Вы находитесь на странице: 1из 39

CONTRATO DE DONACION

CONCEPTO Y CARACTERES

Dice el articulo 1,855 CC. que "la donaci6n entre vivos e& un
contrato por el cual una persona transfiere a otra la propiedad de
una cosa, a titulo gratuito", c~ncepto que podriamos llamar
tradicional y simplista.

Barbero,l define el contrato de donaci6n como aquel por el


que, "con espiritu de liberalidad (esto es, sin contraprestaci6n), una
parte enriquece a otra, transfiriendole un derecho 0 asumiendo
frente a ella una obligacion" y Sanchez Medal,2 da su concepto en
los siguientes terminos: "contrato por el que una persona, Hamada
donante, transmite gratuitamente parte de sus bienes presentes a
otra persona, llamada donatario, debiendo reservarse para si
bienes suficientes para su subsistencia y para el cumplimiento de
sus obligaciones".

EI articulo 697 del Codigo Civil de 1877 (CC.77), que estuvo


vigente hasta que entr6 en vigor el nuevo Codigo Civil contenido en
el Decreto Ley No. 106, definia la donacion como "un contrato por
el que una persona transfiere a otra, gratuitamente, una parte de
sus bienes".

Merece la pena sei'ialarse que las normas del indicado Codigo


Civil de 1877, contenian una reglamentacion del contrato de
donacion que era mucho mas completa, clara y profunda, que la del
actual, por 10 que en el cuerpo de este capitulo, haremos constantes
referencias a ellas.

De las definicion es y conceptos que anteceden, podemos


extraer los caracteres del contrato de donacion:

1 Barbero . Op. cit. , prig. 557.

2 Srinchez Medal. Op. cit., pag. 201.

225
a) Es una relacion juridica "entre vivos", a diferencia de la
donacion por causa de muerte Carto. 943 CC.) y dellegado, que son
liberalidades mortis causa.

Para que el contrato de donaci6n exista, se requiere de la


aceptacion del donataria, aunque esta sea diferida y no se rea lice
en el mismo acto.

b) En toda donacion hay gratuidad y espiritu de liberalidad,


en el sentido de que una parte se empobrece, con la intencion de
enriquecer a la otra Carto. 705 CC.77). En la donacion, ambos
elementos deben ir juntos y ser el resultado directo del contrato, a
diferencia de otros contratos gratuitos que no son donacion, en
los que falta el espiritu de liberalidad, que resultan en el
empobrecimiento del donante y el correlativo enriquecimiento del
donatario, tales como el mandato y el deposito gratuitos, el comodato
_ y el mutuo sin intereses (arto. 702 CC.77). Sin embargo, la
gratuidad y el espiritu de liberalidad, no siempre son absolutos,
pues existen donaciones onerosas 0 con carga, en donde el donatario,
a fin de enriquecerse, debe realizar una prestacion,
cuantitativamente menor.

c) Hay una transmision de un derecho 0 de una cosa, reflejo


natural del espiritu de liberalidad y de que por esa transmision de
algo, una parte se empobrece en beneficio de la otra. EI concepto
contenido en el articulo 1,855 CC., pareceria limitar el objeto de la
donacion a cosas, aunque si examinamos la definicion de bienes
que trae el articulo 442 CC. (Son bienes las cosas que son 0 pueden
ser objeto de apropiacion y se clasifican en inmuebles y muebles),
podemos observar que para nuestro legislador "cosa" parece ser el
"genero" y, por 10 tanto, es un concepto mas amplio que el de
"bienes" y de ahi deducimos que cuando ellegislador se refiere a
"cosas" como objeto de la donacion, incluye no solo los bienes
materiales e inmateriales, sino tambien los derechos subjetivos.

Sin perjuicio de 10 que adelante ampliemos en relacion al


objeto de la donacion, puede ser objeto de donacion toda clase de
cosas y derechos de licito comercio (no solo los bienes) .
Doctrinariamente se discute si la cesion gratuita de un derecho 0
de un credito, es una donacion y, en su caso, sus efectos. En nuestra
opinion, la cesion gratuita de un credito 0 de un derecho constituye
donacion y no se rige por las normas de la cesion de derechos, pues

226
la cesion es, en nuestro derecho, siempre onerosa (ver arto. 1,444
CC).

Ademas, es oportuno sefialar aca que por la ausencia de una


transmisi6n, no constituirian donacion (aunque derivaran de
una relacion contractual y fueren impulsados por un espiritu de
liberalidad), los siguientes aetos detalIados en los articdos 701,
703,704,706 y 708 del CC.77 y que tambien estan incluidos en el
articulo 1,791 del Codigo Civil Argentino y que son universal mente
aceptados por la doctrina: (l) la con stituci on gratuita por tercero de
una garantia real 0 personal 0 la renuncia de la garantia real
(hipoteca 0 prenda) 0 personal (fianza) de una obligacion (arto. 704
CC. 77); (II) el dejar de cumpliruna condicion a que esM subordinado
un derecho eventual, aunque en la omision se tenga la mira de
beneficiar a alguno (arto. 701 CC .77). En nuestro derecho, esta
norma tendria validez tinicamente si la palabra condicion fuere
interpretada en un sentido extensivo, equivalente a estipulacion y,
como ejemplo, se nos ocurre el siguiente: Juan dona a Pedro y a
Joaquin una casa, con la estipulacion de que si Pedro no se gradua
de abogado antes del 1 de enero de 1,992, la donacion queda sin
efecto en 10 que a el se refiere, y la casa, pasa en plena propiedad
a Joaquin. Pedro qui ere beneficiar a Joaquin y, por ello, pospone su
graduacion como abogado hasta fines de enero de 1,992. Pedro no
lIego en este caso a adquirir derecho alguno sobre la cosa y por 10
tanto, nada podia transmitir a Joaquin; pero este adquirio un
derecho originario ala casa, por 10 que no hubo donacion; (III) la
omision voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no
uso de ella. No creemos que sea necesaria mayor explicacion al
respecto; (IV) el dejar de interrumpir la prescripcion 0 el no hacer
valer la prescripcion consumada (arto. 706 CC. 77). El Codigo Civil
Argentino agrega que el efecto de la omision sea "para favorecer al
propietario" y no menciona la renuncia u omision de ejercicio de la
prescripcion consumada, 10 cual es inadecuado, pues en el primer
caso, no es el propietario, sino el poseedor, quien se beneficia de la
no interrupcion de la prescripcion. Por otra parte, dicho Codigo, por
su redaccion inadecuada, pareceria considerar como donacion, la
nointerrupcion de la prescripcion liberatoriay el cumplimiento por
el deudor de una obligacion prescrita, a sabiendas de que ya se
habia extinguido, aun cuando en ninguno de esos dos casos ha
habido transmision; 01) el servicio personal gratuito por el cual el
que 10 hace acostumbra pedir un precio (arto. 703 CC.77). No hay
transmision cuando un Medico a quien consultamos en su clinica

227
particular, rehusa aceptar pago de sus honorarios 0 cuando un
taxista transporta de emergencia y en forma gratuita a una
persona que recogio en la calle con un ataque cardiaco; y (VI)
aquellos aetos por los que las cosas se entregan 0 se r eciben
gratuitamente, pero no con el fin de transferir 0 de adquirir el
dominio de ellas, de donde Lopez de Zavalfa3 extrae que es posible
donarun derecho real de usa, usufructo, habitacion 0 servidumbre,
por razon de que son manifestaciones del dominio, en cambio el dar
una cosa en comodato 0 en mutuo gratuito, no constituye donacion
porque en aquel caso no hay transmision de dominio, ni de un
derecho real y en este, aunque si hay transferencia, h ay una
obIigacion de restitucion que provocaria una "transferencia
temporal".

En este mismo sentido, la doctrin a discute si la renuncia 0 el


abandono de un derecho 0 la asuncion de una obligacion a favor de
tercero, son donacion y podriamos afirmar que casi hay unanimidad
de criterio en el sentido de que si tales aetos han sido realizados con
espiritu de liberalidad y con la intecion de beneficiar a persona
determinada y mediando tran sferencia, habria donacion . Veamos
algunos casos concretos: cuando Julio r enuncia a su derecho como
heredero ab-intestato de supadre, despues de aceptada la h erencia ,
pero antes de ser declarado heredero, hay espiritu de liberalidad y
tambien hay transmision, pues al renunciar, acrecio el derecho de
sus coherederos. La situacion del heredero que renuncia a la
herencia, es diferente de la del donatario a condicion comentada en
el numeral (II) del parrafo anterior, pues en este caso el derecho a
la donacion dependia de una condicion que intencionalmente no se
cumplio (por 10 que el donatario que no permitio Ia realizacion de
la condicion, no llego a adquirir derecho alguno), en tanto que en el
caso del h eredero que renuncia,yaexistia un derecho que tran smitir
(arto. 918 y 922 CC.). 19ualmente, la r emision 0 condonacion de un a
obligacion (artos. 1,489 CC. y siguientes), es un contrato de
donacion que tiene como efecto la extincion de un derecho de credito
preexistente, pues se empobrece el acreedor, se enriquece el deudor
y se extingue el derecho, libenindose al deudor. Finalmente,
creemos que es innegable que existe don aci on, cuando un a person a
asumeunaobligacion a favor de otra, con el proposito de transferirl e
gratuitamente en su oportunidad una sum a de din ero (por ejemplo,

3 L6pez de Zavalia . Op. cit. , pug. :178.

228
si acepta una letra 0 emite otro titulo de credito a favor del
beneficiario), pueshay liberalidad, gratuidady, mediante la emisi6n
del titulo, se llega a la transferencia de dinero al donatario.

En apoyo de 10 expuesto, debemos seiialar que el articulo 1,


literales g) e i) de la Ley del Impuesto sobre Herencias, Legados y
Donaciones (Dto. 431 del Congreso), afecta a dicho impuesto (por
equiparar a donaciones), "la remisi6n y condonaci6n de deudas, sea
cual fuere su naturaleza u origen, si el acto 0 el contrato fue
celebrado en Guatemala 0 si los bienes que sirvieron de garantia
para el cumplimiento de aquella obligaci6n se encuentran en
Guatemala" y "la renuncia 0 cancelaci6n de derechos de usufructo
o pensiones, ya sean temporales 0 vitalicias, sobre bienes ubicados
en el pais, aunque la escritura se hubiere otorgado en el extranjero".
En igual forma, el segundo parrafo del articulo 15 de dicha Ley,
reputa como donaci6n la renuncia a la herencia, el legado 0 la
donaci6n, efectuada por quien expresa 0 tacitamente ya 10 habia
aceptado, de modo que habria que cubrir un doble impuesto: uno,
por la primitiva herencia, legado 0 donaci6n y, otro, por la
transmisi6n derivada de la renuncia.

Con base en 10 comentado, podemos concluir en que la


definici6n que contiene el articulo 1,855 de nuestro C6digo Civil,
tiene algunas deficiencias que merecen corregirse:

(1) el uso del termino "cosas", que a primera vista pare ceria
limitar el objeto de la donaci6n a bienes corporales. Ya hemos
seiialado y explicado que, en nuestra opini6n, el concepto de "cosas"
es amplisimo e incluye tanto los bienes tangibles, como los
intangibles y los derechos, de modo que la donaci6n puede tener por
objeto tanto un autom6vil, como un derecho de credito 0 un derecho
real de servidumbre;

(II) por el contrato de donaci6n se puede transmitir derechos


reales diferentes de la propiedad y asi vemos que es posible donar
el dominio util (usufructo) de una cosa 0 una parte de los frutos de
un credito, por 10 que no es propio limitar el ambito de la donaci6n
a la transferencia de dominio y es necesario tomar en cuenta la
posibilidad de donaci6n de derechos reales;

(III) omite considerar el contrato de donaci6n que resulta en


la asuncion de obligaciones a favor de otro, modalidad que es ahora
universalmente reconocida por la doctrina; y
229
(IV) no menciona el animus donandi 0 espiritu de
liberalidad, como uno de los elementos fundamentales de la donacion
y que se manifiesta en el empobrecimiento del donante y el
enriquecimiento del donatario. La gratuidad no es suficiente para
tipificar la donacion, pues se ha senalado antes que hay varios
contratos "gratuitos" que no son donacion y que, en realidad, el
elemento caracteristico de la donacion es la union de la gratuidad
con el espiritu de liberalidad. Reconocemos que esa omision puede
derivar de la postura formalmente "anti-causal" de nuestro Codigo;
pero si analizamos las diferentes modalidades y la naturaleza del
contrato de donacion, no podemos dejar de observar que la "causa"
juega un papel muy importante en la tipificacion de este contrato
y que no puede hacerse abstraccion de ella. lComo explicar la
donacion remuneratoria y el espiritu de liberalidad, sin hacer
referencia a la causa?

CLASIFICACION

De 10 expuesto en el capitulo anterior, podemos concluir que


la donacion es un contrato:

a) Gratuito: Tal como an tes hemos indicado, la gratuidad del


contrato de donacion no es necesariamente absoluta, pues aunque
el contrato puede imponer una carga al donatario, habra donacion
si el valor de la carga es menor que el de la cosa donaday la donacion
sera exclusivamente por esa diferencia (artos. 1,855 y 1,856 CC.).
Por ello, cuando se habla de gratuidad en la donacion, ha de
relacionarse con el espiritu de liberalidad, ya que aun si hubiera
prestacion a cargo del donatario, el valor de 10 que recibe debe ser
mayor y por 10 tanto debe haber un enriquecimiento a su favor.

b) Unilateral: Normalmente, el contrato de donacion solo


implica prestacion por parte del donante, siendo el donatario una
parte pasiva del contrato, que se limita a aceptar el contrato y
recibir el bien. Sin embargo, tanto nuestra ley, como la doctrina,
reconocen la existencia de "don aciones onerosas" 0 con carga, en
don de el donatario queda obligado a dar algo al donante 0 a un
terce ro , en cuyo caso podrfa haber bilateralidad (perfecta, si la
contra presta cion es a favor del donante 0 imperfecta, si 10 es a favor
de un tercero).

c) Principal: Existe por S1 mismo y no requi ere de otro


contra to para surtir sus efectos.
230
d) Consensual: No se requiere de la entrega de la cosa para
que el contrato exista y tampoco es solemne, en el sentido de que
deba formalizarse en escritura publica 0 con requisitos especiales,
para producir efectosjuridicos. 8i bien el articulo 1,862 CC. dispone
que la donaci6n de inmuebles debe otorgarse y aceptarse por
escritura publica, ello no convierte en solemne este contrato y la
omisi6n de esa formalidad no 10 invalida, pudiendo siempre
procederse de conformidad con el segundo panafo del articulo
1,576 CC. a demandar la formalizacion del contrato.

e) Instantaneo: Generalmente, el contrato de donaci6n se


agota naturalmente con la entrega de la prestaci6n. No obstante,
es posible constituir una dona cion de trato sucesivo, como 10 seria
la donaci6n de una renta vitalicia (arto. 2,121 CC.).

f) Voluntario: No es concebible que se pueda forzar la


celebraci6n de un contrato de donacion, a diferencia de 10 que
podria ocurrir con otros contratos que podrian ser objeto de una
promesa u opci6n y que, en caso de incumplimiento del obligado, se
Ie puede obligar a celebrar. Por ello, no es posible celebrar un
contrato de promesa (bilateral 0 unilateral) de donaci6n.

g) De Disposici6n: Mediante este contrato y sin necesidad de


tradici6n (salvo casos excepcionales ya comentados en la
compraventa, como los titulos de credito), se transfiere el dominio
de una cosa 0 la titularidad de un derecho al donatario. La
transferencia es inherente a la donacion y se realiza por el
consentimiento de las partes.

h) 8ubsidiariedad de las N ormas de la Compraventa: Excepto


por su gratuidad y por el espiritu de liberalidad que es inherente
a la donaci6n, Ie son aplicables a este contrato las normas de la
compraventa, particularmente en cuanto a la transmisi6n del
dominio 0 titulo, la entrega de la cosa y las modalidades especiales
por raz6n de la cosa.

MODALIDADES

a) Donacion es "entre vivos" y donaciones "por causa de


muerte": Nuestro C6digo, al igual que otros latinoamericanos,
sefiala la existencia de "donacion entre vivos" y de "donaci6n por
causa de muerte". La donaci6n entre vivos es contractual (tal como

231
10 senala con claridad el articulo 1,855 CC.), en tanto que la
donaci6n por causa de muerte, deriva de un negocio juridico
unilateral, que no tiene la calidad de contrato y se asimila a los
legados, cuyas normas los rigen (arto. 943 CC.). Por 10 tanto, a
diferencia del contrato de donaci6n que es irrevocable (salvo los
cas os de ingratitud del donatario, senalados en el articulo 1,866
CC.), la donaci6n por causa de muerte es esencial y
fundamentalmente revocable, dado su caracter de disposici6n
de ultima voluntad regida por las normas de los legados y de los
testamentos (artos. 934, 935 y 936 CC.). Por esa misma situaci6n,
es necesario que el donatario sobreviva al don ante y que este tipo
de donaciones se ajusten a las formalidades y solemn ida des del
testamento.

Ademas, el contrato de donaci6n es consensual, no solemne,


en tanto que la donaci6n por causa de muerte es un acto solemne,
regido por las formalidades y requisitos instrumentales aplicables
al testamento y detallados en los articulos 42, 43 Y44 del C6digo de
Notariado (Dto. 314 del Congreso).

EI contrato de donaci6n que se sujeta a lacondici6n suspensiva


de la muerte del don ante, i,sera una "donaci6n por causa de
muerte", regido por las norm as de los testamentos 0 es un contrato
condicional? Borda,4 no Ie reconoce efectos contractuales a la
"promesa gratuita de bienes para despues de la muerte", aunque
este aceptada por el donatario; pero sile da validez como testamento
"si se ha hecho con las formalldades propias de estos". Jose Puig
Brutau ,5 senala que el articulo 620 del C6digo Civil Espanol, priva
de calidad contractual a las don aciones entre vivos condicionadas
a la vida del donante, cuando indica que "las donaciones que hayan
de surtir sus efectos por muerte del don ante, participan de la
naturaleza de las disposiciones de ultima voluntady se regiran por
las reglas establecidas en el capitulo de la sucesi6n testamentaria"
y cita que Vallet de Goytisolo sostiene un criterio contrario, en el
sentido de que si una donaci6n entre vivos se declara irrevocable y
valida de presente, aunque se aplace la transmisi6n de la propiedad
ala muerte del don ante, mantendra su calidad contractual. Aunque

4 Borda. Op. cit., pag. 397.

5 Jose Puig Brutau. Fundamentos de Derecho Civil. Bosch, Barcelona,


Torno II, Volurncn II, pags. 104 y SS.

232
la norma que contiene el articulo 943 CC. no es tan clara como la
del Codigo Civil Espanol, somos de opinion que toda donacion entre
vivos que vaya a surtir susefectos despues de la muerte del donante
Caun si se Ie sujeta a esa condicion suspensiva), debe ria considerarse
como una "donacion por causa de m uerte" y regirse por las normas
de las disposiciones de ultima voluntad, por 10 que careceria de
validez como contrato y serfa revocable en vida del donante. EI
articulo 744 CC.77 refleja esa posicion.

b) Donaciones "gratuitas", "onerosas" y "remuneratorias":


Tambien nuestro Codigo regula las donaciones "gratuitas",
"onerosas" y "remuneratorias" Carto. 1,856 y 1,866 CC.).

Hemos visto con anterioridad que la gratuidady el espiritu de


liberalidad son caracteristicas de todo contrato de donaci6n,
aun de las donaciones onerosas, por 10 que mas que donacion
"gratuita" sugerirfamos se Ie llamara "puramente gratuita" a
aquella en donde el donante actua impulsado por un espiritu de
liberalidad absoluto y sin esperar, ni requerir contraprestacion
alguna del donatario. Es "puramente gratuita" y unilateral, aquella
donacion en que el donatario solo contrae un deber de gratitud
hacia el donante.

Contrapuesta a la "donacion puramente gratuita", estaria la


donacion "onerosa" 0 con carga, que serfa aquella que exige del
donatario una prestacion cuyo valor debe ser menor que el del
objeto donado Carto. 1,856 CC.). Diez Picazo y Gullon,s sefialan que
en la donacion con carga, el don ante da algo ''para que el
donatario haga algo", pero a condicion de que el gravamen que
se impone el donatario sea "inferior al valor de 10 donado" y que esa
es la caracteristica de la donacion onerosa. Por su parte, Barbero,7
sostiene que "la presencia de la carga, por su misma naturaleza, no
transforma la donacion en contrato oneroso" y coincide con Lopez
de Zavalia,s en sefialar que una "carga" no es equivalente a
contraprestacion como "obligacion principal" derivada del contrato,
sino es una prestacion "accesoria" que si bien puede dar lugar a la

6 Diez Picazo y Gull6n. Op. cit., pug. 269 y SS.

7 Barbero. Op. cit., pag. 572 .

8 L6pez de Zavalfa . Op. cit., pag. 458.

233
resoluci6ni6n del contrato en caso de incumplimiento, se diferencia
de las obligaciones principales, en el sentido de que la imposibilidad
de realizar la carga no da lugar ala rescici6n del contrato. Por eno,
asi como el pago del precio 0 la entrega de la cosa son obligaciones
principales en el caso de la compraventa, en la donaci6n onerosa,
la entrega de la cosa es obligaci6n principal del don ante por razon
del espiritu de liberalidad como causa principal del contrato, en
tanto que la carga es accesorio y "s610 funciona como neutralizante
(y no explicante) de la dona cion" . Por ello, Barbero y Lopez de
Zavalia, sostienen que la donacion onerosa, no llega a ser contrato
bilateral, sino es un contrato "unilateral con carga".

Nuestro Codigo no define, ni da un concepto de donacion


"remuneratoria", sino solamente la menciona (artos. 1,856 y 1,872
CC.), 10 que nos obHga a estudiar este tipo de donaciones mas
detenidarnente, para deterrninar el contenido y alcance de ese
termino.

Tradicionalmente, se tiene como donaciones "remuneratorias"


aquellas que se hacen a una persona "por sus meritos 0 por los
servicios prestados al donante, siempre que no constituyan deudas
exigibles" (arto. 619 C6digo Civil Espafiol). La "causa subyacente"
de la donaci6n remuneratoria es el transmitir bienes 0 derechos al
donatario, por sus cualidades personales 0 en recompensa por
servicios prestados al donante y eso es 10 que ha movido al donante
a realizar la donacion. Se diferencian las donaciones remuneratorias
de las onerosas 0 con carga, porque" (I) en las onerosas 0 con carga,
el donatario esta obligado a realizar 0 dar algo, en tanto que en las
remuneratorias, no se exige ninguna prestaci6n al donatario; (II
las donaciones onerosas producen efectos hacia el futuro, pues de
ellas nace la obligaci6n del donatario de realizar deterrninadas
prestaciones, en tanto que las donaciones remuneratorias, se
persigue recompensar meritos 0 servicios ya prestados, de donde se
dice que las donaciones onerosas ''yen hacia el futuro", en tanto que
las remuneratorias "yen hacia el pasado"; y (III) el donatario de
donaci6n onerosa 0 con carga, queda obligado a realizar la prestaci6n
o carga, en tanto que el donatario de la donaci6n remuneratoria, no
tenia obligaci6n de prestar los servicios que provocaron la
donaci6n, pues si no fuere a si, el acto no seria donaci6n, sino pago
por servicios.

Esta clasificaci6n tiene import.ancia en cuanto a los efectos

234
juridicos de la donacion y su revocabilidad. Veamos: (I) en las
donaciones onerosas, la responsabilidad del donatario hacia los
acreedores y alimentistas del don ante, se limita al sal do que
resulte de deducir del valor de 10 donado, el monto de la carga (arto.
1,865 ee.); (II) las donaciones gratuitas y onerosas, pueden ser
revocadas por ingratitud, aunque en estas ultimas la revocacion
afecta tinicamente "la parte que constituya la donacion efectiva"
(arto. 1,866 ee.); (III) las donaciones remuneratorias no son
revocables (ario. 1,872 ee.);y (IV) la donacion onerosa es rescindible
por el donante, si el donatario no cumple la prestacion 0
injustificadamente la suspende 0 interrumpe, salvo que hubiereya
pagado mas del 50% de la carga, en cuyo caso solo se puede
"reducir" la donacion a los bienes necesarios para completar el pago
(arto. 1,875 ee).

No podemos dejar sin comentario, el articulo 1,872 ee., que


dec1ara irrevocables las donaciones remuneratorias, pues ello nos
parece contrario a la buena fe, la moral, las buenas costumbres y
el orden publico, al permitir que el donatario continue gozando de
10 donado, aun en caso de que realice alglin acto de manifiesta
ingratitud hacia el don ante, como serfa atentar contra su vida,
acusarle falsamente en 10 criminal 0 negarse a prestarle alimentos
(arto. 1,866 ee.).

c) Donaciones Directas e Indirectas: El contrato de donacion


es "directo", cuando el enriquecimiento del donatario se realiza sin
intermediarios yen forma abierta. En tanto la "donacion indirecta"
es un negocio jurfdico indirecto, en donde el enriquecimiento del
donatario se realiza por intermedio de un tercero (el padre que
de sea donar un automovil a su hijo, va ala agencia, conviene en el
precioyen la cosaypaga el precio en nombre de suhijo). Vemos asi
que en las donaciones indirectas, no se utiliza el mecanismo
juridico de la donacion, sino otro contrato que sea adecuado para
producir el enriquecimiento.

Lopez de Zavalfa,9 nos indica que es po sible realizar


donaciones indirectas utilizando el mecanismo de la donacion y
esto ocurre cuando el don ante otorga una donacion con carga a
favor de un tercero. Hay aqui una donacion indirecta a favor del
tercero beneficiado con la carga, pero en este caso, no hay una

9 L6pez de Zavalfa . Op. cit., pag. 484 .

235
donaci6n indirecta pura, sino accesoria, ya que la donaci6n directa
es el vehiculo para realizar la indirecta.

d) Donaci6n con Ocasi6n de Matrimonio: Entendemos por


donaciones con ocasi6n de matrimonio, las que un futuro c6nyuge
hace a favor del otro 0 las que los padres de los futuros conyuges
hacen a estos "para que puedan llevar con mas honor 0 comodidad
sus cargas" .10 Las donaciones con ocasi6n de matrimonio se
diferencian claramente de las donaciones "entre c6nyuges", pues
estassecelebranentrepersonasqueyaestanunidasenmatrimonio,
en tanto que aquellas tienen como partes a los futuros conyuges 0
a estos 0 uno de ellos con terceros (padres, parientes 0 arnigos de
los futuros c6nyuges) y tienen como "causa" directa e inmediata el
matrimonio a celebrarse.

Nuestra legislaci6n no regula las donaciones con ocasion 0


motivos de matrimonio, como una categoria 0 modalidad especial
de las donaciones, como ocurre en otras legislaciones, pero si norma
10 relativo a sus efectos juridicos y fiscales, para el caso de que el
matrimonio no llegare a celebrarse. Asi, el articulo 80 CC. dispone
que se puede exigir judicialmente la restitucion de las donaciones
entregadas con promesa de matrimonio, si este no 11 ega a celebrarse
y, contrario sensu, el articulo 1,872 C.C. declara irrevocables las
donaciones hechas con motivo de un matrimonio que se ha celebrado.
Porotra parte, el articulo 32 de la Ley del Impuesto sobre Herencias,
Legados y Donaciones (Dto. 431 del Congreso), determina que para
el calculo del impuesto de donacion, en las donaciones con ocasion
de matrimonio, no se debe tener en cuenta el parentesco que las
partes de la "donacion antenupcial" van a con traer.

La escasa reglamentacion legal que sefialamos, nos provoca


algunos comentarios: (I) les absoluta la irrevocabilidad de las
donaciones antenupciales, si el matrimonio se celebra? En otras
palabras, les legalmente imposible revocar esas donaciones, aun si
ocurre alguno de los casos de ingratitud detallados en el articulo
1,866 CC.? En nuestra opinion, el articulo 1,872 CC. tiene por
objeto confirmar que las donaciones efectuadas con motivo de
matrimonio quedan firm es, una vez este se celebra; pero no

10 Joaqufn Escriche, Diccion ario Razonado de Lcgis laci6n y Jurisprudencia,


tomo II, pag. 364 , Ed. Temis, Bogot a.

236
---

podemos aceptar que la celebraci6n del matrimonio, produzca el


efecto de brindar tales donaciones como la acci6n revocatoria, en
caso el c6nyuge-donatario cometiere contra el donante, algtin acto
de ingratitud. No hay raz6n alguna para excluir tales donaciones
de la revocabilidad por ingratitud y, por el contrario, riile con el
orden publico, las buenas costumbres y la moral, que el c6nyuge-
donatario pueda cometer esos graves actos de ingratitud hacia el
donante y siga disfrutando de 10 donado; y (II) los bienes que uno
de los c6nyuges reciba por raz6n de donaciones con motivo de
matrimonio, serian sus bienes propios y no entrarian al patrimonio
conyugal, si los c6nyuges adoptan el regimen econ6mico de
separaci6n absoluta de bienes 0 de comunidad de gananciales
(artos. 123 y 124 CC.).

e) Donaci6n Manual: Es una donacion informal, normalmente


de cosas muebles de poco valor, que se entregan al donatario
mediante un contrato verbal, y que se perfecciona por el
consentimiento tacito del donatario al recibir la cosa.

En Guatemala, la donaci6n manual no esta reglamentada,


pero no por ello deja de practicarse. Sin embargo, una forma de
donacion manual, como la que se acostumbra por motivos sociales
(regalos de cumpleafios, de Navidad, etc.) 0 de piedad (donativos a
enfermos, mendigos, etc.), esta mencionada en el articulo 1,872
CC., al declararlas irrevocables, dandoles el mismo tratamiento
que las donaciones remuneratorias, 10 cual nos parece, para este
caso, correcto.

f) Donacion con Prohibicion de Hipotecar 0 Enajenar: El


articulo 838, inciso 1 CC. permite que en la donaci6n, se imponga
al donatario la prohibici6n de hipotecar el inmueble donado, hasta
por un plazo de cinco ailos.

No encontramos en nuestra legislaci6n, norma alguna que


limite el derecho del don an te a prohibir temporalmenteal donatario
la enajenacion del bien y siguiendo la norma general de que 10 no
prohibido esta permitido, nos inclinamos por la validez de ese
pacto. Sin embargo, de conformidad con el articulo 994 CC., la
prohibicion de enajenar es valida como "condicion" de una herencia
o legado, siempre que no exceda de cinco afios desde que el heredero
o legatario menor de edad adquiri6 la mayoria de edad. Creemos
que esa limitaci6n seria aplicable ala prohibici6n de enajenar que

237
se impusiere en una donaci6n, pues no podemos aceptar como
valida, una limitaci6n absoluta 0 de validez indefinida del derecho
de disponer, 10 que refiiria con principios legalesy constitucionales.

g) Donaci6n con Clausula de Reversi6n: Consiste esta


modalidad, que nuestro C6digo no regula expresamente, en la
donaci6n que se hace acompafiada de un pacto 0 condici6n de que
al ocurrir el fallecimiento del donatario, la cosa regresa al donante
o pasa a otras personas.

No creemos que haya problema alguno en la donaci6n que se


sujeta a la condici6n resolutoria de que si el donatario falleciere
antes que el donante, la cosa don ada regresa 0 revierte a este. La
clausula de reversi6n funciona en este caso como efecto de una
condici6n resolutoria.

Sin embargo, consideramos de muy dudosa validez la


disposici6n 0 pacto del contrato de donaci6n en que se conviene que
ala muerte del donatario, los bienes don ados pasan a determinado
tercero. Ello, en nuestra opini6n, constituye una disposici6n
contractual mortis causa que es invalida (arto. 937 CC.).

ELEMENTOS

I) Elementos Personales: El principio general (artos. 8 y ss.


Y 1,254 CC.) establece que toda persona mayor de 18 afios de edad
y que no haya sido declarada en interdicci6n, tiene capacidad para
hacer declaraci6n de voluntad en un negocio juridico y para el
ejercicio de derechos y para con traer obligaciones (capacidad de
ejercicio).

Si aplicamos dicho principio general ala donaci6n, llegamos


a la conclusi6n de que todos los que tienen capacidad de ejercicio
pueden hacer y recibir donaciones.

Sin embargo, es necesario analizar algunos casos especiales:

a) Menores de Edad: El menor de edad puede recibir


donaciones y aceptarlas por medio de su representante legal, pues
tiene capacidad de goce, seglin los articulos 14 y 1,861 CC., salvo
si la donaci6n esta sujeta a condici6n 0 es onerosa, pues el
representante legal del menor requiere autorizaci6n judicial para

238
aceptarla. Comprendemos que se requiera de autorizaci6n judicial
para la aceptaci6n de una donaci6n onerosa 0 con carga, pues ella
puede resultar gravoso 0 peligroso para el menor, pero no vemos la
necesidad de esa autorizaci6n para el caso de las donaciones
condicionales, pues en nada se perjudicaria al menor en caso la
donaci6n nunca llegare a perfeccionarse 0 que, por operaci6n de
una condici6n resolutoria, la donaci6n fuere resuelta.

El arto. 722 CC.77, establecia que podian adquirir por don aci6n
los ya concebidos en la fecha en que se hizo y los que pueden
adquirir por medio de las personas bajo cuya potestad se hayan
Carto. 718 CC.77).

Por otra parte, quien ejerce la patria potestad sobre un menor,


no puede disponer por donaci6n de los bienes de este. El C6digo
Civil Carto. 264), establece ''los padres no pueden enajenar, ni
gravar los bienes de los hijos ... , sino porcausa deabsolutanecesidad
y evidente utilidad y previa la autorizaci6n del juez competente e
intervenci6n del Ministerio Publico" y esa norma se complementa
con la del articulo 266 CC., en el sentido de que eljuez que autorice
la enajenaci6n 0 gravamen de bienes inmuebles de menores, debe
tomar las previsiones para que "el producto de la venta 0 el monto
del credito, sea empleado en el objeto que motiv6la autorizaci6n"
y con la del articulo 265 CC., que permite a los padres "vender
valores comerciales, industriales, titulos de renta, acciones, bonos,
frutos y ganados" del menor, siempre que ella se haga por un valor
igual 0 mayor que el cotizado en plaza. El inciso 1) del articulo 420
CPCYM, sefiala que hay utili dad y necesidad en la vent a de un
bien, cuando los productos de los bienes inmuebles no alcancen
para satisfacer creditos legitimos 0 para llenar necesidades precisas
de alimentaci6n del menor 0 incapaz. El inciso 3 y el penultimo
parrafo del articulo 423 CPCYM, ordenan que el auto que resuelva
las diligencias, debe contener "3. La autorizaci6n para proceder a
1a venta 0 gravamen de los bienes, fincando las bases de la
operaci6n" y que la venta de bienes se pueda realizar en pUblica
subasta.

Las normas que hemos transcrito, nos permiten confirmar


que los padres no tienen facultad para donar bienes inmuebles
de sus hijos y que ni unjuez, ni un notario podrfa autorizarlos para
donar un bien inmueble propiedad del hijo men or. No podemos
concebir caso alguno en que 1a donaci6n de un bien inmueble
propiedad de un menor, sea de "absoluta necesidad y evidente
239
utilidad" para el menor, aparte de que aunque las leyes citadas
utilizan el termino "enajenar" Oa donacion es una de las formas de
enajenacion), obviamente se refieren a la enajenacion a titulo
oneroso, pues hablan de precio y de venta.

Tampoco pueden los padres donar bienes muebles del menor


(excepci6n hecha de las donaciones infimas), pues el articulo 265
CC. requiere que se reciba un precioy que dicho precio no sea menor
que el de su "cotizacion en la plaza el dia de la venta".

b) Incapaces y ausentes: La situacion de los incapaces y


ausentes, como partes del contrato de donacion se resuelven en
igual forma que la de los menores, en el sentido de que: (l) los
incapaces y ausentes pueden recibir y aceptar donaciones, por
medio de sus representantes legales (arto. 14 CC.); (II) los
representantes requieren de autorizacion judicial para aceptar
donaciones onerosas 0 condicionales (arto. 1,861 CC.); y (III) los
representantes no estan facultados para donar bienes del pupilo,
pues el articulo 336, inciso 2 CC., prohibe expresamente a los
representantes de menores "disponer a titulo gratuito de los bienes
del men or 0 incapacitado".

c) Esposos: Nuestro Codigo Civil no regula y ni siquiera


menciona las donaciones entre conyuges y siendo que de acuerdo
con nuestra legislacion, el hombre y la mujer son iguales en
cualidades y derechos (arto. 4 Constitucion Politica de la Republica
de Guatemala) y que la mujer tiene plena capacidadjuridica, nada
impide que los esposos puedan hacerse donaciones y, en la vida
pnictica, ella es usual.

EI articulo 7 de la Ley de Herencias, Legados y Donaciones


(Dto. 431 del Congreso), si menciona las donaciones entre esposos
como afectas al pago de dicho impuesto, 10 que resultaria en una
san cion indirecta de su licitud.

Si tenemos presente que el articulo 1,792 CC. prohibe la


compraventa entre esposos y que la norma citada en el parrafo
anterior reconoce implicitamente la validez de las donaciones
entre esposos, podemos concluir que en Guatemala son validos y
legalmente aceptables las que se hacen reciprocamente los conyuges.

Vale la pena senalar que los bienes que sean objeto de


donaci 6n a uno de los c6nyuges, tendria la calidad de ''bien propio"
240
de este, cualquiera que fuere el regimen economico del matrimonio
(arto. 127 CC.).

En el derecho italiano, por el contrario, el articulo 781 CC.


prohibe las donaciones entre conyuges, durante el matrimonio,
salvo aquellas que se realizan conforme a los usos, posicion que
refleja el temor tradicional de que el esposo, mediante donaciones
"novoluntarias" que Ie hiciere su esposa, se beneficiareinjustamente.
Esa postura tradicionalista y subestimatoria de la capacidad e
inteligencia de las mujeres, ha sido ya superada en los Codigos
Civiles de Espana y Mexico, los que ahora expresamente permiten
tales donaciones.

d) Personas juridicas: Las personas juridicas (sean


lucrativas 0 no), tienen incuestionable capacidad para aceptar y
recibir donaciones, pues es atributo de su personalidadjuridica el
ejercitar todos los derechos que sean necesarios para realizar sus
fines (arto. 16 CC.) y el incremento patrimonial que siempre
apareja la donacion, provee a la persona juridica de medios
economicos para cumplir sus objetivos. Es mas, la existencia y
subsistencia de la gran mayoria de las personas juridicas no
lucrativas (asociaciones, fundaciones, iglesias y simi lares), se debe
casi exc1usivamente a las donaciones que reciben.

Las personas juridicas pueden tambien ser donantes, si ello


es medio para la realizaci6n de sus fines, como ocurre con tantas
fundaciones y asociaciones que tienen prop6sitos altruistras y que
coadyuvan al desarrollo de otras entidades, mediante el aporte
gratuito de medios econ6micos. Sin embargo, no todas las
fundaciones y asociaciones pueden teneresos prop6sitos, por 10 que
habria que calificar su capacidad para otorgar donaciones, de
acuerdo con 10 que dispongan sus estatutos 0 normas constitutivas
y, en todo caso, deberia manifestarse la voluntad social, mediante
resolucion del 6rgano competente, seglin los mismos estatutos 0
normas que rigen su funcionamiento.

La cuestion no es facil cuando tratamos de las personas


juridicas lucrativas, como donan tes, pues dado que el fin natural de
las mismas es obtener utilidades y repartirlas entre sus socios
(arto. 1,728 CC.), pareceria un contrasentido que las rnisrnas
pudieren "ernpobrecerse" para enriquecer a otro. N ada dicen e1
Codigo Civil, ni el C6digo de Comercio al respecto y, por nuestra
parte, nos atrevemos a exponer nuestra opinion asi: (I) creernos que
241
es contrario a la naturaleza juridica y al regimen societario, que
una sociedad lucrativa pueda donar bienes a sus socios 0 a algunos
de e11os. Las relaciones econ6micas de la sociedad hacia sus sodos,
se limitan ala "distribuci6n" de las utilidades, en forma proporcional
y como repartici6n de "frutos civiles" y el donar bienes a sus socios
excede y corrompe ese regimen, que debe mantenerse en beneficio
de los propios fines sociales y de la seguridad de los acreedores
sociales; y (lI) si bien mediante el otorgamiento de donaciones, no
se ejercitan derechos necesarios para realizar los fines de la
sociedad, hay que reconocer que las personas juridicas
(particularmen te en sociedades abiertas y economicamen te libres),
comparten con las personas individuales, una responsabilidad de
solidaridad social y de ahi que es usual que tales entidades hagan
donaciones a entidades no lucrativas que promueven intereses
sindicales, politicos, economicos, religiosos sociales, culturales,
profesionales 0 de cualquier otro orden. No encontramos obstaculo
legal a las donaciones que se hagan a esas entidades no lucrativas
y, al contrario, lasjustificamos eticamente como un medio para que
una personajur1dica lucrativa colabore al bienestar de la sociedad
en que se desarrolla, aparte de que el articulo 39, inciso s) de la Ley
del Impuesto sobre la Renta (Dto. 59-87 del Congreso), reconoce
como "gastos deducibles" para la determinacion de la renta imponible
del donante, las donaciones que se hacen a algunas de tales
entidades, 10 que confirma su legitimidad y licitud.

e) Tutor: No existe inconveniente legal en que el tutor done


al pupilo; pero S1 existe prohibici6n para que el expupilo done
bienes al extutor, si antes no han sido aprobadas y canceladas las
cuentas de la tutela (arto. 336, inc. 3 CC.). La misma norma
exceptua de esa prohibicion, el caso de que el tutor hubiere sido
ascendiente, hermano 0 conyuge del pupilo.

f) Por mandatario: Un mandatario general puede aceptar


donaciones hechas a favor de su mandante y, en nuestra opinion,
no es necesario que el mandatario tenga facultad especial para e110,
pues el incremento licito del patrimonio del representado es una de
las funciones yresponsabilidades principales de quien 10 administra
y asilo establecia expresamente el articulo 718 CC.77.

Contrariamente a 10 expuesto en e1 parrafo anterior, la


donacion de bienes del mandante no solo se excede de las funciones
inherentes al ejercicio de un mandato general, sino que requiere de
"mandato especffico" en el que se identifique al donatario, se
242
describan los bienes objeto de donaci6n y las condiciones a que
quede sujeta (artos. 1,692 y 1,860CC.).

II) Elementos reales: EI articulo 1,855 CC. seiiala que el


objeto del contrato de donaci6n es "una cosa", 10 que ya hem os
criticado, seiialando que dicho termino podria interpretarse en
forma limitativa, impidiendo la donaci6n de bienes inmateriales y
de derechos subjetivos.

El objeto de la donacion debe ser determinado por el donante.


La determinaci6n de la cosa es un asunto tan personal y subjetivo
que, como antes hemos visto, tal determinaci6n no puede ser hecha
ni siquiera por el apoderado del don ante, ya que en el mandato que
se otorgue a este, deben identificarse por el don ante los bienes que
senin objeto de la donacion (arto. 1,860 CC.).

Por otra parte, aunque normalmente se trata de un contrato


unilateral, en donde no hay contraprestacion, el articulo 1,863 CC .
y el articulo 22 de la Ley de Herencias, Legados y Donaciones,
requieren que toda donaci6n sea estimada. En nuestra opini6n, la
estimaci6n se refiere al objeto de la donaci6n (Ia cosa donada) y no
a las cargas impuestas por la donacion onerosa, ni a los servicios 0
prestaciones recibidos por el don ante, en ladonacion rem un eratori a.
La carga puede serindeterminable (caso, por ejemplo, de una r enta
vitalicia)y la valoraci6n de las pre stacione s 0 servicios recibidos por
el donante, ordinariamente no puede ser tasado, ni estimado
objetivamente. Por ello, es nuestra opini6n, que la obligacion de
estimar la donacion surge de prop6sitos fiscales, mas quejuridicos
y se refiere exclusivamente a los bienes, objeto de donaci6n.

Por 10 que respecta al saneamiento (por evicci6n y por vicios


ocultos), el don ante no responde ante el donatario en la donaci6n
gratuita, aunque este se subroga en los derechos de aquel frente a
sus antecesores en el titulo; pero si la donaci6n fuere onerosa 0
remuneratoria, el donante respondera ''hasta la concurrencia del
gravamen" (arto. 1,859 CC.). La norma glosada nos parece, en
general, justa y apegada a la tecnicajuridica, pues no puede h aber
saneamiento en un contrato gratuito (arto. 1,543 CC.) y dada la
calidad de sucesor a titulo particular del don ante, que Ie corresponde
al donatario, es 16gico que se beneficie de los der echos y acciones
que, por saneamiento, correspondian a su antecesor. Criticamos,
eso si, el error de confundir Ia donaci6n remuneratoria con Ia
donacion onerosa 0 con carga, al establecer que el donatario de una
243
donaci6n remuneratoria, tiene derecho a reclamar saneamiento al
donante, "hasta la concurrencia del gravamen", pues es sabido que
en ese tipo de donaciones, no existe un "gravamen 0 carga", ni una
base que permita cuantificar el valor de los servicios 0 favores ya
prestados y que se desea "remunerar". El C6digo Civil Italiano
(arto. 797, inc. 3), con mucho mayor tecnica y claridad sei\ala que
en el caso de las donaciones remuneratorias, la responsabilidad del
donante por saneamiento, Bega hasta la concurrencia "de la
importancia de las prestaciones recibidas por el don ante".

Los comentarios que con anterioridad hemos hecho sobre ''Ia


cosa" en el contrato de compraventa, son tambien aplicables ala
donaci6n, tanto en 10 que se refiere ala aptitud del objeto, como a
las modalidades especiales del contrato, derivadas de las cualidades
o caracteristicas de la cosa, salvo unos pocos casos que merecen un
comentario especial.

a) Bienes futuros: El CC.77 (arto. 708), el C6digo Civil


Italiano (arlo. 771, inciso 1), el C6digo Civil Argentino (arlo. 1,800),
el C6digo Civil Mexicano (artos. 1,826 y 2,333) y el C6digo Civil
Espafiol (arto. 635), todos prohiben la donaci6n de ''bienes 0
derechos futur~s".

Doctrinaria y legislativamente, hay discusi6n acerca de que


debe entenderse por''bienes futuros"y si ese concepto es equivalente
a "cosas futuras".

L6pez de Zavalfa,ll senala que cuando el C6digo Civil


Argentino menciona "bienes futuros", no se refiere a "cosas futuras"
(aquellas que naturalmente existinin 0 que se espera que existinin).
En las cosas futuras, el futuro tiene que ver con un estado fisico, en
tanto que cuando se habla de ''bienes", la referencia es a un estado
juridico. Porello, dicho autor sostiene que la norma legal contempla
como ''bienes futuros ... todos los derechos que al tiempo del contrato
de donaci6n no existen en el patrimonio del donante, sea porque se
encuentran en el patrimonio de otro, sea porque versan sobre cosas
que no existen fisicamente en modo alguno". Sanchez Medal,12

11 L6pez de Zava]{u. Op. cit., pug. 418.

12. Sanchez Medal. Op. cit., pag. 204.

244
justifica la existencia de dicha prohibici6n en el C6digo Civil
Mexicano, con el argumento que "quedaria al arbitrio del don ante
no adquirir el bien futuro y de esa manera revocar 0 dejar sin efecto
la donaci6n, asi como para no limitar con tales donaciones la
iniciativa 0 capacidad de trabajo y de progreso en el donante",
explicaci6n que parte de una postura doctrinaria muy cercana a la
de L6pez de Zavalla.

EI segundo parrafo del articulo 635 del C6digo Civil Espanol,


define como ''bienes futuros ... aquellos de que el donante no puede
disponer al tiempo de la donaci6n", 10 que tambien concuerda
fundamentalmente con la postura de L6pez de Zavalia y de
Sanchez Medal.

Por otra parte, el articulo 771 del C6digo Civil Italiano,


excluye de la calificaci6n de ''bienes futuros"los frutos no separados
todavia, excepci6n que viene a confirmar que en la legislaci6n
italiana, el termino ''bien futuro", no es sin6nimo de "cosa futura".

En Guatemala, no encontramos una prohibici6n semejante y,


por el contrario, nuestro C6digo Civil (arto. 1,538), reconoce que
pueden ser objeto de un contrato las cosas que se espera que
existan, de modo que no vemos obstaculo alguno a la donaci6n de
cosas futuras. Por otra parte, nos parece que la prohibici6n de
donaciones de bienes futuros (si se entiende ese termino como 10
hace Lopez de Zavalla), es innecesaria, pues nadie puede enajenar
10 que no esta en su patrimonio 0 que no se espera que Begue a
estarlo por acci6n natural. Prohibir la donaci6n del derecho de
heredar a una persona que no ha muerto 0 de cosas que no estan
en el comercio, es innecesario y redundante, ya que serian ''bienes''
que no pueden ser objeto de un contrato.

b) Derechos Proindivisos: Se discute si un com unero puede


donar libremente los derechos proindivisos que Ie corresponden en
un bien sujeto a copropiedad.

La norma que contiene el articulo 491 CC., senala que el


condueno "tiene la propiedad de la parte alicuota que Ie corresponda"
y que en consecuencia, puede enajenarla, pero que "los conduenos
gozan de derecho de tanteo", 10 que implica que s610 es aplicable
a enajenaciones a titulo oneroso, pues no puede otorgarse "derecho
de tanteo" en cuunto a contratos que no tienen contraprestaci6n.

245
lComo 0 sobre que base se ejerceria el derecho de tanteo y se
determinaria la prestacion a cargo de los conduenos?

Por ello, es nuestra opinion que el titular de derechos


proindivisos, puede donarlos libremen te, sin necesidad de consulta,
autorizacion 0 de otra preferencia a sus comuneros.

c) Derechos en Sociedades: Con anterioridad, hemos


tocado este temay expuesto nuestra opinion, que ahora ratificamos:
(I) en las sociedades civiles, la redaccion del articulo 1,760 CC.,
pare ceria con teneruna norma general, que limite la transferibilidad
a cualquier titulo de los derechos sociales (min entre los propios
socios); pero consideramos contrario al principio de la libre
disponibilidad de los bienes, a titulo gratuito, el t ener que obtener
el consentimiento unanime de los demas socios, para poder donar
derechos sociales; y (II) en las sociedades mercantiles, la existencia
de un "derecho de tanteo" a favor de los demas socios, implica que
los arnculos 38, inciso 5 y 39, inciso 4 CdeC, son aplicables a las
enajenaciones a titulo oneroso; pero no a la donacion, por los
mismos motivos antes senalados en cuanto a la donacion de
derechos proindiviso.

d) Donaci6n de Nuda Propiedad 0 de Usufructo: No


vemos inconveniente legal alguno en que una persona pueda donar
a otra el usufructo de una cosa y a una tercera, la nuda propiedad,
ni para que el propietario de la cosa pueda donar el usufructo
(reteniendo la nuda propiedad) 0 donar la nuda propiedad
(reteniendo el usufructo).

Aunque el usufructo no es una cosa, ni un derecho real


preexistente ala donacion, sino que se constituye porrazon de esta,
nuestro Codigo Civil reconoce indirectamente la validez de la
donacion de usufructo, cuando en el segundo parrafo del articulo
721 CC. exonera al donante de la nuda propiedad, de la obligacion
de dar garantia del ejercicio del usufructo.

e) Donaci6n de Todos 0 la Mayor Parte de los Bienes


delDonante: El articulo 1,863 CC., establece que en el instrumento
en que se otorgue el contrato de donacion, deben detallarse los
bienes donados si estos constituyen "todos 0 la mayor parte de los
bienes (del don ante), 0 los mas productivos".

Esta norma, en su redaccion actual, nos parece totalmente


246
equivocaday peligrosa, en cuanto parecieraindicarque laobligacion
de detallar los bienes donados, existe linicamente cuando el objeto
de la donacion es el patrimonio completo del donante, 0 la mayor
parte de sus bienes 0 los mas imporlantes productivamente~
hablando. En realidad, la determinacion de ''la cosa" donada es
esencial para la existencia de cualquier contrato (arto. 1,538 CC.),
por 10 que hay necesidad absoluta e inexcusable de detallar los
bienes donados en todo contrato de donaci6n.

Sin perjuicio de 10 anteriormente expuesto, nos llama la


atencion que dicha norma permita la "donaci6n de todos los bienes"
del donante 0, en otras palabras, la donacion del patrimonio del
donante. Es un principio universalmente aceptado en los sistemas
juridicos latinos, que el patrimonio de una persona, no es
transmisible intervivos, ni por contrato y que la transmisi6n total
de su patrimonio solo puede ocurrirpor causa de muerte. La norma
contenida en el articulo 1,863 CC., fue incluida por error 0 pre-
cipitacion en nuestro Codigo Civil, es antitecnica y se presta a los
mas grandes abusos.

III) Consentimiento: De acuerdo con el articulo 1,252 CC.,


la manifestacion de voluntad en el negocio juridico, puede ser
expresa 0 tacitay el articulo 1,518 CC. dispone que los contratos se
perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, salvo los
contratos solemnes 0 reales.

El contrato de donacion requiere del consentimiento expreso


del donante y del donatario, los que pueden no ser coincidentes en
el tiempo, permitiendose expresamente la aceptacion de la donacion
en acto separado y el articulo 1,857 CC. orden a que si la aceptacion
del donatario no consta en el momento de la donacion, "debe
notificarse la aceptacion al don ante en forma autentica". El contrato
queda perfecto, desde que el donante es notificado de la aceptacion
del donatario, 10 que sigue la regIa general establecida por el
articulo 1,523 CC. para la contratacion a distancia.
Si el consentimiento se presta por ambas partes en el mismo
acto, no se presenta problema alguno; pero la posibilidad de que la
aceptacion del donatario pueda ser por acto separado y deba ser
comunicada en form a autentica al donante, requiere de alg1in
analisis.
En primer lugar, entendemos que en ese caso, no existe mas
247
que una "oferta" 0 proposicion de donacion, que el donante hace al
donatario, regida por los articulos 1,521 y siguientes CC., de modo
que: (I) la proposici6n debe ser notificada al donatario, en forma
completay con creta, identificandose los bienes objeto de la donaci6n,
las cargas de la misma y, en general, todas las estipulaciones del
contrato (arlo. 1,522); (II) la proposici6n puede contener un plazo
para que el destinatario manifieste su aceptaci6n, en cuyo caso el
donante queda obligado a sostener su oferta hasta la expiraci6n del
plazo y no pueda revocarla (arto. 1,521); (III) si la proposici6n no
sefiala plazo, el donatario debe manifestar su aceptaci6n
inmediatamente, pues de otra manera el proponente puede
desligarse (arlo. 1,521); pero si el destinatario estaba ausente del
lugar en donde se hizo la oferta, el oferente debe mantenerla
durante el tiempo suficiente para que la respuesta Begue a su
conocimiento (arto. 1,523); (IV) la aceptaci6n de la propuesta debe
ser lisa y llana (arto. 1,522); y (V) se entiende por "notificaci6n
autentica" unicamente aquella re alizada judicial 0 notarialmente,
en la que consta fehacientemente la identificacion de la persona a
qui en se hace lanotificacion, ellugaryfechay el contenido u objeto
de la notificacion.

El articulo 1,528 CC. sienta el principio general que tiene por


revocada y sin efecto la oferta en caso de muerte del proponente. En
cambio, el articulo 1,859 CC. (norma especial para el contrato de
donaci6n), de clara que la muerte del don ante no afecta la validez
de la oferla y que el donatario, en ese caso, debe notificar su
aceptacion a los herederos del donante, quienes estan obligados a
entregarle la cosa donada.
Diferente solucion se da en caso de muerte del donatario,
antes de aceptar Ia donacion, pues en ese caso la oferta queda sin
efecto y los herederos del donatario no pueden reclamar nada al
donante (arto. 1,859 CC., segunda parte). Nos llama la atencion
que el C6digo trata de la muerte del donatario "antes de aceptar la
donacion", 10 que implica que si el donatario habia ya manifestado
su voluntad de aceptar la donacion, antes de su faBecimiento y la
notificacion de la aceptacion Bega al donante despues de la muerte
de aquel, la donacion es perfecta. Este caso serfa tambien una
excepcion a la norma del articulo 1,857 CC., pues la donacion se
perfeccionaria por la aceptacion del donatario y no por la notificacion
autentica de dicha aceptaci6n al donante.

AI hablar del consentimiento en la donacion, no podemos


248
dejar de senalar que en ella se pueden presentar tres vicios tfpicos
\
de los actos y contratos gratuitos, que pueden dar lugar a la
anulaci6n del contrato: (I) la causa 0 motivo ilfcito; (II) el error sobre
el "motivo" 0 causa; y (III) el error en la persona del donatario.

Como la "causa" no es expresamente aceptada por el C6digo


Civil como elemento de los negocios juridicos, la causa ilfcita (por
ejemplo, la donaci6n que se hace para corromper a una menor de
edad), no podria alegarse como causal de anulaci6n del contrato,
aunque nada impedirfa plantear como base de la nulidad, el hecho
de que su objeto es contrario al orden publico (arto. 1,301 CC.).

Sin embargo, los articulos 1,258 y 1,259 ce., abren el camino


para que se pueda demandar la anulaci6n de una donaci6n por
error sobre el motivo 0 en la persona. En efecto, si se hace donaci6n
remuneratoria a favor de Juan, porque este me salv6la vida cuando
estaba a punto de ahogarme y resulta que ello no es cierto, habria
un error sobre la "causa principal de la declaraci6n de voluntad"
(arto. 1,258 CC.), al igual que si resulta en ese caso que no fue Juan,
sino Pedro, qui en me salv6la vida (arto. 1,259 CC.). Vemos asi que
la "acausalidad" de nuestro C6digo Civil es relativa y que, en 10
relativo a la donaci6n, es imposible sustraer ese contrato de la
causa 0 motivo que 10 impulsa.

Para que nazca la posibilidad de plantear la anulaci6n de


donaciones por la existencia de esos vicios, seria necesario que en
el contrato se especificara el motivo, la persona y la "causa" que
impulsa al donante a hacer donaci6n.

Requisitos Formales: El C6digo Civil no tipifica a la


donaci6n como un contrato solemne, ni Ie impone formalidades
especiales, por 10 que en cuanto a la forma, se rige por las normas
generales contenidas en los articulos 1,574 a 1,578 CC. EI CC.77,
en su articulo 715, senalaba como solemne "la donaci6n que exceda
de quinientos quetzales", privandole de validez si no se formalizaba
en escritura pUblica.

Sin embargo, en caso de donaci6n de bienes inmuebles (10 que


incluye en los derechos reales sobre inmuebles), la donaci6n debe
formalizarse en escritura publica yen igual forma debe constar la
aceptaci6n del donatario (arto. 1,862 CC.), 10 que esta en armonia
con 10 que dispone el articulo 1,576 ee. Dicha escritura debe

249
inscribirse en el Registro de la Propiedad, para que surta efectos
contra terceros. Pero la omisi6n de dicha formalidad no invalida la
donaci6n, sino linicamente da lugar a que, de conformidad con 10
que dispone el artitulo 1,576 CC., pueda el donatario demandar al
don ante la formalizaci6n del contrato.

EFECTOSDELCONTRATO

Analizaremos primeramente los efectos "inter-partes", para


luego seguir con los efectos reales:

1) En cuanto alDonante: EI efecto principal de la donaci6n,


en cuanto al donante, es sufrir un empobrecimiento, al transmitir
gratuitamente un bien al donatario. Esto es de la esencia de la
donaci6n, pues no hay donaci6n, si no hay un empobrecimiento
voluntario del donante.

Por otra parte, la donaci6n obliga al donante ala conservaci6n


de la cosa, asumiendo los riesgos de la misma, en tanto la entrega
al donatario; a entregarla al donatario; y a un saneamiento
limitado. En cuanto a los riesgos y a la entrega de la cosa, nos
referimos a loya expuesto en la compraventa, pues las disposiciones
de dicho contrato en cuanto a esos temas, son aplicables totalmente
ala donaci6n.

La responsabilidad del donante, por saneamiento, ha sido ya


analizada con anterioridad y nos referimos a 10 ahf expuesto.

2) En cuantoalDonatario: Elefectoprincipalde ladonaci6n


en cuanto al donatario es el enriquecimiento que obtiene en su
patrimonio, correlativo al empobrecimiento que sufre el donante.
Si bien la donaci6n es perfecta, desde que las partes convienen en
la cosa, por ser dicho contrato traslativo de dominio, su efecto
natural deriva en la obligaci6n del don ante de entregar al donatario,
10 que este puede exigir aun judicialmente.

De la donaci6n tambien nacen 0 pueden nacer algunas


obligaciones a cargo del donatario:

(I) Cumplir las Cargas en la Donaci6n Onerosa: Cuando


estudiamos la donaci6n onerosa 0 con carga, senalamos que nos
encontramos ante una modalidad que puede "bilateralizar" el

250
contrato, si el donatario queda obligado a realizar una prestacion
unica 0 continuada, en beneficio del donante.

EI articulo 1,875 CC. dispone que si el donatario incumpliere


o demorare injustificadamente el cumplimiento de la carga
impuesta, el donante puede rescindir el contrato. 19ual cosa
ocurriria en caso de que la cargafuere continuada (por ejemplo, una
renta vitali cia) y el donatario suspendiere 0 interrumpiere la
prestacion. Sin embargo, si la carga consistia en el pago de una
deuda 0 pension (no vitalicia, agregamos nosotros), el donante no
podra rescindir la donacion, sino solamente reducirla "en cuanto a
los bienes que sean necesarios para completar el pago".

La norma glosada nos parece justay correcta, pero lamen tamos


que el legislador no haya side claro en definir la consecuencia de la
suspension 0 interrupcion del pago de la carga, si el donatario ha
pagado ya mas de la mitad de su valor. La redaccion de la norma
pareceria indicar que el donatario debe ria devolver al don ante una
parte de los bienes donados, quedandose aquel con bienes que
tengan un valor equivalente al saldo deudor (completar el pago).
No creemos que esa sea la intencion dellegislador, pues podria
resultar en un enriquecimiento para el donatario, en perjuicio del
donante. Nos parece que dicha norma debiera interpretarse en el
sentido de que la donacion puede reducirse hasta un valor
equivalen te al que tenia la obligacion 0 pension que constituia
la carga, en la fecha del incumplimiento 0 demora, de modo
que el incumplimiento del donatario no Ie prive totalmente del
enriquecirniento que es esencial en la donacion, sino solo de los
bienes que sean necesarios para cumplir con la carga.

La rescision como en cualquier contrato, debe declararse


judicialmente y puede demandarse por la parte que ha cumplido 0
sus herederos (en este caso, el don ante 0 sus herederos).

(II) Responsabilidad por Alimentos hacia el Donante: Toda


donacion produce, en cuanto al donatario, el efecto de obligarlo a
prestar alimentos al donante y a quienes pueden reclamarlos del
donante, si este no se hubiere reservado 0 no tuviere bienes para
cumplir con esa sagrada obligacion.

El articulo 1,866, inciso 3) CC., considera ingratitud del


donatario, el no prestarle alimentos al donante que careciere de

251
bienes y ello, como veremos ad elan te, podna provocar la revocaeion
de la donacion. Por otra parte, el don ante que desmejora de fortuna,
tiene derecho a reducir la donacion, en la parte que necesite para
sus propios alimentos (arto. 1,876 CC.), 10 que igualmente sera
objeto de analisis adelante.

(III) Responsabilidad haeiaAlimentistas, Acreedores e Hijos


del Donante: EI articulo 1,864 CC. seiiala que el donante responde
ante los alimentistas, acreedores e hijos del don ante naeidos "con
posterioridad", estableciendo que el monto de dicha responsabilidad
se limita al valor que los bienes tenian "al tiempo de hacerse la
donacion" y se activa linicamente en caso de que el don ante no
tuviere bienes para cubrir esas obligaciones, pudiendo el donatario
eximirse haciendo abandono de los bienes donados 0 de la parte
suficiente para cubrir esas obligaciones. Se trata en todos esos
casos, de una responsabilidad subsidiaria y limitada, de modo que
el donatario linicamente responde si el don ante carece de bienes
para cumplir con sus obligaciones y linicamente hasta el valor de
los bienes donados, por 10 que el patrimonio propio del donatario,
no responde, ni puede ser afectado por razon de tales obligaciones.

Analizaremos cada uno de los casos previstos por la norma:

Alimentistas: El donatario substituye al donante frente a las


personas que tiene derecho a exigirle alimentos yen la posicion que
correspondia a aquel. Entre los alimentistas con derecho a reclamar
al donatario, se encuentran el conyuge, los ascendientes, los
descendientes y los hermanos del donante (arto. 283 CC.) y dentro
de los descendientes se incluyen tanto los nacidos antes de la
donacion, como los que 10 sean con posteriori dad, pues la obligacion
de alimentos no hace distincion alguna por la fecha de nacimiento
de los descendientes del obligado a prestar alimentos (donante).
Acreedores: La responsabilidad del donatario ante los
acreedores del donante, deriva de su calidad de sucesor a titulo
particular de aquel y de que la donaeion ha reducido el patrimonio
del donante, en beneficio del donatario, debilitando asf la garantia
general que ten ian sus acreedores. Esta es una responsabilidad
que tiene caracteres muy especiales, derivados de la gratuidad del
contra to, pues no afecta a otros sucesores a titulo particular
derivado de un contrato oneroso.
Para la debida aplicacion de esta norma, por acreedores
252
debemos entender tinicamente aaquellos que tenian ya esa calidad
frente al donante, cuando se realizola donacion y el donatario no
tendria responsabilidad por las deudas del don ante contraidas
despues de la donacion.

El ejercicio por los acreedores del derecho que les otorga esta
norma, es diferente de la accion revocatoria Carto. 1,291 CC)., pues
en esta se persigue la "revocacion" del negociojuridico, demodo que
los bienes transmitidos retornan al patrimonio del donante, con
sus frutos y danos y perjuicios, para que los acreedores que
provo caron la revocacion, puedan hacervaler sus derechos contra
el patrimonio reintegrado del donante. En el caso regulado por el
articulo 1,864 CC. , los acreedores se dirigen directamente contra el
donatario, exigiendole el pago con cargo al valor de los bienes
donados, despues de haberse comprobado lainsolvenciadel donante.

Hijos nacidos "con posterioridad": No comprendemos en que


puede consistir la responsabilidad especial del donatario hacia los
hijos del donante que han nacido despues de la donacion, sean
postumos 0 no.

Tales hijos nacidos con posteriori dad tienen derecho a que el


donante les preste alimento y si este no tuviere bienes, pueden
reclamarlos del donatario, por su cali dad de alimentistas del
donante, de conformidad con 10 que dispone el propio articulo.

En Espana, Francia y Mexico, el nacimiento de hijos al


donante que no los tenia, resulta en la revocacion de la donacion y
pareceria que la norma que n os ocupa fue copiada 0 injertada
descuidadamente en el articulo 1,864 CC., sin darse cuenta de que
esa causal de revocacion no tiene vigencia en Guatemala y que la
responsabilidad del donatario ante los alimentistas del donante,
incluye a los hijos de este nacidos con posterioridad a la donacion .

Subsidiariedad: El principal obligado por los alimentos y las


deudas, es el dona nte y la responsabilida d del donatario en
cualquiera de los casos comentados, deriva de la insolvencia del
dona nte que "no tuvi ere medios para cumplir estas obligaciones".
En nuestra opinion , es indiferente que la in solvencia derive del
empobrecimiento provocado por la propia donacion, 0 por hechos
posteriores 0 que sea debida a dolo 0 culpa del donante 0 a causas
fortuitas, pues la norma no se ocupa de la causa, 0 motivo de la

253
insolvencia, sino Unicamente del efecto. El ejercicio de la accion
contra el donatario estaria condicionada a que se hubiere
comprobado la insolvencia del principal deudor (el donante) y el
donatario podria excepcionar, si se Ie requiriere el pago como
deudor "principal", la falta de cumplimiento de la condicion a que
esm sujeto el derecho que se hace valerpor el acreedor: insolvencia
del donante (arto. 116, inc. 7 CPCYM).

Limite: La responsabilidad del donatariohacia los alimentistas


y acreedores del donante, tiene un limite: el valor que los bienes
donados tenian al efectuarse la donacion, de modo que el patrimonio
general del donatario no esm afecto a esas obligaciones y que el
aumento de valor que hay a tenido la cosa por plusvalia 0 por
mejoras, no se toma en cuenta para determinar el limite de
responsabilidad. Por otra parte, el donatario puede eximirse de su
responsabilidad entregando en pago los propios bienes donados 0
una parte de e110s suficiente para cubrir laobligacion, al alimentista
o al acreedor demandante. Es as! como nosotros entendemos el
termino "abandono".

En el caso de donaciones onerosas, la responsabilidad del


donatario ante alimentistas y acreedores del don ante, se limita "a
la parte que efectivamente constituye donacion ...una vez deducido
el monto de las obligaciones impuestas" (arto. 1,865 CC.).

REVOCACION

Como todo contrato, la donacion se celebra entre las partes


con la intencion de que produzca efectos "permanentes", de modo
que se transmita al donatario el bien objeto de la misma, en forma
definitiva 0 cuando de la misma nacen prestaciones periodicas, se
creen derechos incuestionables a favor del donatario. En esa forma,
se materializa el animus donandi, con el enriquecimiento por
parte del donatario y el empobrecimiento del donante. Por ello
mismo, la donacion es un contrato que debe ser precedido de
profunda meditacion por parte del donante.

De la gratuidad de la donacion y del beneficio que de ella


deriva e1 donatario, resu1ta por una parte, una reduccion del
patrimonio del donan te, de la que pueden resul tar perjudicados sus
acreedores y, por la otra, un deber etico de gratitud del donatario
hacia su benefactor, manifestandose en el compromiso moral que

254
adquiere el donatario de guardarle lealtad, respeto y las
consideraciones que mandan las buenas costumbres y la buena
educaci6n.

Los acreedores del donante, pueden plantear la "acci6n


pauliana" 0 revocatoria, en caso de que por la via de las donaciones,
el deudor reduzca su patrimonio de tal modo que se ponga en
peligro su solvencia y su capacidad de pago de sus obligaciones. La
"acci6n pauliana" 0 revocatoria, como medio de corregir lasacciones
fraudulentas 0 las liberalidades excesivas que, en ultimo termino,
redundan en perjuicio de los acreedores sale del ambito de esta obra
y, si la citamos en esta ocasi6n, es simplemente para sefialar que
la "revocaci6n" de las donaciones, es una instituci6n diferente de la
"acci6n pauliana" 0 revocatoria. Esta es una acci6n que corresponde
a los acreedores del don ante, que tiende a restablecer el
patrimonio de este y que unicamente beneficia al acreedor que la
hubiere plante ado (artos. 1,290 y ss. CC.).

A la par de dicha acci6n, exlste el "derecho de revocar" que


corresponde al donante, en caso de que su donatario incumpla 0
infrinja gravemente sus deberes de lealtad y gratitud hacia aquel.
El incumplimiento de tales deberes, por parte del donatario, es
constitutivo de ingratitud y si el acto queda tipificado dentro de los
casos que sefiala el arto. 1,866 CC., tiene el donante la posibilidad
de revocar la donaci6n y de recuperar por ese medio los bienes
donados. Como se vera adelante, el derecho de revocar no implica
el ejercicio directo e inmediato de un procedimiento judicial por
parte del donante, sino que ellitigio se inicia por el donatario en
contra de su donante, para contradecir las causales aducidas por
este para revocar la donaci6n y para obligarle a probar el acto
ingrato.

Se ha comentado antes que en otras legislaciones (Mexico,


Espana, Argentina, ltalia, etc.), en donde no hay libertad absoluta
de testar, existe la posibilidad de que el donante, pueda provocar
la revocaci6n de la donaci6n, por raz6n de la superviniencia 0
supervivencia de hijos suyos (el hecho de que nazcan 0 aparezcan
hijos del donante 0 descendientes de estos, con posterioridad a la
donaci6n). El articulo 644 del C6digo Civil Espanol, es
particularmente interesante, cuando permite a toda persona que
no tehga hijos, ni descendientes, el derecho de revocar las donaciones
efectuadas cuando "(I) el don ante tenga, despues de la donaci6n,

255
hijos, aunque sean postumos 0 (II) que resulte vivo el hijo del
donante, que este reputaba muerto cuando hizo la donaci6n". En
Guatemala, esta causal de revocacion no esta reconocida legalmente
y, como vimos al comentar el articulo 1,864 CC., el nacimiento de
hijos del donante, con posterioridad ala donaci6n (haya tenido 0 no
otros con anterioridad), da derecho a estos a percibir alimentos del
donatario; pero no puede provocar la revocaci6n de la donacion.

Las causales que, seglin nuestro C6digo Civil, dan lugar a la


revocacion de las donaciones, se detallan en el articulo 1,866 y son:

1. Si el donatario comete algtin delito contra la persona, la honra


o los bienes del donante, su conyuge, conviviente de hecho, sus
ascendientes 0 descendientes;

2. Por acusar 0 denunciar de alglin delito al donante, salvo que


el delito se hubiere cometido contra el donatario, su c6nyuge,
conviviente de hecho, sus ascendientes 0 descendientes; y

3. Por negarse indebidamente a alimentar al donante que


careciere de bienes 0 si 10 desamparare 0 abandonare cuando
estuviere necesitado de asistencia.

No creemos que sea necesario en trar a comen tar cada una de


ellas, pues ya conocemos el fondo etico que respalda la revocacion
de las donaciones y la gravedad de la ingratitud del donatario es
evidente e indiscutible.

El articulo 1,866 CC. limita al dOllante la posibilidad de


revocar, por ingratitud, unicamente las donaciones gratuitas y las
onerosas, en la parte que constituya donacion. Las donaciones
remuneratorias y las realizadas "con motivo de matrimonio que se
ha efectuado" y los obsequios que se acostumbran por razones
sociales 0 de piedad, no serian revocables por ingratitud del
donatario (arto. 1,872 CC'). Justificamos como logica y justa, la
irrevocabilidad de las donaciones efectuadas con motivo de
matrimonio, si este se celebro, asi como de los obsequios (regalos)
que se acostumbran socialmente 0 por motivos caritativos; pero
insistimos que no encontramos justificacion para mantener la
irrevocabilidad de las donaciones "remuneratorias", S1 el donatario
incurre en alguna de las causales de revocacion antes transcritas.
Se sostiene que en la donacion remuneratoria, el donatar10 "ya hizo

256
lo suyo" 0, en otras palabras, es el don ante quien actu6 impulsado
por un deber de gratitud hacia el donatario yviendo hacia atnis, por
10 que el donatario en ese caso no debe quedarmoralmente obligado
hacia el donante. Tal explicaci6n no la podemos aceptar, pues las
causales de revocaci6n por ingratitud que contiene nuestro
C6digo, son tan graves que evidencian la ausencia de los mas
elementales sentimientos nobles por parte del donatario.

El derecho de revocar la donaci6n es irrenunciable por parte


del don ante y unicamente puede ejercerse por el Carto. 1,866 CC.).
La irrenunciabilidad no significa que el don ante deba revocar las
donaciones en donde su donatario incurre en alguna causal de
ingratitud y ese termino debe interpretarse en el sentido de
invalidar la "renuncia" por anticipado al ejercicio del derecho. Si el
donante conoce la existencia de una causal que Ie permitiria
revocar la donaci6n y no 10 hace, hay una renuncia al derecho de
revocar y esa omisi6n es licita; pero si el donante se obliga
unilateralmente 0 por convenio, a no ejercer el derecho de revocar
la donaci6n, en el caso de que el donatario incurriere en alguna de
las causales del articulo 1,866 CC., estariamos ante un acto nulo.
Siendo la revocatoria un "derecho personal del donante", su
transferencia esta prohibida, no puede ser objeto de mandato Carto.
1,688 CC.) y se extingue por el fallecimiento del donante.

EI ejercicio del derecho de revocaci6n, se rige ademas por las


siguientes normas:

1) Asi como solamente 10 puede ejercer el donante, tambien


s610 se puede hacer valer contra el donatario y en vida de este Carto.
1,867 CC.). EI fallecimiento del donatario, antes de la fecha de la
escritura de revocaci6n, impide al donante hacerla valer; pero si el
fal1ecimiento del donatario ocurre despues de otorgada la
escritura de revocaci6n, el donante la puede hacer valer contra los
herederos del donatario;

2) la revocaci6n de la donaci6n, debe hacerse constar por el


donante, en escritura publica Carto. 1,869 CC.), dentro de los seis
meses siguientes ala fecha en que haya tenido conocimiento del
hecho que la motiva Carto. 1,874 CC.). En la escriturade revocaci6n,
el donante debe expresar concretamente las causales que motivan
la revocaci6n. El transcurso de dicho plazo, sin que se formalice la
revocaci6n, provocaria la caducidad del derecho;

257
3) la revocaci6n debe ser notificada (notarial ojudicialmente),
al donatario 0 a sus herederos (si el fallecimiento de aquel ocurri6
despues del otorgamiento de la escritura de revocaci6n), dentro de
los sesenta dias siguientes a la fecha de la escritura y en la
notificaci6n, se les debe hacer saber concretamente los motivos en
que sefunda. De acuerdo con el articulo 45, inciso d) LOJ (modificado
por el articulo 4 del Dto. 64-90 del Congreso), indica que en los
plazos que se computen por dias, no se cuentan los dias inhabiles
(feriados, sabados y domingos), 10 que nos induce a pensar que en
este caso, solamente debieren tomarse en cuenta los dias habiles;

4) el donatario (0 sus herederos, en su caso), pueden "oponerse


ala revocaci6n que haga el don ante, contradiciendo las causas que
este invoque, para que judicialmente se decida sobre el merito de
elIas" (arto. 1,870 CC.). Vemos asi que no hay una "acci6n judicial
de revocaci6n", cuyo ejercicio corresponda al donante, sino que
corresponde al donatario 0 sus herederos, el ejercicio de la acci6n
judicial para oponerse ala revocaci6n, contradiciendo las causas
invocadas por el donante;

5) la acci6n de oposici6n a la revocaci6n, debe plantearse en


la via ordinaria, dentro de los sesentadias siguientes a lanotificaci6n
de la revocaci6n y, en caso contrario, "queda consumada la
revocaci6n" (arto. 1,871 CC.). Por las mismas razones expuestas en
el parrafo 3) que antecede, somos de opini6n de que, para el
c6mputo de este plazo, deben excluirse los dias inhabiles (domingos,
sabados y feriados) y tambien creemos que se trata de un caso de
prescripci6n de la acci6n (no de caducidad del derecho), por 10 que
lainterrupci6n ocurre unicamente por la notificaci6n de lademanda
al demandado, dentro del termino legal (artos. 96 y 112, inciso 1-
aCPCYM);

6) notificada la demanda, el donante podria contrademandar


la devoluci6n de los bienes donados 0 su valor y el reintegro de sus
frutos causados desde la notificaci6n de la contrademanda (arto.
112, inciso 1-b CPCYM); y

7) en caso se consumare la revocaci6n (sea porque el donatario


no se opuso 0 por declararsejudicialmente sin lugar la oposici6n),
el donante (0 sus herederos, en su caso), tendria expedito el camino
para exigir judicialmente del donatario, la devo1uci6n de los bienes
donados y, en su caso, de los frutos causados desde 1a notificaci6n

258
de la revocaci6n. La consumaci6n de la revocaci6n linicamente
puede producir efectos hacia adelante, en 10 que se refiere a
donaciones de ejecuci6n continuada (por ejemplo, renta vitalicia,
usufructo, etc.), 0 a frutos de los bienes donados, de modo que no
afectaria las prestaciones ocurridas 0 los frutos generados con
anterioridad a la notificaci6n de la revocaci6n (arto. 1,878 CC.). En
cuanto a la devoluci6n de los bienes donados, el arto. 1,877 CC.
dispone que si ello no fuere posible, el donatario debe "devolver el
valor que hayan tenido al tiempo de hacerse la donaci6n", 10 que nos
parece justa y razonable, al reconocerles valor a los aetos y negocios
de disposici6n de los bienes donados, efectuados por el donatario
con terceros, antes de ser notificados de la revocaci6n.

REDUCCION DE LA DONACION

Doctrinariamente, la reduccion de la donacion, es una causa


de terminaci6n total 0 parcial de la donacion, que tiende a proteger
al don ante y a sus herederos que tienen derecho a "legitima".

El articulo 634 del Codigo Civil Espanol, comentado por Diez


Picazo y Gullon,13limita el objeto de la donacion, de modo que la
misma no puede consistir en todos 0 una parte substancial de los
bienes del donante, requiriendose que este se reserva en plena
propiedad, 0 en usufructo, ".. .10 necesario para vivir en un estado
correspondiente a sus circunstancias". El articulo 711 del CC.77,
permitia al donante disponer de todos sus bienes por la via de
donaci6n, requiriendo que se reservare "10 necesario para su
congrua subsistencia". El principio que persiguen tales normas
legales, es evitar que el donante, mediante la disposicion en vida de
todos sus bienes, se convieTta en una carga para sus parientes 0 sus
donatarios y que la excesiva prodigalidad del donante Ie convierta
en un mendigo.

Por otra parte, en aquellos paises en donde no existe absoluta


libertad de testar y la Ley senala la existencia de "herederos
forzosos" que tienen derecho a "legitima", existe la "reduccion
inoficiosa" de las donaciones, cuando las donaciones efectuadas por
el don ante han afectado la porcion que corresponderia a los
herederos forzosos .

13 Diez Picazo y Gu1l6n. Op. cit., pag. 261.

259
En Guatemala, en donde afortunadamente existe la libertad
absoluta de testar (arto. 936 ee.), no tienen aplicaci6n las normas
de reducci6n de las donaciones "inoficiosas" que encontramos en las
legislaciones espanola, argentina, mexicana, francesa e italiana.
Sin embargo, no se ha descuidado la proteccion al donante, para el
caso de que dispusiera por donaci6n de la totalidad 0 la mayor parte
de sus bienes, 0 de que por cualquier circunstancia, desmejorare de
fortuna y Ie faltare 10 necesario para su subsistencia. Asi vemos,
por ejemplo, la norma contenida en el articulo 1,866, inciso 30. ee.,
que hemos comentado con anterioridady que califica de ingratitud
la negativa del donatario a prestar alimentos al donante que
careciere de bienes y que abre la puerta para que la donaci6n pueda
ser revocada.

Por aparte, nuestro Codigo regula la "reducci6n de la donaci6n"


cuando e I donatario "desmejora de fortuna", permi tien dole recuperar
los bienes donados que fueren suficientes para proporcionarse
alimentos (arto. 1,876 CC.). No se trata, en este caso, de la
terminaci6n de la donaci 6n, por un hecho u omisi6n del donatario,
sino de que el don an te, que por cualquier circunstancia se qued6 sin
suficientes bienes para su subsistencia, pueda mediante la
revocaci6n, restabl ecer su patrimonio en 10 necesario para su
subsistencia adecuada. Tampoco estamos frente a una acci6n
revocatoria, pues no h a habido fraud e a los acreedores del donante.

En nue stra opinion , es irrelevante la causa que provoc6 que


el don atario desmejorare de fortun a y 10 que interesa es el resultado:
que el patrimonio que el donante se habia reservado para su
subsistencia, se ha r educido al punto que no puede cubrir 10
necesario para alimentos. Por ello, tanto tiene derecho a pedir la
reduccion de la donaci6n, el donante que pierde su patrimonio por
un hechofortuito (por ejemplo, la destrucci6n porun incendio de los
titulos de los bonos al portador que Ie producian su renta), como el
que b pierde en la mesa dejuegos de azar, 0 el prodigo que dona los
bienes que Ie producfan 10 n ecesario para vivir.

Cuando la norma que comentamos se r efiere a "alimentos",


debemos interpretar dicho t ermino en la forma amplia, como 10
h ace el articulo 278 CC.: "todo 10 que es indi spen sabl e para el
sustento, h abitaci6n, vestido, asistencia medica y tambien la
educaci 6n e instruccion del alimentista cuando es m enor de edad",
de m odo que mediante la r educci6n de la donaci6n, se restituyan al

260
don ante bienes que Ie produzcan 10 necesario para cubrir esas
necesidades.

Los sujetos de la reducci6n serian, por una parte, el donante


(como actor) y, por la otra, uno 0 mas de sus donatarios (como parte
reo). En el caso del donante, consideramos que se trata de un
derecho personalisimo que solo puede ser ejercido por el mismo 0
por sus representantes (tutor 0 mandatario) y en vida suya, pues
no es posible exigir "alimentos" en favor de alguien ya fallecido. En
cuanto al demandado, el articulo 1,876 CC. sefiala normas para su
determinaci6n, en caso el donante hubiere efectuado diversas
donaciones en el tiempo, pues se debe proceder con tra los donatarios
en el orden inverso al de las fechas de las donaciones hechas a elIos,
principiando por el donatario de la mas reciente, continuando con
el de la inmediata anterior y asi sucesivamente; pero si hubiere
diversas donaciones hechas en la misma fecha, la reducci6n las
afectara "a prorrata", 10 que nosotros interpretamos como
proporcional al valor de los bienes donados.

Con anterioridadcomentamosel articulo 1,875 CC., en cuanto


al derecho que bene el don ante de "reducir la donacion efectiva en
cuanto a los bienes que sean necesarios para completar el pago", si
en la donacion onerosa el donatario incumpliere la prestacion,
despues de haber pagado la mitad 0 mas de la carga. No funciona
en este caso el pac to comisorio, que es tipico en los contratos
bilaterales, dado el animus donandi que indujo al don ante a
celebrar el contrato y el cumplimiento parcial del donatario a la
carga que se Ie impuso. Tenemos asi otro caso en don de el don ante
puede "reducir" la donacion.
Aprimera vista, esdificil entenderque quiso decir ellegislador
al permitir al donante "reducir la donacion efectiva en cuanto a los
bienes que sean necesarios para completar el pago. En nuestra
opini6n, 10 que ellegislador quiso decir es que mediante la reduccion
de la donacion, el donatario result6 responsable del pago de la
obligaci6n, pero por su mora, debe entregar al donante los bienes
(0, en su defecto, el valor) que fueren necesarios para cubrirla. La
donaci6n mantendria su efectividad, pero tinicamente en 10 que
fuere necesario para completar el pago de la carga, de modo que por
su mora e incumplimiento, el donatario no se beneficiaria.
La acci6n para pedir la reducci6n, caduca a los seis meses
"contados desde el dia en que sobrevino el motivo de la reducci6n"
261
.. --
(arto. 1,879 CC.). No podemos criticar el hecho de que se establezca
un periodo corto de caducidad de esta acci6n, aunque si nos parece
muy diffcil establecer una fecha cierta de arranque de la caducidad
de la acci6n de reducci6n por el desmejoramiento de la fortuna del
donante, ya que este no es un hecho que pueda determinarse
objetivamente y puede que no ocurra en una fecha determinada,
sino que sea el resultado de una serie de actos. 19ual critica n~
merece la accion de reduccion por incumplimiento parcial de la
carga, en el caso de que el beneficiario de la prestacion no fuere el
donan te, pues no es remoto que este ignorare dicho incumplimiento.

Ala reduccion tambien Ie es aplicable la norma contenida en


los articulos 1,877 y 1,878 CC., que hemos comentado en relaci6n
a larevocaci6n de las donaciones, en cuanto a que el donatario debe
restituir al don ante el valor que los bienes donados tenian en la
fecha del contrato, si al declararse procedente la reduccion, no
pudiere devolverlos material mente y que, en todo caso, los frutos
y productos de los bienes donados corresponden al donatario hasta
la fecha en que se notifique la demanda de reduccion (artos. 112,
inciso b CPCYM).
OTRAS FORMAS DE EXTINCION DEL CONTRATO
8i el donatario causa voluntariamente la muerte del donante,
el contrato "se invalida Carto. 1,868 CC.). EI uso del termino
"invalida" nos preocupa, pues podria interpretarse que la extincion
del contrato ocurre de pleno derecho y que la muerte del donante
provocada voluntariamente por el donatario resulta en la nulidad
absoluta del contrato.

8egUn el articulo 1,301 CC., el negocio juridico carece de


nulidad absoluta "cuando su objeto sea contrario al orden publico
o contrario a leyes prohibitivas expresas y por la ausencia 0 no
concurrencia de los requisitos esenciales para su existencia" y no
es dificil observar que en el caso regulado por el articulo 1,868 CC.,
el objeto del contrato es licito y no afecta el orden publico y no ha
habido omision de formalidades esenciales, por 10 que no estamos
ante un caso de nulidad. En nuestra opinion, el articulo 1,868 CC.
establece un caso de resolucion del contrato, derivado de una
disposicion legal, que opera de pleno derecho y que produce el
mismo efecto de la nulidad absoluta: dejar las cosas en el estado que
tenian antes del negocio jurfdico Carto. 1,583 CC.), por 10 que el
donatario no solo quedaria obligado a devolver 10 donado (0 su valor
262
a1 tiempo de la donaci6n), sino ademas los frutos percibidos
durante todo el tiempo que tuvo posesi6n de las cosas donadas.

Para terminar, deseamos recordar que la donaci6n onerosa es


rescindible por el don ante, en caso el donatario incumpliere la
carga a que esta sujeta 0 la cumpliere en forma cuantitativamente
minoritaria (arto. 1,875 CC.). La acci6n de rescisi6n se regiria por
10 que disponen los articulos 1,579 y siguientes CC. y nos parece
particularmente interesante examinar los efectos de la rescisi6n en
cuanto al tercero a quien el donante ha beneficiado con la carga.
Supongamos que A dona a B una casa, con la carga de pagar a C
Q 1,000 en un plazo de 6 meses y que B incumple su obligaci6n. A
podria rescindir la donaci6n y, en esa forma, recuperar el bien
dona do y alIi no hay problema. Pero, l,en que forma afeeta a C la
rescisi6n? En nuestra opini6n, el caso es resuelto por el articulo
1,580 CC., pues C no debiera ser afectado por la rescisi6n y el
don ante quedaria obligado hacia el.

263