgado Mixto de Huaycán, con fecha 12 de marzo de 2007, declaró no sanear

el proceso, nulo todo lo actuado y concluido el proceso, por considerar que no es el Juz-
gado competente para conocer la demanda.
La Sala revisora confirmó la apelada, por estimar que la demanda debió ser inter-
puesta en el distrito de Lima y no en el de Huaycán, porque el Juez competente para conocer
el presente proceso, por razón de territorio, es el Juez del distrito de Lima.
Con fecha 9 de diciembre de 2008, la Sociedad demandante interpuso recurso de
agravio constitucional; con fecha 6 de enero de 2009, la Sala revisora declaró improcedente el
recurso de agravio constitucional. Con fecha 23 de marzo de 2009, la Sociedad demandante
interpuso recurso de queja; y con fecha 4 de mayo de 2009, mediante la resolución recaída en
el Exp. N.º 00097-2009-Q/TC, este Tribunal declaró fundado el recurso de queja.
Precedente:
“… en virtud del artículo 201º de la Constitución y del artículo
VII del Título Preliminar del CPConst, este Tribunal establece como pre-
cedente vinculante las siguientes reglas:
a. Que el contenido normativo del Decreto Legislativo N.º 843, de
los Decretos Supremos Nos 045-2000-MTC, 053-2000-MTC, 017-
2005-MTC y 042-2006-MTC y de los Decretos de Urgencia N.os
079-2000, 086-2000, 050-2008 y 052-2008 es conforme con la Consti-
tución, por cuanto no vulnera en forma directa ni indirecta el con-
tenido constitucional de los derechos al trabajo y a las libertades de
trabajo, de empresa, de contratación y de iniciativa privada, por lo
que los decretos mencionados no pueden ser inaplicados en nin-
guna clase de proceso por los jueces del Poder Judicial.
En tal sentido, todos los jueces del Poder Judicial que conozcan
de cualquier clase de proceso en el que se cuestione la consti-
tucionalidad del Decreto Legislativo Nº 843, o de los Decretos
Supremos Nos 045-2000-MTC, 053-2000-MTC, 017-2005-MTC
y 042-2006-MTC o de los Decretos de Urgencia Nos 079-2000,
086-2000, 050-2008 y 052-2008, por imperio del tercer párrafo del
artículo VI del Título Preliminar del CPConst. y de la Primera
Disposición General de la Ley Orgánica del Tribunal Constitu-
cional, tienen el deber de confirmar la constitucionalidad de su
contenido normativo.
b. Las resoluciones judiciales que hayan inaplicado el Decreto Le-
gislativo Nº 843, o los Decretos Supremos Nos 045-2000-MTC,
349
053-2000-MTC, 017-2005-MTC y 042-2006-MTC o los Decretos de

Urgencia Nos 079-2000, 086-2000, 050-2008 y 052-2008, son efica-
ces y ejecutables hasta el 5 de noviembre de 2008.
A partir del 6 de noviembre de 2008, todas las resoluciones judi-
ciales que hayan inaplicado el Decreto Legislativo Nº 843, o los Decre-
tos Supremos Nos 045-2000-MTC, 053-2000-MTC, 017-2005-MTC y 042-
2006-MTC o los Decretos de Urgencia Nos 079-2000, 086-2000, 050-2008
y 052-2008, son consideradas contrarias a la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional, al tercer párrafo del artículo VI del Título Preliminar del
CPConst. y a la Primera Disposición General de la Ley Orgánica del Tri-
bunal Constitucional, por lo que carecen de eficacia.
Para que se declare la nulidad de las resoluciones judiciales fir-
mes emitidas a partir del 6 de noviembre de 2008, que hayan inaplicado
el Decreto Legislativo Nº 843, o los Decretos Supremos Nos 045-2000-
MTC, 053-2000-MTC, 017-2005-MTC y 042-2006-MTC o los Decretos de
Urgencia Nos 079-2000, 086-2000, 050-2008 y 052-2008, excepcionalmen-
te, el Ministerio de Transportes y Comunicaciones, a través de su Pro-
curador Público, tiene habilitado el plazo de prescripción previsto en el
segundo párrafo del artículo 44º del CPConst. para interponer la respec-
tiva demanda de amparo contra resolución judicial firme.
Dicho plazo de prescripción, habilitado en forma excepcional, se
inicia a partir del día en que la presente sentencia le sea notificada al
Ministerio de Transportes y Comunicaciones”.
350
Tema:
Cobro de beneficios no supone consentir el despido – Cobrar in-
demnización por despido es causal de improcedencia del amparo
Expediente
03052-2009-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional C on fecha 29 de enero del 2007 Jacqueline María Acosta Ramos,
Yolanda Lara Garay, Clara Cecilia Tica Rojas y Rosario del Car-
men Carrión Zavala, interponen demanda de amparo solicitando
VOTOS A FAVOR: que se deje sin efecto la carta de despido de fecha 5 de enero del
6 2007 y que en consecuencia se ordene que se les reincorpore en sus
VOTOS DISCORDANTES: puestos de trabajo, por haber sido objeto de un despido incausado.
- Sostienen, que son trabajadoras del Gobierno Regional del Callao;
que se han desempeñado, la primera como Abogado II en la Ge-
Fecha: 14 / 07 / 2010 rencia de Asesoría Jurídica, la segunda como Abogada II de la Ge-
rencia de Asesoría Jurídica, la tercera como Técnico Administrativo II en la oficina
de áreas protegidas y Gestión del Medio Ambiente de la Gerencia Regional de Re-
cursos Naturales y Gestión del Medio Ambiente y la cuarta como Secretaria II en la
Procuraduría Pública Regional; que han venido suscribiendo contratos a plazo fijo
denominado de servicio específico, el mismo que de acuerdo a la Resolución Ejecu-
tiva Regional Nº 109-2006-Gobierno Regional del Callao-PR de fecha 01 de junio de
2006 se dispuso la adecuación paulatina de los contratos por servicios específicos su-
jetos a modalidad a la condición de contratos a tiempo indeterminado, del personal
auxiliar, técnico y profesional en los niveles, categorías y plazas del cuadro para la
asignación de personal-CAP; que han prestado servicio dentro de la entidad públi-
ca, pero sometidos al régimen laboral de la actividad privada, por lo que el despido
sin causa vulnera el derecho constitucional al trabajo.
La emplazada contesta la demanda, sosteniendo que la demanda es improce-
dente por cuanto existen vías procedimentales específicas, igualmente satisfactorias para
la protección del derecho constitucional que se considera vulnerado, toda vez que las
demandantes han sido ex servidoras públicas del Gobierno Regional del Callao, cuyos
contratos fueron finalizados por Resolución Ejecutiva Regional Nº109-2006-GOBIERNO
REGIONAL DEL CALLAO/PR declarada nula por Resolución Ejecutiva Regional Nº
039-2006-GOBIERNO REGIONAL DEL CALLAO/PR., por lo que de tener motivos para
cuestionar tales actos administrativos están en su derecho de recurrir al proceso conten-
cioso administrativo.

351
El Cuarto Juzgado Civil del Callao, con fecha 14 de agosto de 2007, declara funda-
da la demanda considerando que las labores realizadas por las demandantes son de carác-
ter permanente.
La Sala Superior competente, revocó la apelada y declaró improcedente la deman-
da por estimar que las demandantes consintieron la ruptura de su vínculo laboral al haber
efectuado el cobro de sus beneficios sociales.
Con fecha 27 de marzo del 2009, doña Yolanda Lara Garay interpone recurso de
agravio contra la resolución emitida por la Sala Superior, concediéndose a la recurrente el
recurso de agravio constitucional
Precedente:
“36*. Por las consideraciones expuestas, y de conformidad con lo dis-
puesto en el artículo VII del Título Preliminar del Código Procesal
Constitucional, y teniendo en cuenta que los distintos operado-
res jurisdiccionales han venido aplicando el criterio jurispruden-
cial señalado por este Colegiado en anterior jurisprudencia res-
pecto a la declaratoria de improcedencia del amparo cuando el
trabajador cobraba sus beneficios sociales o su compensación por
tiempo de servicios, este Tribunal debe pasar a definir el cambio
de criterio desarrollado en esta sentencia como precedente vin-
culante, a efectos de generar predictibilidad en los operadores
jurídicos. Así, las reglas en materia de procedencia del amparo
restitutorio del trabajo, son las siguientes:
a. El cobro de los beneficios sociales (compensación por tiempo de
servicios, vacaciones truncas, gratificaciones truncas, utilidades
u otro concepto remunerativo) por parte del trabajador, no supo-
ne el consentimiento del despido arbitrario y, por ende, no debe
considerarse como causal de improcedencia del amparo.
b. El cobro de la indemnización** por despido arbitrario u otro
concepto que tenga el mismo fin “incentivos” supone la acep-
* El punto resolutivo tercero de esta sentencia señala que el precedente está cons-
tituido por el fundamento 37 pero las reglas que enumera corresponden en reali-
dad al fundamento 36 que es el que citamos aquí.
** En el fundamento 4 de la sentencia recaída en el expediente 03126-2010-AA se
resolvió que “De los documentos obrantes a fojas 18 y 19, se desprende que el
demandante no ha efectuado el cobro del cheque mediante el cual la Sociedad
emplazada le abonó su liquidación de beneficios sociales y la indemnización por
352
tación de la forma de protección alternativa brindada por ley,

por lo que debe considerarse como causal de improcedencia
del amparo.
c. El pago pendiente de la compensación por tiempo de servicios
u otros conceptos remunerativos adeudos al trabajador debe
efectuarse de modo independiente y diferenciado al pago de
la indemnización por despido arbitrario, esto es, el empleador
deberá realizar dichos pagos en cuentas separadas o a través de
consignaciones en procesos judiciales independientes, bajo su
responsabilidad.
Los efectos de estas reglas se aplican a los procesos que a la fecha
de publicación en la página web de esta sentencia se encuentran en trá-
mite, tanto en el Poder Judicial, como en el Tribunal Constitucional y a
aquellos que se interpongan en adelante”.
despido arbitrario [procedió a efectuar su devolución dentro del proceso]. Por

dicha razón, no puede concluirse que el demandante haya aceptado como forma
de tutela de su derecho al trabajo la indemnización por despido arbitrario que le
ofreció la emplazada”.
Aún más, en el expediente 3052-2010-AA agrega que “en aplicación del prece-
dente vinculante establecido en la STC 03052-2009-PA/TC se tiene que declarar
improcedente la pretensión de reposición del demandante referido, debido a que
aceptó el pago de su indemnización por despido arbitrario y porque no ha de-
mostrado que haya intentado devolver dicho monto a la Sociedad emplazada,
para que pueda concluirse que la rechazó”.
De lo expuesto parece deducirse que no cobrar quiere decir no hacer efectivo el
cheque y en todo caso no “intentar devolver”.

353
Tema:
Importación de vehículos y repuestos usados
Expediente
00001-2010-CC
ÓRGANO: aHECHOS:
Pleno
Jurisdiccional D emanda de conflicto competencial interpuesta por el Ministerio
de Transportes y Comunicaciones, en representación del Presi-
dente de la República y con la aprobación del Consejo de Ministros,
VOTOS A FAVOR:
contra el Poder Judicial.
5
VOTOS DISCORDANTES:
-
Fecha: 12 / 08 / 2010
II. ANTECEDENTES
DEMANDA
Con fecha 30 de marzo de 2010 el Ministerio de Transportes y Comunicaciones
(MTC), en representación del Presidente de la República y con la aprobación del Consejo
de Ministros, interpone demanda de conflicto competencial contra el Poder Judicial, con el
objeto de que se determine que la regulación relativa a los requisitos para la importación
de vehículos y autopartes usados es una competencia exclusiva del Poder Ejecutivo, y que,
como consecuencia de ello, se declare la invalidez de las siguientes resoluciones judiciales: a)
Resolución Nº 11, de fecha 12 de enero de 2010, emitida por la Sala Civil de Tacna, recaída en
el Exp. N.º 00961-2009-44-2301-JR-CI-01, seguida por Kanagawa Corporation contra la SU-
NAT y otros; b) Resolución Nº 11, de fecha 8 de junio de 2007, emitida por el Juzgado Mixto
de Huaycán, recaída en el Exp. N.º 2006-0109-68-1807-JM-CI-01, seguida por Importaciones y
Servicios Barrera S. A. contra el MTC y otros; c) Resolución S/N, de fecha 03 de junio de 2009,
emitida por el Juzgado Mixto de Huaycán, recaída en el Exp. N.º 2006-0170-53-1807-JM-CI-01,
seguida por Transporte Vicente Eusebio Andrea SAC contra el MTC y otros; y, d) Resolución
N.º 9, de fecha 18 de enero de 2010, emitida por el Segundo Juzgado Civil del Callao, recaída
en el Exp. Nº 2009-02282-1-0701-JR-CI-02, seguida por Autopartes Diesel Álvarez EIRL con-
tra la SUNAT y otro.
Afirma el demandante que una debida interpretación del artículo 18º, incisos 1), 3), 8)
y 9), de la Constitución, y del artículo 4º 1 de la Ley N.º 29158 —Ley Orgánica del Poder Ejecuti-
vo—, es aquella que establece que el diseño y la supervisión de las políticas nacionales y secto-
riales es una competencia exclusiva del Poder Ejecutivo, la que permite concluir que la regula-
354
ción relativa al ingreso de vehículos usados al país es una competencia exclusiva del Ejecutivo,
y que ha sido menoscabada por el Poder Judicial al emitir las referidas resoluciones judiciales, a
través de las cuales ha inaplicado normas jurídicas imperativas que regulan la importación de
vehículos y autopartes usados, supliendo así los actos administrativos y de gobierno emitidos
por el Poder Ejecutivo.
Señala el recurrente que las normas inaplicadas constituyen una herramienta de su
política sectorial destinada a velar por la salud pública, priorizar el cuidado del medio ambien-
te, garantizar la seguridad de los usuarios, mejorar la calidad de los vehículos usados impor-
tados y lograr el cambio de la matriz energética que contribuya al ahorro de combustible, per-
mitiendo el ingreso de vehículos automotores con un menor desgaste y, por ende, en mejores
condiciones de mantenimiento.
Refiere que si el Poder Ejecutivo goza de las competencias para cumplir y hacer
cumplir la Constitución, los tratados y las leyes, de dirigir la política general de gobierno,
y de hacer cumplir las resoluciones jurisdiccionales, resulta que dichas competencias se
han visto afectadas por la forma en que el Poder Judicial viene ejerciendo su competencia
constitucional de administrar justicia. Sostiene que pese a no existir disputa sobre la ti-
tularidad de las competencias en mención, en los hechos se viene emitiendo una serie de
resoluciones jurisdiccionales que enervan la exclusividad competencial que el bloque de
constitucionalidad confiere al Poder Ejecutivo en materia de regulación de los requisitos
para el ingreso de vehículos usados al país. En tal sentido, manifiesta que dentro de la
esfera de sus competencias, el Poder Judicial ha impedido al Poder Ejecutivo desarrollar
la actividad reguladora que le compete, por lo que se ha configurado un conflicto compe-
tencial por menoscabo en sentido estricto.
CONTESTACIÓN DE LA DEMANDA
El Procurador Público a cargo de los asuntos judiciales del Poder Judicial con-
testa la demanda solicitando que se la declare improcedente. Sostiene que la emisión de
resoluciones jurisdiccionales estimatorias no implica que el Poder Judicial esté afectando
atribuciones del Poder Ejecutivo, pues los jueces emiten sus sentencias en el marco de sus
funciones jurisdiccionales y bajo los principios de independencia y autonomía, a lo que se
suma la atribución de ejercer el control difuso de constitucionalidad de las normas. Afirma
que, en todo caso, si alguna de las partes se encuentra disconforme con el contenido de di-
chas resoluciones, cabe la interposición de los recursos impugnatorios que la ley franquea,
o, en su caso, la presentación contra ellas de las demandas de amparo respectivas.
Aduce que ambos poderes del Estado, tanto el Ejecutivo como el Judicial, han actua-
do en el marco de sus atribuciones constitucionales, por lo que no se evidencia forma alguna
de menoscabo en el ejercicio de dichas atribuciones.
Manifiesta que en el presente caso no se evidencia que los jueces hayan inobservado
precedentes vinculantes expedidos por el Tribunal Constitucional, por lo que la pretensión
del demandante se reduce a la búsqueda de dejar sin efecto resoluciones que han alcanzado
la calidad de cosa juzgada, protegida por el artículo 139º 2 de la Constitución.

355
Precedente:
a. Las resoluciones judiciales que dispongan la inaplicación del De-
creto Legislativo Nº 843, o de los Decretos Supremos Nos 045-
2000-MTC, 053-2000-MTC, 017-2005-MTC y 042-2006-MTC o
de los Decretos de Urgencia Nos 079-2000, 086-2000, 050-2008 y
052-2008, o que resuelvan en contravención, apartándose o in-
observando las reglas establecidas como precedente vinculante
en la STC 05961-2009-PA/TC, son nulas de pleno derecho por ser
inconstitucionales.
b. Los jueces que hayan emitido resoluciones judiciales, disponien-
do la inaplicación del Decreto Legislativo N.º 843, o de los Decre-
tos Supremos Nos 045-2000-MTC, 053-2000-MTC, 017-2005-MTC
y 042-2006-MTC o de los Decretos de Urgencia Nos 079-2000,
086-2000, 050-2008 y 052-2008, o que resuelvan en contraven-
ción, apartándose o inobservando las reglas establecidas como
precedente vinculante en la STC 05961-2009-PA/TC, deben ser
procesados y sancionados por el Consejo Nacional de la Magis-
tratura y la Oficina de Control de la Magistratura.
c. Las entidades de la Administración Pública se encuentran im-
pedidas de acatar cualquier resolución judicial emitida a par-
tir del 18 de junio de 2010 que inaplique el Decreto Legislativo
N.º 843, o los Decretos Supremos Nos 045-2000-MTC, 053-2000-
MTC, 017-2005-MTC y 042-2006-MTC o los Decretos de Urgencia
Nos 079-2000, 086-2000, 050-2008 y 052-2008 o que contravenga
o inobserve las reglas establecidas como precedente vinculante
en la STC 05961-2009-PA/TC.
d. Los jueces que hayan emitido resoluciones judiciales que dis-
pongan la inaplicación del Decreto Legislativo N.º 843, o
de los Decretos Supremos Nos 045-2000-MTC, 053-2000-MTC,
017-2005-MTC y 042-2006-MTC o de los Decretos de Urgencia
Nos 079-2000, 086-2000, 050-2008 y 052-2008, o que resuelvan en
contravención, apartándose o inobservando las reglas estableci-
das como precedente vinculante en la STC 05961-2009-PA/TC,
deben ser denunciados penalmente por el Ministerio Público
por el delito de prevaricato.
356
e. Las medidas cautelares que dispongan la inaplicación del Decre-

to Legislativo Nº 843, o de los Decretos Supremos Nos 045-2000-
MTC, 053-2000-MTC, 017-2005-MTC y 042-2006-MTC o de los
Decretos de Urgencia Nos 079-2000, 086-2000, 050-2008 y 052-2008,
además de ser nulas de pleno derecho por ser inconstitucionales,
generan que se promueva la declaración de responsabilidad civil
tanto de jueces, abogados y demandantes.

357
Tema:
Amparo contra laudos – Control difuso por parte de los árbitros
Expediente
00142-2011-AA
ÓRGANO: aHECHOS:
C
Pleno on fecha 18 de diciembre de 2009, la recurrente interpone de-
Jurisdiccional manda de amparo contra el Tribunal Arbitral compuesto por
VOTOS A FAVOR: el Árbitro Único don Luis Humberto Arrese Orellana, a fin de que
se declare la ineficacia del laudo arbitral de derecho contenido en la
5 Resolución del 22 de septiembre de 2009, recaída en el Caso Arbitral
VOTOS DISCORDANTES: Nº 1487-119-2008, así como su inscripción registral dispuesta por el
1 mismo laudo, y que se ordene que se retrotraiga el Caso Arbitral Nº
Fecha: 21 / 09 / 2011 1487-11-2008 hasta antes de la expedición del referido laudo. Alega
la recurrente que se afecta sus derechos al debido proceso y a la tu-
tela procesal efectiva.
Según la recurrente, el árbitro demandado no ha explicado o fundamentado debida-
mente por qué existe una “incompatibilidad” en la cláusula Tercera del Contrato de Cesión
Minera en cuanto al momento de inicio de la exploración minera. Más aún, el laudo se funda-
menta en la invocación de normas impertinentes para la interpretación de la cláusula referida.
Asimismo, la recurrente sostiene que el árbitro demandado no ha valorado debidamente los
hechos y la prueba documentaria que obra en el expediente arbitral.
El Quinto Juzgado en lo Constitucional de Lima, mediante Resolución de fecha 23
de diciembre de 2009, declara de plano improcedente la demanda interpuesta, por cuanto la
recurrente no ha cumplido con agotar la vía previa. A su turno, la Tercera Sala Civil de la Cor-
te Superior de Justicia de Lima, confirma la apelada, pero considera además, que la demanda
es improcedente por la existencia del recurso de anulación del laudo (según la Duodécima
Disposición Complementaria del Decreto Legislativo Nº 1071, que norma el Arbitraje), que es
vía igualmente satisfactoria para la protección de la pretensión solicitada.
Precedente:
20. De acuerdo con lo indicado líneas arriba y con la finalidad de
establecer de modo claro y preciso los criterios a utilizarse en
materia de amparo arbitral, este Supremo Intérprete de la Cons-
titución establece, con calidad de precedentes vinculantes, las si-
guientes reglas:
358
Improcedencia del amparo arbitral

a) El recurso de anulación previsto en el Decreto Legislativo Nº
1071, que norma el arbitraje y, por razones de temporalidad, los
recursos de apelación y anulación para aquellos procesos suje-
tos a la Ley General de Arbitraje (Ley Nº 26572) constituyen vías
procedimentales específicas, igualmente satisfactorias para la protección
de derechos constitucionales, que determinan la improcedencia del
amparo de conformidad con el artículo 5º, inciso 2), del Código
Procesal Constitucional, salvo las excepciones establecidas en la
presente sentencia.
b) De conformidad con el inciso b) del artículo 63º del Decreto Le-
gislativo N.º 1071, no procede el amparo para la protección de
derechos constitucionales aún cuando éstos constituyan parte
del debido proceso o de la tutela procesal efectiva. La misma re-
gla rige para los casos en que sea de aplicación la antigua Ley
General de Arbitraje, Ley N.º 26572.
c) Es improcedente el amparo para cuestionar la falta de convenio
arbitral. En tales casos la vía idónea que corresponde es el recur-
so de anulación, de conformidad con el inciso a) del artículo 63º
del Decreto Legislativo N.º 1071; o el recurso de apelación y anu-
lación si correspondiera la aplicación del inciso 1 del artículo 65º
e inciso 1 del artículo 73º de la Ley N.º 26572, respectivamente.
d) Cuando a pesar de haberse aceptado voluntariamente la jurisdic-
ción arbitral, las materias sobre las que ha de decidirse tienen que
ver con derechos fundamentales de carácter indisponible o que
no se encuentran sujetas a posibilidad de negociación alguna,
procederá el recurso de anulación (Decreto Legislativo que nor-
ma el Arbitraje, artículo 63º [incisos “e” y “f”]) o los recursos de
apelación y anulación (Ley General de Arbitraje, respectivamen-
te, artículos 65º [inciso 1] y 73º [inciso 7]), siendo improcedente el
amparo alegándose el mencionado motivo (artículo 5º, inciso 2,
del Código Procesal Constitucional).
e) La interposición del amparo que desconozca las reglas de proce-
dencia establecidas en esta sentencia no suspende ni interrum-

359
pe los plazos previstos para demandar en proceso ordinario el

cuestionamiento del laudo arbitral vía recurso de anulación y/o
apelación según corresponda.
f) Contra lo resuelto por el Poder Judicial en materia de impug-
nación de laudos arbitrales sólo podrá interponerse proceso de
amparo contra resoluciones judiciales, conforme a las reglas del
artículo 4º del Código Procesal Constitucional y su desarrollo
jurisprudencial.
Supuestos de procedencia del amparo arbitral

21. No podrá declararse la improcedencia del amparo arbitral por
aplicación del artículo 5º inciso 2) del Código Procesal Constitu-
cional, en los siguientes supuestos:
a) Cuando se invoca la vulneración directa o frontal de los preceden-
tes vinculantes establecidos por el Tribunal Constitucional.
b) Cuando en el laudo arbitral se ha ejercido control difuso sobre
una norma declarada constitucional por el Tribunal Constitucio-
nal o el Poder Judicial, según corresponda, invocándose la con-
travención al artículo VI del Título Preliminar del Código Proce-
sal Constitucional.
c) Cuando el amparo sea interpuesto por un tercero que no forma
parte del convenio arbitral y se sustente en la afectación directa
y manifiesta de sus derechos constitucionales a consecuencia del
laudo pronunciado en dicho arbitraje, salvo que dicho tercero
esté comprendido en el supuesto del artículo 14º del Decreto Le-
gislativo N.º 1071.
En el caso de los supuestos a) y b) del presente fundamento, será
necesario que quien se considere afectado haya previamente formulado
un reclamo expreso ante el tribunal arbitral y que éste haya sido deses-
timado, constituyendo tal reclamo y su respuesta, expresa o implícita, el
agotamiento de la vía previa para la procedencia del amparo.
La sentencia que declare fundada la demanda de amparo por al-
guno de los supuestos indicados en el presente fundamento, puede lle-
gar a declarar la nulidad del laudo o parte de él, ordenándose la emisión
360
de uno nuevo que reemplace al anterior o a la parte anulada, bajo los

criterios o parámetros señalados en la respectiva sentencia. En ningún
caso el juez o el Tribunal Constitucional podrá resolver el fondo de la
controversia sometida a arbitraje.
26. No obstante, el ejercicio del control difuso de constitucionalidad
en la jurisdicción arbitral debe ser objeto, como se acaba de ex-
presar, de modulación por este Supremo Intérprete de la Consti-
tución, con el propósito de que cumpla debidamente su finalidad
de garantizar la primacía de la Constitución y evitar así cualquier
desviación en el uso de este control constitucional. Por ello, se
instituye la siguiente regla:
El control difuso de la jurisdicción arbitral se rige por las dis-
posiciones del artículo VI del Título Preliminar del Código Procesal
Constitucional y la jurisprudencia vinculante dictada por este Tribunal
Constitucional sobre el control difuso. Sólo podrá ejercerse el control
difuso de constitucionalidad sobre una norma aplicable al caso de la
que dependa la validez del laudo arbitral, siempre que no sea posible
obtener de ella una interpretación conforme a la Constitución y ade-
más, se verifique la existencia de un perjuicio claro y directo respecto
al derecho de alguna de las partes.

361
362
JURISPRUDENCIA
CONSTITUCIONAL VINCULANTE
Establecida por el
----------------------
363
364
JURISPRUDENCIA EN MATERIA CIVIL
Y COMERCIAL
365
366
JURISPRUDENCIA EN MATERIA CIVIL Y COMERCIAL
Tema:
Contacto entre padres e hijos
Primer Sentencia:
01817-2009-AA*, Fundamento Jurídico 17
ÓRGANO: “… de los hechos expresados en la demanda y de los documentos

Sala que obran en el expediente se advierte que lo que subyace es un
CANTIDAD tema relativo a los procesos de familia; Al respecto cabe señalar
DE VOTOS: que este Tribunal Constitucional ha reconocido a través de su ju-
3 risprudencia que el impedimento de alguno de los padres de estar
REPETICIONES: en contacto con sus hijos puede constituir un acto violatorio de
01717-2012-AA, los derechos de tener una familia, crecer en un ambiente de afecto
02350-2011-HC, y de seguridad moral e incluso integridad personal, entre otros.
04188-2011-HC, (STC N° 02892-2010-PHC/TC, STC N° 01817-2009-PHC/TC).
04227-2010-HC
Sin embargo, conforme a la propia naturaleza de los procesos
constitucionales, no cabe acudir a la jurisdicción constitucional
para dilucidar temas propios de la jurisdicción ordinaria, concre-
tamente respecto de los temas relativos a los procesos de familia,
no cabe acudir a la vía constitucional con el fin de dilucidar as-
pectos tales como la tenencia o el régimen de visitas. Desde luego,
tampoco puede utilizarse a la jurisdicción constitucional como un
mecanismo ordinario de ejecución de acuerdos o sentencias, lo
que excedería el objeto de los procesos constitucionales de la liber-
tad (Cfr. STC 862-2010-HC/TC; STC 400-2010-HC/TC; STC
2892-2010-HC/TC). Así, tales aspectos deberán ser dilucidados
y ejecutados ante la propia jurisdicción ordinaria. No obstante,
en aquellos casos en los que las posibilidades de actuación de la
jurisdicción ordinaria hayan sido claramente desbordadas, cabrá
acudir de manera excepcional a la justicia constitucional (Cfr.
STC 0005-2011-HC/TC)”.
*
* Presentamos el texto actual y vigente del presente fundamento.

367
JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL VINCULANTE
Tema:
Funciones del Tributo
Primer Sentencia:
06626-2006-AA, Fundamento Jurídico 13
ÓRGANO: “… siendo la función principal del tributo la recaudadora –

Pleno entendida no como fin en sí mismo, sino antes bien como me-
Jurisdiccional dio para financiar necesidades sociales–, pueda admitirse que
CANTIDAD en circunstancias excepcionales y justificadas para el logro de
DE VOTOS: otras finalidades constitucionales, esta figura sea utilizada con
5 un fin extrafiscal o ajeno a la mera recaudación, cuestión que,
REPETICIONES: indiscutiblemente, no debe ser óbice para quedar exenta de
06089-2006-AA, la observancia de los principios constitucionales que rigen la
03769-2010-AA, potestad tributaria”.
00004-2011-AI,
00017-2010-AI
368
Tema:
Los principios constitucionales tributarios como
límites al ejercicio de la potestad tributaria del Estado
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Los principios constitucionales tributarios –entre ellos el de

Pleno legalidad y el de reserva de ley– no sólo constituyen límites
Jurisdiccional al ejercicio de la potestad tributaria del Estado sino también
CANTIDAD garantías para los contribuyentes”. Sin embargo, debe tenerse
DE VOTOS: en consideración que la Constitución (artículo 74) establece
6 que sólo por ley o decreto legislativo –en caso de delegación
REPETICIONES: de facultades–, se realiza la creación, modificación, deroga-
1907-2003-AA, ción y exoneración, pero prevé también por otro lado que los
08078-2006-PA, aranceles y tasas se regulan mediante Decreto Supremo. Esto
01307-2010PA,
00031-2010-AA. no quiere decir, en modo alguno que los principios constitu-
cionales tributarios no tengan efectos sobre los aranceles y ta-
sas; todo lo contrario, dichos principios son de aplicación en la
materia aduanera, claro está con los matices que impone su
propia naturaleza”.

369
Tema:
Principio de no confiscatoriedad de los tributos
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El principio precitado es un parámetro de observancia que

Sala la Constitución impone a los órganos que ejercen la potestad
CANTIDAD tributaria al momento de fijar la base imponible y la tasa del
DE VOTOS: impuesto. Éste supone la necesidad de que, al momento de es-
3 tablecerse o crearse un impuesto, con su correspondiente tasa,
REPETICIONES: el órgano con capacidad para ejercer dicha potestad respete
00001-2004-AI, exigencias mínimas derivadas de los principios de razonabili-
00004-2004-AI, dad y proporcionalidad”.
00029-2004-AI,
00820-2010-AA
370
Tema:
Arbitrios Municipales
Primer Sentencia:
00053-2004-AI* , Fundamentos Jurídicos VII

numeral 9, VIII literal B numeral 4, VIII literal C
numeral 2, Punto Resolutivo 3**
ÓRGANO: “…Respecto a los requisitos para la validez y vigencia, así

Pleno como al momento en que la ordenanza que crea arbitrios
Jurisdiccional puede ser exigida a terceros, se reiteran las conclusiones ex-
CANTIDAD puestas en los fundamentos 15 al 27 de la STC N.° 0041-
DE VOTOS: 2004-AI/TC:
6
REPETICIONES: • La ratificación es un requisito esencial para la validez de
07386-2006-AA, la ordenanza que crea arbitrios.
04870-2007-AA, • La publicación del Acuerdo de Concejo Provincial que
00023-2008-AI,
ratifica, es un requisito para su vigencia.
03693-2011-AA, *
04178-2011-AA
* En el presente caso se presenta una terminología ambigua ya que el Tribunal Cons-

titucional alude a “reglas de observancia obligatoria” e incluso en el Punto XIV hace
referencia a “El precedente vinculante para el resto de municipios”. Sin embargo en
nuestra opinión no nos encontramos ante un precedente vinculante, en primer lugar
porque encontrándose vigente el Código Procesal Constitucional el órgano no iden-
tifica las reglas con tal carácter. En segundo lugar el efecto general de las reglas lo
explica, no por efecto del precedente sino por el propio de las sentencias de inconsti-
tucionalidad (invoca el artículo 78 y resultaría aplicable también el artículo 82 del Có-
digo Procesal Constitucional). Por otra parte en la amplia mayoría de las sentencias
posteriores en las que invoca las reglas desarrolladas las recoge como jurisprudencia
(aunque debe mencionarse que en 00012-2005-AI les asigna carácter de precedente).
Debemos advertir que el hecho de que no tenga carácter de precedente no resta obli-
gatoriedad a las reglas para el resto de municipalidades y para la administración de
justicia, algo que queda especialmente claro en el expediente 00003-2009-AI.
** Es el único caso en el que el Tribunal Constitucional ha identificado los funda-
mentos con números romanos.
• El plazo del artículo 69-A de la Ley de Tributación Municipal, es el plazo

razonable para la ratificación y publicación del Acuerdo de Concejo que ra-
tifica la ordenanza.
• Sólo a partir del día siguiente de la publicación de dicho acuerdo dentro
del plazo, la municipalidad distrital se encuentra legitimada para cobrar
arbitrios.
• En caso que no se haya cumplido con ratificar (requisito de validez) y publi-
car (requisito de vigencia) una ordenanza dentro del plazo previsto, corres-
ponde la aplicación del artículo 69-B de la Ley de Tributación Municipal; en
consecuencia, el arbitrio se cobrará en base a la ordenanza válida y vigente
del año fiscal anterior reajustada con el índice de precios al consumidor.
• Si la norma del año anterior no cuenta con los requisitos de validez y vigen-
cia, deberá retrotraerse hasta encontrar una norma que reúna tales requisi-
tos y sirva de base de cálculo (…)
Conforme se aprecia del Expediente N.° 0041-2004-AI/TC, (caso arbitrios Mu-
nicipalidad de Surco), respecto a la capacidad contributiva en materia de arbi-
trios, en los fundamentos 45 a 50, se han establecido las siguientes reglas:
• La capacidad contributiva, con base en el principio de solidaridad, puede
excepcionalmente ser utilizada como criterio de distribución de costos, de-
pendiendo de las circunstancias económicas y sociales de cada municipio y
si de esa manera se logra una mayor equidad en la distribución, cuestión que
debe sustentarse en la ordenanza que crea el arbitrio.
• Cuando se apele al principio de capacidad contributiva en materia de ar-
bitrios, este no debe ser el criterio determinante o de mayor prevalencia
en la distribución de costos, sino el secundario o subsidiario, debiendo, en
consecuencia, ser utilizado en conjunto con otros criterios, en cuyo caso, la
prevalencia de unos sobre otros, dependerá razonablemente de la especial
naturaleza de cada servicio.
• La regla anterior rige para el uso del autoavalúo (índice expresivo de capaci-
dad contributiva); en consecuencia, se prohíbe el uso de valor de predio (au-
toavalúo) como criterio cuantificador cuando se utilice como único criterio
base o el de mayor prevalencia para la determinación de arbitrios, pues es ahí
donde el arbitrio se convierte en un impuesto encubierto. Por consiguiente,
372
se admite su uso como criterio secundario o subsidiario, constatadas las cir-

cunstancias de la primera regla.
• El uso conjunto del autoavalúo y la UIT como criterios únicos no se admite
en ningún caso, pues privilegian la distribución únicamente en base a la
capacidad contributiva y no por la prestación efectiva del servicio.
• Existe una cuota contributiva ideal por la real o potencial contraprestación
del servicio prestado que debe ser respetada, de modo que la apelación a la
capacidad contributiva atendiendo al principio de solidaridad, pueda admi-
tirse como razonable cuando sirva para reducir la cuota contributiva en si-
tuaciones excepcionales.
• De evidenciarse una potencial desproporción de la recaudación, como con-
secuencia de la reducción del arbitrio en situaciones excepcionales, el des-
balance por tal diferencia deberá ser compensado en mayor medida por los
recursos del municipio, siempre que no afecte su equilibrio presupuestal y
así evitar su traslado total a otros contribuyentes.
Esta última regla se sustenta en que, al tratarse de servicios esenciales de carác-
ter municipal que atienden simultáneamente al interés particular y general, los
gobiernos locales de ninguna manera pueden eludir su obligatoria prestación,
ahí donde resulta más evidente la necesidad de recibir, que la capacidad de dar
[7]. En esa medida, por tratarse de servicios que benefician a toda la comunidad,
hacer recaer de manera indiscriminada la mayor carga tributaria –por el diferen-
cial antes mencionado– únicamente en el resto de vecinos contribuyentes, repre-
sentaría una situación de manifiesta inequidad, imputable a quienes ejercen la
potestad tributaria municipal (…)
Como consecuencia de los antes señalado, se establecen las siguientes reglas:
• En términos generales, la evaluación de confiscatoriedad en el caso de ar-
bitrios, se manifiesta por la determinación del monto global del arbitrio so-
bre la base de montos sobrevaluados o, en el caso de montos no justificados,
por la falta del informe técnico financiero que demuestre la determinación
de costos.
• En cada caso concreto, el contribuyente deberá acreditar lo que alega mediante
los documentos mínimos indispensables (liquidaciones, órdenes de pago, de-
terminaciones, así como otros elementos que demuestren la falta de recursos
para asumir la carga o la no puesta a su disposición del servicio cobrado); sin

373
embargo, será la Municipalidad quien asuma el mayor peso de la carga pro-

batoria, debiendo ser ella quien demuestre la razonabilidad entre el costo del
servicio y el monto exigido al contribuyente en cada caso específico.
• Si el contribuyente personalmente o de manera conjunta reclama en vía ad-
ministrativa y luego en la judicial la confiscatoriedad de los cobros, susten-
tándose en peritajes y estudios de certificación técnica, el municipio deberá
correr con los costos efectuados por los contribuyentes, en caso sea atendido
favorablemente su reclamo o demanda (…)
Declarar que las reglas de observancia obligatoria, así como el fallo respecto a la
no retroactividad en los efectos de esta sentencia, vinculan a todas las municipa-
lidades del país. En consecuencia:
• Lo establecido en la presente sentencia surte efectos a partir del día si-
guiente de su publicación y, por lo tanto, no habilita la devolución o
compensación de pagos efectuados a consecuencia de las Ordenanzas
formalmente declaradas inconstitucionales o que presenten vicios de
constitucionalidad. No obstante, quedan a salvo aquellas solicitudes por
pagos indebidos o en exceso originados en motivos distintos a la declara-
toria de inconstitucionalidad.
• Declarar que los términos de esta Sentencia no habilitan en ningún caso la
continuación de procedimientos de cobranza coactiva en trámite, ni el ini-
cio de estos o de cualquier otro tipo de cobranza relacionada con las Orde-
nanzas formalmente declaradas inconstitucionales o que presenten vicios
de constitucionalidad. No obstante, están habilitadas las cobranzas por
los periodos impagos no prescritos: a) con base a ordenanzas válidas por
periodos anteriores, reajustadas según el índice de precios al consumidor;
o, en su defecto, de no existir norma anterior válida, b) con base a nuevas
Ordenanzas, las que deberán emitirse de acuerdo al plazo dispuesto en el
punto XIII, de la presente sentencia.
• Declarar que la regla respecto de las no devoluciones masivas, no alcan-
za a los procesos contra ordenanzas inconstitucionales por la forma o por
el fondo, que ya se encontraban en trámite antes de la publicación de la
presente sentencia.
• Declarar que a partir de la publicación de la presente sentencia, la
revisión de las controversias que pudieran presentarse en diversas
374
municipalidades del país respecto al pago de arbitrios, deberá agotar

la vía administrativa.
• Cumplido tal requisito, queda expedito el derecho de los contribuyentes para
interponer acciones de amparo en los casos específicos de aplicación indebida
de las reglas establecidas en esta Sentencia”.

375
Tema:
Régimen Tributario de las Universidades
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Se consagra una inmunidad tributaria, es decir, un límite

Sala constitucional al ejercicio de la potestad tributaria a través de
CANTIDAD la exclusión de toda posibilidad impositiva a las universida-
DE VOTOS: des, institutos superiores y demás centros educativos; la cual,
3 se encuentra condicionada a la verificación de los siguientes
REPETICIONES: requisitos: a) que se encuentren constituidos conforme a la
05665-2005-AA, legislación de la materia; b) que el impuesto -sea directo e in-
1271-2006-AA, directo- afecte los bienes, actividades y servicios propios de su
8391-2006-PA, finalidad educativa y cultural”.
8476-2006-PA,
6403-2006-PA,
376
Tema:
Derecho al crédito fiscal
Primer Sentencia:
00929-2006-PA*, Fundamento Jurídico 4
ÓRGANO: “El derecho al crédito fiscal es un derecho de orden legal que

Sala carece de sustento constitucional, por lo que las pretensiones
CANTIDAD relativas a su reconocimiento y ejercicio no ameritan protec-
DE VOTOS: ción a través del proceso de amparo”.
3
REPETICIONES:
03769-2010-PA,
02547-2009-AA,
03171-2007-AA
* En varios casos posteriores en los que se pretende citar este criterio el Tribunal
invoca por error el número 00920-2006-AA.

377
Tema:
Derecho de propiedad
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Que finalmente porque es constante y reiterada la doctrina

Sala jurisprudencial del Tribunal, en el sentido de que “[...]si bien
CANTIDAD el derecho de propiedad tiene reconocimiento y protección
DE VOTOS: constitucional de conformidad con lo establecido en nuestra
3 Constitución Política del Estado, no todos los aspectos de di-
REPETICIONES: cho atributo fundamental pueden considerarse de relevancia
04692-2011-PHC, constitucional.
02923-2011-PA,
02101-2009-PA, Es esto último lo que sucede precisamente con la posesión que,
03100-2006-PA, no obstante configurarse como uno de los elementos que in-
03100-2006-PA, tegra la propiedad, no pertenece al núcleo duro o contenido
5578-2006-PA, esencial de la misma, careciendo por tanto de protección en
03336-2008-PA sede constitucional, limitándose su reconocimiento y eventual
tutela a los supuestos y mecanismos que la ley, a través de los
procesos ordinarios, establece”
378
379
380
Tema:
Derecho al trabajo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Este Tribunal estima que el contenido esencial de este derecho

Pleno constitucional implica dos aspectos: el primero, acceder a un
Jurisdiccional puesto de trabajo, y el segundo, de no ser despedido sino por
CANTIDAD causa justa. Respecto al primero, el derecho al trabajo supone
DE VOTOS: la adopción por parte del Estado de una política orientada a
7 que la población acceda a un puesto de trabajo; mientras que
REPETICIONES: el segundo es el que resulta relevante para resolver la causa: se
00038-2009-AA, trata del derecho al trabajo entendido como proscripción de
00824-2010-AA, ser despedido, salvo por causa justa”.
00620-2011-AA,
0090-2012-PA

381
Tema:
Libertad de trabajo como parte del derecho al trabajo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “... debe precisarse que el derecho al trabajo se manifiesta tam-

Pleno bién en la libertad de trabajo (artículo 27 de la Constitución);
Jurisdiccional es decir, en el derecho que poseen todas las personas para elegir
CANTIDAD la profesión o el oficio que deseen”. Así, el Estado no solo debe
DE VOTOS: garantizar el derecho de acceder a un puesto de trabajo o a
7 proteger al trabajador frente al despido arbitrario, sino que,
REPETICIONES: además, debe garantizar la libertad de las personas de elegir
2802-2005-AA, la actividad mediante la cual se procuran los medios necesa-
01333-2006-AA, rios para su subsistencia. En tal sentido, el Estado debe pro-
02423-2010-AA,
04058-2011-AA, teger tanto al trabajador dependiente como a la persona que
realiza actividades económicas por cuenta propia. Siendo así,
a efectos de su protección: ‘no existe diferencia alguna entre
el individuo que se gana la vida como trabajador por cuenta
ajena del que lo hace por cuenta propia’ y, por ello, sería una
aberración ‘afirmar que es más digno constitucionalmente ha-
blando el trabajo dependiente que el independiente’. Entonces,
para poder determinar la existencia o no de afectación de la
libertad de trabajo del demandante tendrá que determinarse
previamente la vulneración del derecho a la libertad de em-
presa, según los parámetros presentados anteriormente”.
382
Tema:
Libre ejercicio de la profesión
como contenido de la libertad de trabajo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El derecho al libre ejercicio de la profesión es uno de aquellos

Pleno derechos que forma parte del contenido de otro. En concreto,
Jurisdiccional del derecho a la libertad de trabajo, reconocido en el artículo
CANTIDAD 2°, inciso 15, de la Constitución. Como tal, garantiza que una
DE VOTOS: persona pueda ejercer libremente la profesión para la cual se
6 ha formado, como un medio de realización personal”.
REPETICIONES:
03833-2008-AA,
2235-2004-AA,
01244-2006-AA,
02370-2007-AA

383
Tema:
Principio de primacía de la realidad
Primer Sentencia:
01944-2002-AA, Fundamento Jurídico 3*
ÓRGANO: “... a fin de determinar la naturaleza de los servicios que prestó

Sala el demandante para la Municipalidad emplazada, es preciso
CANTIDAD aplicar el principio de primacía de la realidad, el que, como lo
DE VOTOS: ha señalado este Colegiado, es un elemento implícito en nues-
3 tro ordenamiento jurídico y, concretamente, está impuesto por
REPETICIONES: la propia naturaleza tuitiva de nuestra Constitución, acotán-
05463-2011-AA, dose, en la STC N.° 01944-2002-AA/TC, que mediante este
01193-2011-AA, principio “(...) en caso de discordancia entre lo que ocurre en
01154-2011-AA, la práctica y lo que fluye de los documentos, debe darse prefe-
03941-2010-AA,
00167-2012-AA, rencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de
02541-2010-AA, los hechos” (fundamento 3)”.
3570-2010-AA,
03993-2010-AA,
02162-2011-AA,
02540-2010-AA
y continúan.
* Nota: El texto que se presenta corresponde, como es evidente, a pronunciamien-

tos posteriores en los cuales se añade que este principio es un elemento implícito
en el ordenamiento jurídico.
384
Tema:
Preferencia de la contratación laboral por tiempo indefinido
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El régimen laboral peruano se rige, entre otros, por el prin-
Sala cipio de causalidad, en virtud del cual la duración del vín-
CANTIDAD culo laboral debe ser garantizado mientras subsista la fuente
DE VOTOS: que le dio origen. En tal sentido, hay una preferencia por la
3 contratación laboral por tiempo indefinido respecto de la de
REPETICIONES: duración determinada, la que tiene carácter excepcional y
05382-2011-AA, procede únicamente cuando el objeto del contrato sea el de-
03106-2011-AA, sarrollo de labores con un alcance limitado en el tiempo, sea
00327-2011-AA, por la concurrencia de determinadas circunstancias o por na-
00357-2011-AA,
02704-2010-AA, turaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar.
02590-2010-AA, Como resultado de ese carácter excepcional, la ley establece
01010-2011-AA, formalidades, requisitos, condiciones y plazos especiales para
04287-2010-AA, este tipo de contratos, e incluso sanciones cuando a través de
00327-2011-AA, estos, utilizando la simulación o el fraude, se pretende evadir
00357-2011-AA la contratación por tiempo indeterminado.
y continúan

385
Tema:
El CAS es compatible con la Constitución
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… este Tribunal concluye que el régimen de protección sus-

Sala tantivo-preventivo del contrato administrativo de servicios es
CANTIDAD compatible con la Constitución. En todo caso, debe precisarse
DE VOTOS: que los términos “contratado” y “resuelve o no el contrato” del
3 numeral 13.2 del Decreto Supremo N.° 075-2008-PCM deben
REPETICIONES: ser entendidos como “trabajador” y “extingue o no el contrato”.
05407-2011-AA,
03595-2011-AA, El régimen de protección sustantivo-reparador se materializa
05494-2011-AA, cuando una norma con rango de ley no evita que se produzca
04610-2011-AA, el despido arbitrario, sino que se limita a reparar patrimonial-
00600-2012-AA, mente sus consecuencias”.
04775-2011-AA,
04859-2011-AA,
00610-2012-AA,
04609-2011-AA,
04715-2011-AA
y continúan
386
Tema:
Contrato para obra determinada o servicio específico
Primer Sentencia:
10777-2006-AA, Fundamentos Jurídicos 9 y 10
ÓRGANO: “… si bien de la simple lectura del artículo 63° del Decreto

Sala Supremo Nº 003-97-TR, se desprende que para la aplicación
CANTIDAD de los contratos para obra determinada o servicio específico
DE VOTOS: –modalidad empleada en el caso de autos– se requiere única-
3 mente un objeto previamente establecido y una duración de-
REPETICIONES: terminada en directa relación con la obra o servicio objeto de
01296-2011-AA, la contratación, no puede interpretarse la calificación de tales
00707-2011-AA, requisitos fuera del marco constitucional. En ese sentido, se en-
03771-2010-AA, tiende que esta modalidad contractual no puede ser empleada
00525-2010-AA,
04209-2011-AA para labores de naturaleza permanente que podrían ser reali-
zadas por un trabajador estable, sino que se trata más bien de
una modalidad contractual que le permite al empleador dar
cobertura a aquellas labores estrictamente temporales o espe-
cializadas que no forman parte de las labores permanentes de
la empresa, y que requieran un plazo determinado, sustentado
en razones objetivas, en concordancia con el requisito formal
establecido por el artículo 72º de la citada norma, y que pue-
de ser renovado en la medida en que las circunstancias así lo
ameriten. Lo contrario, es decir, permitir que esta modalidad
de contratación “por obra determinada” o “servicio específico”
sea utilizada para la contratación de trabajadores que van a
realizar labores permanentes o propias del giro principal de
la empresa, vulneraría el contenido del derecho al trabajo en
su segunda acepción, es decir, afectaría el derecho que tiene el
trabajador de mantenerse en su puesto de trabajo”.

387
Tema:
Contrato de trabajo para servicio específico
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “ En relación con la naturaleza del contrato de trabajo para

Sala servicio específico, debemos señalar que esta modalidad con-
CANTIDAD tractual es de duración determinada, ya que tiene como ele-
DE VOTOS: mento justificante para su celebración la naturaleza temporal,
3 ocasional o transitoria del servicio que se va a prestar; es decir,
REPETICIONES: que para determinar su celebración se deberá tener en cuenta
01318-2009-AA, la temporalidad o transitoriedad del servicio para el que fue
0002-2010-AA, contratado, puesto que si se contrata a un trabajador median-
00804-2008-AA, te esta modalidad contractual se deberá especificar en el con-
02797-2007-AA,
09988-2006-AA, trato cuáles son los servicios a prestar por parte del trabajador
04927-2007-AA, y bajo qué condiciones deberá realizar dichos servicios; por
00967-2007-AA, consiguiente, si esto no fuera así, se habría desnaturalizado el
03292-2007-AA, referido contrato de trabajo”.
02594-2007-AA,
00581-2008-AA
y continúan
388
Tema:
La neumoconiosis es una enfermedad respiratoria crónica
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La neumoconiosis es entendida como una afección respi-

Pleno ratoria crónica, producida por la inhalación de polvo de di-
Jurisdiccional versas sustancias minerales por períodos prolongados y que
CANTIDAD constituye una enfermedad profesional, dado que se deriva
DE VOTOS: de una exposición continua al polvo mineralizado cuya in-
3 filtración pulmonar hace que se desarrolle la dolencia, en to-
REPETICIONES: dos los casos, en el ejercicio de la actividad laboral en condi-
1574-2002-AA, ciones riesgosas para la salud, aunque médicamente resulte
082-2003-AA, imposible predecir su manifestación, desarrollo y evolución,
1383-2004-AA,
1718-2004-AA, como resulta en el caso del demandante, que se manifestó
3960-2004-AA, después del cese laboral”.
1300-2004-AA,
7641-2005-PA,

389
Tema:
Valor probatorio de la historia clínica
Primer Sentencia:
01763-2005-AA, Fundamentos Jurídicos 9 a 11
ÓRGANO: “… el diagnóstico de la enfermedad profesional de neumoco-

Sala niosis queda desvirtuado, por no existir historia clínica que
CANTIDAD respalde –como corresponde– el certificado medico de invali-
DE VOTOS: dez presentado en autos.
3
En el presente caso, debe precisarse que la información presen-
REPETICIONES:
tada por el médico director del Hospital Regional Herminio
01232-2009-AA,
05947-2009-AA, Valdizán Medrano, Edilberto Toscano Poma, con CMP 4852,
05023-2008-AA, en el certificado médico de fojas 64 infringe y de manera rei-
05245-2008-AA, terada (Exp. 1763-2005-AA/TC) las disposiciones contenidas
05800-2008-AA, en el Título Primero de la Sección Quinta del Código de Ética y
04095-2009-AA, Deontología del Colegio Médico del Perú, y lo preceptuado por
05805-2008-AA, el artículo 29 ° de la Ley General de la Salud, que señala: “el
05801-2008-AA,
acto médico debe estar sustentado en un historia clínica veraz
05784-2006-AA
y suficiente que contenga prácticas y procedimientos aplicados
al paciente para resolver el problema de salud diagnosticado”,
así como lo establecido en los artículos siguientes:
Artículo 78°.- El certificado médico es un documento destina-
do a acreditar el acto médico realizado.
Artículo 79°.- El texto del certificado debe ser claro y preciso,
debe ceñirse a la verdad. Incurre en falta ética el médico que ex-
pide un certificado acreditando un acto médico no realizado o
que exprese información falsa, inexacta o tendenciosa con el fin
de perjudicar al paciente u obtener un beneficio indebido para
éste, para sí o para terceras personas.
Artículo 92.- Constituyen faltas graves, las infracciones éticas con-
templadas en las disposiciones de los artículos (...) 74° y 79° (...)”.
390
Tema:
Derechos Laborales
Primer Sentencia:
00794-1996-AA, fundamento jurídico 6
ÓRGANO: “… para este Colegiado, es un hecho indiscutible, que los de-

Pleno rechos laborales que se adquieren bajo el amparo de una de-
Jurisdiccional terminada normatividad y específicamente aquellos que esta-
CANTIDAD blecen plazos no pueden ser a posteriori desnaturalizados de
DE VOTOS: modo restrictivo por nuevas leyes ya que tal hipótesis resulta
4 contraria, tanto al principio de irrenunciabilidad de los de-
REPETICIONES: rechos reconocidos previsto en el inciso 2 del artículo 26° de
1127-2000-AA, la Constitución Política del Estado como al principio de irre-
0644-2000-AA, troactividad de las normas jurídicas establecido en el párrafo
0073-2001-AA,
1127-2000-AA segundo del artículo 103° de la misma Norma Fundamental.
Ello, naturalmente no significa que no se pueda variar el tra-
tamiento de las cosas a futuro, sino simplemente el distinguir
entre quienes adquirieron un derecho bajo el amparo de una
norma indiscutiblemente vigente y aquellos otros cuyos dere-
chos se generaron desde el momento de expedirse un régimen
legal distinto”.

391
Tema:
Jueces ilegítimamente destituidos
tienen derecho a su reincorporación
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… resulta conveniente reiterar que el personal del Poder Ju-

Sala dicial expulsado como consecuencia directa o indirecta de la
CANTIDAD aplicación de mecanismos inconstitucionales, no ha perdido,
DE VOTOS: de resultas de tales indebidas destituciones, las investiduras
3 que originalmente recibió, de modo que los nombramientos
REPETICIONES: que fueron indebidamente cancelados, nunca perdieron su va-
02122-2008-AA, lidez; por lo tanto, siguen vigentes. En consecuencia, tienen
07009-2005-AA, expedito el derecho a la reincorporación, de tal manera que,
02122-2008-AA, en el breve trámite que ésta pueda exigir, las autoridades res-
1670-2002-AA,
2980-2004-AA, pectivas del Poder Judicial se servirán tener presente el criterio
2902-2003-AA, jurisprudencial de este Tribunal, sin perjuicio de lo dispuesto
01112-2005-AA, en el Capítulo I, Título I, Sección Sexta, del Texto Único Or-
2460-2003-AA, denado de la Ley Orgánica del Poder Judicial, en lo que fuera
00321-2006-AA, aplicable, así como en otras normas pertinentes”.
06393-2006-AA,
2737-2002-AA
y continúan
392
Tema:
Fiscales ilegítimamente destituidos
tienen derecho a su reincorporación
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Conviene tener presente que la jurisprudencia reiterada y

Sala uniforme del Tribunal ha puesto de manifiesto que los fis-
CANTIDAD cales, los funcionarios y los servidores administrativos del
DE VOTOS: Ministerio Público, expulsados de sus cargos como conse-
3 cuencia directa o indirecta de la aplicación de mecanismos
REPETICIONES: inconstitucionales, no han perdido, a resultas de tales in-
debidas destituciones, las investiduras constitucionales que
02122-2008-aa- originalmente recibieron, de modo que los nombramientos
aclaración, que fueron indebidamente cancelados, nunca perdieron su
07009-2005-AA,
10220-2006-AA, validez y han recuperado la plenitud de su vigencia, debien-
00106-2006-AA, do ser reincorporados en el cargo que desempeñaban de ple-
0528-2004-AA, no derecho, siempre que no exista impedimento legal que lo
2737-2002-AA, impida, en aplicación de la legislación laboral pertinente. En
1670-2002-AA consecuencia, tienen expedito el derecho a la reincorpora-
ción y, en el breve trámite que ésta pueda exigir, las auto-
ridades respectivas del Ministerio Público se servirán tener
presente el criterio jurisprudencial de este Tribunal”.

393
Tema:
Remuneración como contraprestación
por el trabajo efectivamente realizado
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Conforme lo ha establecido este Tribunal en uniforme ju-

Pleno risprudencia, la remuneración es la contraprestación por el
Jurisdiccional trabajo efectivamente realizado, motivo por el cual la solici-
CANTIDAD tud de pago de las remuneraciones dejadas de percibir debe
DE VOTOS: desestimarse, dejando a salvo el derecho del demandante a la
4 indemnización que pudiera corresponderle”.
REPETICIONES:
1397-2001-AA,
1818-2002-AA,
1787-2004-AA,
1212-2002-AA,
1397-2001-AA,
1013-2000-AA,
0359-2001-AA,
0799-2000-AA,
08285-2006-AA,
0301-2000-AA
y continúan
394
Tema:
Remuneración, beneficios y pensiones del sector público
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… a juicio de este Tribunal, las disposiciones del Decreto Le-

Sala gislativo Nº 847, del 25 de setiembre de 1996, son de aplicación
CANTIDAD sólo para el pago que por conceptos retributivos perciban los
DE VOTOS: trabajadores y pensionistas de los organismos y entidades del
3 sector público, y no para el pago de obligaciones de naturaleza
REPETICIONES: indemnizatoria, como la que se reclama en el presente caso”.
04977-2007-AA,
03601-2007-AA,
02181-2011-AC,
05969-2007-AA,
01516-2008-AA,
00540-2007-AA

395
Tema:
Principio de inmediatez
Primer Sentencia:
00543-2007-PA, Fundamento Jurídico 2
ÓRGANO: “Constituye un límite temporal a la facultad del empleador de

Sala sancionar al trabajador por la comisión de una falta. Para ello
CANTIDAD será necesario determinar hasta cuándo el empleador puede
DE VOTOS: hacer uso de su facultad sancionadora y de esta manera veri-
3 ficar si existió un despido incausado
REPETICIONES:
Para evaluar la afectación de dicho principio debe tenerse pre-
05505-2011-PA,
03987-2010-HC, sente, entre otros elementos, la complejidad de la investigación
00201-2011-AA, de la falta imputada”
02997-2011-PA
396
Tema:
Principio de irrenunciabilidad
Primer Sentencia:
00008-2005-PI, Fundamento Jurídico 6
ÓRGANO: “… el trabajador no puede “despojarse”, permutar o renun-

Pleno ciar a los beneficios, facultades o atribuciones que le concede
Jurisdiccional la norma. (…) el principio de irrenunciabilidad de derechos
CANTIDAD es justamente el que prohíbe que los actos de disposición del
DE VOTOS: trabajador, como titular de un derecho, recaigan sobre normas
3 taxativas, y sanciona con la invalidez la transgresión de esta
REPETICIONES: pauta basilar. La irrenunciabilidad de los derechos laborales
00529-2010-PA, proviene y se sujeta al ámbito de las normas taxativas que, por
00008-2008-PI,
tales, son de orden público y con vocación tuitiva a la parte
00607-2009-PA
más débil de la relación laboral”

397
Tema:
Despido incausado
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el pleno de este Tribunal, en la STC 0976-2001-AA/TC,

Sala dejó sentada nuestra doctrina sobre el despido arbitrario en
CANTIDAD sus diferentes modalidades, entre las que destaca el despido
DE VOTOS: incausado, el que se produce cuando “se despide al trabajador,
3 ya sea de manera verbal o mediante comunicación escrita, sin
REPETICIONES: expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor
00606-2010-AA, que la justifique” (cf. Fundamento 15, b).
00140-2011-AA,
00888-2011-AA, En tal sentido un despido será justificado o injustificado en
03823-2008-AA, tanto la voluntad extintiva de la relación laboral manifestada
04968-2008-AA, por el empleador se lleve a cabo con expresión de causa o sin
04124-2009-AA ella, es decir, cuando se indican (o no) los hechos que moti-
van y justifican la extinción de la relación laboral. Entonces, el
despido será legítimo sólo cuando la decisión del empleador se
fundamente en la existencia de una causa justa contemplada
en la ley y debidamente comprobada en el procedimiento de
despido, en el cual se deben respetar las garantías mínimas
que brinda el derecho fundamental al debido proceso (Cfr.
STC 04229-2005-PA/TC)”.
398
Tema:
Naturaleza de la labor de limpieza pública
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la labor de limpieza pública constituye una prestación de

Sala naturaleza permanente en el tiempo por ser una de las fun-
CANTIDAD ciones principales de las municipalidades, por lo que se infiere
DE VOTOS: que el cargo de obrera de limpieza pública es de naturaleza
3 permanente y no temporal”.
REPETICIONES:
00462-2011-AA,
00049-2011-AA,
00912-2010-AA,
00824-2010-AA,
00501-2010-AA,
04983-2009-AA,
03017-2010-AA,
01576-2008-AA,
01580-2008-AA,
00466-2009-AA
y continúan.

399
Tema:
Prórroga automática del CAS
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… este Tribunal considera que el contrato administrativo de

Sala servicios se prorroga en forma automática si el trabajador con-
CANTIDAD tinúa laborando después de la fecha de vencimiento del plazo
DE VOTOS: estipulado en su último contrato administrativo de servicios.
3 Este hecho no genera que el contrato administrativo de servicios
REPETICIONES: se convierta en un contrato de duración indeterminada, debi-
04290-2011-AA, do a que el artículo 5º del Decreto Supremo Nº 075-2008-PCM
04762-2011-AA, prescribe que la “duración del contrato no puede ser mayor al
05371-2011-AA, período que corresponde al año fiscal respectivo dentro del cual
05051-2011-AA,
05193-2011-AA, se efectúa la contratación”.
02202-2011-AA, Por lo tanto, cuando se termina la relación laboral sin que se pre-
03486-2011-AA, sente alguna de las causas de extinción del contrato administra-
02798-2010-AA,
tivo de servicios, se genera el derecho a percibir la indemnización
01782-2011-AA,
04148-2010-AA prevista en el numeral 13.3 del Decreto Supremo N° 075-2008-
y continúan. PCM. En el presente caso, como la extinción del contrato admi-
nistrativo de servicios se produjo antes de que se publicara la STC
03818-2009-PA/TC, no resulta aplicable la interpretación efec-
tuada en el segundo punto resolutivo de la sentencia mencionada.
Finalmente este Tribunal considera pertinente destacar que el
hecho de que un trabajador continúe laborando después de la
fecha de vencimiento del plazo estipulado en su último contrato
administrativo de servicios constituye una falta administrativa
que debe ser objeto de un procedimiento disciplinario, a fin de
que se determinen las responsabilidades previstas en el artículo
7º del Decreto Legislativo Nº 1057, pues dicho hecho contravie-
ne el procedimiento de contratación previsto en el artículo 3º del
Decreto Supremo Nº 075-2008-PCM”.
400
Tema:
Alcance de la estabilidad de los jueces
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el Tribunal no comparte el criterio sostenido por la de-

Sala mandante, sobre la eventual lesión del derecho reconocido en
CANTIDAD el inciso 3) del artículo 146° de la Constitución, esto es, que el
DE VOTOS: acto de no ratificación afecta su derecho a la permanencia en
3 el servicio mientras observe conducta e idoneidad propias de
REPETICIONES: la función, ya que entiende que ésta ha sobredimensionado los
1892-2003-AA, alcances del contenido previsto en el inciso 3) del artículo 146°
0321-2004-AA, de la Norma Suprema. En efecto, no hay duda que dicho pre-
1855-2004-AA,
cepto constitucional reconoce, a todos los jueces y miembros
0824-2003-AA,
1525-2003-AA, del Ministerio Público, el derecho de permanecer en el servicio
0578-2003-AA, (judicial) mientras observen conducta e idoneidad propias de
08105-2005-AA, la función. Sin embargo, esta facultad tiene dos límites cons-
1558-2003-AA, titucionales muy precisos: el primero, de carácter interno, que
1349-2004-AA, se traduce en el derecho de permanecer en el servicio en tanto
0763-2003-AA se observe conducta e idoneidad propias o acordes con la in-
y continúan.
vestidura de la función que se ejerce. Y, el segundo, de carác-
ter temporal, en razón de que el derecho de permanecer en el
servicio no es cronológicamente infinito o hasta que se cumpla
una determinada edad, sino que está prefijado en el tiempo,
esto es, por siete años, culminados los cuales la permanencia
en el servicio se encuentra sujeta a la condición de que sea
ratificado por el CNM.
Ello conduce a determinar que la garantía de la permanencia
en el servicio judicial se extiende por siete años, periodo den-
tro del cual el juez o miembro del Ministerio Público no puede
ser removido, a no ser que no haya observado conducta e ido-
neidad propias de la función, o se encuentre comprendido en

401
el cese por límite de edad al que antes se ha hecho referencia.

Así, una vez culminados esos siete años, el derecho de perma-
necer en el cargo se relativiza, pues, a lo sumo, el magistrado o
miembro del Ministerio Público sólo tiene el derecho expecta-
ticio de poder continuar en el ejercicio del cargo, siempre que
logre sortear satisfactoriamente el proceso de ratificación. Por
ello, el Tribunal Constitucional considera que de la no ratifica-
ción al recurrente por parte del CNM no se deriva la violación
del derecho constitucional alegado, dado que éste cumplió sus
siete años de ejercicio en la función, y, por ende, la expectativa
de continuar en el cargo dependía de que fuera ratificado, lo
que está fuera del alcance de lo constitucionalmente protegido
por el inciso 3) del artículo 146°de la Norma Suprema”.
402
Tema:
Ratificación de Magistrados no afecta derecho a la estabilidad
y debe realizarse cada 7 años de ejercicio
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la garantía de la permanencia en el servicio judicial se ex-

Sala tiende por 7 años, período dentro del cual el juez o miembro
CANTIDAD del Ministerio Público no puede ser removido, a no ser que no
DE VOTOS: haya observado conducta e idoneidad propias de la función, o
3 se encuentre comprendido en el cese por límite de edad al que
REPETICIONES: antes se ha hecho referencia. Así, una vez fenecido dicho pe-
1892-2003-AA, ríodo, el derecho de permanecer en el cargo se relativiza, pues,
0321-2004-AA, a lo sumo, el magistrado o miembro del Ministerio Público
1855-2004-AA,
sólo tiene el derecho expectaticio de poder continuar en el ejer-
0824-2003-AA,
1525-2003-AA cicio del cargo, siempre que logre sortear satisfactoriamente
el proceso de ratificación. Por ello, el Tribunal Constitucional
considera que, en principio, del hecho de que el Consejo haya
sometido al recurrente al proceso de evaluación y ratificación
no se deriva una violación del derecho constitucional alegado,
toda vez que éste cumplió sus 7 años de ejercicio en la función
y, por ende, la expectativa de continuar en el ejercicio del cargo
dependía de que sea ratificado, lo que está fuera del alcance de
lo constitucionalmente protegido por el inciso 3) del artículo
146°de la Norma Suprema”.

403
Tema:
Naturaleza de la decisión de no ratificar a un Magistrado
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La decisión de no ratificar a un magistrado en el cargo que

Sala venía desempeñando no constituye una sanción discipli-
CANTIDAD naria. La sanción, por su propia naturaleza, comprende la
DE VOTOS: afectación de un derecho o interés derivado de la comisión de
3 una conducta disvaliosa para el ordenamiento jurídico. En
REPETICIONES: cambio, la no ratificación constituye un voto de no confianza
08105-2005-AA, sobre la manera cómo se ha ejercido el cargo para el que se
02217-2004-AA, le nombró durante los siete años. Dicha expresión de voto
1524-2004-AA, es consecuencia de una apreciación personal de conciencia,
05976-2006-AA,
06387-2007-AA, objetivada por la suma de votos favorables o desfavorables
06011-2007-AA, que emitan los consejeros.
00394-2007-AA,
06678-2008-AA,
02803-2007-AA,
01721-2008-AA
404
Tema:
Modificación del régimen laboral
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el artículo único de la Ley N° 27469, [que] estableció que

Sala “Los obreros que prestan sus servicios a las municipalidades
CANTIDAD son servidores públicos sujetos al régimen laboral de la ac-
DE VOTOS: tividad privada...”. Evidentemente, dicha disposición legal,
3 salvo en el caso de que el trabajador haya aceptado expresa-
REPETICIONES: mente la modificación de su régimen laboral, no puede con-
03211-2011-AA, vertir un régimen público en un privado, ya que, en primer
00034-2011-AA, lugar, la ley no tiene efectos retroactivos; y, segundo, porque
02751-2008-AA,
de no mediar aceptación expresa, la aplicación del artículo
3466-2003-AA,
05185-2008-AA, único de la Ley N° 27469 importaría una violación del artí-
08127-20005-AA, culo 62° de la Constitución, que garantiza que los términos
08191-2005-AA, contractuales (también los de índole laboral) no pueden ser
10137-2006-AA, modificados por las leyes”.
05697-2008-AA,
1318-2004-AA
y continúan.

405
Tema:
Los montos otorgados por CAFAE a los trabajadores no tienen
carácter remunerativo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… tal como expresamente ha sido reconocido, los Cafae cons-

Sala tituyen organizaciones administradas por trabajadores en ac-
CANTIDAD tividad, para beneficio de los mismos, y, en ese sentido, son
DE VOTOS: solo ellos los destinatarios de sus prestaciones, sean estas de
3 carácter dinerario o no. En esa medida, los montos otorgados
REPETICIONES: por Cafae a los trabajadores no ostentan un carácter remune-
06117-2005-AA, rativo sino básicamente asistencial y de estímulo para el mejor
03741-2009-AA, desempeño de sus funciones”.
0818-2005-AA,
02483-2004-AA
406
Tema:
Cálculo del Seguro de vida.
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “En cuanto al monto equivalente de la UIT que se debe to-

Sala mar en cuenta para efectos del cálculo del seguro de vida, este
CANTIDAD Tribunal Constitucional en las SSTC Nos 08738-2006-PA/TC
DE VOTOS: y Nº 4530-2004-AA/TC, ha establecido que para liquidar el
3 monto del seguro de vida, debe aplicarse la norma vigente al
REPETICIONES: momento en que se produzca la invalidez y no la de la fecha
02181-2011-AC, en que se efectúe el pago”.
02495-2011-AA,
01250-2011-AA,
00005-2009-AA,
03829-2009-AA,
06098-2009-AA,
03863-2009-AA,
00814-2010-AA,
05973-2009-AA,
00989-2010-AA
y continúan.

407
408
409
410
Tema:
Contenido no esencial del derecho a la pensión
Primer Sentencia:
01417-2005-PA*, Fundamento Jurídico 37 d)
ÓRGANO: “Las pensiones de viudez, orfandad y ascendientes no for-

Pleno man parte del contenido esencial del derecho fundamental a
Jurisdiccional la pensión, el acceso a las prestaciones pensionarias sí forma
CANTIDAD parte de él, y por ello son susceptibles de protección a través
DE VOTOS: del amparo los supuestos en que se deniegue el otorgamiento
6 de una pensión de sobrevivencia, a pesar de cumplirse los
REPETICIONES: requisitos legales”.
01845-2010-AA,
04418-2009-AA,
04725-2011-AA,
04234-2011-AA,
04381-2011-AA,
00154-2012-AA,
* El contenido esencial del derecho a la pensión desarrollado en el presente caso

fue establecido con carácter de precedente y en consecuencia nos remitimos a su
contenido en el capítulo respectivo.

411
Tema:
Restricciones al derecho a la Pensión
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La configuración legal del derecho a la pensión determina

Sala que sea factible establecer condiciones y restricciones para el
CANTIDAD goce del derecho fundamental, sin que ello configure su vulne-
DE VOTOS: ración; por el contrario, un accionar que contravenga el orde-
3 namiento legal llevará a que se produzca el quebrantamiento
REPETICIONES: del derecho a la pensión”.
00671-2010-AA,
04749-2009-AA,
00879-2009-AA,
02937-2008-AA,
01143-2008-AA
412
Tema:
Legislación aplicable al derecho a la pensión
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… para la obtención del derecho a percibir pensión, se debe

Sala aplicar la legislación vigente a la fecha en que el asegurado
CANTIDAD reúna los requisitos para acceder a dicha pensión, indepen-
DE VOTOS: dientemente del momento en que se solicite u otorgue, y que las
3 normas conexas y complementarias que regulan instituciones
REPETICIONES: vinculadas, tales como la pensión mínima, pensión máxima,
03176-2011-AA, etc., deben aplicarse durante su período de vigencia” *.
02868-2011-AA,
0982-2005-AA
* En decenas de casos se ha resuelto que “… en el fundamento 14 de la STC 1294-

2004-AA/TC, que constituye jurisprudencia vinculante conforme al artículo VI
del Código Procesal Constitucional, este Tribunal había precisado que (...) las nor-
mas conexas y complementarias que regulan instituciones vinculadas [al derecho a la
pensión], tales como la pensión mínima, pensión máxima, etc., deben aplicarse durante
su período de vigencia. En consecuencia, el beneficio de la pensión mínima no re-
sulta aplicable aun cuando la contingencia se hubiere dado durante la vigencia de
la norma, en aquellos casos en que por disposición del artículo 81 del Decreto Ley
19990 el pago efectivo de las pensiones devengadas se inicie con posterioridad
a la derogación de la Ley 23908”. (vgr. Expedientes 02200-2010-AA, 00007-2011-
AA, 03857-2009-AA, 02293-2011-AA, 05830-2009-AA, 03129-2008-AA, 02480-
2010-AA, 03827-2007-AA, 03709-2010-AA, 02021-2011-AA, entre otros).

413
Tema:
Improcedencia de la excepción de falta de agotamiento de la vía
administrativa en el amparo pensionario
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La excepción de falta de agotamiento de la vía administra-

Sala tiva debe desestimarse, ya que por la naturaleza del derecho
CANTIDAD invocado, y teniendo en consideración que la pensión tiene
DE VOTOS: carácter alimentario, no es exigible el agotamiento de la vía
6 administrativa”.
REPETICIONES:
0190-2004-AA,
06790-2006-AC,
0730-2004-AA,
1686-2003-AA,
1960-2003-AA,
3383-2003-AA,
1943-2003-AA,
05427-2005-AA,
0556-2003-AA,
0449-2000-AA
y continúan.
414
Tema:
Demanda por derecho a la pensión no prescribe
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… este Tribunal en reiterada jurisprudencia ha establecido

Pleno que debido a la naturaleza del derecho pensionario no se pro-
Jurisdiccional duce la caducidad de la acción, en razón de que los actos que
CANTIDAD constituyen la afectación son continuados, es decir que mes a
DE VOTOS: mes se repite la vulneración”.
4
REPETICIONES:
0071-2000-AA,
0726-2001-AA,
0543-2000-AA,
0600-2000-AA,
0960-2001-AA,
0954-2000-AA,
0053-2001-AA,
0779-2000-AA,
1239-2000-AA,
0411-1999-AA,
0636-2001-AA
y continúan.

415
Tema:
Pensión de invalidez
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La pensión de invalidez protege el estado de necesidad origi-

Sala nado en la carencia de ingresos producida por una situación
CANTIDAD de incapacidad laboral, esta última circunstancia constituye
DE VOTOS: la contingencia que merece ser protegida.
3
(…)
REPETICIONES:
02937-2008-PA, El artículo 51 del Decreto Ley 19990 al establecer las reglas
00372-2008-PA, para el otorgamiento de la pensión de sobrevivientes (viudez,
05523-2008-PA, orfandad o ascendientes), señala, inter alia, que aquélla co-
0879-2009-PA, rresponderá: i) al fallecimiento de un asegurado con derecho
03100-2009-AA,
06106-2007-AA, a pensión de jubilación o que de haberse invalidado hubiere
04749-2009-AA, tenido derecho a pensión de invalidez; y, ii) al fallecimiento
02033-2009-AA, de un pensionista de invalidez o jubilación. De lo anotado, se
02844-2007-AA observa que el acceso a una pensión de sobrevivientes puede
derivarse de la calidad de pensionista del causante o del dere-
cho que éste tenía para ser titular de una pensión”.
416
Tema:
Compatibilidad de la pensión de invalidez
permanente parcial y la remuneración
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Advirtiéndose de autos que el demandante continúa laboran-

Sala do se requiere que este Tribunal precise que conforme a los cri-
CANTIDAD terios vinculantes mencionados en el fundamento 3*, supra,
DE VOTOS: que en el caso de invalidez de la Ley 26790 resulta compatible
3 que un asegurado con invalidez permanente parcial perciba
REPETICIONES: pensión de invalidez y remuneración”.
5317-2009-PA,
00408-2008-AA,
01060-2008-AA,
02235-2008-AA,
04587-2011-AA,
01697-2011-AA,
03642-2010-AA,
03695-2010-AA
* Fundamento 3: “Este Colegiado en la STC 2513-2007-PA/TC (Caso Hernández

Hernández), publicada el 5 de febrero de 2009, ha precisado y unificado los crite-
rios relacionados con la aplicación del Régimen de Protección de Riesgos Profe-
sionales (accidentes de trabajo y enfermedades profesionales)”.

417
Tema:
Cálculo de la pensión de invalidez
Primer Sentencia:
00349-2011-PA, Fundamentos Jurídicos 21 a 24
ÓRGANO: “… el cumplimiento de fines de los procesos constitucionales

Sala exige, tomando en cuenta la función integradora de este Tri-
CANTIDAD bunal, que para la correcta ejecución de las sentencias relati-
DE VOTOS: vas al otorgamiento o reajuste de las pensiones de invalidez
3 se deba llenar el vacío normativo que se ha generado en lo
REPETICIONES: concerniente a la forma de determinación del monto de la
03620-2011-AA, pensión debiendo adoptarse una regla con calidad de doctrina
05408-2011-AA, jurisprudencial vinculante (artículo VI del Título Preliminar
04170-2011-AA, del Código Procesal Constitucional) que permitirá, además de
04587-2011-AA,
02735-2011-AA, evitar las controversias que se producen en torno a la ejecu-
04323-2011-AA, ción de este tipo de sentencias, unificar el criterio de los ope-
02042-2011-AA, radores jurisdiccionales que vienen conociendo de este tipo de
03346-2011-AA, mandato judicial en fase de ejecución.
03705-2011-AA,
4431-2009-AA Que tal como lo ha advertido la Sala Civil, en el presente caso
y continúan. el actor en los doce meses anteriores a la fecha de la contin-
gencia –pronunciamiento médico que determina la existencia
de la enfermedad profesional– no se encontraba laborando, lo
cual implica que en dicho periodo el demandante no percibió
ingresos efectivos que puedan servir de base de cálculo para la
pensión de invalidez, por lo que por defecto debe emplearse la
remuneración mínima vital vigente en dicho periodo.
Que el criterio aplicado en la segunda instancia judicial por el
cual establece que se ha dado cabal cumplimiento a la senten-
cia de autos, a juicio de este Colegiado, debe adoptarse como
lineamiento jurisprudencial para la solución de casos simila-
res puesto que permitirá una aplicación de carácter general
llenando el vacío normativo que se ha generado al no existir
418
un dispositivo legal que establezca expresamente la forma de

cálculo de la pensión de invalidez cuando la contingencia de-
rivada de una enfermedad profesional se genera luego de ocu-
rrido el cese laboral.
Que en ese sentido para la correcta determinación del monto
de la pensión se establece, de conformidad con lo dispuesto en
el considerando 21, que en el supuesto en que la parte deman-
dante haya concluido su vínculo laboral y la enfermedad pro-
fesional se haya presentado con posterioridad a dicho evento,
el cálculo se efectuará sobre el 100% de la remuneración míni-
ma mensual de los trabajadores sujetos al régimen laboral de
la actividad privada, vigente en los doce meses anteriores a la
contingencia, salvo que en dicho lapso se hubiese tenido tam-
bién la calidad de trabajador, supuesto en el cual se tomará
en consideración la remuneración mensual durante los meses
respectivos, siguiendo para la determinación del monto de las
pensiones según el tipo de invalidez generado, lo dispuesto en
los artículos pertinentes del Decreto Supremo 003-98-SA”.

419
Tema:
Cálculo de la pensión cuando resulta aplicable
el Decreto de Urgencia Nº 040-96
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El abono de la pensión de la recurrente debe realizarse a

Sala razón de 14 mensualidades durante todo el año, siendo, por
CANTIDAD consiguiente, el monto de la pensión mensual equivalente a un
DE VOTOS: catorceavo (1/14) de la sumatoria de todos los conceptos que,
3 legal y ordinariamente, percibe el pensionista durante el año,
REPETICIONES: en aplicación del Decreto de Urgencia Nº 040-96”.
2304-2002-AA,
1830-2002-AA,
2362-2002-AA,
2305-2002-AA
420
Tema:
El error no genera derechos
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la alegación de poseer derechos adquiridos presupone que

Sala estos hayan sido obtenidos conforme a ley, toda vez que el error
CANTIDAD no genera derechos; por consiguiente, cualquier otra opinión
DE VOTOS: vertida con anterioridad en que se haya estimado la prevalen-
3 cia de la cosa decidida, sobre el derecho legalmente adquirido,
REPETICIONES: queda sustituida por los fundamentos precedentes”.
03912-2011-AA,
04599-2011-AA,
05498-2011-AA,
01291-2011-AA,
03231-2011-AA,
02563-2011-AA,
02731-2011-AA,
03110-2011-AA,
02687-2011-AA,
01701-2011-AA
y continúan.

421
Tema:
Abono por formación profesional
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “A efectos del reconocimiento del tiempo de servicios, debe te-

Pleno nerse en cuenta, además, que se debe laborar para el Estado
Jurisdiccional la jornada mínima de trabajo, y que a aquellos servidores con
CANTIDAD título universitario, optado en el país o en el extranjero, que hu-
DE VOTOS: bieren incorporado a su patrimonio derechos adquiridos prove-
7 nientes del artículo 41° del Decreto Ley N° 20530 o de las Leyes
REPETICIONES: N° 24156 o 25171, normas ya derogadas, se les computa de
00490-2011-AA, abono hasta cuatro (4) años de formación profesional, después
07356-2006-AA, de quince años de servicios efectivos en caso de hombres y doce
01624-2007-AA,
07671-2006-AA, y medio en caso de mujeres. Este abono se agrega con posterio-
02182-2009-AA, ridad al requisito de los años efectivamente servidos al Estado
04839-2008-AA, y no con anterioridad, es decir, no se agrega al inicio de su re-
01358-2007-AA, lación laboral con el Estado, haciendo una errónea sumatoria
07496-2006-AA, retroactiva, sino como el propio artículo 41° del Decreto Ley N°
07841-2006-AA, 20530 lo establecía, se abona después de cumplir los quince o
06344-2008-AA doce y medio años según sea el caso. En el pasado, y sobre la
y continúan.
base de antecedentes jurisprudenciales, se aplicó en algunos ca-
sos esa sumatoria retroactiva, que el Tribunal Constitucional, a
partir de esta fecha y para el futuro, descarta”.
422
Tema:
Legitimidad de la fiscalización por parte de la ONP
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… no debe perderse de vista que la ONP, como organismo

Sala competente para calificar, otorgar y reconocer derechos pen-
CANTIDAD sionarios está facultada por el numeral 14 del artículo 3º de la
DE VOTOS: Ley 28532 para efectuar las acciones de fiscalización que sean
3 necesarias con relación a los derechos pensionarios en los sis-
REPETICIONES: temas a su cargo, a efectos de garantizar su otorgamiento con
00879-2009-AA, arreglo a ley. Ello implica que recae en la entidad previsional
06164-2008-AA, la obligación de utilizar todos los mecanismos a su alcance,
02937-2008-AA,
y principalmente los de fiscalización, para lograr que el otor-
01143-2008-AA,
04749-2009-AA gamiento de las pensiones sea efectuado de forma correcta y
únicamente a quienes cumplan con los requisitos previstos le-
galmente, vale decir, realizar en un plazo razonable un control
ex ante que evite situaciones arbitrarias por el uso desmedido
de una facultad de control de la Administración”.

423
Tema:
Suspensión del pago de pensiones
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… en materia previsional, se deberá proceder a suspender el

Sala pago de las pensiones obtenidas fraudulentamente, pues su
CANTIDAD continuación supondría poner en riesgo el equilibrio econó-
DE VOTOS: mico del Sistema Nacional de Pensiones y el incumplimiento
3 de la obligación de velar por la intangibilidad de los fondos
REPETICIONES: de la seguridad social. Ello sin dejar de recordar que, confor-
06082-2008-AA, me a las normas que regulan el procedimiento administrati-
04772-2009-AA, vo general [….], procederá a condición de que la ONP com-
05903-2009-AA, pruebe la ilegalidad de la documentación presentada por el
05491-2009-AA,
05828-2008-AA, pensionista, luego de lo cual asume la carga de ejecutar las
02023-2009-AA, acciones correspondientes a fin declarar la nulidad de la re-
02247-2011-AA, solución administrativa que reconoció un derecho fundado
05248-2011-AA, en documentos fraudulentos”.
01092-2012-AA,
00250-2012-AA
y continúan.
424
Tema:
Desafiliación de las AFP
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la jurisprudencia constitucional ha ampliado la validez

Sala del procedimiento a los casos de asimetría informativa (vid.
CANTIDAD fundamento 34 de la STC 7281-2006-PA/TC). El respeto de
DE VOTOS: un procedimiento digno y célere a ser seguido en sede adminis-
3 trativa ha sido una constante para el Tribunal Constitucional,
REPETICIONES: siempre con el fin de tutelar los derechos fundamentales de las
04403-2011-AA, personas, en este caso, de los pensionistas”.
05282-2011-AA,
05179-2011-AA,
00163-2012-AA,
02733-2011-AA,
03112-2011-AA,
02911-2011-AA,
02758-2011-AA,
02084-2011-AA,
03022-2011-AA
y continúan.

425
Tema:
Monto de la pensión máxima mensual
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Este Tribunal ha precisado que con relación al monto de la

Sala pensión máxima mensual, los topes fueron previstos desde la
CANTIDAD redacción original del artículo 78º del Decreto Ley 19990, los
DE VOTOS: cuales fueron luego modificados por el Decreto Ley 22847,
3 que estableció un máximo referido a porcentajes, hasta la
REPETICIONES: promulgación del Decreto Ley 25967, que retornó a la de-
00092-2008-AA, terminación de la pensión máxima mediante decretos supre-
02466-2009-AA, mos. En consecuencia, queda claro que desde el origen del
02063-2011-PA, Sistema Nacional de Pensiones se establecieron topes a los
00472-2011-AA,
02123-2011-AA, montos de las pensiones mensuales, así como los mecanis-
02094-2011-AA, mos para su modificación”.
04335-2011-AA,
01042-2011-AA,
01088-2011-AA,
00473-2011-AA
y continúan.
426
Tema:
Aportaciones de los asegurados obligatorios
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El planteamiento utilizado por este Tribunal Constitucional

Sala para evaluar el cumplimiento del requisito de aportaciones
CANTIDAD dentro del Sistema Nacional de Pensiones se origina en la com-
DE VOTOS: probación de la vinculación de naturaleza laboral entre el de-
3 mandante y la entidad empleadora, y la consecuente responsa-
REPETICIONES: bilidad, de origen legal, de esta última en el pago de los aportes
02396-2009-AA, a la entidad previsional. En efecto, a partir de la previsión legal
06120-2009-AA, contenida en los artículos 11 y 70 del Decreto Ley 19990, con-
03551-2008-AA,
cordante con el artículo 13 del indicado texto legal, este Alto Tri-
01469-2010-AA,
01383-2010-AA, bunal ha interpretado de manera uniforme y reiterada que las
04582-2009-AA, aportaciones de los asegurados obligatorios deben tenerse por
03920-2008-AA, realizadas al derivar de la condición de trabajadores”.
05334-2008-AA,
04849-2009-AA,
04606-2008-AA
y continúan.

427
Tema:
Validez de las aportaciones
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el Tribunal Constitucional, en reiterada jurisprudencia de

Sala observancia obligatoria, ha establecido que, conforme al ar-
CANTIDAD tículo 57º del Decreto Supremo 011-74-TR, Reglamento del
DE VOTOS: Decreto Ley 19990, los periodos de aportación no pierden va-
3 lidez excepto en los casos de caducidad de las aportaciones
REPETICIONES: declaradas por resoluciones consentidas o ejecutoriadas de
08354-2006-AA, fecha anterior al 1 de mayo de 1973; por tanto, la emplazada
07965-2006-AA, está en la obligación de acatar este criterio vinculante, bajo
03084-2007-AA, responsabilidad. En el presente caso el demandante no ha ad-
07557-2005-AA,
01643-2007-AA, juntado documentos que acrediten su afirmación, por lo que
04765-2005-AA, estimamos que debe desestimarse este extremo de la deman-
08678-2006-AA, da, pudiendo el demandante solicitar su reconocimiento con
05675-2006-AA, la documentación pertinente en un nuevo proceso”.
01019-2006-AA,
01454-2011-AA
y continúan.
428
Tema:
Acreditación de aportes al régimen facultativo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… al evaluar los requisitos legales para el acceso a una pen-

Sala sión de jubilación, ha considerado que la acreditación de apor-
CANTIDAD tes efectuados en el régimen facultativo, sea como asegurado
DE VOTOS: dedicado a la actividad económica independiente o como de
3 continuación facultativa, solo es posible a través de los docu-
REPETICIONES: mentos que permitan verificar el pago de los aportes mensua-
04626-2011-AA, les. Este criterio se sustenta en la especial naturaleza del ase-
02263-2011-AA, gurado facultativo que, a diferencia del asegurado obligatorio,
04582-2009-AA,
debe realizar el pago de los aportes de manera directa al ente
02772-2009-AA,
06242-2007-AA, gestor o a quien se haya delegado la función recaudadora.
06140-2007-AA,
04316-2007-AA,
2618-2008-AA,
04166-2008-AA,
00989-2008-AA
y continúan.

429
Tema:
Derecho a la seguridad social
Primer Sentencia:
00008-1996-AI, Fundamento Jurídico 10
ÓRGANO: “Es derecho humano fundamental, que supone el derecho que

Pleno le “asiste a la persona para que la sociedad provea instituciones
Jurisdiccional y mecanismos a través de los cuales pueda obtener recursos de
CANTIDAD vida y soluciones para ciertos problemas preestablecidos”, de
DE VOTOS: modo tal que pueda obtener una existencia en armonía con la
7 dignidad, teniendo presente que la persona humana es el fin
REPETICIONES: supremo de la sociedad y del Estado”
1396-2004-AA,
05658-2006-AA,
04578-2011-AA,
05420-2011-AA,
04091-2011-AA,
01569-2011-AA,
01808-2008-AA,
07468-2006-AA,
06120-2009-AA,
09600-2005-AA,
0531-2002-AA
y continúan.
430
Tema:
Naturaleza de la seguridad social
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Es un sistema institucionalizado de prestaciones individua-

Pleno lizadas, basado en la prevención del riesgo y en la distribu-
Jurisdiccional ción de recursos, con el único propósito de coadyuvar en la
CANTIDAD calidad y el proyecto de vida de la comunidad. Su condición
DE VOTOS: de sistema institucionalizado, imprescindible para la defensa
6 y el desarrollo de diversos principios y derechos fundamen-
REPETICIONES: tales, permite reconocer a la seguridad social como una ga-
1417-2005-AA, rantía institucional”.
00206-2008-PA,
01906-2008-AA,
00405-2008-AA,
02181-2011-AC,
02835-2010-AA

431
Tema:
Autoridad que debe determinar la incapacidad
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Es deber del Estado brindar convenientes servicios a la ciu-

Sala dadanía y esto incluye la obligación que tienen las entidades
CANTIDAD de cumplir adecuadamente con las funciones que le han sido
DE VOTOS: asignadas. De este modo disminuirían las arbitrariedades que
3 comete la Administración y el ciudadano podría recobrar esa
REPETICIONES: confianza en sus instituciones, lo que permitiría que el aparato
04749-2009-AA, estatal funcione de manera ordenada. En el caso de la califica-
00879-2009-AA, ción de pensiones de invalidez, conforme a lo establecido por el
01143-2008-AA, artículo 26 del Decreto Ley 19990, es la Comisión Médica Eva-
02937-2008-PA,
05523-2008-AA, luadora de Incapacidades de los establecimientos de salud públi-
00372-2008-PA ca del Ministerio de Salud o de Entidades Prestadoras de Salud
o de EsSalud, el órgano competente para realizar la evaluación
médica y establecer mediante un dictamen la incapacidad la-
boral que ocasiona el estado de salud del posible beneficiario.
Esta forma en que opera el reconocimiento de las pensiones de
invalidez es aplicable mutatis mutandis, a las pensiones de ren-
ta vitalicia en las que su otorgamiento se encontraba sujeto a la
declaración de incapacidad practicada por una Comisión Eva-
luadora de Incapacidades, lo que evidencia que en un contexto
de adecuado funcionamiento de las instituciones, organismos y
dependencias estatales en la que cada entidad cumpla con las
funciones y responsabilidades que le han sido fijadas, corres-
pondería que la evaluación médica sea practicada conforme el
diseño legislativo, siendo ésta una meta a la cual se debe pro-
pender para evitar, justamente, crear mecanismos alternos con
el objeto de responder ante las arbitrariedades del poder público
y lograr la eficacia de los derechos fundamentales”.
432
Tema:
La pensión de jubilación adelantada
no tiene carácter transitorio sino definitivo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La pensión de jubilación anticipada que en forma excepcio-

Sala nal acuerda el art. 44° del D.L. N° 19990, no tiene carácter
CANTIDAD transitorio, sino definitivo e inamovible, por lo que, a menos
DE VOTOS: que reinicie labor remunerada el pensionista –lo cual no es
3 el caso del recurrente– en ningún caso se puede modificar el
REPETICIONES: porcentaje de reducción por adelanto de la edad de jubilación,
1623-2002-AA, ni se puede adelantar, por segunda vez, dicha edad”.
1680-2002-AA,
1115-2002-AA,
2841-2004-AC,
2985-2002-AA,
2463-2002-AA

433
Tema:
La pensión de orfandad como hija soltera mayor
de edad es excluida por la pensión de viudez
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “A partir de las premisas expuestas este Colegiado considera

Pleno que la demanda no puede ser amparada. En primer lugar,
Jurisdiccional porque en reiterada y uniforme jurisprudencia (v.g. SSTC
CANTIDAD 06671-2006-PA/TC y 09613-2006-PA/TC), este Tribunal ha
DE VOTOS: señalado que la pensión de orfandad hija soltera mayor de
6 edad es excluida por la pensión de viudez, supuesto que en au-
REPETICIONES: tos se ha configurado (…) además, lo pretendido por la actora
3666-2011-AA, es acceder a la pensión de orfandad a partir del fallecimiento
1857-2009-AA, de la cónyuge de su padre, supuesto que no se encuentra pre-
3447-2010-AA,
2135-2002-AA, visto en nuestro sistema pensionario”.
434
Tema:
Pensión de viudez debe otorgarse al conviviente supérstite
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el artículo 53 del Decreto Ley N° 19990, visto a la luz del

Sala texto fundamental, debe ser interpretado de forma tal que
CANTIDAD se considere al conviviente supérstite como beneficiario de la
DE VOTOS: pensión de viudez. Ello desde luego, siempre que se acrediten
3 los elementos fácticos y normativos que acrediten la existen-
REPETICIONES: cia de la unión de hecho por medio de documentación idónea
02556-2010-AA, para ello”.
00154-2012-AA,
04932-2011-AA,
00671-2010-AA,
04739-2009-AA,
02279-2011-AA,
02263-2008-AA,
04040-2010-AA,
02701-2011-AA,
03621-2009-AA
y continúan.
* El Tribunal Constitucional modifica de este modo su jurisprudencia previa desarro-

llada a partir del expediente 03605-2005-AA. No existe en este caso contradicción sino
cambio ya que los pronunciamientos sucesivos mantendrán la nueva línea.

435
Tema:
Criterio de dependencia económica
para la obtención de una pensión de sobrevivencia
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Debe ser concebido como una garantía para velar por el
Pleno mantenimiento de una vida acorde con el principio de dig-
Jurisdiccional nidad de aquellos que, en razón de un vínculo familiar direc-
CANTIDAD to, dependían económicamente de parte de dicha pensión, es
DE VOTOS: decir, como una garantía derivada del reconocimiento de la
6 familia como instituto fundamental de la sociedad (artículo
REPETICIONES: 4º de la Constitución)”
0050-2004-AI,
0051-2004-AI,
0004-2005-AI,
0007-2005-AI,
0009-2005-AI
436
Tema:
Fecha de contingencia para la determinación
de la norma sobre Seguro de Vida
Primer Sentencia:
08750-2006-PA/ Fundamento Jurídico 8
ÓRGANO: “La fecha de la contingencia para la determinación de la nor-

Sala ma sobre Seguro de Vida correspondiente es la fecha del acae-
CANTIDAD cimiento del hecho lesivo que produjo la invalidez”.
DE VOTOS:
3
REPETICIONES:
04028-2010-AA,
04159-2011-AA,
02402-2010-AA,
03894-2010-PA,
01761-2011-AA.

437
Tema:
Seguro de vida para la PNP está comprendido
dentro del derecho a la seguridad social
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… que el beneficio económico del seguro de vida está com-

Sala prendido dentro del sistema de seguridad social previsto
CANTIDAD para el personal de la Policía Nacional y las Fuerzas Arma-
DE VOTOS: das. Por tal motivo, la procedencia de la demanda se susten-
3 ta en la defensa del derecho a la seguridad social conforme a
REPETICIONES: lo previsto en el literal 19 del artículo 37 del Código Procesal
03232-2011-AA, Constitucional”.
01746-2011-AA,
03334-2011-AA,
02142-2011-AA,
00017-2011-AA,
04091-2011-AA,
01761-2011-AA,
00304-2011-AA,
05899-2009-AA,
00385-2010-AA
y continúan.
438
Tema:
Naturaleza no remunerativa ni pensionaria
del bono por función fiscal o jurisdiccional
Primer Sentencia:
05006-2007-AC, Fundamento Jurídico 7
ÓRGANO: “Es así que de las normas citadas anteriormente y de los pro-
Pleno nunciamientos que han sido emitidos por este Colegiado se
Jurisdiccional desprende, con respecto a la naturaleza de los bonos que tanto
CANTIDAD para la función fiscal como para la función jurisdiccional, am-
DE VOTOS: bos no son de naturaleza remunerativa y, por lo tanto, no son
7 útiles para efectos pensionarios. De ello se concluye que dichos
REPETICIONES: bonos solo se otorgarán a los magistrados que se encuentren
00642-2007-AC, en actividad”*.
02618-2007-AC,
02874-2007-AC,
05000-2007-AC,
05125-2008-AC,
05198-2008-AC,
2086-2009-AC,
03624-2009-AC,
04710-2009-AC,
01236-2010-AC
y continúan.
*
* En el Fundamento Jurídico 4 del expediente 02086-2009-AC se resolvió que “…

de acuerdo con el tercer párrafo del artículo VI del Título Preliminar del Código
Procesal Constitucional ´los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con
rango de ley y los reglamentos según los preceptos y principios constitucionales,
conforme a la interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas
por el Tribunal Constitucional´, razón por la cual, los órganos jurisdiccionales de
la República, al analizar casos de similar materia controvertida, no pueden dejar
de atender la jurisprudencia emanada por este Tribunal, situación que de presen-
tarse, generará responsabilidad funcional, correspondiendo al procurador público
respectivo, entablar los mecanismos administrativos y procesales pertinentes para
corregir dicho defecto”.
439
Tema:
Seguro de vida para PNP y Fuerzas Armadas
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “En el marco del derecho universal y progresivo a la seguridad

Sala social, este Tribunal considera que las disposiciones legales que
CANTIDAD Regulan el Seguro de Vida del Personal de la Policía Nacional
DE VOTOS: y las Fuerzas Armadas, han sido dictadas con el propósito de
3 cumplir con la obligación que tiene el Estado de velar contra
REPETICIONES: los riesgos que, en el ejercicio de sus funciones, comprometen
2181-2011AC, la vida y la seguridad de este sector de la población, ya que
6124-2009-AA, solo se contaba con una legislación sobre principios (Decreto
5161-2008-AC, Ley N° 19846), pero se carecía de un sistema de seguros que
206-2008-AA,
6124-2009-AA permitiese superar el desequilibrio económico familiar gene-
rado a partir de la ocurrencia de los riesgos de fallecimiento o
invalidez a consecuencia del servicio.
El beneficio económico del seguro de vida se agota con el pago
único de una prestación económica indemnizatoria, generada
a partir de un invalidez adquirida a consecuencia del servicio
policial o militar, diferenciándose claramente de la pensión,
prestación económica que se caracteriza por pagos periódicos
y vitalicios. No obstante ello, el seguro de vida se identifica
como una prestación dineraria comprendida en el sistema de
seguridad social previsto para el Personal de la Policía Na-
cional y las Fuerzas Armadas, que, como se ha dicho, ha sido
creado en cumplimiento de la obligación estatal de ampliar y
mejorar la cobertura de la seguridad social de este sector de la
población, en atención a las condiciones especiales de riesgo en
que prestan servicios al Estado”.
440
Tema:
Aplicación de las modificatorias al régimen de la 20530
alcanzan a quienes no tenían ningún derecho adquirido
Primer Sentencia:
00005-2002 AI, Fundamento Jurídico 18
ÓRGANO: “… las modificaciones introducidas por el artículo 4 de la Ley

Pleno 27617, sólo pueden ser aplicadas a los sobrevivientes de quie-
Jurisdiccional nes a la fecha de la dación de la norma impugnada, no tenían
CANTIDAD ningún derecho adquirido. Por el contrario, sí es inconstitu-
DE VOTOS: cional que se pretenda la aplicación de las modificatorias in-
7 troducidas en el Decreto Ley 20530, por el artículo 4 de la Ley
REPETICIONES: 27617, a quienes, independientemente de la fecha de falleci-
02414-2004-AA, miento del causante, en virtud de los derechos adquiridos por
03447-2004-AA,
este, tienen una pensión en las condiciones contenidas en la
03526-2006-AA,
02434-2006-AA, legislación previsional vigente al momento en que el causante
02854-2008-AA, adquirió sus derechos previsionales”.
01744-2009-AA,
03386-2008-AA

441
Tema:
Abono por formación profesional
de acuerdo con el Decreto Ley 20530
Primer Sentencia:
00189-2002 AA, Fundamento Jurídico 10
ÓRGANO: “Este abono se agrega con posterioridad al requisito de los

Pleno años efectivamente servidos al Estado y no con anterioridad,
Jurisdiccional es decir, no se agrega al inicio de su relación laboral con el Es-
CANTIDAD tado, haciendo una errónea sumatoria retroactiva, sino como
DE VOTOS: el propio artículo 41° del Decreto Ley N° 20530 lo establecía,
7 se abona después de cumplir los quince o doce y medio años
REPETICIONES: según sea el caso. En el pasado, y sobre la base de anteceden-
6344-2008-PA, tes jurisprudenciales, se aplicó en algunos casos esa sumatoria
4839-2008-PA, retroactiva, que el Tribunal Constitucional, a partir de esta
7496-2006-PA,
490-2011-PA, fecha y para el futuro, descarta”.
7671-2006-PA,
1624-2007-PA,
4839-2008-PA,
1358-2007-PA,
7841-2006-PA
442
JURISPRUDENCIA CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVA
443
444
JURISPRUDENCIA CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA
Tema:
Debido proceso administrativo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El fundamento principal por el que se habla de debido pro-

Pleno ceso administrativo encuentra su sustento en el hecho de que
Jurisdiccional tanto la jurisdicción como la administración están indiscuti-
CANTIDAD blemente vinculadas a la Constitución Política del Estado, de
DE VOTOS: modo que si ésta resuelve asuntos de interés para los adminis-
5 trados, y lo hace a través de procedimientos internos, no existe
REPETICIONES: razón alguna para desconocer las categorías invocables ante el
0644-2006-AA, órgano jurisdiccional”.
01412-2007-PA,
03891-2011-AA,
01981-2011-AA

445
Tema:
Debido proceso en ámbito administrativo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Como lo ha recordado el Tribunal Constitucional en reite-

Sala rada jurisprudencia, este derecho es una garantía que si bien
CANTIDAD tiene su ámbito natural en sede judicial, también es aplicable
DE VOTOS: en el ámbito de los procedimientos administrativos. Sin em-
3 bargo, su reconocimiento, y la necesidad de que este se tutele,
REPETICIONES: no se extiende a cualquier clase de procedimiento. Así sucede,
1349-2004-AA,2209- p. ej., con los denominados procedimientos administrativos in-
2002-AA,0392-2005- ternos, en cuyo seno se forma la voluntad de los órganos de la
AA,1558-2003-AA, Administración en materias relacionadas con su gestión ordi-
1741-2004-AA,
2277-2004-AA, naria (v.g. la necesidad de comprar determinados bienes, etc.).
0824-2003-AA, Como lo indica el artículo IV, fracción 1.2, in fine, de la Ley
1525-2003-AA, del Procedimiento Administrativo General, “La institución del
0763-2003-AA, debido procedimiento administrativo se rige por los principios
06111-2009-AA, del derecho administrativo”.
08105-2005AA,
2456-2005-AA,
4089-2004-AA,
00022-2009-AI
446
Tema:
Legalidad de la actuación administrativa
y derechos fundamentales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la determinación de si un acto causa agravio o no a un

Pleno derecho constitucional no necesariamente se deriva del hecho
Jurisdiccional de que éste fuera expedido en transgresión de la normatividad
CANTIDAD que lo regula, pues puede perfectamente haber sido expedido
DE VOTOS: de conformidad con la ley y los reglamentos, pero, al mismo
4 tiempo, afectar derechos constitucionales. En consecuencia, si
REPETICIONES: el juez constitucional es el llamado a hacer las veces de garante
213-2000-AA, de los derechos fundamentales, en el ejercicio de la función
1291-2000-AA,
jurisdiccional, debe exigírsele que el razonamiento que lo lleve
00250-2000-AA,
00240-2000-AA a estimar o desestimar una pretensión tenga que realizarse a
partir del derecho constitucionalmente declarado, y no desde
la legalidad (o no) que se haya podido observar en la actua-
ción administrativa cuestionada”.

447
Tema:
Potestad sancionadora de la Administración Pública
Primer Sentencia:
01003-1998-AA, Fundamento jurídico 3
ÓRGANO: “La aplicación de una sanción administrativa constituye la

Sala manifestación del ejercicio de la potestad sancionatoria de la
CANTIDAD Administración; como toda potestad, no obstante, en el con-
DE VOTOS: texto de un Estado de Derecho (artículo 3º, Constitución polí-
3 tica), está condicionada, en cuanto a su propia validez, al res-
REPETICIONES: peto de la Constitución, de los principios constitucionales y, en
04449-2004-AA, particular, a la observancia de los derechos fundamentales. Al
1654-2004-AA, respecto, debe resaltarse la vinculatoriedad de la Administra-
1422-2004-AA, ción al irrestricto respeto del derecho al debido proceso en la
1654-2004-AA,
3637-2004-AA, prosecución de procedimientos administrativos disciplinarios
1529-2004-AA, y, en consecuencia, de los derechos fundamentales procesales
2412-2004-AA, y de los principios constitucionales (v.gr. legalidad, razonabi-
03432-2004-AA, lidad, proporcionalidad, interdicción de la arbitrariedad) que
1105-2002-AA, lo conforman”.
00929-2005-AA
y continúan.
448
Tema:
La garantía constitucional de la motivación
del acto administrativo sancionador
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “(…) la motivación debe otorgar seguridad jurídica al admi-

Pleno nistrado y permitir al revisor apreciar la certeza jurídica de
Jurisdiccional la autoridad que decide el procedimiento; para ello no se debe
CANTIDAD utilizar las citas legales abiertas, que sólo hacen referencia a
DE VOTOS: normas en conjunto como reglamentos o leyes, pero sin con-
6 cretar qué disposición ampara la argumentación o análisis de
REPETICIONES: la autoridad (…)”.
2192-2004-AA,
4289-2004-AA,
01981-2011-AA,

449
Tema:
Derecho a la motivación de las resoluciones administrativas
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “[E]l derecho a la motivación de las resoluciones administra-

Sala tivas es de especial relevancia. Consiste en el derecho a la cer-
CANTIDAD teza, el cual supone la garantía de todo administrado a que
DE VOTOS: las sentencias estén motivadas, es decir, que exista un razo-
3 namiento jurídico explícito entre los hechos y las leyes que se
REPETICIONES: aplican. […]
4123-2011-AA,
2247-2011-AA, La motivación de la actuación administrativa, es decir, la fun-
148-2012-AA, damentación con los razonamientos en que se apoya, es una
4599-2011-AA, exigencia ineludible para todo tipo de actos administrativos,
4854-2011-AA, imponiéndose las mismas razones para exigirla tanto respecto
4200-2011-AA de actos emanados de una potestad reglada como discrecional.
El tema de la motivación del acto administrativo es una cues-
tión clave en el ordenamiento jurídico-administrativo, y es
objeto central de control integral por el juez constitucional de
la actividad administrativa y la consiguiente supresión de los
ámbitos de inmunidad jurisdiccional.
Constituye una exigencia o condición impuesta para la vigen-
cia efectiva del principio de legalidad, presupuesto ineludible
de todo Estado de derecho. A ello, se debe añadir la estrecha
vinculación que existe entre la actividad administrativa y los
derechos de las personas. Es indiscutible que la exigencia de
motivación suficiente de sus actos es una garantía de razona-
bilidad y no arbitrariedad de la decisión administrativa.
En esa medida, este Tribunal debe enfatizar que la falta de
motivación o su insuficiencia constituye una arbitrariedad e
ilegalidad, en la medida en que es una condición impuesta por
450
la Ley N° 27444. Así, la falta de fundamento racional suficien-

te de una actuación administrativa es por sí sola contraria a
las garantías del debido procedimiento administrativo”

451
Tema:
Motivación de los actos administrativos
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la motivación de los actos administrativos constituye una

Sala garantía constitucional del administrado que busca evitar la
CANTIDAD arbitrariedad de la Administración al emitir actos adminis-
DE VOTOS: trativos. En ese sentido, la Ley 27444, Ley del Procedimiento
3 Administrativo General, en el artículo IV del Título Prelimi-
REPETICIONES: nar establece que el debido procedimiento es uno de los prin-
04123-2011-AA, cipios del procedimiento administrativo. En atención a este, se
00250-2012-AA, reconoce que “Los administrados gozan de todos los derechos y
00148-2012-AA, garantías inherentes al debido procedimiento administrativo,
05014-2011-AA,
00065-2012-AA, que comprende el derecho a exponer sus argumentos, a ofrecer
04599-2011-AA, y producir pruebas y a obtener una decisión motivada y fun-
05395-2011-AA, dada en derecho”.
04011-2011-AA,
00511-2012-AA,
02247-2011-AA
y continúan.
452
Tema:
Requisitos de validez de los actos administrativos
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Los actos administrativos deben tener como requisito de vali-

Sala dez la notificación con la finalidad que el administrado tenga
CANTIDAD la posibilidad de conocer el contenido de los actos administra-
DE VOTOS: tivos, más aún en el caso que se apliquen sanciones o que se
3 limiten los derechos del ciudadano”; incumplir este requisito
REPETICIONES: vulnera el derecho de defensa”.
01709-2011-PA,
03241-2009-AA,
03486-2009-AA,
04165-2006-AA

453
Tema:
Límites de la potestad administrativa sancionadora
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “(...) está condicionada, en cuanto a su propia validez, al res-

Pleno peto de la Constitución, de los principios, constitucionales y,
Jurisdiccional en particular, a la observancia de los derechos fundamentales
CANTIDAD (...), [debiendo] resaltarse la vinculatoriedad de la Adminis-
DE VOTOS: tración en la prosecución de procedimientos administrativos
6 disciplinarios, al irrestricto respeto del derecho al debido pro-
REPETICIONES: ceso y, en consecuencia, de los derechos fundamentales pro-
2050-2002-AA, cesales y de los principios constitucionales que lo conforman”
2659-2003-AA,
00926-2007-AA,
06402-2007-AA,
03595-2010-AA
454
455
456
Tema:
Derecho fundamental a la legalidad penal
Primer Sentencia:
02305-2004-HC, Fundamentos Jurídicos 10 y 11
ÓRGANO: “Este Tribunal considera que la legalidad penal se configura

Sala como un principio, pero también como un derecho subjetivo
CANTIDAD constitucional de todos los ciudadanos. Como principio cons-
DE VOTOS: titucional, informa y limita los márgenes de actuación de los
3 que dispone el Poder Legislativo al momento de determinar
REPETICIONES: cuáles son las conductas prohibidas, así como sus respectivas
01805-2005-HC, sanciones; en tanto que, en su dimensión de derecho subjetivo
02289-2005-HC, constitucional, garantiza a toda persona sometida a un proce-
05815-2005-HC,
so o procedimiento sancionatorio que lo prohibido se encuen-
05007-2005-HC,
00012-2006-AI, tre previsto en una norma previa, estricta y escrita, y también
07219-2006-HC, que la sanción se encuentre contemplada previamente en una
01568-2007-HC, norma jurídica.
06079-2008-HC,
05036-2009-HC, Por tanto, resulta igualmente claro que la dimensión subjetiva
01645-2010-HC del derecho a la legalidad penal no puede estar al margen del
y continúan. ámbito de los derechos protegidos por la justicia constitucio-
nal frente a supuestos como la creación judicial de delitos o
faltas y sus correspondientes supuestos de agravación o, inclu-
so, la aplicación de determinados tipos penales a supuestos no
contemplados en ellos. El derecho a la legalidad penal vincula
también a los jueces penales, y su eventual violación posibilita,
obviamente, su reparación mediante este tipo de procesos de
tutela de las libertades fundamentales”.

457
Tema:
Principio de legalidad en materia sancionadora impide que se
pueda atribuir la comisión de una falta si ésta no está
previamente determinada en la ley
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el principio de legalidad en materia sancionadora impide

Pleno que se pueda atribuir la comisión de una falta si ésta no está
Jurisdiccional previamente determinada en la ley, así como prohíbe aplicar
CANTIDAD una sanción si tampoco está previamente determinada por
DE VOTOS: ley. Como se ha expresado también (Caso de la Legislación
6 Antiterrorista, Exp. Nº 010-2002-AI/TC) este principio impo-
REPETICIONES: ne tres exigencias: la existencia de una ley (lex scripta), que
05262-2006-PA, la ley sea anterior al hecho sancionado (lex previa) y que la
08957-2006-PA, ley describa un hecho estrictamente determinado (lex certa).
01514-2010-AA,
00197-2010-AA Es decir, supone la imperiosa necesidad de predeterminación
normativa de las conductas infractoras y de las sanciones co-
rrespondientes, esto es, la existencia de preceptos jurídicos (lex
previa) que permitan predecir con suficiente grado de certeza
(lex certa) aquellas conductas y que permitan saber a qué ate-
nerse en cuanto a responsabilidades y eventuales sancione”.
458
Tema:
Casos en los que se puede duplicar el Plazo de detención
Primer Sentencia:
00330-2002-HC, Fundamento Jurídico 3
ÓRGANO: “Tratándose de procedimientos por delitos de tráfico ilícito

Pleno de drogas, terrorismo, espionaje y otros de naturaleza com-
Jurisdiccional pleja seguidos contra más de diez imputados, en agravio de
CANTIDAD igual número de personas, o del Estado, el plazo límite de
DE VOTOS: detención se duplicará”
6
REPETICIONES:
2915-2004-HC,
00772-2007-HC,
02675-2008-HC,
02534-2010-HC,
02748-2010-HC,
01710-2010-HC,
01775-2011-HC

459
Tema:
La detención judicial no debe exceder el plazo razonable
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La detención judicial no debe exceder el plazo razonable

Pleno que coadyuve al pleno respeto de los principios de propor-
Jurisdiccional cionalidad, necesidad, subsidiariedad, provisionalidad, ex-
CANTIDAD cepcionalidad y razonabilidad, principios dentro de los que
DE VOTOS: se ha de considerar la aplicación de esta excepcional medida
6 coercitiva de la libertad para ser reconocida como constitu-
REPETICIONES: cional. Se trata propiamente de una manifestación implícita
02955-2011-HC, de los derechos a la libertad personal y del debido proceso
01593-2011-HC, reconocidos en la Constitución (artículo 2º.24 y artículo
01014-2011-HC,
03996-2010-HC, 139º.3) y, en tal medida, se funda en el respeto a la dignidad
04859-2009-HC, de la persona humana”
02675-2008-HC
460
Tema:
Criterios para la determinación del plazo razonable
Primer Sentencia:
05350-2009-HC*, Fundamentos Jurídicos 13 y 19
ÓRGANO: “… respecto de la determinación de los extremos dentro de los

Pleno que transcurre el plazo razonable del proceso penal, es decir,
Jurisdiccional el momento en que comienza (dies a quo) y el instante en que
CANTIDAD debe concluir (dies ad quem) ha señalado que: (…) a. La afec-
DE VOTOS: tación del derecho a ser juzgado dentro de un plazo razona-
6 ble, reconocido en el inciso 1) del artículo 8º de la Convención
REPETICIONES: Americana sobre Derechos Humanos, se debe apreciar en re-
00351-2012-HC, lación con la duración total del proceso penal que se desarro-
02827-2011-HC,
lla en contra de cierto imputado (análisis global del procedi-
03928-2010-HC,
03018-2011-HC, miento), hasta que se dicta sentencia definitiva y firme (dies
01016-2011-HC, ad quem), incluyendo los recursos de instancia que pudieran
02947-2011-HC, eventualmente presentarse; y, b. El plazo razonable del proceso
04319-2011-HC, penal comienza a computarse (dies a quo) cuando se presenta
04004-2010-HC, el primer acto del proceso dirigido en contra de determinada
02495-2010-HC persona como probable responsable de cierto delito, que a su
vez puede estar representado por: i) la fecha de aprehensión o
detención judicial preventiva del imputado; o ii) la fecha en
que la autoridad judicial toma conocimiento del caso”.
*
* “Esta línea fue desarrollada a partir de la sentencia recaída en el expediente

05350-2009-HC pero hemos detectado su antecedente directo en 07624-2005-HC,
fundamento jurídico 16”.

461
Tema:
Condiciones para prolongar la detención en delito de rebelión
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “No cabe duda pues de la suma gravedad que comporta el de-
Sala lito de rebelión, contexto jurídico en el que el Tribunal Cons-
CANTIDAD titucional no resulta ajeno a la necesidad de protección y pre-
DE VOTOS: servación de los bienes constitucionales del derecho a la paz y
3 el garantizar el sistema democrático, por lo que concluye en
REPETICIONES: señalar que resulta razonable la prolongación de la detención
02673-2008-HC, provisional más allá de los 36 meses cuando se trate de una
03205-2008-HC, instrucción por el delito de rebelión en la que concurre cir-
02833-2008-HC, cunstancias que importen una especial dificultad que hagan
02834-2008-HC,
02835-2008-HC, razonable la adopción de la medida cuestionada, verbigracia
02570-2008-HC, la existencia de más de 150 procesados, la intensa actividad
02569-2008-HC, probatoria y los hechos que constituyen la materia sometida
02568-2008-HC, a la investigación en el proceso que se sigue por los causes de
02684-2008-HC, la vía penal ordinaria, como lo es el delito contra la vida. Por
06091-2008-HC consiguiente la demanda debe ser desestimada”.
462
Tema:
Razonabilidad del plazo de la investigación preliminar
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Para determinar la razonabilidad del plazo de la investiga-

Pleno ción preliminar, se debe acudir cuando menos a dos criterios:
Jurisdiccional Uno subjetivo que está referido a la actuación del investigado
CANTIDAD y a la actuación del fiscal, y otro objetivo que está referido a la
DE VOTOS: naturaleza de los hechos objeto de investigación”*.
5
REPETICIONES:
02748-2010-HC,
03987-2010-HC,
03245-2010-HC,
02830-2010-HC,
03313-2011-HC
* Dentro del criterio subjetivo, en cuanto se refiere a la actuación del investigado,

es de señalar que la actitud obstruccionista de este puede manifestarse en: 1) la
no concurrencia, injustificada, a las citaciones que le realice el fiscal a cargo de la
investigación, 2) el ocultamiento o negativa, injustificada, a entregar información
que sea relevante para el desarrollo de la investigación, 3) la recurrencia, de mala
fe, a determinados procesos constitucionales u ordinarios con el fin de dilatar o
paralizar la investigación prejurisdiccional, y 4) en general, todas aquellas con-
ductas que realice con el fin de desviar o evitar que los actos de investigación
conduzcan a la formalización de la denuncia penal.
En cuanto a la actividad del fiscal, los criterios a considerar son la capacidad de
dirección de la investigación y la diligencia con la que ejerce las facultades espe-
ciales que la Constitución le reconoce. Si bien se parte de la presunción de cons-
titucionalidad y legalidad de los actos de investigación del Ministerio Público,
ésta es una presunción iuris tantum, en la medida que ella puede ser desvirtuada.
Ahora bien, para la determinación de si en una investigación prejurisdiccional

463
hubo o no diligencia por parte del fiscal a cargo de la investigación deberá con-
siderarse, la realización o no de aquellos actos que sean conducentes o idóneos
para el esclarecimiento de los hechos y la formalización de la denuncia respectiva
u otra decisión que corresponda.
Dentro del criterio objetivo, a juicio del Tribunal Constitucional, cabe compren-
der la naturaleza de los hechos objeto de investigación; es decir, la complejidad
del objeto a investigar. Al respecto, es del caso señalar que la complejidad puede
venir determinada no sólo por los hechos mismos objeto de esclarecimiento, sino
también por el número de investigados más aún si se trata de organizaciones
criminales nacionales y/o internacionales, la particular dificultad de realizar de-
terminadas pericias o exámenes especiales que se requieran, así como la compleji-
dad de las actuaciones que se requieran para investigar los tipos de delitos que se
imputan al investigado, como por ejemplo, los delitos de lesa humanidad, terro-
rismo, tráfico ilícito de drogas, lavado de activos, etc. También debe considerarse
el grado de colaboración de las demás entidades estatales cuando así lo requiera
el Ministerio Público.
464
Tema:
Alcance del derecho de defensa
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Como en diversas causas se ha sostenido, el derecho en refe-

Sala rencia [derecho de defensa] protege el derecho a no quedar en
CANTIDAD estado de indefensión en cualquier etapa del proceso judicial
DE VOTOS: o del procedimiento administrativo sancionatorio. Este estado
3 de indefensión al que se ha hecho alusión no sólo opera en el
REPETICIONES: momento en que, pese a atribuírsele la comisión de un acto
00957-2011-HC, u omisión antijurídico, se le sanciona a un justiciable o a un
02098-2010-AA, particular, sin permitirle ser oído o formular sus descargos,
1941-2002-AA,
con las debidas garantías, sino a lo largo de todas las etapas
0090-2004-AA
del proceso y frente a cualquier tipo de articulaciones que se
puedan promover”.

465
Tema:
Plazo estrictamente necesario de la detención
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El plazo de detención que establece la Constitución es un pla-

Pleno zo máximo, de carácter absoluto, cuyo cómputo es inequívo-
Jurisdiccional co y simple, pero no es el único, pues existe también el plazo
CANTIDAD estrictamente necesario de la detención. Y es que el hecho de
DE VOTOS: que la detención no traspase el plazo preestablecido; ese dato
7 per se no resulta suficiente para evaluar los márgenes de cons-
REPETICIONES: titucionalidad de la detención, en razón de que esta tampoco
02415-2010-HC, puede durar más allá del plazo estrictamente necesario. Aho-
03691-2009-HC, ra, si bien la Constitución no alude a un plazo estrictamente
03617-2010-HC,
05399-2011-HC necesario, y sí establece un plazo máximo de duración de la
detención, este último por si solo no resulta suficiente para ve-
rificar si se ha respetado o no los márgenes de constituciona-
lidad de dicha detención, pues pueden presentarse situaciones
en que, pese a no haberse superado el plazo máximo, sí se ha
sobrepasado el límite máximo para realizar determinadas ac-
tuaciones o diligencias. No cabe duda que, en este último caso,
estamos frente a la afectación del derecho fundamental a la
libertad personal, en la medida en que la detención tampoco
puede durar más allá del plazo estrictamente necesario”.
466
Tema:
Norma aplicable a los beneficios penitenciarios
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la legislación aplicable para resolver un determinado acto

Pleno procedimental, como el que atañe a los beneficios penitencia-
Jurisdiccional rios, está representado por la fecha en la cual se inicia el proce-
CANTIDAD dimiento destinado a obtener el beneficio, esto es, al momento
DE VOTOS: de presentar la solicitud de acogimiento al mismo”.
6
REPETICIONES:
05216-2011-HC,
03648-2011-HC,
01811-2011-HC,
04059-2010-PHC,
01318-2010-HC,
00637-2009-HC,
2507-2003-HC,
02387-2010-HC,
06110-2009-HC,
02279-2009-HC
y continúan.

467
Tema:
Principio de interdicción de la arbitrariedad
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El principio de interdicción o prohibición de todo poder ejer-

Pleno cido en forma arbitraria e injusta. Este principio tiene un do-
Jurisdiccional ble significado: (i) en un sentido clásico y genérico, la arbitra-
CANTIDAD riedad aparece como el reverso de la justicia y el derecho; (ii)
DE VOTOS: en un sentido moderno y concreto, la arbitrariedad aparece
7 como lo carente de fundamentación objetiva, lo incongruente
REPETICIONES: y contradictorio con la realidad que ha de servir de base a
05195-2008-AA, toda decisión. Es decir, como aquello desprendido o ajeno a
00535-2009-AA, toda razón de explicarlo”
03167-2010-AA,
03515-2010-AA
468
Tema:
Prisión por deudas
Primer Sentencia:
01428-2002-HC/TC, Fundamento Jurídico 2
ÓRGANO: “… cuando el citado artículo* prohíbe la prisión por deudas,

Pleno con ello se garantiza que las personas no sufran restricción
Jurisdiccional de su libertad locomotora por el incumplimiento de obliga-
CANTIDAD ciones, cuyo origen se encuentra en relaciones de orden civil.
DE VOTOS: La única excepción a dicha regla se da, como la propia dispo-
6 sición constitucional lo señala, en el caso del incumplimiento
REPETICIONES: de deberes alimentarios (...). Sin embargo, tal precepto –y
0893-2004-HC, la garantía que ella contiene– no se extiende al caso del in-
00820-2005-HC,
cumplimiento de pagos que se establezcan en una sentencia
7361-2005-HC,
05919-2006-HC, condenatoria. En tal supuesto, no es que se privilegie (...) el
00948-2009-HC, carácter disuasorio de la pena en desmedro de la libertad in-
03588-2011-HC, dividual del condenado, sino, fundamentalmente, la propia
3603-2007-HC, eficacia del poder punitivo del Estado y los principios que
2088-2004-HC, detrás de ella subyacen, como son el control y la regulación
00007-2005-HC, de las conductas de acuerdo con ciertos valores y bienes jurí-
00838-2008-HC
y continúan.
dicos que se consideran dignos de ser tutelados”.
* Alude al literal c) del inciso 24) del artículo 2 de la Constitución.

469
Tema:
Derechos de las personas privadas de libertad
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Tratándose de personas privadas legalmente de su libertad

Pleno locomotora, una obligación de la que no pueden rehuir las
Jurisdiccional autoridades penitenciarias es la de prestar las debidas ga-
CANTIDAD rantías para que no se afecte o lesione la vida, la integridad
DE VOTOS: física y los demás derechos constitucionales que no hayan
7 sido restringidos”.
REPETICIONES:
02775-2011-HC,
03169-2011-HC,
01362-2010-HC
470
Tema:
El Tribunal constitucional no determina la responsabilidad penal
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Se ha subrayado que el Tribunal Constitucional no es una

Pleno instancia en la que pueda dictarse un pronunciamiento ten-
Jurisdiccional dente a determinar si existe, o no, responsabilidad penal del
CANTIDAD inculpado, ni tampoco para calificar el tipo penal en que este
DE VOTOS: hubiera incurrido, toda vez que tales cometidos son exclu-
6 sivos de la jurisdicción penal ordinaria. No obstante, debe
REPETICIONES: puntualizarse que, si bien el juez constitucional no puede
05589-2006-HC, invadir el ámbito de lo que es propio y exclusivo del juez or-
01814-2008-HC,
dinario, tal supuesto se exceptúa cuando de por medio está
04634-2011-HC,
00185-2011-HC, la tutela de los derechos fundamentales. Por ello, allí donde
04153-2011-HC el ejercicio de una atribución exclusiva vulnera o amenaza
un derecho fundamental reconocido por la Constitución, el
Tribunal puede, legítimamente, conocer y resolver la vulne-
ración de tales derechos.”

471
Tema:
No es función del juez constitucional proceder a la calificación
jurídica de los hechos imputados
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “No es función del juez constitucional proceder a la califica-

Sala ción jurídica de los hechos imputados, a la subsunción de la
CANTIDAD conducta en un determinado tipo penal, a determinar la ino-
DE VOTOS: cencia o responsabilidad penal del imputado, a realizar dili-
3 gencias o actos de investigación; o a efectuar el reexamen o re-
REPETICIONES: valoración de los medios probatorios, así como a la resolución
1076-2003-HC, de los medios técnicos de defensa, pues ello es tarea exclusiva
4118-2004-HC, del juez ordinario, que escapa a la competencia del juez cons-
2758-2004-HC, titucional. Por tanto, lo pretendido resulta manifiestamente
06735-2008-HC,
00633-2010-HC, incompatible con la naturaleza del proceso constitucional de
03574-2010-HC, hábeas corpus”.
02787-2008-HC,
03036-2008-HC,
04725-2008-HC,
01700-2008-HC
y continúan.
472
Tema:
Derecho a la motivación en conexión con el derecho de defensa
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La necesidad de que las resoluciones judiciales sean motiva-

Sala das es un principio que informa el ejercicio de la función ju-
CANTIDAD risdiccional y, al mismo tiempo, un derecho constitucional de
DE VOTOS: los justiciables. Mediante ella, por un lado, se garantiza que la
3 administración de justicia se lleve a cabo de conformidad con
REPETICIONES: la Constitución y las leyes (artículos 45° y 138° de la Constitu-
04061-2008-HC, ción) y, por otro, que los justiciables puedan ejercer de manera
04950-2009-HC, efectiva su derecho de defensa. En efecto, uno de los contenidos
05328-2009-HC,
del derecho al debido proceso es el derecho de obtener de los
01534-2010-AA,
03031-2010-HC, órganos judiciales una respuesta razonada, motivada y con-
03798-2011-HC, gruente con las pretensiones oportunamente deducidas por
04122-2011-HC, las partes en cualquier clase de procesos. La exigencia de que
04364-2011-HC, las decisiones judiciales sean motivadas en proporción a los
01723-2011-HC, términos del inciso 5) del artículo 139° de la Norma Funda-
03143-2011-HC mental, garantiza que los jueces, cualquiera sea la instancia a
y continúan.
la que pertenezcan, expresen la argumentación jurídica que
los ha llevado a decidir una controversia, asegurando que el
ejercicio de la potestad de administrar justicia se haga con su-
jeción a la Constitución y a la ley; pero también con la finali-
dad de facilitar un adecuado ejercicio del derecho de defensa
de los justiciables. En suma, garantiza que el razonamiento
empleado guarde relación y sea suficiente y proporcionado con
los hechos que al juez penal corresponde resolver”.

473
Tema:
Confesión sincera
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “…es necesario aclarar que el beneficio que conlleva la Confe-

Sala sión Sincera constituye una medida facultativa propuesta por
CANTIDAD el legislador y, por lo tanto, está sujeta a la discrecionalidad
DE VOTOS: del juzgador”.
3
REPETICIONES:
00751-2010-HC,
02555-2010-HC,
00213-2012-HC
474
Tema:
Aplicación (o inaplicación) de acuerdos plenarios
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la aplicación de los acuerdos plenarios, al caso en concreto,

Sala y en sede penal, es un asunto que compete a la justicia ordina-
CANTIDAD ria y no al Tribunal Constitucional”.
DE VOTOS:
3
REPETICIONES:
05001-2011-HC,
05445-2011-HC,
00730-2012-HC,
00794-2012-HC,
00252-2012-HC,
02684-2011-AA,
00213-2012-HC

475
Tema:
Motivación resolutoria.
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Debido proceso, en su variable de respeto a la motivación re-

Pleno solutoria, garantiza que las resoluciones judiciales no se en-
Jurisdiccional cuentren justificadas en el mero capricho de los magistrados,
CANTIDAD sino en datos objetivos que proporciona el ordenamiento jurí-
DE VOTOS: dico o los que se deriven del caso”
6
REPETICIONES:
04614-2011-AA,
03578-2011-AA,
02295-2011-AA,
02738-2011-AA
476
Tema:
Motivación de las Resoluciones Judiciales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Asimismo, la motivación debe otorgar seguridad jurídica al

Pleno administrado y permitir al revisor apreciar la certeza jurí-
Jurisdiccional dica de la autoridad que decide el procedimiento; para ello
CANTIDAD no se debe utilizar las citas legales abiertas, que sólo hacen
DE VOTOS: referencia a normas en conjunto como reglamentos o leyes,
6 pero sin concretar qué disposición ampara la argumentación
REPETICIONES: o análisis de la autoridad, como lo establece el apartado 6.3
4289-2004-AA, del artículo 6º de la norma invocada*, que dispone que “no
01981-2011-AA,
son admisibles como motivación, la exposición de fórmulas
2192-2004-AA,
08495-2006-AA, generales o vacías de fundamentación para el caso concreto
02732-2007-AA o aquellas fórmulas que por su oscuridad, vaguedad, contra-
dicción o insuficiencia no resulten específicamente esclarece-
doras para la motivación del acto”.
* Se refiere a la Ley de Procedimiento Administrativo General, número 27444.

477
Tema:
Debida motivación de la prisión preventiva
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “ …la detención judicial preventiva es una medida provisio-

Pleno nal que limita la libertad física, pero no por ello es, per se, in-
Jurisdiccional constitucional, en tanto no comporta una medida punitiva ni
CANTIDAD afecta la presunción de inocencia que asiste a todo procesado,
DE VOTOS: y, legalmente, se justifica siempre y cuando existan motivos
6 razonables y proporcionales para su dictado”.
REPETICIONES:
01953-2010-HC,
04107-2010-HC,
01951-2010-HC
Y
03900-2010-HC,
01777-2011-HC,
01582-2011-HC,
00460-2011-HC,
02122-2011-HC,
03798-2011-HC,
00461-2011-HC,
01036-2011-HC,
y continúan.
478
Tema:
Acusación debe ser cierta y precisa
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la obligación de motivación del Juez penal al abrir instruc-

Pleno ción, no se colma únicamente con la puesta en conocimiento
Jurisdiccional al sujeto pasivo de aquellos cargos que se le dirigen, sino que
CANTIDAD comporta la ineludible exigencia [de]que la acusación ha de
DE VOTOS: ser cierta, no implícita, sino precisa, clara y expresa; es decir,
4 una descripción suficientemente detallada de los hechos consi-
REPETICIONES: derados punibles que se imputan y del material probatorio en
01814-2008-HC, que se fundamentan”.
01118-2010-HC,
01109-2011-HC,
02895-2010-HC,
00884-2011-HC,
04842-2009-HC,
01085-2010-HC,
00644-2010-HC,
01204-2010-HC,
00141-2012-HC
y continúan.

479
Tema:
Pena de prestación de servicios a la comunidad no incide
en el contenido de la libertad individual
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la relación de conexidad del debido proceso con la libertad

Sala individual se configura, por ejemplo, cuando la pena impuesta
CANTIDAD es privativa de libertad, lo que ha permitido a este Tribunal
DE VOTOS: en dichos casos emitir una resolución de fondo determinando
3 si ha sido vulnerado el debido proceso. En el presente caso, en
REPETICIONES: cambio, ha sido impuesta una pena de prestación de servicios
01945-2011-HC, a la comunidad, la que no incide en el contenido de la libertad
03339-2008-HC, individual, por lo que resulta de aplicación la causal de impro-
01544-2012-HC, cedencia prevista en el artículo 5, inciso 1 del Código Procesal
03286-2010-HC,
01729-2008-HC Constitucional”.
480
Tema:
Habeas Corpus contra resoluciones judiciales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Si bien el proceso de hábeas corpus no tiene por objeto pro-
Sala teger en abstracto el derecho al debido proceso, en el presente
CANTIDAD caso, habida cuenta de que existe una pena limitativa del de-
DE VOTOS: recho a la libertad cuyo quántum se discute, es la eventual
3 afectación del derecho a la libertad individual lo que, en últi-
REPETICIONES: ma instancia, debe determinarse, por lo que el Tribunal Cons-
3938-2004-HC, titucional tiene competencia, ratione materiae, para evaluar
01084-2005-HC, la legitimidad constitucional de los actos judiciales considera-
2336-2005-HC,
dos lesivos”.
02492-2007-HC,
00699-2008-HC,
03547-2009-HC,
03593-2009-HC,
01204-2010-HC,
01487-2010-HC,
01540-2010-HC,
y continúan.

481
Tema:
Habeas Corpus contra resoluciones judiciales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… a través del hábeas corpus el juzgador constitucional

Pleno puede examinar la presunta inconstitucionalidad de una re-
Jurisdiccional solución judicial vinculada al agravio del derecho a la liber-
CANTIDAD tad individual y –de verificarse la vulneración a un derecho
DE VOTOS: de la libertad individual– declarar su nulidad disponiendo
7 que el órgano judicial competente dicte un nuevo pronuncia-
REPETICIONES: miento conforme a la Constitución y a lo señalado en la sen-
04413-2011-HC, tencia constitucional; Sin embargo no es labor de la justicia
05521-2011-HC, constitucional subrogar a la justicia ordinaria en el dictado
03407-2011-HC,
02636-2011-HC, de una resolución judicial ni determinar el sentido legal de la
02632-2011-HC, decisión judicial a adoptar, lo que obedece a una motivación
03452-2011-HC respecto a hechos y conductas penales propias de la compe-
tencia del Juez ordinario”.
482
Tema:
El Habeas Corpus procede contra
resoluciones judiciales firmes y no consentidas.
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… no resultaría razonable aplicar el Código Procesal Cons-

Sala titucional a una demanda en curso como la de autos, con-
CANTIDAD siderando que, al tratarse de un hábeas corpus que cuestiona
DE VOTOS: una resolución judicial, el artículo 4° del Código precitado
3 condiciona su procedencia a que tal resolución judicial sea
REPETICIONES: firme, calidad que no reviste la resolución cuestionada por
05256-2011-HC, el demandante –si se considera que resolución judicial firme,
04816-2011-HC, debe entenderse a aquella contra la que se ha agotado los
00960-2012-HC,
recursos previstos por la ley procesal de la materia-, pues tal
04745-2011-HC,
00689-2011-HC, exigencia no estaba contemplada en las normas procesales
04929-2011-HC, constitucionales que regían al momento de interponerse la
02488-2011-HC, presente demanda”.
02996-2011-HC,
03083-2011-HC,
03425-2011-HC
y continúan.

483
Tema:
Improcedencia de la demanda de habeas corpus
Primer Sentencia:
06218-2007-HC, Fundamentos Jurídicos 10 a 12
ÓRGANO: “Teniendo en cuenta la finalidad y naturaleza del proceso de

Sala hábeas corpus el CPConst. ha regulado que el juez constitu-
CANTIDAD cional en determinados supuestos no puede ni debe invocar
DE VOTOS: algunas de las causales previstas en el artículo 5° del CPConst.
3 para declarar la improcedencia liminar de la demanda. Así,
REPETICIONES: los jueces constitucionales se encuentra impedidos de declarar
03994-2011-HC, liminarmente improcedente una demanda de hábeas corpus
05437-2011-HC, bajo la consideración de que:
04385-2011-HC,
04463-2011-HC, a. Existe una vía procedimental específica igual-
01479-2012-HC, mente satisfactoria para la protección del derecho
04998-2011-HC, constitucional amenazado o vulnerado (artículo
05278-2011-HC, 5.2). Ello debido a que el proceso de hábeas cor-
00794-2012-HC,
pus a diferencia del proceso de amparo no es un
04786-2011-HC,
01675-2012-HC proceso de carácter residual y excepcional.
y continúan. b. No se ha cumplido con agotar las vías previas (ar-
tículo 5.4). Ello por la naturaleza de los derechos
tutelados por el proceso de hábeas corpus.
c. Ha vencido el plazo para interponer la demanda
(artículo 5.10).
Por la naturaleza de los derechos fundamentales objeto de tu-
tela del proceso de hábeas corpus, los jueces constitucionales
tampoco pueden ni deben declarar liminarmente improce-
dente la demanda bajo el argumento de que el demandante
recurrió previamente a otro proceso judicial para pedir tutela
respecto de su derecho constitucional (artículo 5.3).
484
Pues bien, delimitados los supuestos en los cuales no resulta

válido que los jueces constitucionales declaren liminarmente
improcedente una demanda de hábeas corpus, corresponde
determinar en qué supuestos si resulta válido rechazar limi-
narmente una demanda de hábeas corpus. Así, los jueces
constitucionales podrán rechazar liminarmente una deman-
da de hábeas corpus cuando:
a. Se cuestione una resolución judicial que no sea
firme (artículo 4).
b. Los hechos y el petitorio de la demanda no están
referidos en forma directa al contenido constitu-
cionalmente protegido del derecho invocado (ar-
tículo 5.1).
c. A la presentación de la demanda haya cesado la
amenaza o violación de un derecho constitucio-
nal o ésta se haya convertido en irreparable (artí-
culo 5.5).
d. Se cuestione una resolución firme recaída en otro
proceso constitucional o haya litispendencia (ar-
tículo 5.6).
e. Se cuestionen las resoluciones definitivas del Con-
sejo Nacional de la Magistratura en materia de
destitución y ratificación de jueces y fiscales, siem-
pre que dichas resoluciones hayan sido motivadas
y dictadas con previa audiencia al interesado (ar-
tículo 5.7). En este supuesto la improcedencia de
la demanda se justifica en la medida que las re-
soluciones cuestionadas no inciden directamente
en el contenido constitucionalmente protegido del
derecho a la libertad individual ni en los conteni-
dos de los derechos conexos a ella.
f. Se trate de conflictos entre entidades de derecho
público interno (artículo 5.9)”.

485
Tema:
Prórroga del plazo límite de la detención
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Respecto a la reclamación de libertad por exceso de deten-

Pleno ción alegada por el demandante, ésta debe desestimarse, pues
Jurisdiccional si bien el Tribunal Constitucional en reiterada jurispruden-
CANTIDAD cia ha interpretado que los plazos máximos de duración de
DE VOTOS: la detención en todos los casos que establece el artículo 137°
6 del Código Procesal Penal sólo pueden ser prolongados por el
REPETICIONES: tiempo que indica esta misma norma mediante auto debida-
05739-2008-HC, mente motivado y a solicitud del Fiscal; sin embargo, en virtud
03077-2009-HC, del artículo 55° de la Ley N° 26435, Orgánica del Tribunal
03384-2009-HC,
03084-2009-HC, Constitucional, este Supremo Colegiado, apartándose de esta
04906-2009-HC, jurisprudencia, en adelante adopta la siguiente interpreta-
02467-2010-HC, ción: a) tratándose de los delitos de tráfico ilícito de drogas, te-
03996-2010-HC, rrorismo o espionaje y otros de naturaleza compleja seguidos
00719-2011-HC, contra más de diez imputados, en agravio de igual número
01593-2011-HC, de personas, previstos en el primer párrafo del artículo 137°
02955-2011-HC, del Código Procesal Penal, el plazo límite de detención se du-
y continúan.
plicará automáticamente, y, b) sólo en los casos del segundo
párrafo de la citada disposición procesal, la prolongación de
la detención por un plazo igual al límite se acordará mediante
auto debidamente motivado, a solicitud del Fiscal o con cono-
cimiento del inculpado”.
486
Tema:
Naturaleza y requisitos de la detención provisional
Primer Sentencia:
01567-2002-HC, Fundamentos Jurídicos 3 a 6
ÓRGANO: “La detención provisional tiene como última finalidad asegu-

Pleno rar el éxito del proceso. No se trata de una medida punitiva,
Jurisdiccional por lo que, mediante ella, no se adelanta opinión respecto a
CANTIDAD la culpabilidad del imputado en el ilícito que es materia de
DE VOTOS: acusación, por cuanto ello implicaría quebrantar el principio
5 constitucional de presunción de inocencia. Se trata de una me-
REPETICIONES: dida cautelar, cuyo objetivo es resguardar la eficiencia plena
0298-2003-HC, de la labor jurisdiccional.
3380-2004-HC,
3629-2005-HC, la detención provisional no puede constituir la regla general
07282-2005-HC, a la cual recurra la judicatura, sino, por el contrario, una me-
09626-2005-HC, dida excepcional de carácter subsidiario, razonable y propor-
05782-2006-HC, cional…
09809-2006-HC,
00872-2007-HC, la única manera de determinar si la detención judicial pre-
04224-2007-HC, ventiva de un individuo no responde a una decisión arbitraria
02357-2008-HC, del juez, pasa por la observancia de determinados elementos
y continúan.
objetivos que permitan concluir que, más allá de que existan
indicios o medios probatorios que vinculan razonablemente al
inculpado con la comisión del hecho delictivo y más allá del
quantum de la eventual pena a imponerse, existe peligro de
fuga o peligro de entorpecimiento de la actividad probatoria.
La existencia de estos dos últimos riesgos es lo que en doctrina
se denomina peligro procesal.
La existencia o no del peligro procesal debe determinarse a
partir del análisis de una serie de circunstancias que pueden
tener lugar antes o durante el desarrollo del proceso y que es-
tán ligadas, fundamentalmente, con las actitudes y valores

487
morales del procesado, su ocupación, sus bienes, sus vínculos

familiares y todo otro factor que permita concluir, con un alto
grado de objetividad, que la libertad del inculpado, previa a la
determinación de su eventual responsabilidad, pone en serio
riesgo el correcto desenvolvimiento de la labor de investigación
y la eficacia del proceso. La ausencia de un criterio razonable
en torno a la perturbación de la investigación judicial o a la
evasión de la justicia por parte del procesado, terminan con-
virtiendo el dictado de la detención judicial preventiva o, en
su caso, su mantenimiento, en arbitrarios por no encontrarse
razonablemente justificados”.
488
Tema:
Improcedencia de revisión
de una decisión jurisdiccional condenatoria
Primer Sentencia:
10432-2006-HC Resolución, Fundamento Jurídico 3
ÓRGANO: “… la revisión de una decisión jurisdiccional condenatoria

Sala implica un juicio de reproche penal sustentado en activida-
CANTIDAD des investigatorias y de valoración de pruebas, competencia
DE VOTOS: propia de la jurisdicción ordinaria y no de la justicia consti-
3 tucional. Por consiguiente, resulta de aplicación el artículo
REPETICIONES: 5.1 del Código Procesal Constitucional, toda vez que los he-
05111-2007-HC, chos y el petitorio de la demanda no están referidos en forma
02552-2007-HC, directa al contenido constitucionalmente protegido por el
01508-2007-HC,
derecho invocado”.
03595-2007-HC,
00088-2007-HC,
02165-2008-HC,
2211-2008-HC,
00251-2009-HC,
03659-2010-PA,
01183-2011-PA,
y continúan.

489
Tema:
Improcedencia de dejar sin efecto un auto apertorio de instrucción
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “No resulta atendible la solicitud de dejar sin efecto un auto

Sala apertorio de instrucción alegando la inexistencia de pruebas
CANTIDAD de la comisión del delito, por cuanto es la etapa de la instruc-
DE VOTOS: ción la que tiene por objeto reunir elementos probatorios de la
3 realización del ilícito penal”.
REPETICIONES:
03084-2006-HC,
02274-2010-HC,
00569-2011-HC,
00065-2011-HC.
490
Tema:
Hábeas Corpus no impide la realización
de investigaciones judiciales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… pretensión imposible de satisfacer mediante esta acción de

Pleno garantía, toda vez que ésta no se puede instrumentalizar con
Jurisdiccional el objeto de impedir que se realicen las investigaciones judicia-
CANTIDAD les derivadas del auto apertorio de instrucción”.
DE VOTOS:
6
REPETICIONES:
0799-2004-HC,
8125-2005-HC,
03084-2006-HC,
02370-2008-HC,
00569-2011-HC,
00065-2011-HC.

491
Tema:
Vulneración a los Derechos Conexos
debe incidir en la libertad individual
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “ …si bien es factible que dentro de un proceso constitucional

Sala de la libertad, como es el hábeas corpus, el juez constitucional
CANTIDAD pueda pronunciarse sobre la eventual amenaza o violación a
DE VOTOS: los derechos constitucionales conexos, tales como los derechos
3 a la defensa, al debido proceso, a la tutela jurisdiccional efec-
REPETICIONES: tiva, etc.; ello ha de ser posible siempre que exista conexión
03334-2008-HC, entre estos derechos y el derecho a la libertad individual, de
04375-2009-HC, modo que la amenaza o violación al derecho constitucional
01299-2010-HC, conexo incida también de manera negativa en el derecho a la
01436-2010-HC,
02940-2010-HC, libertad individual”.
03001-2011-HC,
01600-2011-HC,
04052-2007-HC,
RTC
02688-2008-HC,
01058-2012-HC
y continúan.
492
Tema:
Los beneficios penitenciarios no son Derechos Fundamentales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… los beneficios penitenciarios no son derechos fundamenta-

Sala les sino garantías previstas por el Derecho de Ejecución Penal
CANTIDAD cuyo fin es concretizar el principio constitucional de resociali-
DE VOTOS: zación y reeducación del interno. Y es que, a diferencia de los
3 derechos fundamentales, las garantías no engendran derechos
REPETICIONES: subjetivos a favor de las personas, sino persiguen el asegura-
02700-2006-HC, miento de determinadas instituciones jurídicas, de ahí que
09955-2006-HC, puedan ser limitadas”.
00965-2007-HC,
02917-2007-HC,
00790-2007-HC,
00749-2008-HC,
03186-2008-HC,
04792-2009-HC,
03405-2010-HC,
05216-2011-HC,
y continúan.

493
Tema:
Jueces sin rostro
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “ …el costo económico que pudiera suponer resguardar, con

Sala las más estrictas garantías, la vida de aquellos encargados
CANTIDAD de administrar justicia en tiempos de convulsión social, será
DE VOTOS: siempre menor al costo institucional (y por ende, económico,
3 político y social) que supondría desterrar la garantía del juez
REPETICIONES: natural, impidiéndose evaluar su competencia, pues con ello
02933-2002-HC, se instauraría un signo distintivo del Estado absoluto que,
02232-2002-HC, siendo omnividente, impide, sin embargo, la posibilidad de
02526-2002-HC, sea supervisado y controlado en su actuación”.
02366-2002-HC,
02627-2002-HC,
02754-2002-HC,
00421-2003-HC,
03563-2003-HC,
01181-2004-HC,
02420-2005-HC,
y continúan.
494
Tema:
Principio de Temporalidad
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “ …tratándose de normas de derecho penal material, rige para

Pleno ellas el principio tempus delicti comissi, que establece que la
Jurisdiccional ley aplicable es aquella vigente al momento de cometerse el de-
CANTIDAD lito, lo que es acorde con el artículo 2° de la Constitución, lite-
DE VOTOS: ral “d” del numeral 24, que prescribe que nadie será procesado
6 ni condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse
REPETICIONES: no esté previamente calificado en la ley, de manera expresa e
1593-2003-HC, inequívoca, como infracción punible, ni sancionado con pena
1443-2004-HC.
no prevista en la ley. Se instituye así un razonable tratamiento
de la libertad y de la autonomía personal, fijando límites de
aplicación a las normas punitivas”.

495
Tema:
El hábeas corpus no constituye una tercera instancia
Primer Sentencia:
01230-2002-HC*, Fundamento Jurídico 6
ÓRGANO: “… si una resolución judicial emana de un proceso regular, y

Pleno en él se han respetado las diversas garantías que integran el
Jurisdiccional debido proceso, no cabe acudir al hábeas corpus, pues el objeto
CANTIDAD de éste no es hacer las veces de un recurso de casación o con-
DE VOTOS: vertir a las instancias de la justicia constitucional en suprains-
6 tancias de la jurisdicción ordinaria…”.
REPETICIONES:
2249-2004-HC,
0827-2004-HC,
2137-2004-HC,
03340-2008-HC.
* Esta misma lógica ha sido aplicada al proceso de amparo: “… la vía del amparo
no constituye una tercera instancia o vía de revisión de las resoluciones expedi-
das por las autoridades jurisdiccionales ordinarias o de la corrección material del
fallo adoptado, pues únicamente procede acudir a ella cuando se haya producido
la afectación de un derecho fundamental, el que, en el caso de autos, debe tener
un contenido procesal” (Expediente 00621-2003-AA, Fundamento Jurídico 2).
496
Tema:
Necesidad de motivación de las resoluciones judiciales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La necesidad de que las resoluciones judiciales sean motiva-

Pleno das es un principio que informa el ejercicio de la función ju-
Jurisdiccional risdiccional y, al mismo tiempo, un derecho constitucional de
CANTIDAD los justiciables. Mediante ella, por un lado, se garantiza que la
DE VOTOS: administración de justicia se lleve a cabo de conformidad con
4 la Constitución y las leyes (artículos 45° y 138° de la Constitu-
REPETICIONES: ción) y, por otro, que los justiciables puedan ejercer de manera
00174-2006-HC, efectiva su derecho de defensa”.
03744-2007-HC,
00537-2010-AA
Resolución,
02488-2011-HC
Resolución,
00083-2011-HC,
00555-2011-HC,
02991-2011-AA,
02966-2011-AA,
01856-2011-HC,
00266-2012-HC,
y continúan.

497
Tema:
Contenido constitucionalmente protegido del derecho
a la debida motivación de las resoluciones judiciales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Establecida la importancia y la dimensión constitucional que

Pleno adquiere en el contexto del Estado democrático el principio,
Jurisdiccional garantía institucional y derecho constitucional a la motiva-
CANTIDAD ción de las resoluciones jurisdiccionales, conviene precisar al-
DE VOTOS: guna de sus notas más saltantes y que constituyen, al mismo
6 tiempo, el ámbito constitucionalmente protegido del derecho
REPETICIONES: en cuestión. Esto con la finalidad de establecer algunos linea-
00728-2008-HC, mientos generales que permitan el ejercicio de un prudente
01939-2011-PA, control constitucional respecto de la argumentación que de-
00006-2010-HC,
04950-2009-HC, sarrolla el juez ordinario a la hora de asumir la función que
00896-2009-HC, le corresponde constitucionalmente, de modo tal que no signi-
02132-2008-AA, fique una intromisión en la independencia de la judicatura
00079-2008-AA, ordinaria, como a veces se suele denunciar.
02895-2010-HC,
00286-2010-HC a) Inexistencia de motivación o motivación apa-
rente.- En primer lugar, parece fuera de toda
duda que se viola el derecho a una decisión de-
bidamente motivada cuando la motivación es
inexistente o cuando la misma es sólo aparente,
en el sentido de que no da cuenta de las razones
mínimas que sustentan la decisión o de que no
responde a las alegaciones de las partes del pro-
ceso, o porque solo intenta dar un cumplimiento
formal al mandato, amparándose en frases sin
ningún sustento fáctico o jurídico. Como enfati-
za Josep Aguiló,
498
(...) hoy en día es casi un lugar común la con-

sideración de que un fallo sin fundamentación
es el paradigma de una sentencia arbitraria.
b) Falta de motivación interna del razonamiento.-
Un segundo aspecto en el que se legitima la actua-
ción del juez constitucional en defensa del derecho
a una decisión jurisdiccional debidamente mo-
tivada, viene dado por los defectos internos de la
motivación. La falta de motivación interna del ra-
zonamiento puede expresarse en dos dimensiones:
la primera se identifica con el control de validez de
una inferencia a partir de las premisas que el juez
establece previamente en su decisión. La justifica-
ción interna, como bien lo precisa Manuel Atienza,
es tan solo cuestión de lógica deductiva. Si el Juez,
en su argumentación, ha establecido: 1) que se ha
producido un daño; 2) que el daño ha sido causa-
do por “X”, y 3) que el Código Civil establece que
quien causa un daño debe indemnizarlo (artículo
1969 del Código Civil), entonces la consecuencia
lógica de las premisas fácticas y normativas es que
el Juez, en su fallo, establezca un monto por concep-
to de indemnización contra “X”.
Una segunda dimensión en la que también re-
sulta controlable la motivación interna del ra-
zonamiento a través de un proceso de amparo,
está referida a la coherencia narrativa del juez
al pronunciar su decisión. En este caso, el control
constitucional rechaza el discurso absolutamente
confuso que es incapaz de transmitir las razones
de modo coherente en torno a la decisión que se
ha tomado. Como lo pone de manifiesto Colomer
Hernández, en este caso, se trata de
(...)garantizar que la motivación cumpla sus
funciones sin que un defectuoso empleo del

499
lenguaje impida que satisfaga, al menos, su

esencial función comunicativa.
Se trata, en ambos supuestos, de ubicar el ámbito
constitucional de la debida motivación en el con-
trol de los argumentos en función de la decisión
asumida por el Juez o Tribunal, sea desde una
perspectiva de su corrección lógica o desde su co-
herencia narrativa.
c) Control de la motivación externa, justificación de
las premisas.- En tercer lugar, el control de la mo-
tivación también puede autorizar la actuación del
juez constitucional cuando las premisas de las que
parte el Juez no han sido confrontadas o analizadas
respecto de su validez fáctica o jurídica. Esto ocurre
por lo general en los casos difíciles, como los iden-
tifica Dworkin, es decir, aquellos donde suele pre-
sentarse problemas de pruebas o de interpretación
de disposiciones normativas. La motivación se pre-
senta en este caso como una garantía para validar
las premisas de las que parte el Juez o Tribunal en
sus decisiones. Si un Juez, al fundamentar su de-
cisión: 1) ha establecido la existencia de un daño;
2) luego, ha llegado a la conclusión de que el daño
ha sido causado por “X”, pero no ha dado razones
sobre la vinculación del hecho con la participación
de “X” en tal supuesto, entonces estaremos ante una
carencia de justificación de la premisa fáctica y, en
consecuencia, la aparente corrección formal del ra-
zonamiento y de la decisión podrá ser enjuiciada
por el juez de amparo por una deficiencia en la justi-
ficación externa del razonamiento del juez. Hay que
precisar, en este punto, que no se trata de reempla-
zar la actuación del juez ordinario en la valoración
de la prueba, actividad que le corresponde de modo
exclusivo, sino de controlar el razonamiento o la ca-
rencia de argumentos, bien para respaldar el valor
500
probatorio que se le confiere a determinados he-

chos, bien, tratándose de problemas de interpre-
tación, para respaldar las razones jurídicas que
sustentan determinada comprensión del derecho
aplicable al caso. Si el control de la motivación
interna permite identificar la falta de corrección
lógica en la argumentación del juez, el control en
la justificación de las premisas posibilita identi-
ficar las razones que sustentan las premisas en
las que ha basado su argumento. El control de
la justificación externa del razonamiento resulta
fundamental para apreciar la justicia y razona-
bilidad de la decisión judicial en el Estado demo-
crático, porque obliga al juez a ser exhaustivo en
la fundamentación de su decisión y a no dejarse
persuadir por la simple lógica formal.
d) La motivación insuficiente.- El juez constitucio-
nal también podría, eventualmente, controlar
mediante un proceso de amparo la insuficiencia
en la motivación. Esta se refiere, básicamente,
al mínimo de motivación exigible atendiendo a
las razones de hecho o de derecho indispensables
para asumir que la decisión está debidamente
motivada. Se trata de un concepto ambiguo, de
naturaleza indeterminada, que requiere por ello
ser delimitado en cada caso concreto. Si bien,
como ha establecido el Tribunal Constitucional,
no se trata de dar respuestas a cada una de las
pretensiones planteadas, la insuficiencia vista
aquí en términos generales solo resultará rele-
vante desde una perspectiva constitucional, si la
ausencia de argumentos o la “insuficiencia” de
fundamentos resulta manifiesta a la luz de lo que
en sustancia se está decidiendo. Aquí se advierten
una serie de mecanismos que los Tribunales Cons-
titucionales suelen desarrollar para administrar

501
con un prudente self restraint sus competencias sin

penetrar en las competencias también constitu-
cionales del juez ordinario; a saber, la motivación
per relationen, que se remite a los argumentos del
juez de primer grado, reconfirmándolos en ape-
lación; la admisión de las llamadas motivaciones
implícitas, referidas a las razones que han sido
desechadas a consecuencia de haberse asumido
otras; o incluso las llamadas motivaciones tácitas,
que para el Tribunal Constitucional simplemente
no constituyen motivación alguna y, por tanto, no
deben ser admitidas. En los demás supuestos se
trata, en todo caso, de evaluar su razonabilidad a
la hora de admitirlos en los eventuales casos.
e) La motivación sustancialmente incongruente.- El
derecho a la tutela judicial efectiva y, en concreto,
el derecho a la debida motivación de las sentencias,
obliga a los órganos judiciales a resolver las preten-
siones de las partes de manera congruente con los
términos en que vengan planteadas, sin cometer, por
lo tanto, desviaciones que supongan modificación o
alteración del debate procesal (incongruencia acti-
va). Desde luego, no cualquier nivel en que se pro-
duzca tal incumplimiento genera de inmediato la
posibilidad de su control mediante el proceso de am-
paro. El incumplimiento total de dicha obligación,
es decir, el dejar incontestadas las pretensiones, o el
desvío de la decisión del marco del debate judicial
generando indefensión, constituye vulneración del
derecho a la tutela judicial y también a la motiva-
ción de la sentencia (incongruencia omisiva). Todas
las demás manifestaciones de la incongruencia en la
decisión judicial, para su control por parte del juez
constitucional, deben ser analizadas a la luz de cada
caso concreto, debido a las diversas manifestaciones
en que puede presentarse.
502
f) Motivaciones cualificadas.- Conforme lo ha des-

tacado este Tribunal, resulta indispensable una
especial justificación para el caso de decisiones de
rechazo de la demanda, o cuando, como producto
de las decisión jurisdiccional, se afectan derechos
fundamentales como el de la libertad. En estos ca-
sos, la motivación de la sentencia opera como un
doble mandato, referido tanto al propio derecho
a la justificación de la decisión, como también al
derecho que está siendo objeto de restricción por
parte del Juez o Tribunal”.

503
Tema:
Citación para lectura de sentencia
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “ …el hecho que se cite al recurrente para dar lectura de sen-
Sala tencia, bajo apercibimiento de ser declarado reo contumaz,
CANTIDAD no incide negativamente en su libertad; únicamente se le está
DE VOTOS: informando de que el juez que conoce del proceso emitirá
3 pronunciamiento final, lo que no significa que necesaria-
REPETICIONES: mente se vaya a dictar una medida tendiente a restringir la
6103-2007-HC, libertad individual”.
02590-2007-HC
Resolución
504
Tema:
Citación para lectura de sentencia no amenaza la libertad
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia ha

Sala precisado que la citación para que se concurra a la diligen-
CANTIDAD cia de lectura de sentencia no configura una amenaza a la
DE VOTOS: libertad individual, toda vez que el procesado está obligado a
3 acudir al local del juzgado cuantas veces sea requerido, para
REPETICIONES: los fines que deriven del propio proceso”.
01125-2007-HC,
04676-2007-HC,
04807-2009-HC,
05095-2007-HC,
03079-2011-HC,
03939-2011-HC,
03935-2011-HC,
01058-2012-HC

505
Tema:
El auto apertura de instrucción es inimpugnable
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el auto de apertura de instrucción constituye una resolu-

Pleno ción que resulta inimpugnable por ausencia de una previsión
Jurisdiccional legal que prevea un recurso con este fin. Siendo así, una ale-
CANTIDAD gación como la planteada en la demanda contra este auto se
DE VOTOS: volvería irresoluble hasta el momento de la finalización del
4 proceso penal mediante sentencia o por alguna causal de so-
REPETICIONES: breseimiento, lo que no se condice con el respeto de los dere-
3308-2005-HC, chos al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva”.
10226-2006-HC,
05773-2007-HC,
04695-2007-HC,
01924-2008-HC.
506
Tema:
Inaplicación de los acuerdos plenarios
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la inaplicación de los acuerdos plenarios al caso concreto,

Sala en sede penal, es un asunto que compete a la justicia ordinaria
CANTIDAD y no al Tribunal Constitucional. Por consiguiente, es en el pro-
DE VOTOS: ceso penal en el que se debe determinar si las instrumentales
3 que sustentan el supuesto consentimiento de la agraviada exi-
REPETICIONES: men, o no, de responsabilidad penal al favorecido”.
03980-2010-HC,
00252-2012-HC,
5001-2011-HC,
05445-2011-HC.

507
Tema:
Esfera subjetiva de la libertad personal
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “En tal sentido, dado la naturaleza y el alcance de los hechos

Sala invocados por la accionante así como los términos de su peti-
CANTIDAD torio, este Colegiado considera oportuno señalar, prima facie,
DE VOTOS: que el proceso constitucional de hábeas corpus aun cuando
3 tradicionalmente ha sido concebido como un recurso o me-
REPETICIONES: canismo procesal orientado, por antonomasia, a la tutela del
01317-2008-HC, contenido constitucionalmente protegido del derecho funda-
5787-2009-HC, mental a la libertad personal, su evolución positiva, jurispru-
02490-2010-HC, dencial, dogmática y doctrinaria, denota que su propósito
02088-2011-HC.
garantista transciende el objetivo descrito para convertirse en
una verdadera vía de protección de lo que podría denominar-
se la esfera subjetiva de libertad de la persona humana, co-
rrespondiente no sólo al equilibrio de su núcleo psicosomático,
sino también a todos aquellos ámbitos del libre desarrollo de
su personalidad que se encuentren en relación directa con la
salvaguarda del referido equilibrio”.
508
Tema:
Extradición
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La extradición debe ser entendida como un procedimiento

Sala mediante el cual un Estado es requerido para que haga entre-
CANTIDAD ga de un individuo que se encuentra dentro de su territorio y
DE VOTOS: que tiene la condición de procesado o condenado por un delito
3 común, por el Estado requirente o solicitante, en virtud de un
REPETICIONES: tratado, o a falta de este, por aplicación del Principio de Re-
06317-2007-HC, ciprocidad, para que sea puesto a disposición de la autoridad
05175-2007-HC, judicial competente y se le enjuicie penalmente, o para que
02591-2007-HC,
cumpla y se ejecute la pena impuesta, si se hubiera producido
02468-2010-HC
previamente el proceso penal correspondiente”.

509
Tema:
Prescripción de la acción penal
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… en reiterada jurisprudencia ha señalado que la prescrip-

Sala ción, desde un punto de vista general, es la institución jurídica
CANTIDAD mediante la cual, por el transcurso del tiempo, la persona ad-
DE VOTOS: quiere derechos o se libera de obligaciones. Y, desde la óptica
3 penal, es una causa de extinción de la responsabilidad crimi-
REPETICIONES: nal fundada en la acción del tiempo sobre los acontecimientos
04124-2011-HC, humanos o en la renuncia del Estado al ius punendi, bajo el
05922-2009-HC, supuesto de que el tiempo transcurrido borra los efectos de la
04959-2008-HC, infracción, existiendo apenas memoria social de ella”.
02407-2011-HC,
00331-2007-HC,
03711-2011-HC,
01388-2010-HC,
04352-2009-HC,
03699-2009-HC,
05048-2009-HC
y continúan.
510
Tema:
Relevancia constitucional de la prescripción de la acción penal
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la prescripción de la acción penal tiene relevancia consti-

Sala tucional, toda vez que se encuentra vinculada con el contenido
CANTIDAD del derecho al plazo razonable del proceso, el cual forma par-
DE VOTOS: te del derecho fundamental al debido proceso. Es por ello que
3 muchas de las demandas de hábeas corpus en las que se ha
REPETICIONES: alegado prescripción de la acción penal han merecido pronun-
04124-2011-HC, ciamiento de fondo por parte de este Tribunal”.
01020-2011-HC.

511
Tema:
Prescripción de la acción penal
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La prescripción, desde un punto de vista general, es la insti-

Sala tución jurídica mediante la cual, por el transcurso del tiempo,
CANTIDAD la persona adquiere derechos o se libera de obligaciones. Y,
DE VOTOS: desde la óptica penal, es una causa de extinción de la respon-
3 sabilidad criminal fundada en la acción del tiempo sobre los
REPETICIONES: acontecimientos humanos o en la renuncia del Estado al ius
01020-2011-HC, punendi, bajo el supuesto de que el tiempo transcurrido borra
EXP. N°2506-2005-HC, los efectos de la infracción, existiendo apenas memoria social
04124-2011-HC, de ella. Dicho de otro modo, en una Norma Fundamental ins-
03657-2011-HC,
05922-2009-HC, pirada en el principio pro hómine, la ley penal material otorga
02407-2011-HC, a la acción penal una función preventiva y resocializadora, en
03711-2011-HC, la cual el Estado autolimita su potestad punitiva; orientación
04436-2009-HC, que se funda en la necesidad de que, pasado cierto tiempo, se
01118-2010-HC, elimine toda incertidumbre jurídica y se abandone el castigo
00331-2007-HC de quien lleva mucho tiempo viviendo honradamente, consa-
grando de esta manera el principio de seguridad jurídica.”
512
Tema:
La contumacia y ausencia no son revisables en sede constitucional
Primer Sentencia:
04296-2007-HC Resolución, Fundamento Jurídico 3
ÓRGANO: “ …se debe indicar que este Tribunal viene señalando que la
Sala declaración de contumacia y de ausencia en sí misma es una
CANTIDAD incidencia de naturaleza procesal susceptible de resolverse en
DE VOTOS: la vía ordinaria y no en sede constitucional; no obstante, en la
3 medida que la resolución judicial que declara reo contumaz o
REPETICIONES: reo ausente a una persona contenga medidas restrictivas de la
02820-2010-HC, libertad personal (su captura, aprehensión, conducción com-
01777-2010-HC, pulsiva, etc.) resulta legítimo su cuestionamiento mediante el
05330-2011-HC.
hábeas corpus, siempre y cuando, claro está, aquella se haya
dictado con menoscabo de los derechos fundamentales de la
libertad individual y revista el requisito de firmeza exigido en
este proceso constitucional”.

513
Tema:
Revisión de una decisión jurisdiccional
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La revisión de una decisión jurisdiccional, sea ésta abso-

Pleno lutoria o condenatoria, implica un juicio de reproche penal
Jurisdiccional sustentado en actividades investigatorias y de valoración de
CANTIDAD pruebas, competencia propia de la jurisdicción ordinaria y no
DE VOTOS: de la justicia constitucional”.
7
REPETICIONES:
251-2009-PHC
04131-2011-AA,
05412-2011-PA,
04380-2011-AA,
00044-2012-AA
514
Tema:
Libertad de tránsito
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la facultad de desplazamiento que supone el derecho a la

Sala libertad de tránsito se manifiesta a través del uso de las vías de
CANTIDAD naturaleza pública o de las vías privadas de uso público. En el
DE VOTOS: primer supuesto, el iusmovendi et ambulandi se expresa en el
3 tránsito por parques, calles, avenidas, carreteras, entre otros;
REPETICIONES: en el segundo supuesto, se manifiesta, por ejemplo, en el uso de
00906-2012-AA, las servidumbres de paso. Sin embargo, en ambas situaciones
02116-2012-HC, el ejercicio de dicha atribución debe efectuarse respetando el
00005-2012-HC,
derecho de propiedad”.
00008-2012-HC,
04750-2011-AA,
04376-2011-HC,
04792-2011-HC,
04846-2011-HC,
05327-2011-HC,
04837-2011-HC,
04835-2011-HC
y continúan.

515
Tema:
Vías de tránsito público
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… todo aquel espacio que desde el Estado haya sido estructu-
Sala rado como referente para el libre desplazamiento de personas
CANTIDAD puede ser considerado una vía de tránsito público. Dentro de
DE VOTOS: tales espacios (avenidas, calles, veredas, puentes, plazas, etc.),
no existe, en principio, restricción o limitación a la locomo-
REPETICIONES: ción de los individuos, esto es, no existe la necesidad de pedir
04464-2011-HC, autorización alguna ni ante el Estado ni ante particular algu-
04893-2011-HC, no, pues se presume que la vía pública pertenece a todos y no
01072-2011-HC, a determinada persona o grupo de personas en particular”.
03770-2011-HC,
04118-2010-HC, Asimismo, refiere que “Las vías de tránsito público, por otra
02745-2010-HC, parte, sirven no solo para permitir el desplazamiento peato-
05426-2009-HC, nal, sino para facilitar otros ámbitos de su autodeterminación
04772-2008-HC, o el ejercicio de una diversidad de derechos constitucionales
00733-2010-HC, (trabajo, salud, alimentación, descanso, etc.); y como tales, se
03909-2009-HC constituyen en un elemento instrumental sumamente impor-
y continúan. tante del cual depende la satisfacción plena o la realización de
una multiplicidad de objetivos personales”.
516
Tema:
Tránsito por servidumbres de paso e improcedencia de la demanda
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Que, en efecto, en más de una ocasión en la que se ha cues-

Sala tionado el impedimento del tránsito por una servidumbre de
CANTIDAD paso este Tribunal Constitucional ha estimado la pretensión,
DE VOTOS: sustentándose en que la existencia y validez legal de la ser-
3 vidumbre se hallaba suficientemente acreditada conforme a
REPETICIONES: la ley de la materia (STC Nº 0202-2000-AA; STC Nº 3247-
02585-2008-HC, 2004-HC; STC Nº 7960-2006-HC). Ello no resulta ajeno a la
00228-2008-HC, jurisdicción constitucional, en la medida que estando suficien-
02263-2009-HC,
temente acreditada la institución legal que posibilita el ejerci-
05545-2009-HC,
05976-2009-HC, cio del derecho a la libertad de tránsito, corresponde al juez
01900-2010-HC, constitucional analizar en cada caso si la alegada restricción
01273-2011-HC, del derecho invocado es, o no, inconstitucional.
04846-2011-HC.
Que en el caso de que en la demanda de hábeas corpus se ale-
gue la vulneración del derecho a la libertad de tránsito a través
de una servidumbre de paso, se exige previamente la acredi-
tación de la validez legal y existencia de la servidumbre. De
lo contrario, en caso de que ello no se encuentre debidamente
acreditado y deba ser dilucidado por la justicia constitucional,
ello implicaría la determinación de aspectos de mera legali-
dad, que exceden el objeto del proceso de hábeas corpus. En
tales casos la demanda deberá ser declarada improcedente”.

517
Tema:
Presupuestos para la imposición del arresto domiciliario
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el principal elemento a considerarse con el dictado de esta

Pleno medida cautelar debe ser el peligro procesal que comporte
Jurisdiccional que el procesado ejerza plenamente su libertad locomotora,
CANTIDAD en relación con el interés general de la sociedad para reprimir
DE VOTOS: conductas consideradas como reprochables jurídicamente. En
6 particular, de que el procesado no interferirá u obstaculizará
REPETICIONES: la investigación judicial o evadirá la acción de la justicia. Tales
1565-2002-HC, fines deben ser evaluados en conexión con distintos elemen-
376-2003-HC, tos que antes y durante el desarrollo del proceso puedan pre-
1753-2003-HC,
2560-2004-HC, sentarse y, en forma significativa, con los valores morales del
05259-2005-HC. procesado, su ocupación, bienes que posee, vínculos familiares
y otros que, razonablemente, le impidan ocultarse o salir del
país o sustraerse a una posible sentencia prolongada”.
518
Tema:
Detención domiciliaria y prisión preventiva
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la detención domiciliaria y la prisión preventiva responden

Sala a medidas de diferente naturaleza jurídica, en razón del distinto
CANTIDAD grado de incidencia que generan en la libertad personal del in-
DE VOTOS: dividuo. No cabe duda de que la detención domiciliaria supone
3 una intromisión a la libertad menos gravosa, pues resulta una
REPETICIONES: menor carga psicológica, debido a que no es lo mismo permane-
01994-2011-HC, cer por disposición judicial en el domicilio que en prisión (…).
05259-2005-HC, Sin embargo, no se puede desconocer que tanto la prisión provi-
02631-2004-HC,
sional como la detención domiciliaria se asemejan por el objeto;
00019-2005-AI,
06201-2007-HC es decir, por cuanto impiden a una persona autodeterminarse
por su propia voluntad, a fin de lograr asegurar la eficacia en la
administración de justicia”.

519
Tema:
Conducción compulsiva a un local policial
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la conducción compulsiva de cualquier persona a un lo-

Pleno cal policial y su retención sin que exista contra ella mandato
Jurisdiccional escrito y motivado del Juez o la circunstancia de comisión
CANTIDAD de flagrante delito, constituye un atentado contra la libertad
DE VOTOS: individual…”.
4
REPETICIONES:
00938-2000-HC,
00849-2000-HC.
520
Tema:
Retroactividad benigna
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “ …si durante la ejecución de una sanción se dictare una ley

Sala más favorable al condenado, el juez sustituirá la sanción im-
CANTIDAD puesta por la que corresponda, conforme a ley”.
DE VOTOS:
3
REPETICIONES:
2656-2004-HC,
02283-2006-HC,
2692-2006-HC,
01043-2007-HC,
06652-2008-HC,
00452-2009-HC,
02744-2010-HC,
02100-2011-HC.

521
Tema:
Principio Ne Bis In Idem
Primer Sentencia:
ÓRGANO: 1. El principio ne bis in idem tiene una doble configuración:

Pleno por un lado, una versión sustantiva y, por otro, una con-
Jurisdiccional notación procesal:
CANTIDAD
DE VOTOS: a. En su formulación material, el enunciado según el cual,
6 «nadie puede ser castigado dos veces por un mismo he-
REPETICIONES: cho», expresa la imposibilidad de que recaigan dos san-
01670-2003-AA, ciones sobre el mismo sujeto por una misma infracción,
06226-2008-HC, puesto que tal proceder constituiría un exceso del poder
1176-2003-AA, sancionador, contrario a las garantías propias del Estado
01294-2007-HC, de Derecho. Su aplicación, pues, impide que una persona
03753-2008-HC, sea sancionada o castigada dos (o más veces) por una
6226-2008-HC, misma infracción cuando exista identidad de sujeto, he-
1487-2010-HC,
cho y fundamento.
0021-2011-HC,
05560-2009-HC, El principio del ne bis in idem material tiene conexión con
04819-2011-HC los principios de legalidad y proporcionalidad, ya que si la
y continúan. exigencia de lex praevia y lex certaque impone el artículo
2°, inciso 24, ordinal d), de la Constitución obedece, entre
otros motivos, —como lo ha expresado este Tribunal en
el Caso Encuestas a Boca de Urna, Exp. N° 0002-2001-
AI/TC, Fund. Jur. N° 6)— a la necesidad de garantizar a
los ciudadanos un conocimiento anticipado del contenido
de la reacción punitiva o sancionadora del Estado ante la
eventual comisión de un hecho antijurídico, tal cometido
garantista devendría inútil si ese mismo hecho, y por igual
fundamento, pudiese ser objeto de una nueva sanción, lo
que comportaría una punición desproporcionada de la
conducta antijurídica. Por ello, el elemento consistente en la
522
igualdad de fundamento es la clave que define el sentido

del principio: no cabe la doble sanción del mismo sujeto
por un mismo hecho cuando la punición se fundamenta
en un mismo contenido injusto, esto es, en la lesión de en
un mismo bien jurídico o un mismo interés protegido.
b. En su vertiente procesal, tal principio significa que «na-
die pueda ser juzgado dos veces por los mismos hechos»,
es decir, que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos
procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos proce-
sos con el mismo objeto. Con ello se impide, por un lado,
la dualidad de procedimientos (por ejemplo, uno de or-
den administrativo y otro de orden penal) y, por otro, el
inicio de un nuevo proceso en cada uno de esos órdenes
jurídicos (dos procesos administrativos con el mismo ob-
jeto, por ejemplo).
Como lo ha expuesto el Tribunal Constitucional de Es-
paña (STC 47/1981), “(...) El principio nom bis in idem
determina una interdicción de la duplicidad de sancio-
nes administrativas y penales respecto de unos mismos
hechos, pero conduce también a la imposibilidad de que,
cuando el ordenamiento permite una dualidad de pro-
cedimientos, y en cada uno de ellos ha de producirse un
enjuiciamiento y una calificación de unos mismos he-
chos, el enjuiciamiento y la calificación que en el plano
jurídico pueda producirse, se hagan con independencia,
si resultan de la aplicación de normativa diferente, pero
que no pueda ocurrir lo mismo en lo que se refiere a la
apreciación de los hechos, pues es claro que unos mismos
hechos no pueden existir y dejar de existir para los ór-
ganos del Estado” (cursivas agregadas). Lo que significa
que, en el supuesto de existencia de una dualidad de pro-
cedimientos, el órgano administrativo queda inexorable-
mente vinculado a lo que en el proceso penal se haya
declarado como probado o improbado.

523
524
525
Tema:
Dignidad humana
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La defensa de la persona humana y su dignidad, conforme lo

Pleno establece el artículo 1 de la Constitución, no representa sólo el
Jurisdiccional fin supremo del orden estatal, sino también el sustrato mate-
CANTIDAD rial de convivencia de la sociedad. Así lo ha entendido el Tri-
DE VOTOS: bunal Constitucional que ha calificado en reiteradas ocasiones
6 a la Constitución no sólo como la norma fundamental del Es-
REPETICIONES: tado, sino también como la Ley Fundamental de la Sociedad”.
04486-2008-AA,
00065-2008-AA,
00228-2009-PA,
01288-2011-AA,

527
Tema:
El derecho a la igualdad no implica
que no pueda existir diferenciación
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Es constante la línea jurisprudencial del Tribunal Consti-

Pleno tucional según la cual, la cláusula de igualdad prevista en el
Jurisdiccional artículo 2°2 de la Constitución, no implica el derecho a un
CANTIDAD tratamiento “uniforme”, esto es, que no supone un principio
DE VOTOS: de protección frente al trato diferenciado sino, tan sólo, frente
5 al discriminatorio, entendido éste como aquel juicio de distin-
REPETICIONES: ción que no se sustenta en base razonable, objetiva y concre-
00029-2004-AI, tamente verificable. Dicho de otro modo, desde la perspectiva
06155-2006-AA, de quien se considera afectado en su derecho a la igualdad
00012-2010-AI
“en la ley”, no basta alegar la existencia de una determinada
circunstancia que lo asemeja a quien pretende utilizar como
término de comparación, sino que es necesario incidir en la
ausencia de un criterio razonable que permita diferenciar-
los en atención a la materia que es regulada por la norma; y,
desde la perspectiva de quien considera legítima una deter-
minada diferenciación legal, no bastará incidir en un criterio
accesorio o inocuo de distinción, sino en la existencia de una
diferencia objetiva y esencial a la luz de la materia regulada
por la norma”.
528
Tema:
Igualdad – Parámetro de comparación (Tertium comparationis)
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Para plantear un supuesto de tratamiento discriminatorio

Sala basado en la diferencia de personas es preciso que se proponga
CANTIDAD un tertium comparationis válido, esto es, un término de com-
DE VOTOS: paración que sea suficiente y adecuado, a partir del cual sea
3 posible constatar que, ante situaciones fácticas iguales, uno de
REPETICIONES: los sujetos de la relación ha sufrido un trato diferente, sin me-
0015-2002-AI, diar razones objetivas y razonables que lo legitimen”.
0183-2002-AA,
0552-2002-AA,
4587-2004-AA,
0435-2004-AA,
1337-2004-AA
,1211-2006-AA

529
Tema:
Derecho al libre desarrollo de la personalidad
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El derecho al libre desarrollo garantiza una libertad general

Pleno de actuación del ser humano en relación con cada esfera de
Jurisdiccional desarrollo de la personalidad. Es decir, de parcelas de libertad
CANTIDAD natural en determinados ámbitos de la vida, cuyo ejercicio y
DE VOTOS: reconocimiento se vinculan con el concepto constitucional de
6 persona como ser espiritual, dotada de autonomía y dignidad,
REPETICIONES: y en su condición de miembro de una comunidad de seres li-
00032-2010-AI, bres. (…).Tales espacios de libertad para la estructuración de
02098-2010-AA, la vida personal y social constituyen ámbitos de libertad sus-
00004-2011-AI,
3901-2007-AA, traídos a cualquier intervención estatal que no sean razona-
01575-2007-HC bles ni proporcionales para la salvaguarda y efectividad del
sistema de valores que la misma Constitución consagra”.
530
Tema:
Exigencia de cualidades comunes para que se aplique
el principio de igualdad
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Entre lo que se compara y aquello con lo cual este es compa-

Pleno rado han de existir cualidades, caracteres, rasgos o atributos
Jurisdiccional comunes. La inexistencia de una tal equiparación o similitud
CANTIDAD entre lo que es objeto del juicio de igualdad y la situación nor-
DE VOTOS: mativa que se ha propuesto como término de comparación,
7 invalida el tertium comparationis y, en ese sentido, se presenta
REPETICIONES: como inidónea para fundar con base en él una denuncia de
0012-2010-AI, intervención sobre el principio-derecho de igualdad”.
00017-2010-AI,
00022-2010-AI,
00035-2010-AI

531
Tema:
Aspectos del derecho a la libertad de religión
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La libertad religiosa, como toda libertad constitucional, cons-

Sala ta de dos aspectos. Uno negativo, que implica la prohibición
CANTIDAD de injerencias por parte del Estado o de particulares en la for-
DE VOTOS: mación y práctica de las creencias o en las actividades que
3 las manifiesten. Y otro positivo, que implica, a su vez, que el
REPETICIONES: Estado genere las condiciones mínimas para que el individuo
06111-2009-AA, pueda ejercer las potestades que comporta su derecho a la li-
05680-2009-PA, bertad religiosa”
03045-2010-HC,
00928-2011-AA,
03045-2010-HC,
02700-2006-HC
532
Tema:
La libertad religiosa y el Principio de inmunidad de coacción
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El reconocimiento del derecho de libertad religiosa genera el

Pleno principio de inmunidad de coacción, que “consiste en que nin-
Jurisdiccional guna persona puede ser obligada a actuar contra sus creencias
CANTIDAD religiosas; es decir, que no podrá ser obligada o compelida ju-
DE VOTOS: rídicamente a obrar de manera opuesta a dichas conviccio-
7 nes. Tal exención alcanza al ateo o al agnóstico, que en modo
REPETICIONES: alguno puede ser apremiado a participar en alguna forma de
00928-2011-AA, culto, o a comportarse en coincidencia con los ritos y prácticas
05680-2009-AA,
derivados de un dogma religioso, o a prestar juramentos bajo
06111-2009-AA
dichas formas y convicciones”

533
Tema:
Constitución cultural
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Estas disposiciones constitucionales [2.19 y 2.21], junto con

Pleno la dignidad humana –como premisa antropológica–, consti-
Jurisdiccional tuye la dimensión principal del contenido cultural de nuestra
CANTIDAD Constitución, es decir, el conjunto de rasgos distintivos espiri-
DE VOTOS: tuales y materiales, intelectuales y afectivos que caracterizan
5 a una sociedad o a un grupo social; el cual abarca, además de
REPETICIONES: las artes y las letras, los modos de vida, las maneras de vivir
0006-2008-PI, juntos, los sistemas de valores, las tradiciones y creencias”.
4677-2004-PA
534
Tema:
Derecho a la inviolabilidad del domicilio
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el derecho a la inviolabilidad del domicilio, en una acep-

Sala ción específica, encarna el espacio físico y limitado que la pro-
CANTIDAD pia persona elige para domiciliar, quedando facultada para
DE VOTOS: poder excluir a otros de dicho ámbito, impidiendo o prohi-
3 biendo la entrada en él. En un concepto más amplio, “la invio-
REPETICIONES: labilidad de domicilio encuentra su asentamiento preferente,
01581-2012-HC, no exclusivo, en la vida privada de las personas, (...) no se
02074-2011-HC, refiere, pues, a la protección de la propiedad, posesión u otros
00166-2011-HC,
derechos reales, sino a la necesidad de preservar el carácter
01919-2011-HC,
03278-2011-HC, privado e intimo” (Cfr. STC 7455-2005-HC/TC)”.
03051-2011-HC,
04194-2010-HC,
05950-2009-HC,
04507-2009-HC,
03507-2009-HC,
03410-2009-HC
y continúan.

535
Tema:
Principios pro homine y pro libertatis
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la interpretación de la recurrida no resulta acorde con los

Pleno principios pro homine y pro libertatis, según las cuales, ante
Jurisdiccional diferentes interpretaciones de un dispositivo legal, se debe op-
CANTIDAD tar por aquella que conduzca a una mejor protección de los
DE VOTOS: derechos fundamentales, descartando así las que restrinjan o
7 limiten su ejercicio. Vale decir, el principio pro homine impone
REPETICIONES: que, en lugar de asumirse la interpretación restrictiva, e im-
2054-2006-PA, pedir el derecho a la efectiva tutela jurisdiccional, se opte por
0795-2002-AA, aquella que posibilite a los recurrentes el ejercicio de dicho de-
02054-2006-AA,
0075-2004-AA, recho. La tesis interpretativa que posibilitaría este último su-
1003-1998-AA, puesto es, justamente, la que proviene del propio tenor literal
0200-2002-AA del mencionado artículo 80° del CPC.”
536
Tema:
Documento Nacional de identidad y eficacia de los derechos
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… en nuestro ordenamiento, el Documento Nacional de

Pleno Identidad tiene una doble función: de un lado, permite que
Jurisdiccional el derecho a la identidad se haga efectivo, en tanto posibili-
CANTIDAD ta la identificación precisa de su titular; y, de otro, constituye
DE VOTOS: un requisito para el ejercicio de los derechos civiles y políticos
5 consagrados por la Constitución vigente. Además, dicho do-
REPETICIONES: cumento es requerido para el desarrollo de actividades comer-
02432-2007-HC, ciales, trámites judiciales y otros trámites de carácter personal,
03257-2009-HC,
de modo que su carencia comporta una limitación de otros
01999-2009-HC,
00588-2011-HC derechos ciudadanos, uno de los cuales está referido a la liber-
tad individual.
Como es fácil percibir, de la existencia y disposición del Docu-
mento Nacional de Identidad depende la eficacia del derecho a
la identidad y de la multiplicidad de derechos fundamentales.
De ahí que cuando se pone en entredicho la obtención, mo-
dificación o supresión de tal documento, no sólo puede verse
perjudicada la identidad de la persona, sino también un am-
plio espectro de derechos, siendo evidente que la eventual vul-
neración o amenaza de vulneración podría acarrear un daño
de mayor envergadura, como podría ocurrir en el caso de una
persona que no pueda cobrar su pensión de subsistencia, por
la cancelación intempestiva del registro de identificación y del
documento de identificación que lo avala

537
Tema:
Derecho de petición
Primer Sentencia:
01042-2002-AA, Fundamento Jurídico 2.2.4*
ÓRGANO: “El contenido esencial del derecho de petición artículo 2º, inci-
Sala so 20, de la Constitución– está conformado por dos aspectos,
CANTIDAD el primero de los cuales está relacionado con la libertad reco-
DE VOTOS: nocida a cualquier persona para formular pedidos por escrito
3 a la autoridad competente, y el segundo, unido inevitablemen-
REPETICIONES: te al anterior, está referido a la obligación de dicha autoridad
2254-2003-AA, de dar una respuesta al peticionarte, la que debe ser por escrito
2919-2002-AA, y en un plazo razonable”.
1444-2004-AA,
04143-2010-PA
* La numeración de los fundamentos de la sentencia tiene esta forma peculiar.
538
Tema:
Derecho a la preservación del medio ambiente
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El derecho a la preservación de un medio ambiente sano y

Pleno equilibrado entraña obligaciones ineludibles, para los poderes
Jurisdiccional públicos, de mantener los bienes ambientales en las condicio-
CANTIDAD nes adecuadas para su disfrute. A juicio de este Tribunal, tal
DE VOTOS: obligación alcanza también a los particulares y, con mayor ra-
6 zón, a aquellos cuyas actividades económicas inciden, directa
REPETICIONES: o indirectamente, en el medio ambiente”.
05680-2008-PA,
01848-2011-AA,
00004-2011-AI,
01206-2005-AA,
03816-2009-AA,
05387-2008-AA,
09340-2006-AA,
01757-2007-AA,
02268-2007-AA
y continúan.

539
Tema:
Libertad de empresa
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el derecho a la libertad de empresa traspasa sus límites

Pleno cuando es ejercido en contra de la moral y las buenas costum-
Jurisdiccional bres, o pone en riesgo la salud y la seguridad de las personas.
CANTIDAD Consecuentemente, el ejercicio del derecho a la libertad de em-
DE VOTOS: presa, para estar arreglado a derecho, ha de hacerse con suje-
5 ción a la ley y, por ello, dentro de las limitaciones básicas que
REPETICIONES: se derivan de la seguridad, la higiene, la salud, la moralidad o
00026-2008-AI, la preservación del medio ambiente”.
0028-2008-AI,
00016-2009-AI,
00850-2008-AA,
03116-2009-AA,
01405-2010-AA,
03316-2011-AA
540
Tema:
Evolución del ámbito tutelado por los derechos fundamentales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Ese es también el caso de aquellos “contenidos nuevos” de un

Pleno “derecho escrito”. Y es que existen determinados contenidos de
Jurisdiccional derechos fundamentales cuya necesidad de tutela se va acep-
CANTIDAD tando a consecuencia del desarrollo normativo, de las valora-
DE VOTOS: ciones sociales dominantes, de la doctrina y, desde luego, de la
6 propia jurisprudencia constitucional”.
REPETICIONES:
1865-2010-AA,
3315-2004-AA

541
Tema:
Poder Judicial como primer nivel de protección
de los derechos fundamentales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… en la jurisdicción constitucional comparada es pacífico

Pleno asumir que el primer nivel de protección de los derechos fun-
Jurisdiccional damentales le corresponde a los jueces del Poder Judicial a tra-
CANTIDAD vés de los procesos judiciales ordinarios. Conforme al artículo
DE VOTOS: 138º de la Constitución, los jueces administran justicia con
6 arreglo a la Constitución y las leyes, puesto que ellos también
REPETICIONES: garantizan una adecuada protección de los derechos y liber-
00923-2012-AA, tades reconocidos por la Constitución. Sostener lo contrario
03833-2011-AA, significaría firmar que solo el amparo es el único medio para
02652-2011-AA,
02874-2010-AA, salvaguardar los derechos constitucionales, a pesar de que a
03191-2011-AA, través de otros procesos judiciales también es posible obtener
03561-2011-AA, el mismo resultado. De igual modo, debe tenerse presente que
02273-2011-AA, todos los jueces se encuentran vinculados por la Constitución
00536-2011-AA, y los tratados internacionales de derechos humanos; más aún,
03114-2011-AA, la Constitución los habilita a efectuar el control difuso confor-
03792-2010-AA me a su artículo 138º”.
y continúan.
542
Tema:
Requisitos de la amenaza contra derechos
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… para que sea considerada cierta, la amanaza debe es-

Sala tar fundada en hechos reales, y no imaginarios, y ser de in-
CANTIDAD minente realización, es decir, que el perjuicio ocurra en un
DE VOTOS: futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez, el perjuicio
3 que se ocasione en el futuro debe ser real, pues tiene que estar
REPETICIONES: basado en hechos verdaderos; efectivo, lo cual implica que
01086-2011-AA, inequívocamente menoscabará alguno de los derechos tute-
02053-2011-AA, lados; tangible, esto es que debe percibirse de manera preci-
02905-2009-AA,
sa; ineludible, entendiendo que implicará irremediablemen-
01214-2010-AA,
04382-2009-AA, te una violación concreta”.
03006-2009-AA,
05627-2006-AA,
05259-2008-AA,
06316-2008-AA

543
Tema:
Test de Proporcionalidad
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Este Tribunal ha afirmado que la legitimidad constitucional

Sala de una limitación al ejercicio de los derechos fundamentales
CANTIDAD no se satisface con la observancia del principio de legalidad.
DE VOTOS: Al lado de esta garantía normativa de los derechos fundamen-
6 tales, el último párrafo del artículo 200° de la Constitución ha
REPETICIONES: establecido la necesidad de que tal restricción satisfaga exigen-
00016-2009-AI, cias de razonabilidad y proporcionalidad.
01803-2011-AA,
00001-2008-AI, Por virtud del principio de razonabilidad se exige que la
03316-2011-AA medida restrictiva se justifique en la necesidad de preservar,
proteger o promover un fin constitucionalmente valioso. Es
la protección de fines constitucionalmente relevantes la que,
en efecto, justifica una intervención estatal en el seno de los
derechos fundamentales. Desde esta perspectiva, la restricción
de un derecho fundamental satisface el principio de razona-
blidad cada vez que esta persiga garantizar un fin legítimo y,
además, de rango constitucional.
Por su parte, el principio de proporcionalidad exige, a su vez,
que la medida limitativa satisfaga los subcriterios de idoneidad,
necesidad y proporcionalidad en sentido estricto. El principio de
idoneidad comporta que toda injerencia en los derechos funda-
mentales debe ser idónea para fomentar un objetivo constitucio-
nalmente legítimo, es decir, que exista una relación de medio a
fin entre la medida limitativa y el objetivo constitucionalmente
legítimo que se persigue alcanzar con aquél.
A su vez, en el Fund. Jur. Nº 109 de la STC N° 0050-2004-AI/
TC, este Tribunal afirmó que el principio de necesidad impone
544
al legislador adoptar, entre las diversas alternativas existentes

para alcanzar el fin perseguido, aquella que resulte menos gravo-
sa para el derecho que se limita. Como tal, presupone la existencia
de una diversidad de alternativas, todas aptas para conseguir el
mismo fin, debiendo ser la escogida por el legislador aquella que
genera menos aflicción sobre el derecho fundamental.
Como quiera que la elección entre diversas alternativas se
encuentra dentro la esfera de discrecionalidad que la Consti-
tución ha brindado al Poder Legislativo, este Tribunal ha de-
clarado que una medida será innecesaria o no satisfacerá este
segundo subprincipio cuando la adopción de un determinado
medio significa, o importa, un sacrificio desmesurado o mani-
fiestamente innecesario, del derecho limitado”.

545
Tema:
Principio de necesidad
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El principio de necesidad significa que, para que una injeren-
Pleno cia en los derechos fundamentales sea necesaria, no debe exis-
Jurisdiccional tir ningún otro medio alternativo que revista, por lo menos,
CANTIDAD la misma idoneidad para alcanzar el objetivo propuesto y que
DE VOTOS: sea más benigno con el derecho afectado. Requiere analizar,
6 de un lado, la idoneidad equivalente o mayor del medio alter-
REPETICIONES: nativo, y, de otro, el menor grado en que éste intervenga en el
00034-2004-AI, derecho fundamental”.
0012-2006-PA,
03610-2008-AA,
01803-2011-AA,
00048-2004-AI,
00009-2007-AI,
00001-2005-AI
546
Tema:
Teoría de los hechos cumplidos
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… nuestro ordenamiento adopta la teoría de los hechos cum-

Sala plidos (excepto en materia penal cuando favorece al reo), de
CANTIDAD modo que la norma se aplica a las consecuencias y situaciones
DE VOTOS: jurídicas existentes”.
3
REPETICIONES:
00003-2005-AI,
00008-2008-AI,
00005-2008-AI,
00994-2011-AA,
0002-2006-PI,
0606-2004-AA,
00002-2006-AI

547
Tema:
Derechos fundamentales de las personas jurídicas
Primer Sentencia:
04972-2006-AA*, Fundamentos Jurídicos 13 a 14

y 17 a 20
ÓRGANO: “13. Siendo constitucionalmente legítimo el reconocimiento de

Sala derechos fundamentales sobre las personas jurídicas, con-
CANTIDAD viene puntualizar que tal consideración tampoco significa
DE VOTOS: ni debe interpretarse como que todos los atributos, facul-
3 tades y libertades reconocidas sobre la persona natural
REPETICIONES: sean los mismos que corresponden a la persona jurídica.
En dicho nivel resulta evidente que los derechos objeto de
invocación solo pueden ser aquellos compatibles con la
naturaleza o características de cada organización de in-
dividuos, incidencia que, por de pronto, impone en el juez
constitucional el rol de merituador de cada caso, según las
características o particularidades que le acompañan. No
se trata, en otras palabras, de una recepción automática,
sino de una que toma en cuenta la particularidad del dere-
cho invocado, su incidencia a nivel de la persona jurídica y
las circunstancias especiales propias de cada caso concreto.
*
* La jurisprudencia que surge de este caso fue expresamente establecida por el

tribunal constitucional en los siguientes términos: “Este Colegiado considera
pertinente puntualizar, que los criterios desarrollados por la presente sentencia
(especialmente los que figuran en los fundamentos 13 a 14 y 17 a 20) se sustentan
en la jurisprudencia precedentemente establecida por este mismo Tribunal, cons-
tituyendo de conformidad con el Artículo VI del Título Preliminar del Código
Procesal Constitucional, parte de su doctrina constitucional vinculante, a tomarse
en cuenta por todos los jueces y tribunales de la República, debiendo en todo
caso, y sin perjuicio de lo resuelto, incorporarse expresamente a su parte resoluti-
va (Fundamento Jurídico 23).
548
14. En medio del contexto descrito y aun cuando

no se pretende ensayar aquí una enumeración
taxativa de los derechos que puedan resultar
compatibles con la naturaleza o estatus de las
personas jurídicas, cabe admitirse, entre otros,
y desde una perspectiva simplemente enuncia-
tiva, los siguientes:
a) El derecho a la igualdad ante la ley (Artículos 2,
incisos 2, 60, 63)
b) Las libertades de información, opinión, ex-
presión y difusión del pensamiento. El dere-
cho a fundar medios de comunicación (Artí-
culo 2, inciso 4)
c) El derecho de acceso a la información pública
(Artículo 2, inciso 5)
d) El derecho al secreto bancario y la reserva tribu-
taria (Artículo 2, inciso 5, párrafo segundo)
e) El derecho a la autodeterminación informativa
(Artículo 2, inciso 6)
f) El derecho a la buena reputación (Artículo 2, in-
ciso 7)
g) La libertad de creación intelectual, artística, téc-
nica y científica (Artículo 2, inciso 8)
h) La inviolabilidad de domicilio (Artículo 2, in-
ciso 9)
i) El secreto e inviolabilidad de las comunicaciones
y documentos privados (Artículo 2, inciso 10)
j) La libertad de residencia (Artículo 2, inciso 11)
k) El derecho de reunión (Artículo 2, inciso 12)
l) El derecho de asociación (Artículo 2, inciso 13)
m) La libertad de contratación (Artículo 2, inciso 14)

549
n) La libertad de trabajo (Artículo 2, inciso 15, y

Artículo 59)
o) El derecho de propiedad (Artículo 2, inciso 16)
p) El derecho a la participación en la vida de la na-
ción (Artículo 2, inciso 17)
q) El derecho de petición (Artículo 2, inciso 20)
r) El derecho a la nacionalidad (Artículo 2, inciso 21)
s) El derecho a la inafectación de todo impuesto que
afecte bienes, actividades o servicios propios en el
caso de las universidades, institutos superiores y
demás centros educativos (Artículo 19)
t) La libertad de iniciativa privada (Artículo 58)
u) La libertad de empresa, comercio e industria
(Artículo 59)
v) La libre competencia (Artículo 61)
w)
La prohibición de confiscatoriedad tributaria
(Artículo 74)
x) El derecho al debido proceso y a la tutela jurisdic-
cional (Artículo 139°, inciso 3)
(…)
17. En el contexto descrito y en la lógica de concre-
tizar de un modo más aproximativo los supues-
tos en que se habilitaría el control constitucional
sobre la jurisdicción arbitral, este Tribunal esti-
ma oportuno enfatizar que, desde un punto de
vista casuístico, serían entre otras tres las situa-
ciones o hipótesis principales en las que podría
configurarse la citada variable fiscalizadora: a)
Cuando la jurisdicción arbitral vulnera o ame-
naza cualquiera de los componentes formales o
sustantivos de la tutela procesal efectiva (debido
proceso, tutela jurisdiccional efectiva, etc.). Esta
550
causal sólo puede ser incocada una vez que se

haya agotado la vía previa; b)Cuando la juris-
dicción arbitral resulta impuesta ilícitamente, de
modo compulsivo o unilateral sobre una perso-
na (esto es, sin su autorización), como fórmula
de solución de sus conflictos o de las situaciones
que le incumben; c) Cuando, a pesar de haberse
aceptado voluntariamente la jurisdicción arbi-
tral, esta verse sobre materias absolutamente
indisponibles (derechos fundamentales, temas
penales, etc.).
18. En lo que respecta a la primera hipótesis, este
Colegiado no tiene sino que reiterar los criterios
de control constitucional que suelen invocarse en
el caso de procesos constitucionales contra reso-
luciones judiciales. Lo dicho, en otras palabras,
quiere significar que así como ocurre respecto
de otras variables jurisdiccionales, y princi-
palmente de la judicial, en el caso del supuesto
examinado, la jurisdicción arbitral podrá ser
enjuiciada constitucionalmente cuando vulne-
re o amenace cualquiera de los componentes de
la tutela jurisdiccional efectiva (derecho de ac-
ceso a la jurisdicción o eficacia de lo decidido)
o aquellos otros que integran el debido proceso;
sea en su dimensión formal o procedimental
(jurisdicción predeterminada, procedimiento
preestablecido, derecho de defensa, motivación
resolutoria, etc.); sea en su dimensión sustan-
tiva o material (estándares de razonabilidad
y proporcionalidad), elementos todos estos a
los que, por lo demás y como bien se sabe, el
Código Procesal Constitucional se refiere bajo
la aproximación conceptual de tutela procesal
efectiva (Artículo 4).

551
19. E
n lo que respecta a la segunda hipótesis enun-
ciada, queda claro que la naturaleza de la jurisdic-
ción arbitral es en esencia facultativa para el caso
de los particulares o sujetos privados. Desde dicha
perspectiva, es evidente que toda situación en que
se le pretenda articular con carácter obligatorio o
sin consentimiento expreso de quienes suscriban
un contrato, se constituirá en un fenómeno abier-
tamente inconstitucional, que habilitará con toda
legitimidad el ejercicio de la jurisdicción constitu-
cional. Lo señalado, en otras palabras, lleva im-
plícita la regla de que los particulares no pueden
ser despojados de su derecho a que sus conflictos
o controversias sean prima facie ventilados ante la
jurisdicción ordinaria, de manera tal que solo será
en situaciones excepcionales, nacidas de su propia
voluntad, en que se habilitará el ejercicio de la juris-
dicción arbitral.
20. Finalmente, y en lo que respecta a la tercera hipótesis
de control, este Colegiado estima que, aun cuando la
jurisdicción arbitral tenga su origen en el consenti-
miento de quienes participan de una relación contrac-
tual, ello de ninguna manera justificará el que hacia
su estructura se reconduzcan asuntos por su propia
naturaleza indisponibles por los propios sujetos parti-
cipantes de dicha relación. Es eso precisamente lo que
ocurre cuando se trata de derechos fundamentales
que, como se sabe, no pueden ser objeto de negocia-
ción alguna ni siquiera en los casos en que exista la vo-
luntad expresa de prescindir de los mismos o alterarlos
en todo o parte de su contenido. Es eso también lo que
sucede, por citar otros supuestos, con las materias pe-
nales o incluso con las materias tributarias en las que
552
el Estado de ninguna manera puede renunciar a su

capacidad de control y sanción”*.*
* El criterio amplio fijado en este pronunciamiento fue restringido a partir de 04486-

2008-AA donde sostuvo que “ concluimos estableciendo que si bien ha estado
admitiendo demandas de amparo presentadas por personas jurídicas, esto debe
ser corregido ya que ello ha traído como consecuencia que las empresas hayan
“amparizado” toda pretensión para la defensa de sus intereses patrimoniales,
utilizando los procesos de la sede constitucional destinados exclusivamente a la
solución de los conflictos sobre derechos de la persona humana. Por ello por me-
dio de la presente resolución queremos limitar nuestra labor a solo lo que nos es
propio, dejando en facultad de este colegiado, por excepción solo los casos en los
que la persona jurídica no tenga a donde recurrir, encontrándose en una situación
de indefensión total, evidenciándose la vulneración de derechos constitucionales
que pongan en peligro su existencia” (Fundamento Jurídico 6).

553
Tema:
Los trabajadores no pueden demandar por ilegitimidad
de cobranzas coactivas seguidas contra sus empleadores
Primer Sentencia:
05379-2005-AA, Fundamento jurídico 6
ÓRGANO: “… en este tipo de supuestos se evidencia una manifiesta

Pleno desnaturalización del proceso de amparo y, en cumplimiento
Jurisdiccional de nuestra función ordenadora del sistema jurídico-consti-
CANTIDAD tucional, consideramos pertinente precisar que en todos los
DE VOTOS: supuestos como el de autos, deberá observarse el tercer pá-
5 rrafo del artículo VI del Código Procesal Constitucional, que
REPETICIONES: dispone que “los jueces interpretan y aplican las leyes o toda
02384-2007-AA* norma con rango de ley y los reglamentos según los preceptos
y principios constitucionales, conforme a la interpretación
de los mismos que resulte de las resoluciones dictadas por
el Tribunal Constitucional” De este modo, cuando se trate
de objeciones a procesos de cobranza de deudas tributarias
en el caso de personas jurídicas, el artículo 39° del Código
Procesal Constitucional, no admite la legitimación para de-
mandar de los trabajadores de tales empresas, cuando ellos
sean ajenos a la obligación tributaria”.
*
* En el presente caso no existe más que una sola repetición pero el Tribunal Cons-
titucional indica expresamente el carácter de jurisprudencia de su decisión.
554
Tema:
Responsabilidad Social de la Empresa
Primer Sentencia:
00048-2004-AI, Fundamento jurídico 16
ÓRGANO: Lo “social”, se define aquí desde tres dimensiones: como me-

Pleno canismo para establecer legítimamente algunas restricciones a
Jurisdiccional la actividad de los privados; como una cláusula que permite
CANTIDAD optimizar al máximo el principio de solidaridad, corrigiendo
DE VOTOS: las posibles deformaciones que pueda producir el mercado de
6 modo casi ńatural´, permitiendo, de este modo, un conjunto
REPETICIONES: de mecanismos que permitan al Estado cumplir con las políti-
00003-2006-AI, cas sociales que procuren el bienestar de todos los ciudadanos;
0001-2012-AI, y, finalmente, como una fórmula de promoción del uso soste-
00013-2007-AI,
3343-2007-AA nible de los recursos naturales para garantizar un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de la vida.
Prima facie, la actividad de la empresa está sujeta a regulacio-
nes constitucionales y legales a fin de que la organización política
pueda lograr los objetivos establecidos en la propia Constitución.
Por ello es que, cuando entran en conflicto determinados derechos
o libertades individuales con las prerrogativas del Estado, resulta
determinante establecer el marco jurídico y político en que se sus-
tentan dichos derechos. Ni la propiedad ni la autonomía privada
son irrestrictas per se en el constitucionalismo contemporáneo. Lo
importante es que dichos derechos se interpreten a la luz de las
cláusulas del Estado Social y Democrático de Derecho; de lo con-
trario, otros bienes constitucionales igualmente valiosos tendrían
el riesgo de diferirse. Sólo de este modo puede considerarse supe-
rado el viejo y equívoco postulado del mercado per se virtuoso
y el Estado per se mínimo, para ser reemplazado por un nuevo
paradigma cuyo enunciado es: ´tanto mercado como sea posible
y tanto Estado como sea necesario´”.

555
Tema:
Buses Camión
Primer Sentencia:
07320-2005-AA, Fundamentos Jurídicos 43, 44, 48,

53, 56, 57, 66 al 68 y 72 al 74
ÓRGANO: “43. En tal sentido, para este Tribunal queda claro que, desde
Pleno el 16 de abril del año 1995, fecha de entrada en vigencia
Jurisdiccional del derogado Decreto Supremo Nº 05-95-MTC, la presta-
CANTIDAD ción del servicio de transporte interprovincial de pasaje-
DE VOTOS: ros sólo podía ser efectuado mediante vehículos diseñados
6 y construidos exclusivamente para tal finalidad, más no
REPETICIONES:* por vehículos ensamblados sobre chasis de camión. Por tal
04461-2007-AA, razón, lo alegado por la actora, respecto de una supuesta
01681-2007-AA,
aplicación retroactiva del impugnado artículo 2º del de-
01896-2007-AA,
09299-2005-AA, creto supremo, carece de sustento.
05158-2007-AA, 44. En efecto, los impugnados artículos 1º y 2º del Decreto Su-
03166-2007-AA, premo Nº 006-2004-MTC no son de carácter retroactivo,
04482-2007-AA,
03592-2007-AA, toda vez que las precisiones en ellos contenidas tienen sus-
05259-2006-AA, tento en los Decretos
03620-2007-AA
y continúan.
* No en todos los casos se consignan la totalidad de los fundamentos pero enten-

demos que estos constituyen jurisprudencia vinculante toda vez que en la resolu-
ción de aclaración del primero de los casos (07320-2005-AA) se estableció que “…
al realizar la labor interpretativa, y en virtud del tercer párrafo del artículo VI del
Título Preliminar del Código Procesal Constitucional, los jueces no pueden dejar
de atender la jurisprudencia emanada de este Tribunal al enfrentar casos de igual
materia controvertida” (Fundamento Jurídico 7).
556
Supremos Nos 022-2002-MTC, del 19 de mayo de 2002, y 05-95-MTC, del 15

de abril de 1995, los cuales fueron expedidos con anterioridad a la vigencia del
decreto supremo materia de autos. Así, de conformidad con la Teoría de los he-
chos cumplidos, recogida en el artículo 103° de la Constitución y en el artículo
III del Título Preliminar del Código Civil, la ley se aplica a las consecuencias
de las relaciones y situaciones jurídicas existente, desde su entrada en vigencia
y no tiene fuerza ni efectos retroactivos, por lo que las normas a las que hace
remisión el Decreto Supremo cuestionado resultaban plenamente aplicables a
la recurrente.
(…)
48. Sobre el particular, el Tribunal Constitucional estima que los artículos 1º y 2º
de la norma impugnada no tienen incidencia respecto de los contratos que en
su oportunidad haya celebrado la recurrente, pues tales disposiciones no hacen
sino reiterar las prohibiciones, de un lado, respecto de la actividad industrial
de carrozado de ómnibus sobre chasis originalmente destinado al transporte de
mercancías con el propósito de destinarlo al transporte de personas; y, de otro,
respecto de la prestación del servicio de transporte interprovincial de personas
en ómnibus carrozados sobre chasis de camión.
(…)
53. Consagrado por el artículo 59° de la Constitución, el derecho a la libertad de
empresa se define como la facultad de poder elegir la organización y efectuar el
desarrollo de una unidad de producción de bienes o prestación de servicios para
satisfacer la demanda de los consumidores o usuarios. La libertad de empresa
tiene como marco una actuación económica autodeterminativa, lo cual implica
que el modelo económico social de mercado será el fundamento de su actuación
y, simultáneamente, le impondrá límites a su accionar. Consecuentemente, dicha
libertad debe ser ejercida con sujeción a la ley –siendo sus limitaciones básicas
aquellas que derivan de la seguridad, la higiene, la moralidad o la preservación
del medio ambiente–, y su ejercicio deberá respetar los diversos derechos de ca-
rácter socio-económico que la Constitución reconoce.
(…)
56. De otro lado, como también ya ha sido anotado, las cuestionadas disposicio-
nes tampoco prohiben la adquisición de ómnibus carrozados sobre chasis de
camión, sino que restringen su utlización en la prestación del servicio de trans-

557
porte interprovincial de pasajeros, así como la actividad industrial de carroza-

do de ómnibus sobre chasis de camión –que no es precisamente el objeto social
de la empresa recurrente–.
57. Tales restricciones no suponen, además, la eliminación del marco jurí-
dico-comercial de la actividad de ofrecer la prestación del servicio de
transporte interprovincial de personas, a la que se dedica la empresa
recurrente, ya que puede continuar ofreciendo el servicio –en ómnibus
diseñados y construidos exclusivamente para tal efecto–, por lo que sus
alegatos deben ser desestimados.
(…)
66. Conforme se aprecia de la normatividad antes reseñada, en materia de regu-
lación del transporte de pasajeros, el Estado cuenta con un mayor campo de
actuación, dado que persigue la preservación de otros valores constitucionales,
como lo son, en el caso concreto, el cuidado de la salud, integridad física, segu-
ridad y la vida misma de los usuarios. Así fluye de todas aquellas disposiciones
regulatorias del transporte terrestre de personas, cuyos objetivos constituyen
un parámetro bajo el cual se regula su ejercicio.
67. En tal sentido, entiende este Tribunal que resulta válido que mediante nor-
mas de inferior jerarquía a la Ley General de Transporte se disponga de
medidas que conduzcan o procuren la protección de tales objetivos, tanto
más, cuando dichas disposiciones tienden a optimizar los derechos a la se-
guridad e integridad física de los usuarios, respecto de los cuales, la referida
ley promueve su protección.
68. Así, las normas aludidas por la empresa recurrente en el Fundamento Nº
59, supra, no resultan violatorias del principio de legalidad, pues tanto el
derogado Código de Tránsito y Seguridad Vial, como la vigente Ley General
de Transporte Terrestre establecían, de modo suficientemente claro y preciso,
no sólo el marco de actuación, sino también las características y condicio-
nes básicas de seguridad que debían reunir aquellos vehículos destinados al
transporte de pasajeros.
(…)
72. En el caso sublitis, en el que se cuestiona la actividad estatal en materia de
transporte terrestre de personas, por haber expedido el cuestionado Decreto
Supremo Nº 006-2004-MTC, queda claro que, si la defensa de la persona hu-
558
mana y el respeto a su dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado,

y la persona está consagrada como un valor superior y, por ende, el Estado está
obligado a protegerla, el cumplimiento de este valor supremo supone la vigen-
cia irrestricta del derecho a la vida.
73. En tal sentido y, si bien es cierto, los individuos y las empresas gozan de un ám-
bito de libertad para actuar en el mercado –recuérdese que conforme al artí-
culo 58° de la Constitución, la iniciativa privada es libre–, sin embargo, ello no
quiere decir que dicha libertad sea absoluta, pues también existe la certeza de
que debe existir un Estado que mantiene una función supervisora y correctiva
o reguladora. En tal sentido, este Tribunal estima que, –ante los hechos que son
de conocimiento de la opinión pública, respecto de los peligros que representa
el servicio de transporte de pasajeros en ómnibus carrozados sobre chasis de
camión, y los innumerables accidentes ocurridos– en materia de transporte
el Estado cuenta con un mayor campo de actuación, en la medida que de por
medio se encuentran otros valores constitucionales superiores como la seguri-
dad, la integridad y, por último, el derecho a la vida misma, el cual resulta ser
de primerísimo orden e importancia, pues es el primer derecho de la persona
humana reconocido por la Ley Fundamental.
74. Así, en vista de la controversia materia de estos autos, para el Tribunal Cons-
titucional queda absolutamente claro, y por ello es necesario reiterar, que no
sólo no se ha acreditado la vulneración de derecho constitucional alguno,
sino que, conforme a lo expuesto en los Fundamentos Nos 7 a 18, y 69 a 71,
supra, el Estado puede intervenir de manera excepcional en la vida econó-
mica de los particulares –cuando la colectividad y los grupos sociales, a quie-
nes corresponde, en primer término, la labor de intervención, no están en
condiciones de hacerlo–, a fin de garantizar otros bienes constitucionales –en
el caso, la integridad, la seguridad y la vida– que pueden ponerse en riesgo
–y de hecho, así ha sucedido– ante las imperfecciones del mercado y respecto
de los cuales existe un mandato constitucional directo de promoción, en tan-
to actividad, y de protección, en cuanto a la sociedad en general se refiere.
No debe perderse de vista, pues, que la actividad del Estado en materia de
transporte y tránsito terrestre se orienta a la satisfacción de las necesidades e
intereses de los usuarios y procura el resguardo y cuidado de las condiciones
de seguridad y la vida misma”.

559
Tema:
Protección de la industria azucarera
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… puede establecerse, prima facie, que los objetivos del le-
Pleno gislador al promover la ley Nº 28027 que se proyectan al de-
Jurisdiccional sarrollo de la industria agraria azucarera, la promoción del
CANTIDAD empleo y la disminución de pobreza, constituyen fines consti-
DE VOTOS: tucionalmente legítimos y que por tanto constituyen razones
4 atendibles que autorizan su actuación”.
REPETICIONES:
04720-2011-AA,
02204-2010-AA,
00557-2008-AA,
* En el fundamento 38 de esta sentencia el Tribunal Constitucional establece positi-

vamente lo siguiente: “Dado que las leyes de protección de las industrias agroin-
dustriales azucareras del norte (Ley Nº 28027 y sus modificatorias) han venido
cuestionándose a través de diferentes procesos judiciales, el Tribunal Considera
que la interpretación realizada en el presente caso con relación a la referida Ley,
debe ser seguida por los jueces de todas las instancias, de conformidad con el ar-
tículo VI del Título Preliminar del Código Procesal Constitucional. En consecuen-
cia, los jueces de todas las instancias del Poder Judicial, se encuentran vinculados
por los criterios interpretativos aquí expuestos, siempre que su utilización resulte
relevante para dar respuesta a los casos planteados. Este criterio interpretativo se
aplicará incluso a causas en trámite a efectos de cautelar el principio de igualdad
en la aplicación de la ley”.
560
Tema:
Elementos básicos del Estado democrático y social de Derecho
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la configuración del Estado Social y Democrático de De-

Pleno recho requiere no sólo de la exigencia de condiciones mate-
Jurisdiccional riales para alcanzar sus presupuestos –lo que exige una rela-
CANTIDAD ción directa de las posibilidades reales y objetivas del Estado
DE VOTOS: con la activa participación de los ciudadanos en el quehacer
7 estatal– sino, además, su identificación con los fines de su
REPETICIONES: contenido social, a efectos de que pueda evaluar tanto los
4232-2004-AA, contextos que justifiquen su accionar, como aquellos que jus-
0048-2004-AI, tifiquen su abstención, evitando convertirse en un obstáculo
01761-2008-AA,
02002-2006-CC, para el desarrollo social”.
01426-2006-AA,
6089-2006-AA,
00034-2004-AI,
0048-2004-AI,
00018-2008-AI,
07339-2006-AA
y continúan.

561
Tema:
Principio de progresividad del gasto público
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “No puede ser entendido con carácter indeterminado y, de este

Pleno modo, servir de alegato frecuente ante la inacción del Esta-
Jurisdiccional do, pues para este Colegiado la progresividad del gasto no está
CANTIDAD exenta de observar el establecimiento de plazos razonables, ni
DE VOTOS: de acciones concretas y constantes del Estado para la imple-
5 mentación de políticas públicas”.
REPETICIONES:
0050-2004-AI,
2016-2004-AA,
1417-2005-AA,
00659-2007-AA.
562
Tema:
Límite de los derechos fundamentales
Primer Sentencia:
02235-2004-AA/TC, Fundamentos Jurídicos 3,
ÓRGANO: “Los derechos fundamentales sólo pueden limitarse, restringir-

Pleno se o intervenirse por ley y no por norma reglamentaria; ade-
Jurisdiccional más que dicha ley debe superar las exigencias de proporciona-
CANTIDAD lidad y razonabilidad”.
DE VOTOS:
7
REPETICIONES:
02364-2008-HC,
01660-2010-AA,
02695-2011-PA,
03701-2011-AA

563
Tema:
El principio de solidaridad promueve el cumplimiento
de un conjunto de deberes
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El principio de solidaridad promueve el cumplimiento de un

Sala conjunto de deberes, a saber:
CANTIDAD
a) El deber de todos los integrantes de una colectividad
DE VOTOS:
de aportar con su actividad a la consecución del fin
3
común. Ello tiene que ver con la necesidad de verificar
REPETICIONES:
10087-2005-AA,
una pluralidad de conductas (cargos públicos, deberes
06089-2006-AA, ciudadanos, etc.) a favor del grupo social.
00607-2009-AA, b) El deber del núcleo dirigencial de la colectividad po-
04232-2004-AA
lítica de redistribuir adecuadamente los beneficios
aportados por sus integrantes; ello sin mengua de la
responsabilidad de adoptar las medidas necesarias
para alcanzar los fines sociales”.
564
Tema:
Principio de reserva de la ley orgánica
Primer Sentencia:
01076-2003-HC / TC, Fundamentos Jurídicos 15
ÓRGANO: “Los alcances del principio de reserva de la ley orgánica, a los

Sala que ha de vincularse el derecho a la jurisdicción preestable-
CANTIDAD cida por ley, sólo aluden: a) al establecimiento en abstracto
DE VOTOS: de los tipos o clases de órganos a los que se va a encomendar
el ejercicio de la potestad jurisdiccional (antes, este mismo
REPETICIONES: Tribunal, por ejemplo, declaró que era inconstitucional el es-
1934-2003-HC, tablecimiento de jueces y Salas de Derecho Público mediante
1013-2003-HC, una fuente distinta a la ley orgánica); y, b) a la institución de
01861-2008-HD diferentes niveles jurisdiccionales y a la definición genérica
de su ámbito de conocimiento litigioso, pues es evidente que
la unidad del Poder Judicial no impide, en modo alguno, la
especialización orgánico-funcional de juzgados y tribunales
por razón de la materia”.

565
Tema:
Derecho al agua potable
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El derecho al agua potable, (…) supone primariamente un

Sala derecho de naturaleza positiva o prestacional, cuya concreti-
CANTIDAD zación correspondería promover fundamentalmente al Esta-
DE VOTOS: do. Su condición de recurso natural esencial lo convierte en un
3 elemento básico para el mantenimiento y desarrollo no sólo de
REPETICIONES: la existencia y la calidad de vida del ser humano, sino de otros
03668-2009-PA, derechos tan elementales como la salud, el trabajo y el medio
03520-2010-AA, ambiente, resultando prácticamente imposible imaginar que
01985-2011-AA,
sin la presencia del líquido elemento el individuo pueda ver
02428-2011-AA
satisfechas sus necesidades elementales y aun aquellas otras
que, sin serlo, permiten la mejora y aprovechamiento de sus
condiciones de existencia”.
566
Tema:
Supuestos mínimos del derecho al agua potable.
El acceso, la calidad, la suficiencia
Primer Sentencia:
06534-2006-AA,Fundamento Jurídico 22-24
ÓRGANO: “Este acceso debe suponer que desde el Estado deben crearse,
Sala directa o indirectamente (vía concesionarios), condiciones de
CANTIDAD acercamiento del recurso líquido a favor del destinatario. Para
DE VOTOS: tal efecto, varios pueden ser los referentes: a) debe existir agua,
3 servicios e instalaciones en forma físicamente cercana al lu-
REPETICIONES: gar donde las personas residen, trabajan, estudian, etc.; b) el
01985-2011-AA, agua, los servicios y las instalaciones deben ser plenamente
03030-2010-AA, accesibles en términos económicos, es decir, en cuanto a costos
06546-2006-AA deben encontrarse al alcance de cualquier persona, salvo en
los casos en que por la naturaleza mejorada o especializada
del servicio ofrecido, se haya requerido de una mayor inver-
sión en su habilitación; c) acorde con la regla anterior, no debe
permitirse ningún tipo de discriminación o distinción cuando
se trata de condiciones iguales en el suministro del líquido ele-
mento. Desde el Estado debe tutelarse preferentemente a los
sectores más vulnerables de la población; d) debe promoverse
una política de información permanente sobre la utilización
del agua así como sobre la necesidad de protegerla en cuanto
recurso natural”.

567
Tema:
Condiciones mínimas para el desarrollo de la persona
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “En efecto, existen determinados bienes cuya imposibilidad

Pleno de acceso, en atención al valor supremo de la persona, puede
Jurisdiccional resultar absolutamente incompatible con las condiciones mí-
CANTIDAD nimas e indispensables en las que ella debe estar. Se trata de
DE VOTOS: condiciones cuya ausencia atentaría y negaría radicalmente
7 la condición digna de la persona. La ausencia de estas condi-
REPETICIONES: ciones mínimas contradice el valor supremo de la persona en
03277-2006-AA, una magnitud ostensiblemente grave y, de esa forma, el prin-
03668-2009-PA,
cipio fundamental de dignidad de la persona”
04337-2011-AA,
568
Tema:
Principio de publicidad de las normas
Primer Sentencia:
02050-2002-AA/TC, Fundamento Jurídico 24
ÓRGANO: ‘La ley es obligatoria desde el día siguiente de su publicación

Pleno en el diario oficial, salvo disposición contraria de la misma ley
Jurisdiccional que posterga su vigencia en todo o en parte’.
CANTIDAD
DE VOTOS: Si bien dicho precepto constitucional establece que es la ‘ley’
7 la que tiene que ser publicada, el Tribunal Constitucional
REPETICIONES: considera que en dicha frase debe entenderse, prima facie, a
04748-2009-AA, cualquier fuente formal del derecho y, en especial, aquellas que
01514-2010-AA, tienen una vocación de impersonalidad y abstracción. A juicio
02098-2010-AA, de este Colegiado, la publicación de las normas en el diario
03272-2010-AA oficial El Peruano es un requisito esencial de la eficacia de las
leyes y de toda norma jurídica, a tal extremo que una norma
no publicada no puede considerarse obligatoria

569
Tema:
Interés superior del niño, niña y adolescente y la exigencia
de su atención especial y prioritaria en los procesos judiciales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “(...) es necesario precisar que, conforme se desprende la

Sala Constitución, en todo proceso judicial en el que se deba ve-
CANTIDAD rificar la afectación de los derechos fundamentales de niños
DE VOTOS: o menores de edad, los órganos jurisdiccionales debe procu-
3 rar una atención especial y prioritaria en su tramitación. En
REPETICIONES: efecto, como uno de los contenidos constitucionalmente pro-
02132-2008-AA, tegidos del artículo 4º de la Constitución que establece que
03247-2008-HC, “La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño,
03386-2009-HC,
al adolescente (...)”, se encuentra la preservación del interés
02079-2009-HC
superior del niño y del adolescente como una obligación in-
eludible de la comunidad y principalmente del Estado. Desa-
rrollado tal contenido, el Código de los Niños y Adolescentes
ha precisado en el artículo IX que “En toda medida concer-
niente al niño y al adolescente que adopte el Estado a través
de los Poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial, del Ministerio
Público, los Gobiernos Regionales, Gobiernos Locales y sus
demás instituciones, así como en la acción de la sociedad, se
considerará el Principio del Interés Superior del Niño y del
Adolescente y el respeto a sus derechos”.
Tal atención a prestarse por los órganos jurisdiccionales,
como se desprende de la propia Norma Fundamental (artí-
culo 4º), debe ser especial en la medida en que un niño o un
adolescente no se constituye en una parte más en el proceso
sino una que posee características singulares y particulares
respecto de otras, por lo que más allá del resultado del caso,
debe procurarse un escrupuloso tratamiento y respeto de sus
570
derechos durante el proceso. Asimismo, tal atención deber ser

prioritaria pues el interés superior del niño y del adolescente
tiene precedencia en la actuación estatal respecto de aquellas
decisiones judiciales en las que no se encuentran comprome-
tidos sus derechos fundamentales.

571
Tema:
Pronunciamiento del juez sobre la eventual violación o amenaza
de violación a los derechos constitucionales conexos
Primer Sentencia:
04081-2010-HC/TC, Fundamento Jurídico 5
ÓRGANO: “Si bien el juez constitucional puede pronunciarse sobre la

Pleno eventual violación o amenaza de violación a los derechos
Jurisdiccional constitucionales conexos, tales como el derecho al debido pro-
CANTIDAD ceso, a la tutela procesal efectiva, de defensa, etc.; ello ha de ser
DE VOTOS: posible siempre que exista conexión, entre estos y el derecho a
7 la libertad individual, de modo que la amenaza o violación al
REPETICIONES: derecho constitucional conexo incida también, en cada caso,
00017-2012-HC, en un agravio al derecho a la libertad individual”
02633-2011-PHC,
04140-2011,
04786-2011,
04379-2011,
02633-2011-PHC,
04081-2010-PHC
572
Tema:
El derecho fundamental de acceso a una educación
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La libertad individual ya se encuentre restringida por un

Pleno mandato judicial (detención provisional o cumplimiento de
Jurisdiccional una pena) cabe el control constitucional respecto de los actos
CANTIDAD u omisiones que comporten la violación o amenaza de los de-
DE VOTOS: rechos componentes de la libertad personal, como lo son, entre
6 otros, del derecho a la vida, a la salud, a la integridad física,
REPETICIONES: del derecho a la visita familiar y de manera muy significativa
590-2001-HC, del derecho al trato digno y a no ser objeto de penas o tratos
2663-2003-HC inhumanos o degradantes”.
Y
1429-2002-HC,
03169-2011-HC,
02775-2011-HC

573
Tema:
El Debido Proceso como derecho principalmente invocado.
Ámbitos y dimensiones de aplicación
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El debido proceso es un derecho fundamental de naturaleza

Sala procesal con alcances genéricos, tanto en lo que respecta a los
CANTIDAD ámbitos sobre los que se aplica como en lo que atañe a las di-
DE VOTOS: mensiones sobre las que se extiende. Con relación a lo primero,
3 queda claro que dicho atributo desborda la órbita estrictamente
REPETICIONES: judicial para involucrarse o extenderse en otros campos como
10034-2005-AA, el administrativo, el corporativo particular, el parlamentario, el
3075-2006-PA, castrense, entre muchos otros, dando lugar a que en cada caso
04749-2009-AA,
o respecto de cada ámbito pueda hablarse de un debido proceso
02566-2011-AA,
04614-2011-AA, jurisdiccional, de un debido proceso administrativo, de un debi-
04870-2011-AA do proceso corporativo particular, de un debido proceso parla-
mentario, etc. Por lo que respecta a lo segundo, y como ha sido
puesto de relieve en innumerables ocasiones, las dimensiones
del debido proceso no solo responden a ingredientes formales o
procedimentales, sino que se manifiestan en elementos de con-
notación sustantiva o material, lo que supone que su evaluación
no solo repara en las reglas esenciales con las que se tramita un
proceso (juez natural, procedimiento preestablecido, derecho de
defensa, motivación resolutoria, instancia plural, cosa juzgada,
etc,) sino que también, y con mayor rigor, se orienta a la preser-
vación de los estándares o criterios de justicia sustentables de
toda decisión (juicio de razonabilidad, juicio de proporcionali-
dad, interdicción de la arbitrariedad, etc.). Así las cosas, el debi-
do proceso es un derecho de estructura compleja, cuyos alcances
corresponde precisar a la luz de los ámbitos o dimensiones en
cada caso comprometidas”
574
Tema:
Juez predeterminado por la ley
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El derecho a la jurisdicción predeterminada por la ley está

Sala expresada en términos dirigidos a evitar que se juzgue a un
CANTIDAD individuo en base a “órganos jurisdiccionales de excepción” o
DE VOTOS: por “comisiones especiales creadas al efecto, cualquiera sea su
3 denominación”.
REPETICIONES:
En ese sentido, exige, en primer lugar, que quien juzgue sea un
00802-2012-AA,
02551-2011-HC, juez o un órgano que tenga potestad jurisdiccional. Se garan-
03899-2010-HC, tiza, así, la interdicción de ser enjuiciado por un juez excepcio-
01125-2010-HC nal, o por una comisión especial creada ex profesamente para
desarrolla funciones jurisdiccionales, o que dicho juzgamiento
pueda realizarse por comisión o delegación. De esa manera se
impide que cualquiera de los poderes públicos pueda avocarse
el conocimiento de un asunto que debe ser ventilado ante el
Poder Judicial o ante cualquiera de los órganos jurisdicciona-
les especializados que la Constitución ha establecido.
La noción de juez “excepcional”, que el derecho que en referen-
cia prohíbe, no debe confundirse con la de jurisdicciones espe-
cializadas. En efecto, sin perjuicio de reconocerse la unidad de
la jurisdicción estatal, en el derecho comparado se admite que
además de los jueces ordinarios pueden haber jueces especiales.
Es lo que sucede con el Tribunal Constitucional que, “en con-
traposición a la magistratura ordinaria, se puede definir como
juez especial constitucional” [Giovanni Verde, Lórdinamento
giudiziario, Giuffré editore, Milano 2003, pág. 1]. Lo mismo
podría decirse en relación con los tribunales militares, dentro
del ámbito estricto que la Constitución los ha previsto.

575
Tampoco, desde luego, debe asociarse a la de jueces "especializados" existentes en

el seno del Poder Judicial. Si las jurisdicciones especializadas constituyen una ju-
risdicción preestablecida por la ley, distintos de la jurisdicción ordinaria, los jueces
especializados nacen tras producirse determinadas exigencias de justicia y de la
necesidad de darles una adecuada composición.
En segundo lugar, exige que la jurisdicción y competencia del juez sean predeter-
minadas por la ley. Ello, por un lado, comporta la predeterminación (y no sólo la
determinación) del órgano judicial y también la de su competencia. Desde esta
última prespectiva, la asignación de competencia judicial necesariamente debe
haberse establecido con anterioridad al inicio del proceso, garantizándose así que
nadie pueda ser juzgado por un juez ex post facto o por un juez ad hoc. Y por otro,
que tales reglas de competencia, objetiva y funcional, sean previstas en una ley
orgánica, conforme se desprende de la interpretación sistemática de los artículos
139°, inciso 3), y 106° de la Constitución. "La predeterminación legal del juez signi-
fica", como lo ha expuesto el Tribunal Constitucional de España [STC 101/1984],
"que la ley, con generalidad y con anterioridad al caso, ha de contener los criterios
de determinación competencial cuya aplicación a cada supuesto litigioso permita
determinar cuál es el Juzgado o Tribunal llamado a conocer del caso", según las
normas de competencia que se determine en la Ley.
El derecho a la jurisdicción predeterminada por la ley garantiza, como lo ha ex-
presado la Corte Constituzionale, "una rigurosa imparciabilidad del órgano judi-
cial" (Ordinanza N° 521/1991) o, como también lo prescribe el artículo 8° de la
Convención Americana de Derechos Humanos, el juzgamiento por un "tribunal
competente, independiente e imparcial”.
576
Tema:
El Debido Proceso como derecho principalmente invocado.
Ámbitos y dimensiones de aplicación
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Como este Colegiado ha tenido oportunidad de señalar me-

Sala diante uniforme y reiterada jurisprudencia, que el debido pro-
CANTIDAD ceso es un derecho fundamental de naturaleza procesal con
DE VOTOS: alcances genéricos, tanto en lo que respecta a los ámbitos sobre
3 los que se aplica como en lo que atañe a las dimensiones sobre
REPETICIONES: las que se extiende. Con relación a lo primero, queda claro que
3075-2006-PA, dicho atributo desborda la órbita estrictamente judicial para
4749-2009-AA involucrarse o extenderse en otros campos como el administra-
tivo, el corporativo particular, el parlamentario, el castrense,
entre muchos otros, dando lugar a que en cada caso o respecto
de cada ámbito pueda hablarse de un debido proceso juris-
diccional, de un debido proceso administrativo, de un debido
proceso corporativo particular, de un debido proceso parla-
mentario, etc. Por lo que respecta a lo segundo, y como ha sido
puesto de relieve en innumerables ocasiones, las dimensiones
del debido proceso no solo responden a ingredientes formales
o procedimentales, sino que se manifiestan en elementos de
connotación sustantiva o material, lo que supone que su eva-
luación no solo repara en las reglas esenciales con las que se
tramita un proceso (juez natural, procedimiento preestableci-
do, derecho de defensa, motivación resolutoria, instancia plu-
ral, cosa juzgada, etc) sino que también, y con mayor rigor, se
orienta a la preservación de los estándares o criterios de justi-
cia sustentables de toda decisión (juicio de razonabilidad, jui-
cio de proporcionalidad, interdicción de la arbitrariedad, etc.).

577
Así las cosas, el debido proceso es un derecho de estructura

compleja, cuyos alcances corresponde precisar a la luz de los
ámbitos o dimensiones en cada caso comprometidas. Como
ya se anticipó, en el caso de autos, se trata de un reclamo por
la transgresión del debido proceso en sede administrativa, no
solo en el ámbito formal, sino también en el sustantivo. Co-
rresponde, por tanto, emitir pronunciamiento respecto de am-
bos extremos invocados”.
578
Tema:
Debido Proceso entre particulares
Primer Sentencia:
01612-2003-AA fundamento jurídico 5
ÓRGANO: “… para el Tribunal Constitucional queda claro que el debido

Sala proceso –y los derechos que lo conforman, p. e. el derecho de
CANTIDAD defensa– rigen la actividad institucional de cualquier persona
DE VOTOS: jurídica, máxime si ha previsto la posibilidad de imponer una
3 sanción tan grave como la expulsión –inciso c) del artículo 20°
REPETICIONES: del Estatuto–, razón por la cual los emplazados, si considera-
02098-2010-AA, ron que el actor cometió alguna falta, debieron comunicarle
00537-2007-AA, por escrito los cargos imputados, acompañando el correspon-
03574-2007-AA,
diente sustento probatorio, y otorgarle un plazo prudencial a
05314-2007-AA,
010294-2005-AA, efectos de que –mediante la expresión de los descargos corres-
03891-2011-AA, pondientes– pueda ejercer cabalmente su legítimo derecho de
00510-2005-AA, defensa.”
00898-2005-AA,
02098-2010-AA,
03878-2008-AA
y continúan.

579
Tema:
Procedencia de la declaración de invalidez de todo lo actuado
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… si las instancias judiciales declararon la improcedencia li-

Pleno minar de la demanda sin advertir la relevancia constitucional
Jurisdiccional de las cuestiones propuestas, habrían incurrido en un supues-
CANTIDAD to de nulidad insalvable conforme al artículo 20º del Código
DE VOTOS: Procesal Constitucional. No obstante, en situaciones análogas
5 a las de autos, se ha optado por ponderar los efectos de una
REPETICIONES: eventual declaración de nulidad. En tal sentido, se ha estable-
04086-2010-AA, cido en reiterada jurisprudencia que: “la declaración de inva-
01837-2010-AA,
lidez de todo lo actuado sólo es procedente en aquellos casos en
02073-2010-AA,
06149-2006-AA los que el vicio procesal pudiera afectar derechos constitucio-
nales de alguno de los sujetos que participan en el proceso. En
particular, del emplazado con la demanda, cuya intervención
y defensa pueda haber quedado frustrada como consecuencia
precisamente del rechazo liminar”.
580
Tema:
Cosa Juzgada
Primer Sentencia:
04587-2004-AA Fundamento Jurídico 38
ÓRGANO: “[…] mediante el derecho a que se respete una resolución que

Pleno ha adquirido la autoridad de cosa juzgada se garantiza el de-
Jurisdiccional recho de todo justiciable, en primer lugar, a que las resolu-
CANTIDAD ciones que hayan puesto fin al proceso judicial no puedan ser
DE VOTOS: recurridas a través de medios impugnatorios, ya sea porque
5 éstos han sido agotados o porque ha transcurrido el plazo para
REPETICIONES: impugnarla; y, en segundo lugar, a que el contenido de las re-
1179-2011-AA, soluciones que hayan adquirido tal condición, no pueda ser
3259-2010-AA,
dejado sin efecto ni modificado, sea por actos de otros poderes
1939-2011-AA,
1601-2012-AA, públicos, de terceros o, incluso, de los mismos órganos jurisdic-
04449-2011-AA, cionales que resolvieron el caso en el que se dictó”.
04237-2011-AA,
01820-2011-AA,
01592-2011-AA

581
Tema:
Cosa Juzgada
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Así, lo que corresponde a los órganos jurisdiccionales es ajus-

Sala tarse a lo juzgado en un proceso anterior cuando tengan que
CANTIDAD decidir sobre una relación o situación jurídica respecto de la
DE VOTOS: cual existe una sentencia firme, derivada de un proceso segui-
3 do entre las mismas partes (perfecta identidad), respecto de los
REPETICIONES: mismos hechos y tramitado ante la misma autoridad jurisdic-
03789-2005-HC, cional. Dicho pronunciamiento constituye, en consecuencia,
00550-2008-PA, un antecedente lógico respecto a aquello que nuevamente se
01820-2011-AA, pretende someter a juzgamiento.
00574-2011-AA,
01088-2009-AA, Lo establecido en una sentencia o resolución que ponga fin
02023-2011-AA, al proceso debe ser respetado y no puede ser objeto de nueva
00328-2010-HC, revisión, salvo las excepciones previstas”
01182-2010-AA,
01220-2007-HC,
03789-2005-HC
y continúan.
582
Tema:
Derecho de defensa
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El derecho de defensa se encuentra reconocido expresamente

Pleno por el artículo 139, inciso 14, de nuestra Constitución, y cons-
Jurisdiccional tituye un elemento del derecho al debido proceso. Según lo ha
CANTIDAD señalado la jurisprudencia de este Tribunal, el contenido esen-
DE VOTOS: cial del derecho de defensa queda afectado cuando, en el seno
6 de un proceso judicial, cualquiera de las partes resulta impe-
REPETICIONES: dida, por concretos actos de los órganos judiciales, de ejercer
0266-2008-PA, los medios necesarios, suficientes y eficaces para defender sus
04587-2009-AA,
derechos e intereses legítimos”.
03987-2010-HC,
03392-2011-HC,
03392-2011-HC,
00137-2011-HC

583
Tema:
Contenido del derecho de defensa
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el derecho a no quedar en estado de indefensión en el ámbi-

Pleno to jurisdiccional es un derecho que se irradia transversalmente
Jurisdiccional durante el desarrollo de todo el proceso judicial. Garantiza así
CANTIDAD que una persona que se encuentre comprendida en una inves-
DE VOTOS: tigación judicial donde estén en discusión derechos e intereses
6 suyos, tenga la oportunidad dialéctica de alegar y justificar
REPETICIONES: procesalmente el reconocimiento de tales derechos e intereses.
05175-2007-HC, Por tanto se conculca cuando los titulares de derechos e inte-
04175-2009-AA, reses legítimos se ven impedidos de ejercer los medios legales
02948-2010-AA,
01783-2007-AA, suficientes para su defensa. Evidentemente no cualquier im-
01800-2009-HC, posibilidad de ejercer esos medios produce un estado de in-
03151-2006-AA defensión reprochada por el contenido constitucionalmente
protegido del derecho. Esta es constitucionalmente relevante
cuando la indefensión se genera en una indebida y arbitraria
actuación del órgano que investiga o juzga al individuo. Y se
produce sólo en aquellos supuestos en que el justiciable se ve
impedido, de modo injustificado, de argumentar a favor de sus
derechos e intereses legítimos”.
584
Tema:
Límites del derecho a la prueba
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Como todo derecho constitucional, el de la prueba también

Pleno se encuentra sujeto a restricciones o limitaciones, derivadas
Jurisdiccional tanto de la necesidad de que sean armonizados en ejercicio
CANTIDAD con otros derechos o bienes constitucionales, como de la propia
DE VOTOS: naturaleza del derecho en cuestión.
7
REPETICIONES: En términos generales, el derecho a la prueba se encuentra
02333-2004-HC, sujeto a determinados principios, como son que su ejercicio
3386-2011-HC, se realice de conformidad con los valores de pertinencia, uti-
00655-2010-HC, lidad, oportunidad y licitud. Ellos constituyen principios que
01441-2012-HC informan la actividad probatoria y, al mismo tiempo, límites
inmanentes a su ejercicio, esto es, derivados de la propia natu-
raleza del derecho”.

585
Tema:
Contenido del derecho a la motivación
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La exigencia de que las decisiones judiciales sean motivadas

Pleno en los términos del inciso 5) del artículo 139° de la Carta Fun-
Jurisdiccional damental garantiza que los jueces, cualquiera sea la instancia
CANTIDAD a la que pertenezcan, deban expresar el proceso mental que
DE VOTOS: los ha llevado a decidir una controversia, asegurando que el
6 ejercicio de la potestad de administrar justicia se haga con su-
REPETICIONES: jeción a la Constitución y a la ley; pero también con la finali-
00312-2012-HC, dad de facilitar un adecuado ejercicio del derecho de defensa
00451-2008-AA, de los justiciables.
00293-2012-HC,
04743-2011-HC, La Constitución no garantiza una determinada extensión
02449-2011-AA, de la motivación, por lo que su contenido esencial se respe-
00266-2012-HC, ta siempre que exista fundamentación jurídica, congruen-
02488-2011-HC,
cia entre lo pedido y lo resuelto, y que, por sí misma, ex-
01441-2012-HC,
00065-2011-HC, prese una suficiente justificación de la decisión adoptada,
00461-2011-HC aun si ésta es breve o concisa o se presenta el supuesto de
y continúan. motivación por remisión”*
* En decenas de casos el Tribunal se ha referido “… al mínimo de motivación exi-

gible atendiendo a las razones de hecho o de derecho indispensables para consi-
derar que la decisión está debidamente motivada. Si bien no se trata de dar res-
puestas a cada una de las pretensiones planteadas, la insuficiencia, vista aquí en
términos generales, solo resultará relevante desde una perspectiva constitucional
si la ausencia de argumentos o la “insuficiencia” de fundamentos resulta mani-
fiesta a la luz de lo que en sustancia se está decidiendo (STC Nº 1701-2008-PHC/
TC)” (01351-2011-HC, Fundamento Jurídico 5, por ejemplo).
586
Tema:
Derecho a la pluralidad de instancias
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el derecho a los medios impugnatorios es un derecho de

Pleno configuración legal, mediante el cual se posibilita que lo re-
Jurisdiccional suelto por un órgano jurisdiccional pueda ser revisado por
CANTIDAD un órgano jurisdiccional superior. Asimismo ha considerado
DE VOTOS: que en tanto derecho de configuración legal, corresponde al
6 legislador crearlos, establecer los requisitos que se debe cum-
REPETICIONES: plir para que estos sean admitidos, además de prefigurar el
04235-2010-HC*, procedimiento que se deba seguir. Su contenido constitucio-
10490-2006-AA,
nalmente protegido garantiza que no se establezca y aplique
06476-2008-AA
condiciones de acceso que tengan el propósito de disuadir, en-
torpecer o impedir irrazonable y desproporcionadamente su
ejercicio. Excluida de ese ámbito de protección se encuentra
la evaluación judicial practicada en torno al cumplimiento,
o no, de las condiciones o requisitos legalmente previstos, en
la medida en que no se aprecien errores de interpretación
relacionados fundamentalmente con una percepción inco-
rrecta del significado del derecho fundamental a los medios
impugnatorios y, en particular, en lo relacionado con la ex-
tensión de su ámbito de protección”.
*
* En este caso, promovido a favor del ex presidente Fujimori, el Tribunal Constitucional

sostuvo que “… prima facie y sin perjuicio de ulteriores precisiones jurisprudenciales que
pueda ser de recibo realizar, pertenece al contenido esencial del derecho fundamental a la
pluralidad de la instancia, el derecho de toda persona a un recurso eficaz contra:
a) La sentencia que le imponga una condena penal.
b) La resolución judicial que le imponga directamente una medida seria de coerción
personal.
c) La sentencia emitida en un proceso distinto del penal, a menos que haya sido

587
emitida por un órgano jurisdiccional colegiado y no limite el contenido esencial

de algún derecho fundamental.
d) La resolución judicial emitida en un proceso distinto del penal, con vocación de
poner fin al proceso, a menos que haya sido emitida por un órgano jurisdiccional
colegiado y no limite el contenido esencial de algún derecho fundamental.
588
JURISPRUDENCIA
PROCESAL CONSTITUCIONAL
589
JURISPRUDENCIA PROCESAL CONSTITUCIONAL
Tema:
Obligatoriedad de la Jurisprudencia constitucional
Primer Sentencia:
07320-2005-AA-Aclaración, Fundamento Jurídico 7
ÓRGANO: “… al realizar la labor interpretativa, y en virtud del tercer

Pleno párrafo del artículo VI del Título Preliminar del Código Pro-
Jurisdiccional cesal Constitucional, los jueces no pueden dejar de atender la
CANTIDAD jurisprudencia emanada de este Tribunal al enfrentar casos
DE VOTOS: de igual materia controvertida”*.
REPETICIONES: “Debe recordarse de otro lado que el Tribunal Constitucional

02472-2007-AA, es el órgano de control y supremo intérprete de la Constitu-
02086-2009-AC, ción (artículos 201, 203 y 1 de la Ley 28301, Orgánica del
02468-2009-AA-Aclaración Tribunal Constitucional). Asimismo, que al efectuar un aná-
lisis de constitucionalidad en abstracto el Tribunal interpre-
ta tanto la norma sometida a control como la Constitución
(norma parámetro). De esta manera debe considerarse que
los criterios e interpretaciones que le sirven para resolver el
caso son vinculantes. Consecuencia lógica de lo expuesto es
lo indicado por el tercer párrafo del artículo VI del Código
Procesal Constitucional: “Los Jueces interpretan y aplican las
leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos se-
gún los preceptos y principios constitucionales, conforme a la
interpretación de los mismos que resulte de las resoluciones
dictadas por el Tribunal Constitucional”. Por consiguiente,
los criterios e interpretaciones efectuados por este Colegia-
do son vinculantes a pesar de que no se haya indicado o
* Este criterio fue desarrollado en 07320-2005-AA-Aclaración, 02086-2009-AC-

Aclaración.

591
identificado, vía precedente, cuáles son estos, por lo que el

argumento esgrimido por la recurrente respecto este punto
no cuenta con ningún sustento lógico o constitucional”*.
*
* Con una redacción diferente se presenta el mismo criterio. Este texto se presenta
en los expedientes 02472-2007-AA-Resolución y 02468-2009-AA-Aclaración.
592
Tema:
Tema: Residualidad del amparo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… de conformidad con el artículo 5.2 del Código Procesal

Sala Constitucional, los procesos constitucionales son improcedentes
CANTIDAD cuando “Existan vías procedimentales específicas, igualmen-
DE VOTOS: te satisfactorias, para la protección del derecho constitucional
3 amenazado o vulnerado, (…)”. Este Colegiado ha interpreta-
REPETICIONES: do esta disposición en el sentido de que el proceso de amparo
00168-2012-AA, “ha sido concebido para atender requerimientos de urgencia
01312-2010-AA, que tienen que ver con la afectación de derechos directamente
05675-2009-AA,
comprendidos dentro de la calificación de fundamentales por la
05371-2009-AA,
05440-2009-AA, Constitución Política del Estado. Por ello, si hay una vía efectiva
00049-2005-AA, para el tratamiento de la temática propuesta por el demandante,
08657-2005-AA, ésta no es la excepcional del Amparo que, como se dijo, consti-
04395-2006-AA, tuye un mecanismo extraordinario” (Exp. N.° 04196-2004-AA/
02890-2005-AA, TC, fundamento 6, cursiva en la presente Resolución). Recien-
01363-2006-AA temente ha sostenido que “(...) solo en los casos en que tales
y continúan.
vías ordinarias no sean idóneas, satisfactorias o eficaces para
la cautela del derecho, o por la necesidad de protección urgente,
o en situaciones especiales que han de ser analizadas, caso por
caso, por los jueces, será posible acudir a la vía extraordinaria
del amparo, (…)” (Exp. Nº 0206-2005-PA/TC, fundamento 6).
En consecuencia, si el demandante dispone de un proceso que
tiene también la finalidad de proteger el derecho constitucional
presuntamente lesionado y él es igualmente idóneo para tal fin,
*
debe acudir a dicho proceso”.
* El texto que se presenta es el que desarrollara la jurisprudencia posterior y que se

mantiene vigente, pero su desarrollo se lleva a cabo a partir de lo resuelto en el
presente expediente que puede ser considerado el primer caso.

593
Tema:
No proceden los procesos constitucionales
cuando se ha recurrido a una vía paralela
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El objeto de la causal de improcedencia descrita es evitar que

Pleno se emitan sentencias contradictorias sobre el mismo asunto
Jurisdiccional controvertido; y, se configura cuando el proceso judicial or-
CANTIDAD dinario se inicia con anterioridad al proceso constitucional y
DE VOTOS: exista simultaneidad en la tramitación de los mismos, vale de-
7 cir se genere una articulación disfuncional al haber acudido a
REPETICIONES: la vía ordinaria antes que a la constitucional para la defensa
05964-2007-AA, del derecho fundamental. La identidad de dos procesos que
06031-2007-AA, determina la causal de improcedencia por haber recurrido a
00893-2007-AA,
00335-2009-PA, una vía paralela se produce cuando ambos procesos compar-
04067-2011-AA, ten las partes, el petitorio –es decir, aquello que, efectivamente,
02067-2010-AA, se solicita– y el título, esto es, el conjunto de fundamentos de
03367-2010-AA, hecho y de derecho que sustentan el pedido”.
01340-2009-AA,
01966-2008-AA,
05964-2007-AA
y continúan.
594
Tema:
litispendencia
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la identidad de los procesos que determina dicha causal de

Sala improcedencia se produce cuando estos comparten las partes,
CANTIDAD el petitorio –es decir, aquello que efectivamente se solicita– y
DE VOTOS: el título, esto es, el conjunto de fundamentos de hecho y de
3 derecho que sustentan el pedido”.
REPETICIONES:
00761-2011-AC,
05821-2009-AA,
01328-2010-AA,
01055-2010-AA,
02385-2011-HC,
00781-2010-AA,
02033-2007-AA,
03228-2007-AA,
03542-2008-AA,
00364-2009-AA,
01841-2008-AA
y continúan.

595
Tema:
Aplicación del principio de economía y celeridad procesal
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Se ha establecido que resulta inadecuado privilegiar un for-

Pleno malismo antes que la dilucidación del agravio denunciado, en
Jurisdiccional aplicación de los principios de economía y celeridad procesal,
CANTIDAD estimamos que cabe emitir pronunciamiento de fondo”.
DE VOTOS:
5
REPETICIONES:
02352-2008-AA,
02153-2011-AA,
03029-2011-AA,
03230-2011-AA,
04225-2011-AA,
00082-2011-AA,
00722-2011-AA,
00543-2011-AA,
00942-2011-AA,
01290-2011-AA
y continúan.
* En este caso se sientan las bases pero el criterio con el texto citado se desarrolla a
partir de casos posteriores.
596
Tema:
Principio de congruencia
Primer Sentencia:
00905-2001-AA/TC, Fundamento Jurídico 4
ÓRGANO: “Por lo que respecta al principio de congruencia de las senten-

Pleno cias o, a su turno, a la necesidad de que se respete el contra-
Jurisdiccional dictorio, el Tribunal Constitucional considera que no resultan
CANTIDAD afectados por el hecho de que el juez constitucional se pronun-
DE VOTOS: cie por un derecho subjetivo no alegado por la demandante,
6 pues una de las particularidades de la aplicación del principio
REPETICIONES: iura novit curia en el proceso constitucional es que la obliga-
2868-2004-AA, ción del juzgador de aplicar correctamente el derecho objetivo
1966-2005-HC,
involucra, simultáneamente, la correcta adecuación del dere-
07022-2006-AA,
00686-2007-AA, cho subjetivo reconocido en aquel.
04166-2009-AA. Y ello es así, pues sucede que el derecho subjetivo constitucio-
nal está, a su vez, reconocido en una norma constitucional,
norma ésta, como la del inciso 7) del artículo 2° de la Consti-
tución, que es indisponible para el Juez Constitucional y que,
en consecuencia, aunque no haya sido invocada, debe apli-
carse. Además, no puede olvidarse que el contradictorio en el
amparo, por lo general, no se expresa de manera similar a lo
que sucede en cualquier otro ámbito del derecho procesal, en
particular, si se tiene en cuenta la posición y el significado de
la participación de las partes (sobre todo, la demandada) en
el presente proceso; de manera que la comprensión y respeto
del contradictorio en el amparo ha de entenderse, no confor-
me a lo que se entiende por él en cualquier otro proceso, sino
en función de las características muy particulares del proceso
constitucional”.

597
Tema:
Nulidad de todo lo actuado
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Una declaración de nulidad de todo lo actuado, por el sólo

Pleno hecho de servir a la ley, y no porque se justifique en la protec-
Jurisdiccional ción de algún bien constitucionalmente relevante, devendría
CANTIDAD en un exceso de ritualismo procesal incompatible con el logro
DE VOTOS: de los fines de los procesos constitucionales”.
5
REPETICIONES:
03921-2009-AA,
02871-2008-AA,
00917-2007-AA,
04587-2004-AA
598
Tema:
Nulidad de actos procesales o administrativos
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El instituto de la nulidad de los actos (procesales o adminis-

Pleno trativos) no se puede entender o justificar, como parece ser la
Jurisdiccional creencia de los jueces que han conocido de este proceso, en un
CANTIDAD simple interés de la ley. A la vieja concepción de la nulidad por
DE VOTOS: la simple nulidad, el Estado constitucional de derecho ante-
6 pone la necesidad de que ésta se tenga que declarar, aun ante
REPETICIONES: el silencio de la ley, si tras la expedición o mantenimiento del
00007-2012-AI-Nulidad, acto (procesal o administrativo) subyace una violación de al-
00294-2009-AA,
gún derecho fundamental”.
10168-2006-AA,
00197-2005-AA

599
Tema:
Notificaciones
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “La falta de notificación es considerada un vicio que trae

Pleno aparejada la nulidad de los actos procesales, salvo que haya
Jurisdiccional operado la aquiescencia. En ese sentido el derecho a ser noti-
CANTIDAD ficado se desprende de manera indubitable del más genérico
DE VOTOS: derecho de defensa, que, a su vez, es parte conformante del
7 debido proceso”.
REPETICIONES:
01779-2010-AA,
02159-2011-AA,
03090-2010-AA,
0984-2007-AA,
01088-2009-AA,
04663-2007-AA,
03844-2009-AA,
05609-2006-AA,
05277-2006-AA,
00537-2007-AA
600
Tema:
Contenido del concepto de resolución judicial firme
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… en nuestro ordenamiento, no se tiene un concepto unifor-

Pleno me de lo que debe entenderse por resolución judicial firme.
Jurisdiccional Así, es posible advertir que existen hasta dos tipos de concep-
CANTIDAD tos: uno formal y otro material.
DE VOTOS:
6 La concepción formal establece que la firmeza de una resolu-
REPETICIONES: ción se adquiere simplemente con el agotamiento de todos los
00252-2009-AA, recursos que la ley prevé para el cuestionamiento del acto con
01840-2010-AA, el cual se está en desacuerdo.
04814-2011-AA,
Por su parte, la concepción material complementa la postu-
04206-2011-AA,
03934-2011-AA, ra anterior señalando que la calidad de firmeza de una re-
02140-2011-AA, solución se adquiere cuando se han agotado todos lo medios
10724-2006-AA impugnatorios legalmente previstos, pero siempre que estos
tengan la posibilidad real de revertir los efectos de la resolu-
ción que se impugna. Es decir, que si lo que se impugna es un
auto y contra este se interpone un recurso de nulidad alegan-
do causales imaginarias, el pronunciamiento denegatorio que
el juez emita sobre dicho asunto no podrá entenderse como
generador de la firmeza del referido auto, puesto que al no
haber sido correctamente impugnado se debe entender que el
plazo se cuenta desde que fue emitido, y no desde el pronun-
ciamiento judicial que resuelve el supuesto “acto impugnato-
rio”. Entender lo contrario no hace más que contribuir a un
uso negligente de las instituciones jurídicas”.

601
Tema:
Amparo contra resoluciones judiciales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el proceso de amparo contra resoluciones judiciales está

Pleno circunscrito a cuestionar decisiones judiciales que vulneren de
Jurisdiccional forma directa derechos fundamentales, toda vez, que a juicio
CANTIDAD de este Tribunal la irregularidad de una resolución judicial
DE VOTOS: con relevancia constitucional se produce cada vez que ésta se
7 expida con violación de cualquier derecho fundamental y no
REPETICIONES: sólo en relación con los supuestos contemplados en el artículo
00044-2012-AA, 4 del CPConst.”
04131-2011-AA,
00786-2011-AA,
03627-2011-AA,
04249-2010-AA,
03733-2010-AA,
1281-2011-AA,
01370-2011-PA,
00964-2012-AA
602
Tema:
Interpretación del plazo de prescripción
en el amparo contra resoluciones judiciales
Primer Sentencia:
03488-2009 AA, Fundamento Jurídico 5
ÓRGANO: “… de conformidad con lo establecido en el segundo párrafo

Pleno del artículo 44° del CPConst., el plazo para interponer una
Jurisdiccional demanda de amparo contra una resolución judicial “se inicia
CANTIDAD cuando la resolución queda firme. Dicho plazo concluye trein-
DE VOTOS: ta días hábiles después de la notificación de la resolución que
7 ordena se cumpla lo decidido”.
REPETICIONES:
00538-2010-AA, En cuanto al plazo de prescripción para interponer una de-
01501-2010-AA, manda de amparo contra una resolución judicial, conviene
05255-2011-AA* recordar que este Tribunal en la sentencia del Exp. Nº 00252-
* 2009-PA/TC precisó que “la notificación de la resolución
* El texto que presentamos corresponde a este expediente, fundamento jurídico 3, por-

que actualiza la doctrina desarrollada a partir de 00252-2009-AA. La regla es enton-
ces: Si la resolución es ejecutable el plazo se computa desde que se notifica la resolu-
ción del Juez del proceso disponiendo “cúmplase lo decidido”, si no lo fuera el plazo
se computa desde la notificación de la resolución presuntamente lesiva.
El Tribunal Constitucional ha relativizado esta regla al sostener que “si bien la re-
gla de la prescripción es una máxima a la que prima facie se encuentra vinculado
todo juez constitucional, no es menos cierto que la misma comporta una eventual
restricción al derecho de acción. Bajo tales circunstancias queda claro que la consabi-
da regla solo debe ser asumida como fórmula de obligatorio cumplimiento, en tanto
y en cuanto su utilización no sea una manera de desvirtuar los objetivos del proceso
constitucional, tanto más si se trata de un proceso tan sensible como el presente. De
allí que si se interpreta que la citada institución, representa un obstáculo para corregir
los excesos que comporta una determinada situación, aquella debe ceder frente a los
objetivos correctores que entraña o presupone el proceso constitucional. Proceder de
dicha forma no es por lo demás una desvirtuación de sus alcances, sino una manera
de consolidar el mandato esencial contenido en el antes citado Título Preliminar del

603
firme que causa el agravio no puede considerarse, en la ge-

neralidad de los casos, como fecha de inicio del cómputo del
plazo de prescripción del proceso de amparo a efectos de que
comience a correr el plazo de treinta días hábiles”.
Este parecer jurisprudencial debe ser concordado con el sos-
tenido en la resolución de los Exps. Nos 03488-2009-PA/TC,
00538-2010-PA/TC y 01501-2010-PA/TC, consistente en que
“existen resoluciones firmes que por su naturaleza no requie-
ren de la emisión de una resolución que ordene su cumpli-
miento”. En estos casos, el plazo de prescripción previsto en
el segundo párrafo del artículo 44º del CPConst. se “computa
desde el día siguiente de notificada esta”.
Sin embargo, existe un segundo argumento mucho mas gravitante que el estricta-
mente procesal y es que para este Colegiado, si bien la institución de la prescripción
se encuentra sustentada en el valor seguridad jurídica y este último es un bien jurídi-
co de relevancia implícito en el esquema constitucional, no deja de ser menos cierto
que existen otros bienes jurídicos y derechos fundamentales igual de esenciales en el
orden constitucional, como es el caso del deber de respeto, cumplimiento y defensa
de la Constitución y el ordenamiento jurídico de la Nación (Artículo 38º), de la pro-
hibición del abuso del derecho (Artículo 103º, segundo párrafo) o del debido proceso
sustantivo (derecho implícito)”.
604
Tema:
El amparo contra resoluciones judiciales no puede servir para
replantear el fondo del asunto
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el amparo contra resoluciones judiciales no puede servir

Pleno para replantear una controversia resuelta por los órganos ju-
Jurisdiccional risdiccionales ordinarios, pues no constituye un medio impug-
CANTIDAD natorio que continúe revisando una decisión que sea exclusiva
DE VOTOS: competencia de la jurisdicción ordinaria”.
7
REPETICIONES:
00665-2012-AA,
00814-2012-AA,
00001-2012-AA,
02700-2011-AA,
00678-2012-AA,
04346-2011-AA,
00501-2012-AA,
00481-2012-AA,
04344-2011-AA,
03702-2011-AA
y continúan.

605
Tema:
Procedencia de amparos en caso de amenaza de vulneración
de derechos constitucionales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Para ser objeto de protección frente a una amenaza a través

Sala de los procesos constitucionales, esta […] debe ser cierta y de
CANTIDAD inminente realización; es decir, el perjuicio debe ser real, efec-
DE VOTOS: tivo, tangible, concreto e ineludible, excluyendo del amparo los
3 perjuicios imaginarios o aquellos que escapan a una captación
REPETICIONES: objetiva. En consecuencia, para que sea considerada cierta, la
91-2004-AA, amenaza debe estar fundada en hechos reales, y no imagina-
4004-2011-AA, rios, y ser de inminente realización, esto es, que el perjuicio
04684-2008-AA, ocurra en un futuro inmediato, y no en uno remoto. A su vez el
01020-2010-AA,
4510-2011-AA, perjuicio que se ocasione en el futuro debe ser real, pues tiene
393-2011-AA, que estar basado en hechos verdaderos, efectivo, lo cual im-
5466-2011-AA, plica que inequívocamente menoscabará alguno de los dere-
4424-2011-AA, chos tutelados; tangible, esto es, que debe percibirse de manera
3875-2011-AA, precisa; e ineludible, entendiendo que implicará irremediable-
04552-2011-AA mente una vulneración concreta”
606
Tema:
Ejecución de sentencias
Primer Sentencia:
01042-2002-AA, Fundamento Jurídico 2.3.2.
ÓRGANO: “… la actuación de la autoridad jurisdiccional en la etapa de

Sala ejecución de sentencias constituye un elemento fundamental e
CANTIDAD imprescindible en el logro de una “efectiva” tutela jurisdiccio-
DE VOTOS: nal, siendo de especial relevancia para el interés público, pues
3 difícilmente se podría señalar la existencia de un Estado de
REPETICIONES: derecho, cuando en su interior las personas no pueden lograr
04172-2011-AA, la justicia a través de los órganos establecidos para tal efecto.
02988-2011-AA,
00038-2012-AA, Para ello, la autoridad jurisdiccional deberá realizar todas
00028-2012-AA, aquellas acciones que tiendan a que los justiciables sean re-
00024-2012-AA, puestos en sus derechos y compensados, si hubiera lugar a ello,
00278-2012-AA, por el daño sufrido. Conviene insistir en este componente del
05286-2011-AA, derecho a la tutela judicial efectiva, con objeto de que los pro-
02735-2011-AA,
04770-2011-AA, pios órganos judiciales reaccionen frente a posteriores actua-
03653-2011-AA ciones o comportamientos que debiliten el contenido material
y continúan. de sus decisiones, pues sólo así se podrán satisfacer los dere-
chos de quienes han vencido en juicio, sin obligarles a asumir
la carga de nuevos procesos”.

607
Tema:
El derecho a la ejecución de resoluciones, constituye parte
inseparable de la exigencia de efectividad de la tutela judicial
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “En tanto, que la doctrina jurisprudencial de este Tribunal

Pleno Constitucional ha comprendido que el derecho a la ejecución
Jurisdiccional de resoluciones, constituye parte inseparable de la exigencia
CANTIDAD de efectividad de la tutela judicial. En efecto, en la Sentencia
DE VOTOS: 0015-2001-AI, 0016-2001-AI y 004-2002-AI este Colegiado
4 ha dejado establecido que “[e]l derecho a la ejecución de re-
REPETICIONES: soluciones judiciales no es sino una concreción específica de
02988-2011-AA, la exigencia de efectividad que garantiza el derecho a la tutela
04172-2011-AA, jurisdiccional, y que no se agota allí, ya que, por su propio
04335-2011-AA,
04323-2011-AA, carácter, tiene una vis expansiva que se refleja en otros de-
02735-2011-AA, rechos constitucionales de orden procesal (..). El derecho a la
04421-2011-AC, efectividad de las resoluciones judiciales garantiza que lo deci-
04359-2011-AA, dido en una sentencia se cumpla, y que la parte que obtuvo un
03653-2011-AA, pronunciamiento de tutela, a través de la sentencia favorable,
01882-2011-AA, sea repuesta en su derecho y compensada, si hubiere lugar a
00577-2011-AA ello, por el daño sufrido.” [Fundamento jurídico 11°]. En esta
y continúan.
misma línea de razonamiento hemos precisado en otra sen-
tencia que, “la tutela jurisdiccional que no es efectiva no es
tutela”, reiterando la íntima vinculación entre tutela y ejecu-
ción al establecer que, “el derecho al cumplimiento efectivo y,
en sus propios términos, de aquello que ha sido decidido en el
proceso, forma parte inescindible del derecho a la tutela juris-
diccional a que se refiere el artículo 139.3 de la Constitución”
(STC 4119-2005-AA/TC, fundamento 64)”.
608
Tema:
Represión de actos lesivos homogéneos
Primer Sentencia:
05287-2008-AA*, Fundamentos Jurídicos 2
ÓRGANO: “La represión de actos lesivos homogéneos es un mecanismo de

Pleno protección judicial de derechos fundamentales frente a actos
Jurisdiccional que presentan características similares a aquellos que han sido
CANTIDAD considerados en una sentencia previa como contrarios a tales
DE VOTOS: derechos. En este sentido, lo resuelto en un proceso constitucio-
7 nal de tutela de derechos fundamentales no agota sus efectos
REPETICIONES: con el cumplimiento de lo dispuesto en la sentencia respectiva,
00924-2010-AA, sino que se extiende hacia el futuro, en la perspectiva de ga-
04197-2010-AA,
rantizar que no se vuelva a cometer una afectación similar del
00367-2011-AA,
01873-2009-AA, mismo derecho”.
05780-2008-AA
* En el presente caso el Tribunal Constitucional señaló expresamente que “… pro-

cederá a establecer una doctrina jurisprudencial sobre el artículo 60º del citado
Código [Procesal Constitucional], de conformidad con lo previsto en el artículo
VI del mismo cuerpo legal”.

609
Tema:
Improcedencia de la revaloración de los medios probatorios
en los procesos constitucionales
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Los procesos constitucionales no pueden promoverse para

Pleno reexaminar los hechos o la valoración de medios probatorios
Jurisdiccional ofrecidos y que ya han sido previamente compulsados por las
CANTIDAD instancias judiciales competentes para tal materia, a menos
DE VOTOS: claro está que de dichas actuaciones se ponga en evidencia la
7 violación manifiesta de algún derecho fundamental”
REPETICIONES:
06119-2008-AA,
03767-2010-AA,
00843-2011-AA,
00258-2010-PA
610
Tema:
Aplicación de la Represión de Actos Lesivos homogéneos
a procesos distintos del amparo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… en la sentencia recaída en el Expediente Nº 05287-2008-

Pleno PA/TC, el Tribunal Constitucional ha señalado que la institu-
Jurisdiccional ción de la represión de actos lesivos homogéneos se encuentra
CANTIDAD prevista en el artículo 60º del Código Procesal Constitucional,
DE VOTOS: en el título correspondiente al proceso de amparo. Sin em-
7 bargo, en aplicación del principio de autonomía procesal, las
REPETICIONES: reglas sustantivas y procesales pueden ser extendidas a otros
0392-2011-HC, procesos constitucionales de tutela de derechos fundamentales
3400-2011-HC
como en el presente proceso de hábeas corpus. Asimismo, en la
sentencia recaída en el Expediente Nº 4909-2007-PA, el Tri-
bunal Constitucional admitió esa posibilidad”.

611
Tema:
Prescripción del amparo contra normas
y resoluciones administrativas
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… una vez promulgada la norma legal –autoaplicable– o

Pleno emitido y notificado el acto administrativo que pudiera ser
Jurisdiccional considerado lesivo a los derechos fundamentales de los ciuda-
CANTIDAD danos, procede su impugnación en sede constitucional dentro
DE VOTOS: de los sesenta (60) días hábiles siguientes a su publicación,
5 notificación o ejecución, según se trate, por lo que, en el caso
REPETICIONES: de las demandas interpuestas con posterioridad a tal hecho,
2737-2002-AA, definitivamente se debe declarar su caducidad.
1383-2001-AA,
2025-2002-AA, Sin embargo, no se ha tenido en cuenta cómo proceder en los
1670-2002-AA supuestos en que exista un impedimento “legal” que impida o
restrinja el acceso, sobre todo cuando la norma que así lo es-
tablece es de carácter discrecional y con efectos permanentes”.
612
Tema:
No se puede trasladar la discusión ordinaria al amparo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el proceso de amparo es un proceso constitucional au-

Pleno tónomo y no puede ser asumido como un proceso al cual se
Jurisdiccional pueda trasladar, para su discusión y resolución, una cuestión
CANTIDAD ya resuelta en el proceso ordinario. El control constitucional
DE VOTOS: de una resolución judicial a través del amparo no supone que
7 éste sea una instancia más del proceso ordinario; sino por el
REPETICIONES: contrario, dicho control se realiza con un canon constitucio-
04047-2011-AA, nal valorativo propio”.
04101-2011-AA,
04160-2011-AA,
04852-2011-AA,
00753-2011-AA,
00257-2011-AA,
01451-2011-AA,
02617-2011-AA,
03763-2010-AA,
03549-2010-AA
y continúan.

613
Tema:
Resoluciones de la Corte Interamericana como
pauta interpretativa
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “De conformidad con la IV Disposición Final y Transitoria de

Pleno la Constitución Política del Estado, los derechos y libertades
Jurisdiccional reconocidos en la Constitución deben interpretarse de confor-
CANTIDAD midad con los tratados internacionales en materia de derechos
DE VOTOS: humanos suscritos por el Estado Peruano. Tal interpretación,
6 conforme con los tratados sobre derechos humanos, contiene,
REPETICIONES: implícitamente, una adhesión a la interpretación que, de los
0217-2002-HC, mismos, hayan realizado los órganos supranacionales de pro-
0026-2004-AI, tección de los atributos inherentes al ser humano y, en parti-
08817-2005-HC,
04587-2004-AA cular, el realizado por la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, guardián último de los derechos en la Región”.
614
Tema:
Amparo contra resoluciones del Jurado Nacional de Elecciones
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… aún cuando de los artículos 142° y 181° de la Norma

Sala Fundamental, se desprende que en materia electoral no cabe
CANTIDAD revisión judicial de las resoluciones emitidas por el Jurado
DE VOTOS: Nacional de Elecciones, y que tal organismo representa la
3 última instancia en tal asunto, dicho criterio sólo puede
REPETICIONES: considerarse como válido en tanto y en cuanto se trate de
05416-2008-AA, funciones ejercidas en forma debida o, lo que es lo mismo,
05300-2008-AA, compatibles con el cuadro de valores materiales reconocido
2668-2004-AA,
por la misma Constitución. Como es evidente, si la función
05592-2009-AA,
05280-2009-AA, electoral se ejerce de una forma que resulte intolerable para
02730-2006-AA, la vigencia de los derechos fundamentales o quebrante los
01078-2007-AA, principios esenciales que informan el ordenamiento consti-
5457-2005-AA tucional, no sólo resulta legítimo sino plenamente necesario
el control constitucional, especialmente cuando éste resulta
viable en mecanismos como el amparo”.

615
Tema:
El amparo no procede para revisión
de interpretaciones o subsunción
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… la pretensión de la recurrente resulta improcedente, pues

Pleno conforme reiterada doctrina jurisprudencial, no constituye
Jurisdiccional objeto ratione materiae de los procesos constitucionales en ge-
CANTIDAD neral y, del proceso de amparo el particular, la revisión de las
DE VOTOS: interpretaciones o del juicio de subsunción de la ley a un su-
6 puesto específico efectuado por las instancias judiciales com-
REPETICIONES: petentes en los procesos ordinarios, a menos, claro está, que de
06439-2007-AA, tales actuaciones resulte probada la violación manifiesta de
01867-2008-AA, algún derecho fundamental, lo que no ha ocurrido en el caso
01013-2011-AA,
04644-2011-AA, materia de análisis”
05350-2011-AA,
04904-2011-AA,
03471-2011-AA,
00038-2011-AA,
03764-2011-AA,
00219-2011-AA
y continúan.
616
Tema:
Rechazo liminar
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El rechazo liminar es una opción procesal a la que sólo cabe
Pleno acudir cuando no existe ningún margen de duda o discusión
Jurisdiccional en torno a la presencia o configuración de una determinada
CANTIDAD causal de improcedencia, que no se aprecia en el caso de autos”
DE VOTOS:
6
REPETICIONES:
00928-2011-AA,
05416-2009-AA,
06111-2009-AA

617
Tema:
Excepcionalidad del rechazo liminar
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “…el uso de la facultad de rechazo liminar solo será válido en

Sala la medida en que no existan márgenes de duda sobre el respeto
CANTIDAD a las garantías mínimas que componen los derechos funda-
DE VOTOS: mentales al debido proceso y la tutela jurisdiccional “efectiva”;
3 lo que supone, por el contrario, que cuando existan elementos
REPETICIONES: de juicio que admitan un razonable margen de debate o dis-
05920-2006-AA, cusión, la aplicación del dispositivo que contempla el rechazo
09730-2006-AA, liminar resultará impertinente”.
01539-2008-AA,
01534-2007-AA
618
Tema:
Acceso a la jurisdicción
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El derecho a la acción “(...) constituye una atribución

Sala ejercitable ante el Estado, personificado en la persona
CANTIDAD del juez, en virtud de la cual se puede reclamar la pues-
DE VOTOS: ta en marcha del mecanismo jurisdiccional a fin de que
3 con ello se preserven los derechos materiales lesionados
REPETICIONES: (o amenazados) de los justiciables (…). La acción se
2293-2003-AA, materializa en una demanda que contiene una preten-
0518-2004-AA, sión, entendida a su vez, en su acepción material, como
03668-2009-AA,
la facultad de exigir a otro el cumplimiento de algo, y
en su acepción procesal, como un acto de voluntad ma-
terializado en una demanda, en ejercicio del derecho
de acción que tiene toda persona, por medio del cual
alguien reclama algo contra otro, a través del órgano
jurisdiccional”.

619
Tema:
Interpretación constitucional de la causal de improcedencia
vinculada al amparo contra amparo (5.6 CPConst.)
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… cuando el Código Procesal Constitucional se refiere en su

Pleno artículo 5°, inciso 6), a la improcedencia de un proceso cons-
Jurisdiccional titucional que cuestiona una resolución judicial firme recaí-
CANTIDAD da en otro proceso constitucional, esta disposición restrictiva
DE VOTOS: debe entenderse referida a procesos donde se han respetado de
6 modo escrupuloso el debido proceso y la tutela procesal efecti-
REPETICIONES: va en sus distintas manifestaciones, conforme al artículo 4° del
07232-2006-AA, mismo Código Procesal Constitucional, puesto que una inter-
00917-2007-AA, pretación que cierra por completo la posibilidad del “amparo
0123-2007-AA,
02371-2005-AA, contra amparo” sería contraria a la Constitución”.
05391-2005-AA,
02667-2006-AA,
01761-2008-AA,
01559-2006-AA,
00917-2007-AA,
05561-2007-AA
y continúan.
620
Tema:
Supuestos de procedencia del Amparo contra amparo
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “De acuerdo a lo señalado en la Sentencia recaída en el Expe-

Pleno diente Nº 4853-2004-AA/TC y bajo el marco de lo establecido
Jurisdiccional por el Código Procesal Constitucional así como de su poste-
CANTIDAD rior desarrollo jurisprudencial, el proceso de amparo contra
DE VOTOS: amparo así como sus demás variantes (amparo contra habeas
6 corpus, amparo contra cumplimiento, etc.) es un régimen pro-
REPETICIONES: cesal de naturaleza atípica o excepcional cuya procedencia
01450-2011-AA, se encuentra sujeta a determinados supuestos o criterios. De
02822-2011-AA,
acuerdo con estos últimos:
01543-2011-AA,
02782-2011-AA, a) Solo procede cuando la vulneración constitucional resul-
04193-2011-AA, te evidente o manifiesta. Tratándose incluso de contra-
01549-2011-AA, amparos en materia laboral dicha procedencia supone el
02805-2011-AA,
00073-2012-AA, cumplimiento previo o efectivo de la sentencia emitida en
05353-2011-AA, el primer proceso amparo (Cfr. STC Nº 04650-2007-PA/
01269-2011-AA, TC, Fundamento 5);
entre otros.
b) Su habilitación sólo opera por una sola y única oportuni-
dad, siempre que las partes procesales del primer y segun-
do amparo sean las mismas;
* Existen casos anteriores como 03283-2003-AA, 00200-2002-AA, 00564-2002-

AA, 02704-2002-AA pero 04853-2004-AA es el punto de partida de la moderna
jurisprudencia.
El Tribunal Constitucional ha ido complementando los supuestos de procedencia
y presentamos la versión más actualizada de los mismos.

621
c) Resulta pertinente tanto contra resoluciones judiciales desestimatorias como

contra las estimatorias, sin perjuicio del recurso de agravio especial habilitado
específicamente contra sentencias estimatorias recaídas en procesos constitu-
cionales relacionados con el delito de tráfico ilícito de drogas y/o lavado de
activos, en los que se haya producido vulneración del orden constitucional y
en particular del artículo 8º de la Constitución (Cfr. Sentencias emitidas en
los Exp. Nº 02663-2009-PHC/TC, Fundamento 9 y Nº 02748-2010-PHC/TC,
Fundamento 15);
d) Su habilitación se condiciona a la vulneración de uno o más derechos consti-
tucionales, independientemente de la naturaleza de los mismos;
e) Procede en defensa de la doctrina jurisprudencial vinculante establecida por
el Tribunal Constitucional;
f) Se habilita en defensa de los terceros que no han participado en el proceso
constitucional cuestionado y cuyos derechos han sido vulnerados, así como
respecto del recurrente que por razones extraordinarias, debidamente acredi-
tadas, no pudo acceder al agravio constitucional;
g) Resulta pertinente como mecanismo de defensa de los precedentes vinculantes
establecidos por el Tribunal Constitucional (Sentencia recaída en el Expedien-
te Nº 03908-2007-PA/TC, Fundamento 8);
h) No procede en contra de las decisiones emanadas del Tribunal Constitucional;
i) Procede incluso cuando el proceso se torna inconstitucional en cualquiera de
sus otras fases o etapas, como por ejemplo la de ejecución de sentencia (Cfr.
STC Nº 04063-2007-PA/TC, Fundamento 3; STC Nº 01797-2010-PA/TC,
Fundamento 3; RTC Nº 03122-2010-PA/TC, Fundamento 4; RTC Nº 02668-
2010-PA/TC, Fundamento 4, entre otros).
622
Tema:
La autonomía dentro del Estado peruano
Primer Sentencia:
00012-1996-AI, Fundamento Jurídico Unico*
ÓRGANO: “La autonomía es capacidad de autogobierno para desenvol-

Pleno verse con libertad y discrecionalidad, pero sin dejar de perte-
Jurisdiccional necer a una estructura general de la cual en todo momento se
CANTIDAD forma parte, y que está representada no sólo por el Estado sino
DE VOTOS: por el ordenamiento jurídico que rige a éste”.
7
REPETICIONES:
0012-2003-AI,
0010-2003-AI,
00015-2005-AI,
00011-2008-AI,
01873-2009-AA,
00005-2011-AI
* La resolución no tiene los Fundamentos Jurídicos numerados.

623
Tema:
Control abstracto de constitucionalidad de normas infralegales
por parte del Tribunal Constitucional
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “… el Tribunal Constitucional sí puede efectuar el control

Pleno abstracto de constitucionalidad de una norma de jerarquía
Jurisdiccional infralegal y, así, pronunciarse sobre su validez constitucional,
CANTIDAD cuando ella es también inconstitucional “por conexión o con-
DE VOTOS: secuencia” con la norma de jerarquía legal que el Tribunal
7 Constitucional ha declarado inconstitucional. De conformi-
REPETICIONES: dad con el artículo 78° del CPConst, “La sentencia que declare
0025-2005-PI, la ilegalidad o inconstitucionalidad de la norma impugnada,
0009-2009-PI, declarará igualmente la de aquella otra a la que debe exten-
00019-2010-PI
derse por conexión o consecuencia”.
624
Tema:
Vacatio Sententiae
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Considera el Tribunal Constitucional que tal regla al auto-

Pleno rizar la eventual realización de un nuevo juzgamiento, no
Jurisdiccional limita la posibilidad del Tribunal Constitucional de modular
CANTIDAD los efectos en el tiempo de su decisión. Es decir, de autorizar
DE VOTOS: que el propio Tribunal, en su condición de intérprete supre-
7 mo de la Constitución, pueda disponer una vacatio seten-
REPETICIONES: tiae, y de esa manera permitir que el legislador democrático
00023-2003-PI, regulen en un plazo breve y razonable, un cauce procesal que
00030-2004-PI,
permita una forma racional de organizar la eventual rea-
00004-2006-PI,
00006-2006-PI, lización de un nuevo proceso para los sentenciados por el
00005-2007-PI, delito de traición a la patria”.
00016-2007-PI

625
Tema:
Inconstitucionalidad de normas derogadas
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “(…) no toda norma vigente es una norma válida, y que no

Pleno toda norma derogada se encuentra impedida de ser sometida
Jurisdiccional a un juicio de validez pues, aun en ese caso, existen dos su-
CANTIDAD puestos en los que procedería una demanda de inconstitucio-
DE VOTOS: nalidad: a) cuando la norma continúe desplegando sus efec-
5 tos, y, b) cuando, a pesar de no continuar surtiendo efectos, la
REPETICIONES: sentencia de inconstitucionalidad puede alcanzar a los efectos
00053-2004-PI, que la norma cumplió en el pasado, esto es, si hubiese versado
00019-2005-PI, sobre materia penal o tributaria”.
0005-2007-PI,
00024-2010-PI
626
Tema:
Doble dimensión del proceso de inconstitucionalidad
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “El proceso de inconstitucionalidad si bien es de naturaleza

Pleno abstracta tiene una doble dimensión: objetiva y subjetiva. En
Jurisdiccional reconocimiento de la dimensión objetiva se debe ejercer un
CANTIDAD control de constitucionalidad acorde con los valores y princi-
DE VOTOS: pios consagrados por la Constitución Política; es decir, que no
6 se reduce, únicamente, a un mero examen de la ley, sino que
REPETICIONES: se orienta a hacer respetar la unidad o núcleo constitucional.
00020-2005-PI, Esto es promoviendo la superación de las situaciones reales
00005-2006-PI,
conflictivas de los diversos intereses que coexisten en el marco
00019-2006-PI,
0007-2007-PI del Estado Constitucional de Derecho, a fin de otorgar una
razonable aplicación de las normas constitucionales.
En mérito a la dimensión subjetiva, el Tribunal Constitucio-
nal puede valorar la constitucionalidad de los actos concretos
realizados al amparo de la norma legal impugnada, lo cual
definitivamente no supone la resolución del problema en un
caso concreto; sino otorgarle un canon valorativo constitu-
cional–función de valoración, para la resolución del presente
proceso de inconstitucionalidad”.

627
Tema:
Tipología de infracciones constitucionales
Primer Sentencia:
00020-2005-PI, Fundamentos Jurídicos 21 al 25
ÓRGANO: “El artículo 75º del CPConst. establece que la infracción a la

Pleno jerarquía normativa de la Constitución, puede ser: a) por la
Jurisdiccional forma o por el fondo; b) parcial o total; y, c) directa o indirecta.
CANTIDAD
DE VOTOS: 3.3.1 Infracciones constitucionales por la forma o por el
6 fondo
REPETICIONES: Una norma incurre en una infracción constitucional de for-
00010-2008-PI, ma, fundamentalmente, en 3 supuestos:
0006-2010-PI,
00001-2012-PI a) Cuando se produce el quebrantamiento del procedimien-
to legislativo previsto en la Constitución para su aproba-
ción. Dicho evento tendría lugar, por ejemplo, si, fuera de
las excepciones previstas en el Reglamento del Congreso
de la República, un proyecto de ley es sancionado sin ha-
ber sido aprobado previamente por la respectiva Comi-
sión dictaminadora, tal como lo exige el artículo 105º de
la Constitución.
b) Cuando se ha ocupado de una materia que la Constitu-
ción directamente ha reservado a otra específica fuente
formal del derecho. Así, por ejemplo, existen determi-
nadas materias que la Constitución reserva a las leyes
orgánicas (v.g. de conformidad con el artículo 106º,
la regulación de la estructura y el funcionamiento de
las entidades del Estado previstas en la Constitución),
razón por la cual en caso de que una ley ordinaria se
ocupe de dicha regulación, incurriría en un vicio de in-
constitucionalidad formal.
628
c) Cuando es expedida por un órgano que, constitucionalmente, resulta incom-

petente para hacerlo. Ello tendría lugar, por ejemplo, si el Poder Legislativo
expidiera decretos de urgencia, pues la posibilidad de dictar dichas fuentes
normativas ha sido reservada al Presidente de la República, conforme a lo
previsto en el artículo 118º 19 de la Constitución.
Las infracciones constitucionales de fondo tienen lugar cuando la materia re-
gulada por la norma con rango ley, resulta contraria a algunos de los derechos,
principios y/o valores constitucionales, es decir, cuando resulta atentatoria no
de las normas procedimentales o del iter legislativo, sino de las normas sustan-
ciales reconocidas en la Constitución.
3.3.2 Infracciones constitucionales parciales o totales
La totalidad o parcialidad de las infracciones constitucionales, no se encuen-
tra referida a un quantum de la fuente afectada (la Constitución), sino de la
fuente lesiva (la ley o norma con rango de ley). En efecto, una ley puede ser
totalmente inconstitucional cuando la totalidad de su contenido dispositivo
o normativo es contrario a la Constitución. En tales supuestos, la demanda
de inconstitucionalidad es declarada fundada, y la disposición impugnada
queda sin efecto.
Contrario sensu, la ley es parcialmente inconstitucional cuando sólo una frac-
ción de su contenido dispositivo o normativo resulta inconstitucional. En caso
de que el vicio parcial recaiga sobre su contenido dispositivo (texto lingüístico
del precepto), serán dejadas sin efecto las palabras o frases en que aquel resida.
Si el vicio recae en parte de su contenido normativo, es decir, en algunas de las
interpretaciones que pueden ser atribuidas al texto del precepto, todo poder
público quedará impedido, por virtud de la sentencia del Tribunal Constitu-
cional, de aplicarlo en dichos sentidos interpretativos.
3.3.3 Infracciones constitucionales directas e indirectas. El bloque de constitu-
cionalidad
Finalmente, el artículo 75º del CPCont., alude a la afectación directa o indi-
recta de la Constitución en la que puede incurrir una ley o norma con rango
de ley.
La infracción directa de la Carta Fundamental por una norma, tiene lugar
cuando dicha vulneración queda verificada sin necesidad de apreciar, previa-
mente, la incompatibilidad de la norma enjuiciada con alguna(s) norma(s)

629
legal(es). Se trata de aquellos supuestos en los que el parámetro de control

de constitucionalidad, se reduce únicamente a la Norma Fundamental. Así,
todos los ejemplos a los que se ha hecho referencia hasta el momento revelan
una vulneración directa de la Constitución.
Por su parte, la infracción indirecta de la Constitución implica incorporar
en el canon del juicio de constitucionalidad a determinadas normas además
de la propia Carta Fundamental. Se habla en estos casos de vulneración “in-
directa” de la Constitución, porque la invalidez constitucional de la norma
impugnada no puede quedar acreditada con un mero juicio de compatibili-
dad directo frente a la Constitución, sino sólo luego de una previa verifica-
ción de su disconformidad con una norma legal perteneciente al parámetro
de constitucionalidad.”
630
Tema:
Principio de lealtad constitucional
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Si bien los gobiernos regionales, los gobiernos locales, pro-
Pleno vinciales y distritales poseen autonomía, no puede olvidar-
Jurisdiccional se que estos forman parte de un ordenamiento presidido
CANTIDAD por la Constitución, de modo que sus relaciones deben res-
DE VOTOS: petar las reglas inherentes al principio de «lealtad constitu-
6 cional», que impone a cada sujeto institucional el deber de
REPETICIONES: ejercitar sus propias competencias, teniendo en cuenta los
0054-2004-AI efectos que sus decisiones pueden ocasionar en otros niveles
,00032-2005-AI,
constitucionales”
00034-2009-AI,
00011-2008-AI,
00010-2008-AI,
00032-2005-AI,
00001-2005-AI,
0054-2004-AI

631
Tema:
Test de competencia
Primer Sentencia:
00020-2005-PI*, Fundamentos Jurídicos 32 al 79

(Desarrollado)
ÓRGANO: “Este Colegiado ha definido en materia del Test de Compe-

Pleno tencia que “De conformidad con dicho test, en primer lugar se
Jurisdiccional debe analizar el principio de unidad. Luego, se debe ingresar
CANTIDAD propiamente en el análisis del principio de competencia, rela-
DE VOTOS: cionado con la lista de materias pormenorizada previstas en
6 la Constitución y en el bloque de constitucionalidad”.
REPETICIONES:
00047-2004-AI,
00002-2005-AI,
00001-2012-AI
* En el expediente 00013-2003-CC, Fundamento 10.3, se hace referencia al test de

competencia pero no tendrá un desarrollo completo sino hasta el caso de la hoja
de coca.
632
Tema:
Principio de cooperación y lealtad nacional y regional
Primer Sentencia:
ÓRGANO: “Este principio [de cooperación y lealtad nacional y regional]

Pleno implica que el carácter descentralizado del Estado peruano no
Jurisdiccional es incompatible con la configuración de Estado unitario, toda
CANTIDAD vez que si bien aquél supone el establecimiento de órganos de
DE VOTOS: poder territorialmente delimitados, a los cuales se les dota de
5 autonomía política, económica y administrativa, su ejercicio
REPETICIONES: debe realizarse dentro del marco constitucional y legal, a fin
0024-2006-PI, de que regular el reparto competencial de los Gobiernos Re-
00011-2008-AI,
gionales y Municipales”.
00010-2008-AI,
00001-2012-AI

633
Tema:
Partícipe en los procesos de inconstitucionalidad
Primer Sentencia:
00025-2005-AI-Admisibilidad,
Fundamentos Jurídicos 22 y 23
ÓRGANO: “Que en aplicación del principio de autonomía procesal, este

Pleno Tribunal incorpora en la presente resolución la figura del
Jurisdiccional “partícipe” en el proceso de inconstitucionalidad, en cuanto
CANTIDAD sujeto procesal del mismo, en los siguientes términos.
DE VOTOS:
6 (…)
REPETICIONES: La Constitución debe ser interpretada desde una concepción
00006-2009-AI- pluralista, la cual debe proyectar sus consecuencias en el de-
0025-2005-PI, recho procesal constitucional. Una consecuencia de ello es la
00001-2012-PI- apertura del proceso constitucional a la pluralidad de “partí-
0019-2009-PI-,
0007-2007-PI- cipes” en la interpretación del texto supra.
0007-2007-PI. (…)
El enriquecimiento del procedimiento de interpretación cons-
titucional que ha de efectuar el Tribunal Constitucional, en
cuanto intérprete supremo de la Constitución, se realiza en
especial cuando se incorporan al proceso de inconstitucionali-
dad sujetos que, debido a las funciones que la Constitución les
ha conferido, detentan una especial cualificación en la mate-
ria objeto de interpretación constitucional. No se trata, así, de
terceros con interés, sino, por así decirlo, de sujetos “partícipes”
en el proceso de inconstitucionalidad. La justificación de su in-
tervención en este proceso no es la defensa de derecho o interés
alguno, cuando más bien, aportar una tesis interpretativa en
la controversia constitucional que contribuya al procedimien-
to interpretativo”.
634
2013
Se terminó de imprimir en los Talleres Gráficos de:

© Editorial Adrus, S.R.L
Av. República de Argentina N°124 Urb. La Negrita
Arequipa - Perú
Teléf. 054-227330
editorial_adrus@hotmail.com
en el mes de febrero de 2013
635
636

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1

Primera edición febrero 2013

© Omar Sar Suarez

© Editorial Adrus S.R.L.

HECHO EL DEPÓSITO LEGAL

Impreso en Perú 2013 Printed in Perú

José Víctor García Yzaguirre

Silvana Casanova Olórtegui

Lic. Iván Arias Balsa

Rosemary Ugaz Marquina

Brenda Carrera Hurtado

Pablo Córdova Medina

Dra. Cecilia Espinoza Montoya

Dra. Elvira Sánchez Bardales

Dra. Luz Valdivia Calderón

Dr. Alberto Córdova Salazar

Juan Carlo Vives Andrade

Bruno Fernandez de Córdova Jáuregui

Renzo Ladrón de Guevara Vera

Dra. Rosa María Nuñez Masías

Dra. Marielka Nepo Linares

Dra. Tarcila Taboada Gómez

Dra. Silvia Rueda Fernandez

Tema: Aplicación inmediata del Código Procesal Constitucional

Tema: Sanción de inhabilitación por infracción de la Constitución

Tema: Agotamiento de la vía previa - Materia tributaria

Tema: Incidencia de la extradición en la determinación del

Tema: Organismos del Estado pueden demandar la tutela del

Tema: Detención preventiva

Tema: Responsabilidad y competencia del RENIEC

Tema: Procuración oficiosa a favor del Ex Presidente

Tema: Derecho a la libertad de tránsito y seguridad ciudadana

Tema: Derecho a la libertad de tránsito y seguridad ciudadana

Tema: Contenido esencial del derecho a la pensión

Tema: Deber de motivación de las resoluciones del Consejo

Tema: Criterios para la aplicación del Decreto Supremo

Tema: Criterios de procedencia de las demandas de cumplimiento

Tema: Amparo contra resoluciones del Jurado Nacional de

Tema: Control difuso administrativo

Tema: Criterios de procedencia de las demandas de amparo

Tema: Jurisdicción competente para conocer de los procesos

Tema: Derecho de reunión

Tema: Reingreso a la carrera judicial de Magistrados no

Tema: Recurso de Agravio Constitucional

Tema: Límites de las sentencias interpretativas

Tema: Impuesto a la explotación de los juegos de casino y

Tema: Procedencia de la vía del proceso constitucional de

Tema: Bono de reconocimiento – Períodos no detallados en la

Tema: Derecho de rectificación

Tema: Facultad de las autoridades administrativas para

Tema: Determinación de la pensión inicial o mínima

Tema: Reglas de procedencia del Amparo contra Amparo

Tema: Procedimiento de desafiliación de las AFP

Tema: Pensión de invalidez por enfermedad profesional

Tema: Arbitraje en el Seguro Complementario de Trabajo de

Tema: Se establecen diversas reglas que deben seguir las partes

Tema: Se precisan las reglas de procedencia para demandar el

Tema: Unificación de los criterios vinculantes respecto del

Tema: Cambio de efecto del precedente – Motivación de

Tema: Deja sin efecto el precedente que creó el Recurso

Tema: Deber de reponer al trabajador para que pueda admitirse

Tema: Plazo estrictamente necesario de la detención judicial

Tema: Importación de vehículos

Tema: Cobro de beneficios no supone consentir el despido