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PROCESO EJECUTIVO
en esta ocasión vamos a tratar el tema del proceso ejecutivo actualizado con el
código general del proceso, como ya es sabido a partir del 1 de enero del 2016
comenzó a regir en todo el territorio nacional el nuevo código, esto trajo algunas
modificaciones, las mas destacadas son el juramento estimatorio, que se debe
hacer, otro de los cambios es que ya no es necesario comprar póliza de seguro cando se
solicitan medidas cautelares, no obstante el juez o el demandado la puede exigir en
algunos casos, otro de los cambios y no menos importantes tiene que ver con la
constitución en mora, ante de la expedicon del nuevo codigo las empresas tenían que
enviar formatos de aviso y pre aviso, ahora la constitución en mora se da en la
notificación del proceso, como este codigo se realizo mas que todo con la intención de
integrarlo con las nuevas tecnologías, en el acapite de notificaciones se debe incluir el
correo electrónico del demandante o apoderado y el del demandado si lo conoce.
a continuación un breve resumen del procedimiento a seguir en el proceso
ejecutivo.
PRESUPUESTO:
DILIGENCIAS PREVIAS:
El título ejecutivo existe, pero debe completar requisitos que establece el artículo 488
respecto de su exigibilidad o de otras formalidades.
CLASES DE PROCESOS
EJECUTIVOS:
1. Ejecutivo singular
2. Concurso de acreedores
Ejecutivo Singular
Demanda Ejecutiva:
Anexo necesario:
Otros anexos:
Copia de la demanda y de los documentos que se adjuntan a la misma, para que sean
entregados al demandado cuando le notifiquen el mandamiento de pago.
Las pretensiones:
El subrogado pecuniario
Se solicita el pago del capital y de los intereses desde que se hicieron exigibles hasta
que el pago se efectué. Los intereses constituyen los perjuicios moratorios (artículo 424
CGP).
Pretensiones:
Pretensiones:
Es posible:
Requisito previo: acreditar contravención por los medios que contempla el artículo 427
C.G.P: inspección judicial anticipada, interrogatorio de parte, sentencia, prueba
documental.
Si es posible destruir lo hecho y tal destrucción es necesaria para el objeto que se tuvo
en mira al tiempo de celebrar el contrato, la ejecución se adelanta como si se tratara de
obligaciones de hacer.
Ejemplo:
A demanda a B para que cierre un balcón que abrió el 15 de junio de 2015 en el 2º piso
con vista al interior del inmueble del primer piso.
Pretensiones
MANDAMIENTO EJECUTIVO
Pero ante la variación de las tasas, (porque las especificadas en el título ejecutivo deben
ajustarse al valor máximo que permite la ley o porque en el documento nada se dice al
respecto), el juez podrá referirse al valor estipulado en el contrato, agregando que se
ajustará mensualmente al máximo permitido por la ley o en ausencia de estipulación a
lo certificado por la Superintendencia Bancaria, caso en el cual la tasa no quedará
determinada, pero será determinable y se concretará en el momento en que se liquide
el crédito.
- Si el demandante no comparece o se niega a recibir los bienes sin dar razón válida:
se entregan a un secuestre por cuenta del demandante. Es posible que continúe el
proceso por perjuicios moratorios y costas del proceso.
- Si el demanda asiste y se niega a recibir los bienes sin dar una razón valida: el
Juez les entregará un secuestre por cuenta del ejecutante y declarará cumplida la
obligación, siendo posible que continúe el proceso por los perjuicios moratorios y las
costas.
Arts. 433 C.G.P (norma general) 434 C.G.P (para la suscripción de documentos)
El Juez ordenará al deudor que cumpla la obligación dentro del plazo que fije a
su prudente juicio.
Si el demandado ejecuta el hecho dentro del plazo fijado, debe comunicarlo al
Juez para que este fije la oportunidad para practicar la diligencia de
reconocimiento de lo hecho, dentro de la cual se determinará si reúne las
calidades y exigencias pactadas.
El Juez otorga un plazo al demandado para que destruya lo hecho cuando así lo
ha solicitado el demandante. Si el demandado no destruye lo hecho, se aplicará
el artículo 435 CGP, pudiendo ser contratado un tercero para que ejecute la
destrucción, con la consiguiente presentación del contrato y continuación de la
ejecución por las cuentas definitivas. Ej: obligación de no construir un
parqueadero frente a la casa para no afectar la pureza del ambiente en una zona
campestre, pero el municipio construyó una autopista que pasa por ese frente.
Si el ejecutado considera que ya no es necesaria la destrucción para obtener la
finalidad pretendida con el contrato, debe proponer la excepción pertinente
continuando vigente el deber de indemnizar los perjuicios causados por el
incumplimiento.
Como esa estimación depende del criterio del demandante, no puede hacerse efectiva
en relación con el ejecutado, sin que este tenga la oportunidad de cuestionarla, siendo
dicha oportunidad el término para proponer excepciones.
Consecuencias:
El Juez dicta sentencia ordenando llevar adelante la ejecución (art. 539 CGP), el
avalúo y remate de los bienes embargados o de los que en el futuro se
embarguen y la liquidación del crédito (si la ejecución es por una suma de
dinero)
La sentencia se notifica por estado y contra ella no procede el recurso de
apelación.
6. Proponer el beneficio de excusión, (art. 2383 C.C., art. 442 INCISO 3 C.G.P.), p
de competencia (art. 1684 C.C., art. 445 C.G.P.) o de inventario (1304 C.C)
7. Presentar excepciones perentorias.
LAS EXCEPCIONES
Por eso el art. 440 CGP ordena al juez en este último evento, que dicte sentencia
disponiendo que siga adelante la ejecución.
El título ejecutivo puede tener 3 fuentes: el negocio jurídico unilateral o bilateral (el
obligado interviene directamente en su creación), la expresa determinación de la ley y
la providencia judicial (normalmente una sentencia de condena).
También es necesario que esa sentencia de condena no tenga previsto un trámite para
su cumplimiento diverso del proceso de ejecución, como ocurre en el proceso de
restitución de tenencia.
Frente a estos títulos ejecutivos sólo pueden alegarse las excepciones de pago,
compensación, confusión, novación, remisión, prescripción o transacción, siempre que
estén basados en hechos posteriores a la providencia; la de (indebida representación de
las partes) y (no se practica en legal forma la notificación o el emplazamiento).
ALEGACIONES Se concede el término común de 5 días para que las partes las
presenten.
Este es uno de los eventos en que por expresa disposición de la ley, el juez puede
imponer una condena en concreto, concretándose la liquidación como lo prevé el art.
383 C.G.P. El trámite se destina exclusivamente a concretar el monto de la condena, no
a discutir si existe derecho a ella, porque éste surge por expresa disposición de la ley y
lo determina la circunstancia objetiva de haber prosperado las excepciones
perentorias. El ejecutado tiene la carga probatoria del valor de los perjuicios.
Salvo unas pocas limitaciones en el proceso ejecutivo pueden proponerse todas las
excepciones, de allí que no sea posible ignorar la sentencia que en este proceso se
profiere, tratando de adelantar con posterioridad procesos ordinarios para desconocer
lo que ya se decidió en el ejecutivo. Si se dejaron de proponer algunas
Lo anterior también aplica en las sentencias que ordenan seguir adelante la ejecución
cuando el demandado no propuso ninguna excepción.
MEDIDAS EJECUTIVAS
Lo anterior no aplica cuando los bienes son embargados en un proceso con garantía
hipotecaria o prendaria, debido a la indivisibilidad de tales garantías o cuando se trate
de un solo bien, o éste admite división, pero ésta supone notable disminución de su
valor o de su negociabilidad. Ejemplo: el embargo de una finca valorada en $200
millones que garantizó una obligación inicial de $150.000 millones, aunque el saldo a
la fecha es de $5.000.000.
Si lo embargado es dinero, el juez debe limitar el monto del embargo al valor del
crédito que se cobra más un 50%, entendiéndose por crédito que se cobra, el capital
con todas las pretensiones anexas a él (intereses, multas, cláusulas penales).
Es posible solicitar medidas preventivas adicionales cuando la duración del juicio haga
insuficientes los bienes embargados.
El art. 600 ordena que se de traslado de la petición al demandante por 3 días, quien
puede pedir que el desembargo recaiga sobre bienes diferentes de los señalados por el
ejecutado y así lo dispondrá el juez si
Con ello se facilita la licitación. Para determinar si existe o no, exceso en los embargos,
se aplica el criterio del art. 599, inciso 4. CGP
Esta garantía puede ser: bancaria, en dinero, en póliza judicial; ésta última por su
agilidad y menor costo se emplea mas frecuentemente.
El monto de la caución debe ser equivalente al 10% del valor actual de la ejecución, por
lo que no es necesario que el Juez la fije, basta aportarla tomando ese criterio
matemático.
IMPROCEDENCIA DE LA CAUCIÓN.
No se admite ninguna clase de caución cuando los bienes sean perseguidos en varias
ejecuciones o esté embargado el remanente, caso en el cual sólo será posible si se
acredita la cancelación de otros embargos y secuestros.
Lo anterior es un error ya que contradice normas del mismo C.C. como el art. 742 que
señala que la tradición debe ser hecha voluntariamente por el tradente y por su
representante y en el remate no existe voluntad del propietario, ni representación del
juez.
1. Que exista sentencia ejecutoriada que decrete el avalúo y remate de los bienes.
2. Que se hayan embargado y secuestrado los bienes.
3. Que exista avalúo de los bienes
4. Que respecto de los bienes que se vayan a rematar no existan peticiones de
desembargo sin resolver.
5. Que se haya liquidado el crédito y las costas.
6. Que se presente solicitud de persona habilitada para ese efecto.
- Requisitos
1. Si es dinero lo embargado
2. Si se trata de muebles que se cotizan en Bolsa de Valores
3. En los casos del artículo 595 numerales 7 a 10:
- Cosechas pendientes.
Antes de fijar fecha para la subasta, el juez debe verificar que esta realizada la
liquidación del crédito y las costas aclarando que no es esta la oportunidad
definitiva para liquidar su monto ya que posteriormente pueden hacerse las
liquidaciones a que haya lugar.
La liquidación de las costas conlleva la fijación de los gastos del proceso, previo
señalamiento de las agencias en derecho por parte del juez.
El aviso expresará:
Si son varios los ejecutantes del mismo derecho, los que quieran participar en la
subasta, independientemente del valor de sus créditos, deben consignar el 40% del
valor del avalúo.
LA SUBASTA
- El juez comisionado solo puede adelantar las diligencias propias del remate, desde
el señalamiento de la fecha hasta el vencimiento del término para consignar, lo cual
debe remitir al juez comitente para que este apruebe, impruebe, declare nulo, señale
nueva fecha en relación con el remate.
1. Debe consignar además el 3% delvalor final del remate para el Fondo Rotatorio
del Ministerio de Justicia
Sanción por no pago: - pérdida del 20% para Fondo Rotarorio del Ministerio en el otro
renglón de Justicia
No hubo diligencia
El segundo remate se hará por el 50% del avalúo y el tercero y siguientes por el 40%
como precio base.
Se fija nueva fecha donde las condiciones serán las mismas que se tenían para la
subasta fallida
EL PAGO DE LA OBLIGACIÓN
- Hacer valer sus créditos en proceso ejecutivo separado con garantía real, lo cual
implicará que se levanten las medidas cautelares vigentes respecto del bien gravado en
el proceso ejecutivo con garantía personal, para lo cual cuentan con un plazo
perentorio de 30 días, vencido el cual caduca esta posibilidad y de llegar a instaurarse
dicho proceso estaría viciado de una nulidad insubsanable ya que se le habría dado al
asunto un trámite diferente al que legalmente le corresponde.
Si se trata de hipoteca, el juez oficiará al notario para que expida una copia de la
escritura que preste mérito ejecutivo. El problema se presenta cuando la hipoteca es
abierta, ya que a la escritura deberá adjuntarse el título ejecutivo, cuya consecución es
improbable, habida cuenta de la dificultad en la localización del acreedor. Si el curador
no logra obtener el título ejecutivo deberá abstenerse de iniciar el proceso poniendo de
presente la situación al despacho para evitar futuras responsabilidades.
Si los acreedores citados son varios y unos acumulan sus demandas al proceso
donde fueron citados y otros adelantan ejecución separada ante otro juzgado
haciendo valer la garantía, los primeros pueden prescindir de su intervención
en éste, antes de que expiren los 5 días siguientes a la notificación de la citación
que se les haga en el segundo proceso, solicitando al juez que remita a este
último proceso la actuación correspondiente a sus créditos para que continúe su
trámite.
Ej:
A: deudor
ACUMULACIÓN DE DEMANDAS
Todos los acreedores que quieran hacerlo pueden concurrir al proceso ejecutivo
iniciado por uno de ellos, con el fin de hacer valer sus derechos y si son créditos
privilegiados que se declare que gozan de alguna preferencia para el pago. (art.
2495 C.C.).
La comparecencia de los terceros no supone que se les haya citado; basta que un
tercero se entere por cualquier medio de la existencia del proceso contra el
deudor común para que formule su demanda, la primera de las cuales se puede
presentar, aun antes de que se notifique el mandamiento ejecutivo al ejecutado.
Una vez presentada la primera demanda de tercería debe hacerse el
emplazamiento en forma general y abstracta de “todos los que tenga créditos
con títulos de ejecución contra el deudor, para que comparezcan a hacerlos
valer”.
Los terceros acreedores se pueden presentar hasta la ejecutoria del auto que fija
la fecha para la diligencia de remate.
Una vez formulada la demanda se le da el mismo trámite de la inicial, pero el
nuevo mandamiento ejecutivo se notificará por estado y en el se dispondrá
además la suspensión del pago a los acreedores y el emplazamiento de todos los
que tengan títulos de ejecución contra el deudor para que los hagan valer
mediante la acumulación de demandas dentro de los 5 días siguientes a la
expiración del emplazamiento.
Aquí se consagran dos términos: para la presentación de la primera demanda
de tercero y para la presentación de los demás acreedores.
Si precluye el término anterior los acreedores deberán iniciar procesos
ejecutivos independientes y embargar el remanente u otros bienes, lo que puede
afectar negativamente sus posibilidades de recuperación del crédito.
El segundo mandamiento ejecutivo no conlleva la suspensión total del proceso,
sino exclusivamente de los actos procesales que puedan perjudicar a los
terceros acreedores.
Las actuaciones correspondientes a cada demanda se tramitan en cuaderno
separado, pero si se formulan excepciones se decidirán en una sola sentencia
con las de la primera demanda si no hubieren sido resueltas.
Se dicta una sola sentencia que ordene llevar adelante la ejecución respecto de
la primera demanda (si aún no tiene fallo) y de las acumuladas.
Antes de la sentencia cualquiera de los acreedores puede solicitar que se declare
que su derecho goza de preferencia o que se desconozca el crédito de otros
acreedores, solicitud que se tramita como un incidente y se resuelve en la
sentencia. Lo anterior constituye una legitimación extraordinaria a un acreedor
para que proponga excepciones. Ej: pago, confusión, novación, prescripción,
etc.
- Los acreedores pueden solicitar reposición, apelar dentro de los 10 días siguientes
al de remisión del oficio por correo certificado o al de su entrega por el subalterno del
juzgado.
- Los gastos para el embargo, secuestro, avalúo y remate de los bienes en el proceso
civil, se cancelan con el producto del remate y con preferencia a los créditos laborales y
fiscales
En el proceso civil puede pedirse el embargo del remanente o de los bienes que se
lleguen a desembargar.
Solicitud para suspender proceso: debe estar suscrita también por los
acreedores que pidieron las medidas. Los mismos acreedores pueden solicitar el
remate y hacer las publicaciones.
La orden de embargo se comunica por oficio al juez que conoce del primer
proceso, cuyo secretario dejará testimonio del día y hora de recibo, momento
desde el cual se entiende consumado el embargo a menos que exista otro y así lo
hace saber al juez que libró el oficio.
Practicado el remate de todos los bienes y cancelado el crédito y las costas, el
juez remitirá el remanente al funcionario que decretó el embargo.
Cuando el proceso termine por desistimiento o transacción, o si después de
hecho pago a los acreedores hay bienes sobrantes, estos o todos los perseguidos,
según el caso, se considerarán embargados por el juzgado que decrete el
embargo del remanente o de los bienes que se desembarguen a quien se
remitirá copia de diligencia de embargo y secuestro para que surta efectos en el
2º proceso. Si los bienes están sujetos a registro se comunica al registrador que
los bienes continuan embargados en el proceso.
De conformidad con el art. 2410 del C.C. la hipoteca supone siempre una
obligación principal a la que accede y según el art. 2457 del C.C. la hipoteca se
extingue junto con la obligación principal, de allí que la garantía hipotecaria
sólo pueda existir en función de una obligación cuyo cumplimiento asegura, por
eso es un derecho real accesorio.
La hipoteca puede ser abierta o cerrada.
Abierta
Cerrada
La escritura pública contiene además del contrato de hipoteca, una cláusula que define
las condiciones del contrato de mutuo.
Objeto del proceso con título hipotecario: el pago de una obligación en dinero
con el producto de los bienes gravados con hipoteca o prenda. De allí que este
proceso tenga una doble finalidad:
Requisitos de la demanda:
- El título ejecutivo
Al actual propietario del bien y además contra el deudor,. Lo anterior basados en las
siguientes razones:
El trámite del remate sigue los mismos lineamientos del ejecutivo con base en
garantías personales.
Desierta la licitación puede el acreedor dentro de los 5 días siguientes pedir que se le
adjudique el bien para el pago del crédito y de las costas, por el precio que sirvió de
base, si el valor de la adjudicación es superior al del crédito, el acreedor deberá
consignar a órdenes del Juzgado la diferencia en el término de 3 días.
Si efectuado el remate la obligación no se extingue, el acreedor puede, perseguir
otros bienes del ejecutado, siempre que sea el deudor de la obligación (no
simplemente el garante) y a partir de ese momento el proceso se convierte
automáticamente en un ejecutivo singular sin garantía real.
Ahora el ejecutante cuenta con más facilidades para objeter el pago, de allí que no sea
preciso que se libre un nuevo mandamiento ejecutivo, ni que deba prestar caución en
relación con los nuevos bienes que está embargado.
Pero es necesario aclarar, que dada la calidad de ejecutivo singular con garantía
personal que toma el proceso se deberá admitir la intervención de otros acreedores con
garantía personal.
LA CITACIÓN DE TERCEROS ACREEDORES EN EL EJECUTIVO
CON GARANTÍA HIPOTECARIA O PRENDARIA
La ley autoriza que a este proceso sean citados únicamente los acreedores con
garantía real, únicamente.