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Diciembre

Revista Chilena de Derecho Privado, Nº 21, pp. 403-405


2013 [diciembre
Derecho 2013]
de Familia, Sucesorio y regímenes matrimoniales

Derecho de familia, sucesorio

Comentarios de jurisprudencia
y regímenes matrimoniales

Leonor Etcheberry Court


Profesora de Derecho Civil
Universidad Diego Portales

Corte de Apelaciones de La Serena recta y regular entre la madre deman­


12 de agosto de 2013. Cuidado per- dante y su hija; esto fue cumplido y las
­ onal. Régimen de relación dir
s ­ ec­ partes no han recurrido respecto de
to y regular este régimen, por lo cual habiéndose
subsanado la omisión acusada, este
Recurso de casación por no fijación recurso es rechazado.
de un régimen de relación directa y
regular y recurso de ape ­lación por
radicar el cuidado personal en el Recurso de Apelación
padre de las menores
La madre de las menores solicita se le 403
Recurso de casación en la forma otorgue el cuidado personal de sus hi-
jas menores C y C. ambas de apellido
La demandante doña G.R.P.C ha de- A.P.; el cuidado personal había sido
ducido recurso de casación en la forma entregado por la madre al padre en
en contra de la sentencia definitiva sede de mediación, a virtud del interés
dictada por el juez titular del Juzgado superior de las menores “quien cuenta
de Familia de La Serena, pues a pesar con los medios económicos y un hogar
de que la jueza sentenciadora, al mo- seguro para el buen desarrollo perso-
mento de emitir el veredicto, junto con nal y físico de sus hijas”. La mediación
anunciar el rechazo de la demanda, fue aprobada con fecha 25 de agosto
sostuvo que regularía un régimen de 2011 por el juez de Familia de La
amplio de visitas a fin de establecer Serena.
una reunión directa y regular de las En la fundamentación de su fallo,
menores con su madre, sin embargo, la Corte cita las nuevas disposiciones
en la sentencia definitiva, omitió pro- sobre el cuidado personal que esta-
nunciarse de manera concreta acerca blece la ley Nº 20.680 (21 de junio
de todo aquello. de 2013); si bien la Corte se refiere en
La primera sala de la Corte de su considerando sexto al principio de
Apelaciones dispuso que volvieran los corresponsabilidad de los padres en la
autos a primera instancia a fin de que crianza y educación, el principio del
la jueza subsane lo omitido en la sen­ interés superior del niño consagrado
tencia sobre el régimen de relación di- en la Convención de los Derechos

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Leonor Etcheberry Court RChDP Nº 21

del Niño y ratificado por estas nuevas los hijos que siempre pueden traer apa-
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disposiciones, y señala la nueva atri- rejado una inestabilidad o un riesgo; si la
bución legal del cuidado personal res- Corte hubiera querido un cambio debía
pecto de continuar el cuidado personal llegar a la conclusión que tal cambio era
con el padre o madre con quien estén positivo para las menores de autos y les
conviviendo; nada de esto aplican a aportaba un cierto beneficio; el cambio
continuación y, al momento de fallar, debe necesariamente ir de la mano de
sólo se refieren a que convence a los un beneficio. Ahora la fundamentación
sentenciadores de la Corte no resiste análisis alguno, ya
que lo único que señala en que lo que
“la situación de angustia que la convence es la situación de angustia
han debido soportar las niñas que han debido soportar las niñas, por
con ocasión a las desavenencias las desavenencias de los padres; dicho
de sus padres, y para dar es­ta- motivo no puede ser lo único es que
bilidad al convivir de las hijas, se fundamente la decisión; si la Corte
sostienen que es mejor que decidió referirse a la nueva normativa,
continúe al cuidado perso­nal por qué, entonces, no aprovechar los
del padre respecto de quien no parámetros en la argumentación de la
existe reproche en tal cometi­ sentencia.
do”. ¿Por qué los criterios o paráme-
tros?; porque ellos ayudan al juez en su
404 La Corte no hace una correcta decisión, como lo ha hecho la Chil­dren
fun­damentación de su fallo, es cierto Act, del año 89 y los Códigos de Familia
que confirma la sentencia de primera o del Menor más recientes, y para que
instancia; pero al mencionar las nuevas el juez pueda fundamentar su decisión
normas debió haber trabajado respecto apelando a dichos parámetros, y tam-
de los parámetros que el nuevo art. 225 bién para construir el interés del menor.
otorga a los jueces para decidir sobre el Respecto a los mencionados crite-
cuidado personal; ya que independien- rios hay que dejar en claro que ellos:
te que el juicio haya comenzado con la i. No son taxativos, lo que queda
legislación anterior, estos parámetros expresado con claridad en la
son perfectamente apli­cables con el le­tra j), cuando se señala que
antiguo o nuevo art. 225, pues que en debe tomar en cuenta cual-
su gran mayoría ha­bían sido relevados quier otro antecedente que sea
por la doctrina antes de la vigencia de re­levante atendido el interés
estas nuevas normas. superior del hijo.
Es correcta en, mi opinión, la deci- ii. No son unos más importantes
sión de la Corte de mantener la situa- que los otros, ya que el enca­
ción de facto de las hijas, en el sentido de bezado señala que el juez los
tal como señala el actual 225, los hijos debe ponderar en con­junto.
se quedarán con el padre o madre con Por lo cual, respecto del fallo en
el cual conviven; esto tiene un objetivo comento, echo de menos que la Corte
claro, cuál es, el de evitar los cambios en no tratara de construir el interés supe-

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rior de las menores; es cierto que la que fije en este caso el tribunal; tan im-

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situación de angustia es importante, portante es que pudiera pensarse que si
pero no puede ser lo único en que se el padre en este caso interfiere en la re-
piense cuando se construye el interés lación de su hija menor con la madre,
superior; éste debe referirse necesaria- esta última podría volver a solicitar el
mente a los derechos de las hijas y a cuidado personal, por un cambio en
cuáles están vulnerados y cuáles no; y las circunstancias que se tuvieron a la
luego decidir cuál de los padres puede vista al fallar. Debemos incentivar a
contribuir mejor a la no vulneración que los jueces y las Cortes se refieran
de los mismos. Importante es hacer a los criterios establecidos tanto para
referencia a la opinión de las mismas, determinar el cuidado personal como
sobre todo cuando una de ellas está para la relación directa y regular, ello
próxima a cumplir 18 (se debe recor- llevará a una mejor fundamentación
dar que la Convención nos obliga a oír de las sentencias, a la posibilidad de
su opinión [art. 12] y a darle el peso que verdaderamente se construya el
necesario de acuerdo con la autonomía interés superior de los menores cuyo
progresiva de los menores [art. 5º]), destino se está decidiendo, para que no
no necesariamente revelando lo que se piense que los jueces construyen las
dijeron o sus preferencias si las men- soluciones de la nada, como lo señala
cionaron, sino que dejar en claro que Miguel Cillero, está prohibido, y para
la decisión se tomó teniendo en cuenta que quienes recurrieron al tribunal
lo que ellas señalaron. Relevante, a la les quede claro el porqué de su deci- 405
vez, es mencionar que el padre debe sión. Si la Corte cita la angustia por la
dar todas las facilidades para que se desavenencia de los padres; está claro
cumpla con el régimen de relación que la responsabilidad es de ambos
directa y regular, tal como lo señala y entonces, ¿cómo saber porqué se
el inciso penúltimo del nuevo art. 229, determinó que el cuidado personal
para reafirmar el criterio del art. 225 siguiera con el padre? Es eso lo que se
letra d, pues todo hijo necesita una debe tratar de evitar, la incertidumbre
figura paterna y materna, por lo cual de la fundamentación de la decisión.
nadie debe interponerse en la relación

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