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La adopción no es una materia regulada en el Código Civil, sino por leyes especiales.
Ley Nº 5.343 de 1934: adopción-contrato.
Ley Nº 7.613 de 1943: adopción-contrato.
Ley Nº 16.346 de 1965: legitimación adoptiva de menores de edad.
Ley Nº 18.703 de 1988: adopción simple y adopción plena de menores de edad.
Ley Nº 19.620 de 1999: adopción de menores.
Art. 45: Supervivencia de las adopciones conforme a Leyes 7.613 y 18.703, y posibilidad de pacto de conversión.
La adopción es un mecanismo para determinación de filiación, que no deriva de la naturaleza, sino que es creada
por la ley, interviniendo la voluntad de los interesados y la autoridad judicial, que finalmente la constituye
(Abeliuk).
Genera un vínculo jurídico entre personas, análogo al que la procreación determina entre padres e hijos.
Se considera que es un medida de protección, aplicada en subsidio de la familia de origen, para proporcionar a
un niño una familia estable, que le permita crecer y desarrollarse adecuadamente.
Características:
1. Existe una sola clase de adopción (equivalente a la adopción plena de la legislación anterior).
2. Sólo pueden adoptarse menores de edad.
3. Tiene por objetivo amparar el derecho del adoptado a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le
brinde el afecto y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades. Art. 1º
Subsidiariedad en relación a la familia de origen (art. 7º, inc. 2º).
4. Está inspirada en el principio del interés superior del niño.
Art. 1º, 3º, 22 inc. 3º, 23 30 inc. 2º de la Ley Nº 19.620.
Art. 1º del Reglamento de la Ley 19.620.
Art. 23 (inseparabilidad de los hermanos).
5. Genera el estado civil de hijo y se constituye por sentencia judicial (sentencia constitutiva). Art. 1º inc. 2º y
37.
6. Es irrevocable, sin perjuicio de la nulidad por ilicitud o fraude. Art. 38.
Procedimientos de adopción:
A) Procedimiento previo a la adopción: procedimiento de susceptibilidad.
Tiene por objeto examinar si se cumplen los requisitos para que un menor de edad pueda ser dado en
adopción.
Puede ser un procedimiento voluntario o contencioso.
B) Procedimiento de constitución de la adopción: procedimiento de adopción.
Es un procedimiento voluntario.
2. El menor que sea descendiente consanguíneo de uno de los adoptantes, de conformidad al art. 11 (adopción
por integración, en caso de matrimonio).
Supuestos:
A) Uno de los cónyuges que desea adoptarlo es su padre o madre y sólo ha sido reconocido por él o ella. Art.
11 inc. 1º.
Se omite susceptibilidad.
B) Uno de los cónyuges que desea adoptarlo es su padre o madre y fue reconocido por ambos padres o hubo
filiación matrimonial. Art. 11, inc. 2º y 3º.
Se requiere manifestación de voluntad del otro padre.
Inasistencia a la audiencia: Art. 9º.
Oposición: procedimiento de susceptibilidad. Art. 13.
C) Uno de los cónyuges que desea adoptarlo es ascendiente consanguíneo del padre o madre. Art. 11 inc. 4º.
Art. 9 o 13.
3. El menor que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por resolución judicial del tribunal
competente, de acuerdo a lo dispuesto en los arts. 12 y siguientes.
Supuestos:
A) Se encuentren inhabilitados física o moralmente para ejercer el cuidado personal, de conformidad al art.
226 del Código Civil (art. 42 de la Ley 16.618). Art. 12 Nº 1.
B) No le proporcionen atención personal o económica durante el plazo de dos meses. Si el menor tuviera una
edad inferior a un año, este plazo será de treinta días. Art. 12 Nº 2.
C) Lo entreguen a una institución pública o privada de protección de menores o a un tercero, con ánimo
manifiesto de liberarse de sus obligaciones legales. Art. 12 Nº 3.
Inicio del proceso: art. 13 inc. 1º.
Competencia: art. 18.
Tramitación: arts. 14 y 15.
Sentencia: art. 16.
Recursos: art. 17.
Procedimientos de adopción:
B) Procedimiento de constitución de la adopción: procedimiento de adopción.
Adoptantes:
Personas residentes:
Matrimonios residentes. Art. 20 y 22.
Personas singulares residente. Art. 21.
Personas no residentes:
Matrimonios no residentes. Art. 31.
Personas residentes:
Matrimonios residentes. Art. 20 y 22.
Requisitos:
1. Dos o más años de matrimonio.
2. Residencia permanente en el país.
3. Idóneos física, mental, psicológica y moralmente.
4. Mayores de 25 años y menores de 60 años.
5. Con 20 años o más de diferencia con el adoptado.
6. De consuno y no separados judicialmente
Personas residentes:
Personas singulares residentes. Art. 21.
Requisitos:
1. Soltera, divorciada o viuda.
2. Residencia permanente en el país..
3. Idónea física, mental, psicológica y moralmente.
4. Mayores de 25 años y menores de 60 años.
5. Con 20 años o más de diferencia con el adoptado.
Personas no residentes:
Matrimonios no residentes. Art. 30 y 31.
Requisitos:
1. Dos o más años de matrimonio.
2. Idónea física, mental, psicológica y moralmente.
3. Mayores de 25 años y menores de 60 años.
4. Con 20 años o más de diferencia con el adoptado.
5. De consuno.
6. Que no haya matrimonios con residencia permanente en Chile interesados.
7. Patrocinio del SENAME u organismo acreditado ante él.
8. Acreditación de identidad y comparecencia personal en el proceso. Art. 35.
Adopción:
Efectos. Art. 37.
1) Confiere el estado civil de hijo.
2) No son retroactivos. Los produce una vez practicada la inscripción.
3) Extingue los vínculos del adoptado con su familia de origen para todos los efectos civiles.
Nulidad. Art. 38
Sanciones penales. Art. 39 al 44.
Efectos de la filiación
La filiación sintetiza el conjunto de vínculos que, determinados por la paternidad y la maternidad, ligan a los
padres con los hijos, y que pasan a ser jurídicos en cuanto aquella se encuentra reconocida, establecida o
regulada por el Derecho.
La filiación produce como efectos:
Derechos y deberes entre padres e hijos que, en el ámbito de la familia, satisfacen requerimientos de asistencia,
protección y representación jurídica: relaciones paterno-filiales.
Derechos hereditarios recíprocos.
La relación paterno-filial es de naturaleza jurídica (es objeto de regulación por el Derecho) y compleja (implica
un conjunto de derechos y deberes coligados entre sí).
Existe desde el momento en que la paternidad y la maternidad quedan legalmente establecidas. Art. 33.
Efectos:
Art. 181.
Art. 37 de la Ley 19.620.
Los sujetos de la relación paterno-filial son siempre los progenitores (padre y/o madre) y el hijo.
Derechos-deberes (Derechos-funciones).
Es permanente.
No termina por la separación de los progenitores, ni por el divorcio o nulidad de su matrimonio.
La relación entre padres e hijos tiene lugar en dos áreas que el ordenamiento jurídico se encarga de regular: el
ámbito de lo personal y el ámbito de lo patrimonial.
Los padres son responsables de cuidar, criar, educar y corregir a sus hijos, pero también tienen el derecho y
deber de representarlos legalmente y administrar sus bienes.
En el Derecho comparado, mayoritariamente, se regula de forma conjunta la relación personal y patrimonial,
bajo la denominación de patria potestad.
En Chile la situación es distinta:
Las reglas sobre los derechos y deberes de los padres respecto a la persona de sus hijos, es decir, los aspectos
personales, en el Título IX del Libro I del Código Civil: autoridad parental.
Las reglas sobre derechos y deberes de los padres respecto a los bienes de los hijos, incluida la representación
legal, en el Título X del Libro I del Código Civil: patria potestad.
Autoridad Parental
En la relación paterno-filial personal existen:
A) Deberes de los hijos para con sus padres.
B) Deberes y derechos-funciones de los padres respecto a sus hijos que son conjuntos (recaen sobre aquellos
con independencia que vivan juntos o separados): coparentalidad y corresponsabilidad.
C) Derechos-funciones de los padres que sólo se manifiestan en caso que vivan separados.
La autoridad parental es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o la madre sobre la
persona de sus hijos.
1. Deber de crianza:
La Convención sobre Derechos del Niño (CDN), art. 18.1 :“Incumbirá a los padres [...] la responsabilidad
primordial de la crianza y el desarrollo del niño”.
Art. 224 inc. 1º: “ambos padres, vivan juntos o separados, participarán en forma activa, equitativa y permanente
en la crianza [...] de sus hijos”.
2. Deber de educar y derecho-deber de dirigir su educación:
Art. 19 Nº 10, inc. 3º de la CPR (Art. 4º, inc. 1º, de la Ley 20.370): corresponde a los padres “el deber de educar
a sus hijos”.
Enseñanza formal o regular; enseñanza no formal; educación informal.
Art. 224 inc. 1º: “ambos padres, vivan juntos o separados, participarán en forma activa, equitativa y permanente
en la [...] educación de sus hijos”.
Art. 236: “Los padres tendrán [...] el deber de educar a sus hijos”.
Art. 19 Nº 11 de la CPR: los padres “tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseñanza para sus
hijos”.
Art. 12.4 de la CADH: los padres tienen el derecho a que sus hijos “reciban la educación religiosa y moral que
esté de acuerdo con sus propias convicciones” (Art. 18.4 del PIDCP).
Sin afectar el “derecho del niño a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religión”, del art. 14.1 de la
CDN.
3. Deber de alimentos o de manutención de los hijos:
Su carácter conjunto se desprende del art. 232.
Extensión y contenido: Art. 323 y 332.
4. Derecho-función de corregir a los hijos o facultad de corrección:
Art. 234, inc. 1º.
Límites.
Medidas en caso de maltrato:
Art. 234 inc. 2º.
Causal de emancipación judicial: Art. 271.
Causal de divorcio por culpa: Art. 54 Nº 1 de la Ley 19.947.
Violencia intrafamiliar. Ley 20.066.
C) Derechos-funciones de los padres que sólo se manifiestan en caso que vivan separados:
Cuando los padres viven separados (como consecuencia de un quiebre del matrimonio o convivencia, o porque
nunca vivieron juntos), sus deberes y derechos-funciones para con sus hijos se mantienen en general, en
similares términos.
Sin embargo, como consecuencia del hecho de la vida separada, surgen a su respecto otros derechos-funciones,
que pueden alterar parcialmente el ejercicio de los deberes y derechos-funciones conjuntos.
1) Derecho-función de cuidado personal.
2) Derecho-deber de relación directa y regular con los hijos.
1) Derecho-función de cuidado personal:
El cuidado personal, también llamado tuición, es el derecho-función de los padres de tener a sus hijos en su
compañía (tenencia o custodia de los hijos, deber de convivencia o unidad de domicilio).
Comprende el contacto cotidiano y la atención personal que requieren los hijos según su edad y madurez, es
decir, hace referencia a la efectiva convivencia entre padres e hijos.
La atribución del cuidado personal de un hijo, de padres que viven separados, puede ser de origen:
convencional, legal y judicial.
Las reglas de atribución: arts. 225 al 227.
Subinscripción. Art. 225 inc. Final.
1) Derecho-función de cuidado personal:
1. Progenitores de común acuerdo (art. 225 inc. 1º): cuidado personal corresponda al padre, a la madre o a
ambos en forma compartida.
2. En caso que no fuere fijado convencionalmente, la ley lo determina (art. 225 inc. 3º): “cuidado personal del
padre o madre con quien estén conviviendo”.
3. La determinación puede corresponder al juez de familia, sea que no hubiere acuerdo, que éste quisiera ser
modificado, o cuando se aspire a ejercer su cuidado personal, en reemplazo del otro (art. 225 inc. 4º): “cuando
las circunstancias lo requieran y el interés superior del hijo lo haga conveniente”.
Puede atribuirse el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno solo de ellos, si por acuerdo
existiere alguna forma de ejercicio compartido.
Los criterios y circunstancias que el juez debe considerar y ponderar en forma conjunta, para determinar el
interés superior del hijo, en el establecimiento del régimen y ejercicio del cuidado personal: art. 225-2 (art. 225
inc. 5º).
4. Puede confiársele a un tercero, por el juez de familia (art. 226; art. 42 de la Ley 16.618).
2) Derecho-deber de relación directa y regular con los hijos:
El progenitor que no detenta el cuidado personal del hijo tiene “el derecho y el deber de mantener con él una
relación directa y regular” (art. 229, inc. 1º).
Art. 9.3 de la CDN.
Relación directa y regular: “aquella que propende a que el vínculo familiar entre el padre o madre que no ejerce
el cuidado personal y su hijo se mantenga a través de un contacto periódico y estable” (art. 229 inc. 2º).
Se debe fomentar una relación sana y cercana entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su
hijo.
Patria Potestad
La relación paterno-filial en su aspecto patrimonial.
La patria potestad es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la madre sobre los
bienes de sus hijos no emancipados. Art. 243 inc. 1º.
Pueden ser titulares el padre y/o la madre, cuando la filiación está determinada y no sea aplicable alguna causal
de excepción.
Derechos eventuales del que está por nacer: art. 243 inc. 2º.
Subinscripción. Art. 246.
Titularidad:
A) Si los padres viven juntos.
B) Si los padres viven separados.
C) Si faltan ambos padres.
Titularidad (continuación):
A) Si los padres viven juntos:
Padre, madre o ambos conjuntamente (atribución convencional). Art. 244 inc. 1º.
Padre y madre, en conjunto (atribución legal). Art. 244 inc. 2º.
Actos de mera conservación: actuación indistinta.
Otros actos: de manera conjunta o autorización judicial (desacuerdo, ausencia, impedimento o negativa
injustificada).
El juez puede atribuirla al otro padre o madre o radicarlo en uno de ellos (atribución judicial), cuando el interés
del hijo lo haga indispensable. Art 244 inc. 4º.
Si falta uno de los padres, le corresponde al otro. Art. 244 inc. Final.
Actos judiciales.
Con peculio profesional o industrial. Art. 251.
Sin peculio profesional o industrial.
Como demandante:
Contra el titular de la patria potestad. Art. 263 inc. 1º
Contra terceros. Art. 264 inc. 1º y 2º.
Como demandado:
Contra el titular de la patria potestad. Art. 263 inc. 2º
Contra terceros. Art. 265 inc. 1º y 2º.
Causas criminales. Art. 266.
Efectos de la suspensión:
1. Patria potestad será ejercida por el otro padre o madre, u otorgarse guardador. Art. 267 inc. 2º.
2. En caso de padre o madre sometido a guarda, la curaduría del hijo es ejercida por el curador del padre o
madre. Art. 440 inc. Final, 449 inc. 1º y 2º, 461 y 470.
Término de la suspensión:
Art. 268 inc. 2º. Por resolución judicial (salvo minoridad).
Extinción:
La emancipación es el hecho que pone fin a la patria potestad del padre, la madre o ambos. Art. 269.
Bienes donados, heredados o legados bajo condición de obtener la emancipación (Art. 250 Nº 2). Art. 251 y 253.
Clases de emancipación:
A) Emancipación legal: se produce por el solo ministerio de la ley.
Causales: Art. 270.
B) Emancipación judicial: requiere de sentencia judicial.
Causales: Art. 271 (y art. 370 bis del Código Penal).
Subinscripción. Art. 271 inc. Final.
Extinción:
Característica de la emancipación:
Es irrevocable. Art. 272.
Excepciones: Muerte presunta; inhabilidad moral.
Efectos de la emancipación. Art. 273.
Las guardas
•Tipos de guardas:
Tutelas: el tutor es el guardador del impúber. Mayores facultades.
Curadurías: el curador es el guardador del resto de los incapaces y de los patrimonios sin titular.
Formalidades:
A) Discernimiento. Art. 373 inc. 1º y 2º
B) Fianza o caución. Art. 375 y 374.
C) Inventario solemne. Art. 374 inc. 2º
Curadurías:
A. Generales. Art 340 y 342.
Menor adulto e interdictos.
B. De bienes. Art. 343.
Ausentes, herencia yacente y derechos eventuales del que está por nacer.
C. Adjuntas.
D. Especiales. Art. 263 inc. 1º, art. 154 y 124 inc. 2º.
E. Interinas.