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ar 2013

CASTIGA (PENAS)

MEDIANTE EL GARANTIZA EL
DERECHO PENAL CUMPLIMEINTO DE LA LEY
EL ESTADO O PROTEGE BIENES
JURIDICOS

CONTROL SOCIAL

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1
DELITO:
“todo hecho, típico, antijurídico, culpable y punible”
(Núñez).
“acción, tipicamente antijurídica, culpable y adecuada
a una figura penal
penal”(Soler)
(Soler).
“acción (manifestación de la personalidad), típica
(“nullum crimen”), antijurídica (soluciones sociales de conflictos),
culpable (necesidad de pena más cuestiones preventivas) y que
cumple otros eventuales presupuestos de punibilidad” (Roxin).
“es una conducta humana individualizada mediante
un dispositivo
p legal
g ((tipo)
p ) qque revela su pprohibición ((típica),
p ), qque ppor
no estar permitida por ningún precepto jurídico (causas de
justificación), es contraria al orden jurídico (antijurídica) y que, por
serle exigible al autor que actuase de otra manera en esa
circunstancia, le es reprochable (culpable)” (Zaffaroni).

LATINOAMERICA EN EL SIGLO XX

En la década del 20 y del 30 se destaca el aporte de Don Luis Jiménez de Asúa como
el hombre que puso la piedra fundamental … la década del 40 nos trae la obra de
Soler como el germen de lo que sería una teoría del delito pensada para
latinoamérica. …se conoce la obra de Antón Oneca (1949)
E los
En l cincuenta
i t se consolida
lid lla escuela
l ddell d
derecho
h procesall cordobés
d bé -Velez
Vl
Mariconde, Clariá Olmedo y hoy Maier. En Ecuador Zabala Baquerizo .
Pasada la mitad de siglo los sesenta traen de la mano de Novoa Monreal el primer
intento de CODIGO PENAL TIPO (Santiago 1963). Reyes Echandía (Colombia)
La década del setenta generosa y expectante nos entrega un Bacigalupo innovador: la
omisión. Con él y Bustos se hace posible que dos latinoamericanos ingresen como
pares en el mundo científico europeo. Los ochenta exhiben la fuerza de Zaffaroni y ya
se empieza a pensar desde él: Peña Cabrera (Perú), Villamor Lucía (Bolivia) ,
Velazquez Velazquez (Colombia). En los noventa EL FUNCIONALISMO se instala.
TIO. Se conocen las sentencias de la CIHH y el nuevo derecho se orientará hacia allí.
El 2001 trae el DPE (Tolerancia Cero)…. ¿una vuelta al pasado inquisitivo?... El
cadáver de Lombroso estaba insepulto.

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La teoría del delito
adquiere su legitimación
porque permite una
aplicación racional de la ley

Enrique Bacigalupo

Positivismo TEORÍA DEL DELITO


cientificista s. XIX
•Acción: movimiento corporal que
CAUSALISMO modifica el mundo exterior
•Tipo: describe la conducta prohibida
•Antijurídico: ausencia de causas de
Objetivo justificación ( constatación)
Subjetivo
acción tipo •Culpabilidad: relación psicológica que
culpabilidad
antijurídico une al autor con el hecho.

Mira
el resultado

Von Liszt- Beling


¿Quienes?
Soler- Nuñez

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CAUSALISMO

METODO: Excluye la filosofía y la


descriptivo,
p valoración… excepto
clasificatorio. Von Liszt

Por detrás
COMTE por
delante CIENCIA: SÓLO EN ESTO SE CREE
KELSEN

La aspiraciones de humanísticas de la ilustración se habían


convertido en derecho positivo de allí la subordinación a la ley

Kant
•Acción: conducta humana... (s explica
así la omisión).
Objetivos
NEOCLÁSICOS •Tipo: elementos normativos
subjetivos
“introducen valores”
“de ratio COGNOSCENDI
Mezger a…essendi”

Frias •Antijuridicidad: lesiona BJP..es


¿quiénes?
Caballero socialmente dañina.

Fontán •Culpabilidad: dolo y culpa y se le


Balestra agrega el reproche.

Dijo Núñez: “los normativistas no dan puntada sin valoración”

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 NEOKANTISMO década del 20 y del 30 s.
XX
Mezger- Mayer
Mezger- Mayer-- Jimenez de Asúa.
Reaparece la teoría de los elementos negativos del tipo
(Frank, Radbruch…) .
El tipo es ahora ratio essendi de la antijuridicidad. Luego
Roxin (década del 60) dirá: “si el tipo debe fundamentar lo
injusto, es preciso que contenga la totalidad de elementos
determinantes de lo injusto y no solo una parte de ellos”.
CULPABILIDAD:Subjetiva:
CULPABILIDAD
CU :Subjetiva:
Subjet a Dolo
o o y Culpa.
Cu pa
Exclusión de la Culpabilidad por CAUSAS SUPRALEGALES.

Aristóteles •Acción: es final


-objetivo
•Tipo: INJUSTO
WELZEL -subjetivo
•Antijuridicidad PERSONAL

•Culpabilidad: es reproche
(imputabilidad + conciencia de la
FINALISMO antijuridicidad)

“ EL hombre sigue fines”

Welzel- Kaufman- Cerezo Mir


¿Quienes?
Bacigalupo-
g p Zaffaroni ((ambos en su origen)
g )

Escuela de Bonn
el dolo está en la acción...desarrollo después de la II Guerra
Mundial: vuelta al derecho natural

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FINALISMO

WELZEL El hombre puede


autodeterminarse…

“poder actuar de otro


el SIGNIFICADO DE LA ACCIÓN modo”, es una estructura
Es una ESTRUCTURA LÓGICO ontológica
OBJETIVA

“pertenece a la NATURALEZA DE LA ACCION”

 FINALISMO 1930 a 1970. Welzel


ACCIÓN: prever las consecuencias, determinar los
objetivos y dirigir las acciones hacia un fin. Fundado
F
por Hans Welzel (1904-1979) dominó la discusión
sobre el sistema del derecho penal en Alemania
entre 1930 y 1970 . Esta concepción sostiene que el
dolo, que para la teoría causalista era el elemento
central de la culpabilidad, debe pasar a formar parte
del núcleo del injusto. La culpabilidad fue entendida
como REPROCHABILIDAD. El fundamento de la
reprochabilidad era la “posibilidad de conducirse de
otro modo (dicho por ROXIN).

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CULPABILIDAD… in put … out put…

Relación ANIMICA entre autor y el


1- causalismo hecho
A í estáá ell DOLO
Aquí

REPROCHE… ¿qué? Habiendo podido


2- finalismo no se comportó de otro modo

Aquí
q NO está el dolo

“La prisión es un instrumento de


reclutamiento
para el ejército de delincuentes...
delincuentes”
fracasa porque fabrica delincuentes

Michel Foucault

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FUNCIONALISMO ACCIÓN: se acepta la
“relevancia social”.
“que la pena tenga un
fin y una función…” •Se incorporan cuestiones de
política criminal a la dogmática

¿quiénes? •se proyecta la teoría de la


Imputación objetiva (Larenz)
•se llama funcionalismo porque
el derecho Penal está en
FUNCIÓN de la política
Moderado: Ci i l
Criminal
Roxin: política
criminal.
Radical:
Jakobs: “roles”

la definición de
culpabilidad sería
esta:

Realización del
injusto a pesar de
la capacidad de
reacción normativa
y de la facultad de
conducirse de allí
derivada

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Funcionalismo Moderado: ROXIN
 ElD.P. en función de la Política Criminal
 Continúa la obra inconclusa neokantiana.
 Jerarquiza el concepto de bien jurídico.
 Unidad sistematica D.P y Política Criminal.
 Autoría mediata La acción importa
exteriorización de la personalidad humana
(dolo, culpa, omisión.
 Teoría de la I.O. y “Responsabilidad”.

FUNCIONALISMO MESURADO
( Roxin: sistema teleológico político criminal)
Acción Tipo Injusto Culpabilidad y
responsabilidad
•Manifestación •Fin
Fin preventivo •Reemplaza
Reemplaza al • fin preventivo
de la •Plasmación del término especial.
principio de antijuridicidad •Culpabilidad +
personalidad legalidad •La necesidad preventiva
•Función •Tipo objetivo y antijuridicidad es = responsabilidad
sistemática subjetivo una categoría •Imputabilidad, error
elemento de •Imputación al tipo perteneciente a de prohibición, estado
enlace o unión objetivo ( creación todo el derecho de necesidad y casos
del riesgo no •Enjuicia a la afines
permitido, acción típica
realización del concreta
riesgo no permitido) •Elementos
subjetivos de
justificación

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Derecho penal Parte General; Tomo I; Civitas; 1997

FUNCIONALISMO ROXIN

•Acción: un hombre habrá actuado si determinados efectos procedentes o no del


mismo, se le pueden atribuir a él como persona, o sea como centro espiritual de
acción,
ió por lol que puede
d hablar
h bl ded “ una manifestación
if t ió de d la
l personalidad”
lid d”
(Roxin; p. 218)
•Tipo: en el se valora la acción desde el punto de vista de la necesidad abstracta
de pena... El fin es preventivo general (p.218)
•Injusto: se enjuicia la acción típica concreta..conforme los criterios de la
previsión o prohibición...el injusto contiene acción y tipo: sólo las acciones
típicas
p ppueden ser injusto
j penal.
p (p.219)
(p ) Aquí
q esta el fin politico
p criminal
(protección subsidiaria de B.J.)
•Responsabilidad: se presenta en el campo de las determinaciones de la
punibilidad como la realización dogmática de la teoría político criminal de los
fines de la pena y por regla general como una prescripción dirigida al juez que
imponga una sanción
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FUNCIONALISMO EXTREMO
ACCIÓN (DELITO)
“causación de resultado individualmente evitable”
( causación imputable- antijurídicidad y culpabilidad)

Tipo de injusto Justificación Culpabilidad


(prevención general)

• conjunto de elementos que •Comportamiento socialmente • es infidelidad al derecho


definen un comportamiento no anómalo, sino aceptado
( de acuerdo a la
socialmente soportable sólo en
(tipo) prevención general)
consideración a su contexto.
•Imputación objetiva ( •Fundamento de las causas de • La pena debe aplicarse
riesgo permitido, principio justificación ( teoría pluralista), toda vez que el delito ha
de confianza, prohibición de principio de responsabilidad,
responsabilidad resquebrajado la confianza
regreso, supuestos de principio de definición de en la norma. Es un esquema
concurrencia de riesgos) intereses por parte de la propia dialéctico de “negaciones”.
•Tipo subjetivo ( dolo víctima de la intervención y el
cognitivo) principio de solidaridad.
•Elementos subjetivos y
normativos de la justificación

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Culpabilidad material es: JAKOBS
Falta de fidelidad a la norma.
El delito
Es un asunto social.

“la comunicación de esa persona


es errónea … desautoriza a la norma

es un concepto que se debe construir


“es
funcionalmente”

•El adelantamiento de la punibilidad que amplía


las posibilidades de castigar comportamientos
muy alejados de la lesión de un bien jurídico.
•El ENEMIGO no es persona
persona.
•La no reducción de la pena proporcional a dicha
ampliación de la esfera de punibilidad
•El paso de la legislación de Derecho Penal a la
legislación de la lucha para combatir la
delincuencia económica, terrorista, organizada,
etc.
•La supresión o el debilitamiento de las garantías
procesales, donde la incomunicación del
procesado es actualmente el ejemplo clásico

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JAKOBS

El delito Quiebra la confianza en la norma

La p
pena Restituye la confianza en la norma

“La pena sirve para que vuelva a ser persona (Pawlik)”

DERECHO PENAL DEL ENEMIGO

Dijo Jakobs: “ASEGURAR LA


FUENTE DE PELIGRO
PELIGRO, COMO EN
RELACIÓN CON UN ANIMAL
PELIGROSO…” “El fundamento del
sistema juridico penal”, Ed. ARA, Lima,
2005, ps. 63.
L distinción
La di ti ió conceptual
t l entre
t
ciudadano y enemigo es clave.
DPP es
Contradicción vs. Neu- USA: LEGÍTIMA DEFEN-
igual
tralización de peligro SA PREVENTIVA (IRAK)

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La idea de culpabilidad
JUSTIFICA que el Estado
Responsabilice
PERSONALMENTE
Al individuo SE LE DEBEN APLICAR
S i
Sanciones f t all núcleo
que afecten ú l
de la personalidad”
Responsabilidad (Roxin) es
Síntesis de culpabilidad y
Prevención.

BERND
SCHÜNEMANN
(1944 - )

“Si bien la pena no debe superar


la medida de la culpabilidad, si
puede
no alcanzarla, en tanto el fin de
imprescindible prevención lo
admita.”
La culpabilidad no tiene el valor
absoluto de fundamentar la pena
sino delimitarla. En la categoría del injusto se
plasma el fin político-criminal del derecho penal que se
traduce en la protección subsidiaria de bienes jurídicos.
Roxin

13
 Mi posición personal es que la
categoría de “culpabilidad” debe
cambiarse por una teoría de la
“responsabilidad”
responsabilidad y que ésta debe
basarse en la función de la pena, y no
como sucede en el injusto, en la función
del derecho penal. (ROXIN).

 Roxin dice: El sistema de la teoría del delito


desarrollado por mí, se fundamenta en la
función social, en el fin (la misión) del
derecho penal y de la pena, y construye el
sistema basándolo en las decisiones
valorativas y político-criminales que se
ubican detrás de estos fines. Para referimos
a ella, podemos llamarla una construcción
sistemática racional-final o funcional. La idea
fundamental es que la estructura del injusto
se construye
y de acuerdo con la función que q
tiene encomendada desde derecho penal;
por el contrario, la culpabilidad (a la cual
denomino “responsabilidad”), se edifica con
base en el fin de la pena.

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La pena no tiene fin ni función.
La culpabilidad es por “el
hecho” hay que evitar el
peligrosismo.(Zaffaroni).

Culpable es quien “pudiendo” no obra


conforme al derecho.Evitar la selectividad y
vulnerabilidad: IGUALANDO. “Todos
Todos somos
iguales... Pero hay algunos más iguales que
otros” (Parma)

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Sugerencias: medidas alternativas


•Prestación de servicios a la comunidad
•reparación de daños
•ordenes de orientación y supervisión
•libertad asistida
•privación de libertad de fin de semana
•arresto domiciliario
•sistema restaurativo (mediación con el
menor y la
l familia)
f ili ) que ell ofensor
f acepte
t
su responsabilidad y repare el daño

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