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Invocando interés y legitimidad para obrar, y en amparo del Artículo 664º, 219° Inciso 2º,
del Artículo V del Título Preliminar del Código Civil y de acuerdo al Artículo 687º del
inciso 3 del mismo código, acudo a su despacho con la finalidad de solicitar que se declare
judicialmente la Nulidad del Acto Jurídico por causal de Falta de discernimiento, contenido
en el Testamento por Escritura Pública que fue realizado por mi padre ya fenecido don
NERIO MENDOZA CORTEZ, que declaro solo como herederos a mis hermanos don
PRIMERO:
SEGUNDO:
Mi persona fue reconocida como hija del señor NERIO MENDOZA CORTEZ mediante
sentencia declaratoria de paternidad, conforme con el Artículo 387° del Código Civil,
siendo este el medio probatorio que consta que soy hija reconocida del señor NERIO
MENDOZA CORTEZ. Esta sentencia obligó a asentar una nueva partida de nacimiento
donde se me otorgo el apellido MENDOZA. Siendo legalmente su hija, por consiguiente,
pido que se respete mi derecho a la herencia.
TERCERO:
El testamento otorgado por mi progenitor es nulo de pleno derecho, por cuanto a la fecha
de su suscripción éste contaba con noventa y cinco años de edad (95) y padecía de ceguera,
conforme consta en el testamento, vulnerando el inciso 3° del artículo 687° del Código
Civil, ya que mi padre no se encontraba en pleno uso de sus facultades mentales por su
avanzada edad, padeciendo así de falta de discernimiento para otorgar el testamento.
Que el testamento no fue suscrito por mi padre, sino por un testigo testamentario,
vulnerándose lo estipulado por el inciso 4° del artículo 696° del Código Civil, añadiendo
que el testamento no fue leído por el Notario, el testador y el testigo, conforme lo dispone
el inciso 5° del referido dispositivo legal, por lo que, al no haberse cumplido con dichas
disposiciones legales, el testamento deviene nulo y sin efecto legal.
PRIMERO:
Artículo V del Título Preliminar del Código Civil: El orden público, buenas
costumbres y nulidad de acto jurídico señala que: “Es nulo el acto jurídico contrario a las
leyes que interesan al orden público o a las buenas costumbres”
Artículo 219º en los incisos 2, 6 y 7 del Código Civil: Causales de nulidad señala que
“El acto jurídico es nulo: Cuando se haya practicado por persona absolutamente incapaz,
salvo lo dispuesto en el Artículo 1358º.Cuando no revista la forma prescrita bajo sanción
de nulidad. Cuando la ley lo declara nulo.
En los incisos mencionados del Articulo 219°se refiere a un supuesto de nulidad genérico,
en la medida que la contravención a las leyes, al orden público o a las buenas costumbres,
constituye un supuesto abierto que deberá ser interpretado en cada caso particular. De
alguna manera, se trata de una causal de nulidad de último nivel pues ante la inexistencia
de causales de nulidad específicas, podrá analizarse la posible nulidad del acto jurídico en
cuestión sobre la base de estos incisos. Siendo el padre de nuestra patrocinada NERIO
MENDOZA CORTEZ, un sujeto incapaz con falta de discernimiento, ya que el
testamento se dio el día 24 de abril del año 2016, es decir, cuando el agente contaba con
95 años de edad, siendo un agente no capaz. Falleciendo el día 17 de junio del 2017.
Se exige la nulidad del testamento, puesto que el acto jurídico realizado por el señor
NERIO MENDOZA CORTEZ es inválido, al preterir del testamento a su hija TERESA
MENDOZA ESPINOZA como se encuentra estipulado en el Artículo 806° del Código
Civil referido a preterición de herederos forzosos señala que “La preterición de uno o más
heredero forzosos invalida la institución de herederos en cuanto resulte afectada la legitima
que corresponde a los preteridos luego de haber sido pagada esta, la porción disponible
pertenece a quienes hubieren sido instituidos indebidamente herederos, cuya condición
legal es la de legatarios.”
“La petición de herencia se concede al heredero, quien no obstante que desde la muerte
del causante le han sido transmitidas del pleno derecho la propiedad y la posesión de los
bienes que constituyen la herencia, no puede entrar en posición de estos porque se
encuentra en poder de otros herederos, verdaderos o aparentes, o de quienes poseen sin
título, o de los causahabientes a título gratuito de cualquiera de estas personas”
(Cas. N° 1182-97-Loreto, El Peruano, 18107/98, p. 1472).
TERCERO:
De acuerdo al inc. 1 del Articulo 140 requiere, para la validez del acto jurídico, que la
manifestación de voluntad provenga de un agente capaz, vale decir, de un sujeto, persona
natural jurídica, dotado de la capacidad necesaria. Tratándose de la persona natural o
humana. Siendo mi padre NERIO MENDOZA CORTEZ a los 95 años un agente
incapaz carente de discernimiento debido a su avanzada edad. En conclusión, el requisito
de la capacidad debe quedar cumplido por el sujeto, sea persona natural o jurídica, para
que su manifestación de voluntad coadyuve a la validez del acto jurídico. Como lo señala
el Artículo 140º del Código Civil: Definiciones y elementos de validez señala que “El acto
jurídico es la manifestación de voluntad destinada a crear, regular, modificar o extinguir
relaciones jurídicas. Para su validez se requiere:
1. Agente capaz.
2. Objeto físico y jurídicamente posible.
3. Fin licito.
4. Observancia de la forma prescrita bajo sanción de nulidad.”
Adicionalmente no se cumplió con las formalidades que reviste el testamento por escritura
pública, es decir se incumplió con la observancia dela forma prescrita, lo que tiene como
consecuencia la nulidad al no cumplir con estos requisitos, como lo señala el Artículo
696° en los incisos 4 y 5 del Código Civil referido a formalidades del testamento por
escritura pública señala que “Que cada una de las páginas del testamento sea firmada por
el testador, por el testigo y por el notario. Que el testamento sea leído clara y distintamente
por el notario el testador o el testigo testamentario que este elija.” Al igual que el Artículo
811° del Código Civil referido a nulidad por defecto de formalidad señala que “El
testamento es nulo de pleno derecho por defectos de forma, si es infractorio de lo
dispuesto en el Artículo 695° o en su caso de los Artículos 696° y 707° salvo lo previsto
en el Artículo 697°.”
CUARTO:
Artículo 387° del Código Civil referido a los medios probatorios en la filiación
extramatrimonial, señala que “El reconocimiento y la sentencia declaratoria de la
paternidad o la maternidad son medios probatorios de la filiación extramatrimonial. Dicho
reconocimiento de sentencia declaratoria de la paternidad o maternidad obliga a asentar
una nueva partida o acta de nacimiento, de conformidad con el procedimiento de
expedición de éstas.”
Artículo 733° del Código Civil, referido la intangibilidad de la legitima, señala que “El
testador no puede privar dela legitima a sus herederos forzosos, sino en los casos
expresamente determinados por la ley, ni imponer sobre aquel gravamen, modalidad, ni
sustitución alguna. Tampoco puede privar a su cónyuge de los derechos que le conceden
los artículos 731°y 732, salvo en los referidos casos.”
Si bien es cierto nuestra patrocinada fue reconocida por su padre NERIO MENDOZA
CORTEZ mediante una sentencia judicial declarativa de paternidad el 30 de mayo de 1977,
cuando nuestra patrocinada contaba con 25 años de edad. Por lo cual TERESA
MENDOZA ESPINOZA es hija del señor NERIO MENDOZA CORTEZ, por ende,
tiene derecho a estar incluida en el testamento y recibir la legitima de su padre.
QUINTO:
Artículo 687° inciso 3° del Código Civil referido a la incapacidad para otorgar
testamento señala que “Son incapaces de otorgar testamentos: los que carecen, en el
momento de testar, por cualquier causa, aunque sea transitoria, de la lucidez mental y de
la libertad necesaria para el otorgamiento necesario.”
Artículo 808° del Código Civil señala referido a la nulidad y anulabilidad de testamento
por incapacidad señala que “Es nulo el testamento otorgado por incapaces menores de
edad y por los mayores enfermos mentales cuya interdicción ha sido declarada. Es anulable
el de las demás personas incapaces comprendidas en el Artículo 687°.”
Además, no vaya a pensarse, por cierto, que las únicas incapacidades son las enumeradas
en el Artículo 667° del Código Civil; esas son las que podríamos llamar generales o
absolutas, que determina la invalidez de toda y cualquier modalidad testamentaria. Sin
embargo, de estas causales generales que principalmente cubren los supuestos atinentes a
la capacidad intelectiva (saber razonar y decidir con un mínimo de inteligencia)
VI.- ANEXOS
POR LO EXPUESTO: