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ANENCEFALIA: CONSIDERACIONES
BIOÉTICAS Y JURÍDICAS.
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ANENCEFALIA: CONSIDERACIONES
BIOÉTICAS Y JURÍDICAS.
Pedro F. Hooft
Resumen Resumo
Abstract Résumé
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Ter Meulen, y Van Leeuwen, (12, p.272) goza de la misma protección constitucional
“cuando un punto de vista se presenta con y legal que una vida viable, cuando esa vida
un carácter absoluto, la ponderación entre intrauterina, sin futuro, entra en conflicto con
diversos principios no resulta posible”. la salud integral de la madre, otro valor y
Siempre a partir de una profunda re- derecho de raigambre constitucional.
flexión, y desde una actitud ética de respeto En el caso del feto anencéfalo no existe
por la vida humana, como valor intrínseco, aquí expectativa de vida futura que pueda
y de la dignidad inherente a la persona hu- verse afectada, toda vez que la ausencia de
mana, resulta menester ahora efectuar algu- un substrato biológico mínimo lo torna in-
nas consideraciones estrictamente jurídicas, compatible con la vida neonata. Se trata, por
–que nunca estarán desvinculadas de su fun- lo demás, de un ser incapaz de desarrollar
damento ético– con relación concreta a la toda forma de racionalidad, conciencia y
anencefalia y la eventual justificación de la pensamiento.
interrupción de ese embarazo, frente a un Más allá de las distintas interpretacio-
fruto de la concepción absolutamente incom- nes que en el ámbito filosófico se han ensa-
patible con la vida. yado acerca de qué es lo que debe entender-
Resulta en ese orden necesario, referir se por “persona humana”, hablar de persona
esta problemática a normas jurídicas de je- implica en todos los casos, reconocer que la
rarquía constitucional, por caso, la Conven- vida humana trasciende la dimensión de la
ción Americana sobre Derechos Humanos realidad puramente biológica, en razón de
(Pacto San José de Costa Rica), cuyo artí- lo cual, desde la perspectiva ética, se
culo 4º, atinente al derecho a la vida, dispo- sostiene que si los neurofisiólogos y
ne que “toda persona tiene derecho a que se neuropsiquiatras pueden demostrar que los
respete su vida. Este derecho estará protegi- anencéfalos carecen de la “potencia” de toda
do por la ley, y en general, a partir del mo- forma de racionalidad y conciencia, los
mento de la concepción...”. bioeticistas debieran acompañar esta
La locución “en general” ha sido inter- posición.
pretada en el sentido que la Convención La prohibición del aborto reconoce su
Americana no excluye la posibilidad de ad- sustento ético, en cuanto importa la frustra-
mitir por vía legislativa ciertas situaciones ción de un proyecto de vida (19). Cabe aquí
de excepción al mismo principio general, señalar que en el caso de la anencefalia, en
cuando podemos encontrarnos con una ver- razón de todas las consideraciones ya efec-
dadera “colisión de principios”(16). Por otra tuadas de recurrirse a la interrupción del
parte, entendemos a su vez que el orden ju- embarazo, no sería propio hablar de la “frus-
rídico al reconocer y proteger valores hu- tración de un proyecto de vida humana”.
manos fundamentales, permite a la convi- En el ámbito de la legislación penal ar-
vencia y al bien común transformarlos en gentina no existe duda a mi juicio que una
“derechos”, de manera que a menudo los posible interrupción del embarazo en el caso
conflictos entre valores se traducen también de la anencefalia, en atención de las serias
en conflictos entre “derechos”. complicaciones que se presentan, particular-
Si el derecho entonces reconoce y pro- mente para la mujer embarazada durante el
tege valores, es importante indagar en el caso último trimestre de la gestación, y frente a
de la anencefalia cuál sería en última ins- un cuadro de grave afectación de su salud
tancia el valor que se protege (vida), trans- psíquica y emocional, se encuadra en la
formado en derecho y preguntarnos si la vida figura del aborto terapéutico –que, según en-
en gestación, incompatible en un ciento por tiende la moderna doctrina penal, consagra
ciento de los casos con la vida extrauterina, una causal de justificación y no una simple
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nalmente se expide favorablemente respec- los demás componentes del grupo familiar
to de la petición de amparo. (cónyuge e hija de doce años). Todo lo cual,
El máximo Tribunal nacional dicta sen- representa una lesión a su derecho a la salud
tencia, resolviendo por mayoría rechazar el (de la madre) que se encuentra protegido por
recurso extraordinario interpuesto, y por lo tratados de rango constitucional.
tanto haciendo lugar a la acción de amparo, El último párrafo de su voto resulta su-
aunque por fundamentos parcialmente dis- mamente ilustrativo en cuanto señala que:
tintos a los invocados en la sentencia recu-
rrida. Cinco ministros votaron por la proce- en este caso, en el que ninguna sentencia
dencia del amparo, (Drs. Eduardo Moliné puede aportar felicidad, sólo mantener o
O´Connor, Carlos S. Fayt, Augusto C. poner fin a un intenso sufrimiento, el Tri-
Belluscio, Guillermo A. F. López y Gustavo bunal debe proteger el derecho de la ma-
Bossert –según su propio voto–) uno de ellos dre a la salud, frente a la pretensión de pro-
propició declarar inadmisible el recurso pero longar, sin consecuencias beneficiosas para
dejando firme la sentencia de la instancia nadie la vida intrauterina del feto.
anterior (Dr. Enrique S. Petracchi), mientras
que dos de los ministros restantes votaron El juez Petracchi, si bien por razones
por la revocatoria de la sentencia del Tribu- procesales propone declarar inadmisible el
nal Superior de la ciudad, y por lo tanto por recurso extraordinario, efectúa de todos
el rechazo de la acción de amparo (Drs. Ju- modos diversas consideraciones, sustan-
lio S. Nazareno y Antonio Boggiano). cialmente coincidentes con las opiniones
Tanto en la sentencia del Superior Tri- vertidas por los cuatro jueces integrantes del
bunal local como en los votos coincidentes Tribunal Superior de la ciudad que votaron
de los Ministros de la Corte Suprema que en favor del amparo. Rebatiendo la postura
votaron a favor de la procedencia del ampa- contraria sostuvo que:
ro, se hizo especial hincapié en que no se
trataba de un caso de aborto. Con distintos el argumento del recurrente (Asesor Tute-
matices todos coincidieron en destacar la lar) según el cual el feto morirá como con-
relevancia del dato científico de la absoluta secuencia del adelantamiento del parto, es
incompatibilidad del ser anencefálico con la una falacia causal: el feto morirá por su
vida extrauterina, por lo cual, indefectible- anencefalia nazca cuando nazca, y no por
mente la muerte del ser en gestación se pro- su alumbramiento que sólo será una mera
duciría por la patología de base –la ocasión del fallecimiento y no su verda-
anencefalia– agregando que en este caso, tra- dera causa. El reclamo incondicional del
tándose de una gestación que había iniciado derecho a permanece en el útero
su octavo mes, la inducción de un parto pre- materno...llevaría a la conclusión absurda
maturo en nada incidiría sobre el resultado de aseverar que tanto los médicos como
final: se indujera el parto ya o se aguardara la madre estarían obligados a postergar
el alumbramiento al final del período de ges- artificialmente el momento de la expul-
tación, la muerte del ser anencéfalo se pro- sión, en cuanto fuera posible, pues esta
duciría inexorablemente. causaría la muerte...
El Ministro Bossert, quien integra el voto
de la mayoría, enfatizó particularmente lo Si bien a través de votos individuales,
atinente al daño psicológico, que a su crite- se advierte una coincidencia sustancial en-
rio, y en base a informes agregados en la tre las opiniones del presidente del Tribu-
causa revestía, visos “de tortura” respecto nal, Dr. Nazareno y el Ministro Dr.
de la madre, daño psíquico que extiende a Boggiano, en cuanto propician ambos una
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cuentra obligada solamente frente a un feto na” (27). Desde una óptica iusfilosófica a lo
que muestra viabilidad”. antedicho se puede añadir que la situación
El autor citado coincide de esta manera de necesidad genera una verdadera causal
con la tesis provisional sustentada en este de justificación, conforme a un criterio fun-
trabajo, en cuanto que la interrupción de la damental según el cual nadie puede ser obli-
gestación de un anencéfalo merece conside- gado a sobrellevar o realizar “lo imposible”,
raciones especiales, que reconocen un fun- tanto si la imposibilidad corresponde al
damento ético y que muestran una diferen- mundo de lo fáctico, como al ámbito de lo
ciación clara con el aborto. Es que podría moralmente exigible (28). De esa manera,
entonces afirmarse que en el caso del la decisión de la mujer gestante que procura
anencéfalo no existiría un deber moral ni llevar el embarazo a término, será éticamente
jurídico por parte de la mujer gestante (y un acto supererogatorio pero nunca un de-
familiares más próximos), como tampoco ber éticamente exigible.
por parte del equipo médico de prolongar Como propuesta final abierta a nuevas
una vida biológica inviable. reflexiones, los siguientes criterios bioéticos
La visión ética –y consecuentemente se consideran de aplicación frente a un diag-
jurídica– puede también ampliarse recurrien- nóstico de anencefalia:
do a la doctrina del “doble efecto”, que cuen-
ta con una larga tradición en la teología • En primer término corroborar, median-
moral. En ese sentido puede interpretarse que te la utilización de todos los medios téc-
la inducción anticipada de un parto de un nicos disponibles, el diagnóstico de
anencéfalo tiende intencionalmente a la pro- anencefalia, con el suficiente grado de
tección de la salud de la madre, siendo que certeza.
el infante anencefálico morirá en definitiva • El equipo de salud interviniente, en lo
a consecuencia de sus condiciones patoló- posible con la participación de algún
gicas. Por esas mismas razones los profesional competente en psicología,
bioeticistas en general entienden que en caso debe informar de manera clara y preci-
de ocurrir el nacimiento de un anencéfalo sa a la madre gestante, en un lenguaje
con vida, no debe recurrirse a los tratamien- accesible, asegurando que la informa-
tos de sostén, que sólo prolongarían por bre- ción pueda ser comprendida, evaluar la
ve término el “proceso de muerte”, aumen- libertad de la madre gestante, su com-
tando innecesariamente los padecimientos de petencia bioética –y capacidad jurídica–
la madre y del resto del grupo familiar (26). para la toma de decisiones. Todo ello, a
La adhesión a un “personalismo de res- fin de garantizar el adecuado ejercicio
ponsabilidad”, en el que la persona ocupa el de su autonomía, concebida como res-
lugar que en otras síntesis –como la del peto por las personas. Tratándose de una
casuismo legalista ocupa la ley– puede tam- mujer casada o con pareja estable con-
bién ofrecernos nuevos criterios de orienta- viviente, se aconseja incorporar al diá-
ción en situaciones tan trágicas como las que logo al cónyuge/pareja.
se presentan ante un diagnóstico de • La mujer gestante (cónyuge/pareja), lue-
anencefalia, con una fuerte apelación a la go de recibida una información no di-
libertad de conciencia de las personas rectiva, puede decidir libremente acer-
involucradas (incluyendo los profesionales ca de las distintas alternativas posibles
de la salud), lo cual implica revalorizar la (salvo que se presente una verdadera si-
conciencia moral frente a la cual “las nor- tuación de emergencia que comprome-
mas y las leyes son analizadas desde la con- ta gravemente su salud –y/o vida– de
sideración adulta y responsable de la perso- modo inminente) y así esperar la via-
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17. Annas GJ. The dominance of American Law risprudencia Argentina 1998;6113(Num.
(and market values) over American Bioethics. Esp.): 12-18.
Cambridge Quarterly of Healthcare Ethics 23. Ferrer J. Los principios de la Bioética. Cua-
2000;2(9): 218-29. dernos del Programa Regional de Bioética
18. Spielman B. Organizational Ethics Programs 1998; 7: 39-62.
and the Law. Cambridge Quarterly of 24. Trevijano M. ¿Qué es la Bioética?. Salamanca:
Healthcare Ethics 2000; 2(9): 15-9. Ediciones Sígueme;1998.
19. Dworkin R. Los dominios de la vida. Barcelo- 25. Fletcher JC. The fetus as patient: ethical issues.
na: Ariel; 1994. JAMA 1981; 246:772-3.
20. Creus C. Derecho Penal. Parte General. 4ª. ed. 26. Vidal M. Bioética. Estudios de Bioética racio-
Buenos Aires: Astrea;1996. nal. Madrid: Tecnos; 1989.
21. Drane J, O’Rourke K, De Blois J. Induced 27. Vidal M. B. Häring, un renovador de la teolo-
delivery of anencephalic fetuses: a response gía moral católica. Madrid: Covarrubias; 1999.
to James L. Walsh and Moria M. Mc.Queen. 28. Tammelo I. Theorie der Gerechticheid. Ver-
Kennedy Institute of Ethics Journal 1994;1(4): sión neerlandesa de Jan M. Broekman.
47-53. Amberes: S.W.V; 1975.
22. Bidart G. Derecho constitucional y Bioética 29. Cortina A. Ética mínima. Madrid: Tecnos;
en relación con la vida humana. Revista Ju- 1996.
282