Universidad Nacional de Asunción

Facultad de Derecho y Ciencias Sociales

CARRERA NOTARIADO

INTRODUCCION AL DERECHO NOTARIAL

TEMA: nuevas incumbencias notariales:

mediación

ALUMNA: VIOLETA FLEITAS

PROFESORES: prof. Abg, N.p. Alcides delagracia

Prof. N.p. nidia netto
Prof. N.p. Andrea delagracia netto

TURNO: NOCHE

Asunción- paraguay
INDICE Pag.

INTRODUCCION………………………………………………………………03

I. LA MEDIACION COMO HERRAMIENTA NOTARIAL………...04

II. ¿QUE ES LA MEDIACION?................................................................04
III. INICIO DE LA MEDIACION………………………………….....….05
IV. DESIGNACION DE LA MEDIACION………………………….….05
V. FASES DE LA MEDIACION………………………………………...05
VI. PROCESO DE LA MEDIACION……………………………………06
VII. ACUERDO DE LA MEDIACION………………………………… 07

EL NOTARIO COMO MEDIADOR…………………………………………..07

CONCLUSION…………………………………………………………………..09
BIBLIOGRAFIA………………………………………………………………...10

2
INTRODUCCION

El notariado es una institución que ha tenido invalorable injerencia en la historia

de los países que adoptaron el sistema de Notariado Latino. Así el efectivo ejercicio de la
fe pública por parte de los escribanos como agentes de confianza, significó a lo largo de
los siglos un esencial aporte a la comunidad. El Notario ha intervenido a lo largo de la
historia dejando constancia de los hechos más representativos de la vida de nuestras
naciones.

La función del escribano es de fundamental importancia para la sociedad, pues

tiene a su cargo que las relaciones entre los particulares se realicen en un marco de
legalidad (referido a la validez jurídica del contrato) y de legitimación (referido a la
legitimidad de las partes para otorgar determinado acto jurídico). Este juicio de valor que
realiza el Escribano sobre la legalidad de los actos y las legitimaciones dispositivas,
otorgan seguridad jurídica al tráfico mercantil, en virtud de la inescindible
responsabilidad profesional que trae aparejada su inobservancia.

Como consecuencia del avance de los procesos de globalización económica y de

la revolución tecnológica de las comunicaciones, la sociedad en constante desarrollo
demanda al derecho nuevas soluciones compatibles con el ordenamiento jurídico
tradicional, es así como el escribano público y su función deben mutar y adaptarse a los
cambios que impone una sociedad en constante movimiento.

Razón por la cual, la nuevas incumbencias adoptadas en el XXII Congreso

Notarial Paraguayo1 concluyeron en incorporar una reforma legislativa que incluya la
Mediación Notarial en cualquier etapa del proceso

Los medios alternativos para resolver conflictos son procesos que alivian la
sobrecarga de litigios que se vive en los tribunales judiciales, éstos son la mediación, el
arbitraje, el pequeño juicio, la negociación, la conciliación, etcétera.

La incorporación de la mediación a la justicia ha permitido colaborar con ella,

reducir el número de juicios y resolver conflictos a través de este nuevo proceso..

En el presente trabajo intentaremos aproximar algunos conceptos de la necesaria

adaptación de incumbencias que debe operar el notariado internacional, a efectos de
absorber, con la confianza y solvencia de siempre, los avatares de una sociedad en
constante desarrollo.

1
XXII Congreso Notarial Paraguayo. Octubre 2005. Asunción

3
LA MEDIACION COMO HERRAMIENTA NOTARIAL
La necesidad de aliviar la carga de trabajo de los juzgados y tribunales y de
encontrar vías más adecuadas para resolver los conflictos entre particulares y empresas
ha impulsado la creación de vías alternativas de resolución de conflictos.

Por consiguiente, nuestro ordenamiento jurídico establece que “Los Notarios y

Escribanos Públicos son depositarios de la fe pública notarial y ejercerán sus funciones
como Titular, de un registro notarial dentro de la demarcación geográfica departamental
a la cual pertenece su registro notarial…”(sic).2

Así también la disposición legal al respecto dice “La función notarial es

incompatible: a) Con el ejercicio de una función o empleo de carácter público o privado;
y b) Con el ejercicio del comercio por cuenta propia o ajena o de cualquier otra profesión,
salvo la de mediador”.3

¿QUÉ ES LA MEDIACIÓN?
La mediación es un procedimiento extraprocesal de resolución de conflictos o
desavenencias de manera privada y pacífica dirigido por un mediador que fomenta un
mejor diálogo entre las partes. El mediador no tiene autoridad para imponer un acuerdo,
sino que les ayudará a llegar a una solución satisfactoria sin tener que acudir a los
tribunales de Justicia, bajo la más absoluta confidencialidad garantizada por la ley.4

Para (Silva F., 2001) la mediación es un “Proceso de intervención, no

adjudicativo, en el cual un interventor o una interventora neutral (mediador o mediadora)
ayuda a las personas en conflicto a lograr un acuerdo que les resulte mutuamente
aceptable. En la mediación, las partes tienen la potestad de decidir si se someten o no al
proceso.

- Es amplia: Tiene su aplicación en todo tipo de controversias entre particulares y

empresas sobre las que cabe alcanzar un acuerdo.

- Es eficaz: Los buenos mediadores consiguen más de un 70% de acuerdos.

- Es rápida: reduce tiempos.

- Es económica: disminuye los costes del proceso.

- Es flexible: permite llegar a soluciones creativas y amistosas.

El notario, a través del consejo y la mediación, ejerce una función preventiva de

litigios. Precisamente, en el XXIII Congreso Internacional del Notariado Latino 5, el

2
Artículo 101. Código de Organización Judicial. Repertorio El Foro Legislativo
3
Artículo 115. Código de Organización Judicial. Repertorio El Foro Legislativo
4
http://www.notariado.org/liferay/web/notariado/notarymediation
5
Atenas, Grecia, septiembre-octubre de 2001 (Unión Internacional del Notariado Latino)

4
primer tema discutido fue “La función notarial preventiva de litigios: el consejo y la
mediación notarial como uno de sus instrumentos”.

En el Informe de la IX Jornada Notarial Iberoamericana, celebrada en Lima, Perú,

abordando el tema de la función notarial preventiva de litigio, se concluyó:

“Se considera que la función notarial es nítidamente preventiva del litigio. Su

intervención tiene lugar con anterioridad al conflicto, ya que mediante la adecuada
instrumentación de los actos jurídicos y contratos evita a las partes que se generen
posteriores discrepancias. Por ende, la intervención notarial brinda el ahorro –en
disgustos y costos– de la instancia judicial…”.

“Se considera que, por su capacitación jurídica y por su formación a litigiosa el

notario puede cumplir adecuadamente la función de mediador…”.6

INICIO DE LA MEDIACIÓN
Al tratarse de un proceso voluntario, para que la mediación se inicie, requiere que
ambas partes se pongan de acuerdo en optar por esta vía.

También puede iniciarse unilateralmente, pero una de las partes deberá invitar a
la otra formalmente mediante:

- Un centro de mediación

- Un notario mediador

DESIGNACIÓN DE LA MEDIACIÓN
El notario ha de estar formado adecuadamente como mediador para desempeñar
esta función. Esta formación tiene que poder acreditarse.

El mediador puede ser elegido por las partes de mutuo acuerdo. También puede
ser designado por el centro de mediación seleccionado por las partes si estas no ejercen
su derecho de designarlo ellas mismas.

FASES DE LA MEDIACIÓN
Para (Silva F., 2001) las fases de la mediación son:

1. SESIÓN INFORMATIVA

El mediador informará a las partes sobre el proceso (sus características,

organización del procedimiento, las consecuencias jurídicas del acuerdo que se pudiera

6
Informe de la IX Jornada Notarial Iberoamericana (Lima, Perú, octubre de 2000) en la Revista “RIN”,
UINL y ONPI, n° 100, segundo semestre, año 2000, pág. 95, 97 y 99.

5
alcanzar, y los plazos para firmar el acta de la sesión constitutiva). En dicha sesión
también les presentará el convenio de confidencialidad para su firma.

El notario mediador les explicará los cuatro pilares básicos para un correcto
funcionamiento de la mediación:

A. Voluntariedad. De la misma manera que se inicia voluntariamente, cualquiera

de las partes puede abandonar el proceso en cualquier momento.

B. Imparcialidad y neutralidad por parte del notario mediador.

C. Confidencialidad. El mediador no puede dar a conocer la información que

obtenga, ni siquiera delante de un tribunal.

D. Flexibilidad para su adaptación a las necesidades de las partes.

2. PROCESO DE MEDIACIÓN
Aunque puede ser muy diferente según cada caso, un modelo general sería: (Del
Valle Moreno, 2001)

A. Sesión constitutiva y de recogida de información. El mediador convocará a las

partes al primer encuentro. Creará un espacio de diálogo tratando de que ambas adquieran
una visión conjunta y compartida del conflicto.

B. Identificación de los temas de controversia. El notario mediador identificará

los temas e intereses que preocupan a las partes, y trabajará con ellos y con sus abogados
en la búsqueda de nuevos entendimientos.

C. Fase de caucus: sesión individual con las partes. El notario mediador puede
detectar temas subyacentes que no se abordaron explícitamente en la negociación
bilateral. Entonces, solicitará y realizará una sesión individual con cada una de las partes
para detectar qué otros asuntos les preocupan y pueden afectar a la consecución del
acuerdo.

El mediador no podrá revelar sin autorización esta información posteriormente en

las sesiones conjuntas, pero con esa información puede dirigir el diálogo de forma más
provechosa.

D. Sesiones de negociación. El mediador convocará tantas sesiones como

considere necesarias. En ellas aplicará técnicas de negociación para la búsqueda de
posibles alternativas de consensos para cada uno de los temas en disputa. Estimulará a las
partes para que piensen, imaginen y presenten, de modo flexible y no vinculante, sus
propias propuestas de gestión y solución para cada punto de divergencia. El mediador
redactará un acta de cada sesión.

6
3. ACUERDO DE MEDIACIÓN

Si como es de esperar, las partes alcanzan un acuerdo, el mediador redactará

el acta final donde reflejará de forma clara y comprensible los pactos alcanzados. Deberá
ser firmada por todas las partes y por el mediador.

Tras la firma del acta el notario mediador o los letrados de las partes volcarán
todos los acuerdos recogidos en el acta en el Acuerdo de mediación, que firmarán
igualmente todas las partes o sus representantes.

El mediador informa a las partes del carácter vinculante del acuerdo

alcanzado y de la posibilidad de elevarlo a escritura pública, título ejecutivo que ofrece
la máxima seguridad jurídica en nuestro Derecho.

Sin acuerdo

El acto de mediación puede finalizar sin acuerdo porque:

-Alguna de las partes da por terminadas las actuaciones

-Haya transcurrido el tiempo acordado por las partes para la duración del
procedimiento

-El mediador aprecie que las posiciones son irreconciliables

Se procederá a redactar un acta final que recogerá la conclusión del procedimiento

sin acuerdo; deberá ser firmada por ambas partes.

EL NOTARIO COMO MEDIADOR

La pieza esencial de este modelo es el mediador, que deberá encontrar una

solución dialogada y aceptada por las partes. Los notarios, a los que el Estado atribuye la
función de dar fe pública y controlar la legalidad, reúnen muchas de las características
inherentes a la mediación: preparación jurídica, independencia, imparcialidad o garantes
de la seguridad jurídica. A todo ello el notario añade una adecuada formación y habilidad
en el uso de las técnicas necesarias de la mediación.

La actuación del notario no se limita a la formalización de negocios jurídicos para

facilitar su prueba posterior, sino que tiene un importante contenido material por la
adecuada fijación del contenido del documento a la voluntad efectiva de los otorgantes.
La conjunción de ambos aspectos producirá el resultado pretendido, la seguridad jurídico-
económica que el documento notarial debe proporcionar.

Asimismo, se deberá acentuar el rol de asesor del escribano, conforme a las bases
de confianza que genero durante siglos la investidura notarial, en ese sentido se deberá
posicionar el desempeño del escribano no solo el quehacer tradicional de sus tareas sino
también en su rol de mediador de conflictos. Esta actividad podrá ser desempeñada en
forma efectiva por el notario por su conocimiento del derecho y experiencia en la

7
actividad contractual, implicando un rol más activo desarrollando así, en forma mas
acentuada su carácter de “profesional del derecho”.

La posibilidad de ver al notario en dualidad de funciones, dígase notario y

mediador a la vez, no es una quimera. La redacción del instrumento público y con ello la
dación de fe no constituyen el único contenido de la función pública notarial, aunque sí
el núcleo central que sustenta todo el haz de facultades que conforman la función pública
notarial. Abandonando la obsoleta idea del notario documentador, los actuales notarios
no se limitan a describir en el documento notarial lo que han percibido y presenciado,
sino que también, como profesionales del derecho y en pos de lograr la realización
espontánea del mismo, emiten afirmaciones, juicios de valor y de notoriedad sobre hechos
y actos, juicios sobre la capacidad, legitimidad e identidad de los comparecientes, sobre
la legalidad del acto o hecho sometido a su consideración, y califican el instrumento
público.7

El mediador no juzga, no decide, no impone soluciones. Simplemente ayuda a las

partes enfrentadas a escucharse, a comprender los intereses y necesidades de cada una y
a explorar las distintas vías que puedan conducirle a una solución satisfactoria para
ambas.

En muchos supuestos es recomendable plantearse un arbitraje sucesivo si la

mediación no ha conseguido resolver por acuerdo toda la disputa.

7
Cfr. Enrique Gimenez-Arnau, Derecho notarial, Pamplona, Universidad de Navarra, 1976, p. 483.

8
CONCLUSION
La mediación es un método voluntario, conversacional, confidencial, económico
en tiempo y dinero, flexible, multidisciplinar, dirigido por un tercero neutral que propicia
la intervención activa, estimula el pensamiento creativo y facilita la toma de decisión
autónoma de las partes, en base a lo que las mismas puedan lograr para la satisfacción de
sus respectivos intereses y necesidades. La Mediación aspira a la pacificación social y su
objetivo excede el logro de un acuerdo. Tiene una naturaleza única, más allá del ámbito
al que fuere llamada.

La incorporación de la mediación al ejercicio notarial puede llegar a ser un

excelente complemento a la profesión, que otorga a los notarios una perspectiva distinta
y más humana. El abanico de casos en que les toca intervenir como mediadores es muy
variado, lo que contribuye a un enriquecimiento jurídico notable: daños y perjuicios por
accidentes en la vía pública, reclamos en transporte multimodal de mercaderías,
disolución de sociedades conyugales, divisiones de condominio, desafectaciones de
usufructos, cobro de honorarios, cobro de sumas de dinero, régimen de visita o derecho
de alimentos de hijos, etcétera.

Los notarios deberían incluir en la redacción de contratos u otra documentación,

la obligación de recurrir a mediación en caso de que surgieran conflictos, sean boletos de
compraventa de inmuebles, contratos de locación, reglamentos de copropiedad de
edificios en propiedad horizontal, constitución de sociedades comerciales, etc., dejando
abierta la posibilidad de recurrir a la instancia judicial en caso de que la mediación no
resolviera el conflicto. (Katz, 2003)

La mediación es una incumbencia acorde con las características de la profesión

del notario, incumbencia que puede llegar a ser una respuesta a la justicia del siglo XXI,
lo que implica la incorporación de nuevos conocimientos a una profesión de base y, en
última instancia, una posición filosófica que tiende a mejorar, en estos momentos en que
dominan los valores de un individualismo asocial absoluto y de tanta violencia en el
mundo globalizado, un mejoramiento en la convivencia social.

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BIBLIOGRAFÍA

Codigo de Organizacion Judicial. (s.f.). Repertorio El Foro Legislativa.

Del Valle Moreno, L. (2001). Mediacion, Incumbencia Profesional. Buenos Aires.

Fernando, C. G. (2000). La funcion notarial preventiva del litigio. Caracteristicas del
notario. Revista de Derecho Notarial Mexicano, 19-21.
Gimenez Arnau, E. (1976). Derecho Notarial. Pamplona: Ediciones de la Universidad de
Navarra.
Katz, F. M. (2003). El Notario y los Medios Alternativos de Resolucion. Revista del
Notario, 29-32.
Silva F., P. (2001). Medios Alternos; Mediacion. Evaluacion Neutral y Arbitraje. El
Notario y los metodos alternativos para la solucion de disputas, 9-10.

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