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Este expone la elección entre vidas, donde se cambia por completo el sentido del derecho,
violentando su núcleo esencial, esto se hace prefiriendo la esperanza de una vida futura sobre una
vida ya existente como la de la madre, la madre que está en estado de embarazo no tiene ninguna
opción de actuar respetando la ley – no incurriendo en la conducta típica de aborto – mientras
preserva su vida pues si respeta el dicho de la ley se condena a morir y a abandonar al niño a su
suerte y si no lo hace debe someterse a un aborto en condiciones insalubres y denigrantes que si
no le cuesta la vida si la condena a la cárcel.
Centrar toda acción pública en una vida que aún no existe implica el sacrificio de la de la madre,
des humanizándola, atentando contra su carácter de persona y viéndola como un simple vehículo
de desarrollo molecular. Con la deshumanización de la madre que se da en obligarla a llevar a
término un embarazo que pone en peligro su vida el legislador irrumpió en el núcleo esencial de los
derechos a la igualdad y al libre desarrollo de la personalidad.
Debe ser declarado inexequible el artículo 122 ya que viola el principio de dignidad humana, donde
obliga a la mujer a dar a luz aun al hijo concebido por el hombre que la violó. Este artículo
quebrantaja además el derecho a la salud, por relación con la vida, en cuanto a los casos de
embarazo en los cuales el no nacido tiene malformaciones que imposibilitarían la vida por fuera del
útero materno.
Posterior a la declaratoria de inexequibilidad del artículo 122 del Código Penal que consagra el tipo
de aborto, carecería de sentido que se conservaran dentro del Código circunstancias de atenuación
punitiva de dicho tipo. Tales como las disposiciones del artículo 124 por sustracción de materia y
las del artículo 32 numeral 7 por sustracción de materia en lo que se relaciona al tipo penal de
aborto.
Las ciudadanas Marcela Abadía Cubillos, Juana Dávila Sáenz y Laura Porras Santillana, en
ejercicio de la acción pública de inconstitucionalidad, presentaron demanda contra los arts. 122, 124
y 123 (parcial) de la ley 599 de 2000 - Código Penal, modificados por el art. 14 de la ley 890 de
2004, a la cual correspondió el expediente D- 6124.manifiestan que las normas acusadas violan el
preámbulo y los artículos 11, 13, 15, 16 y 49 de la Constitución Política.
Violación del derecho a la salud, es obligación del estado brindar especial asistencia y los
mecanismos sanitarios necesarios para garantizar la integridad física de la mujer en caso de que
durante el embarazo desee interrumpirlo.
Violación al libre desarrollo de la personalidad, se desconoce este derecho al imponer a una mujer
la experiencia de la maternidad aun cuando esta no quiere vivirla.
Derecho a la autonomía reproductiva, se vulnera cuando el estado, a través de la amenaza de una
pena, le impone la condición de ser madre.
Derecho a la intimidad, el Estado colombiano interfiere en el derecho de la mujer a tomar sus propias
decisiones sobre su cuerpo y sobre su capacidad reproductiva, decisiones propias de cada mujer y
no del Estado.
Para finalizar, exponen que es vulnerado el derecho a la dignidad humana, ya que a través de una
amenaza penal, se le impone llevar a cabo una gestión no deseada, lo que se identifica como vientre
desligado de la conciencia.
CONSIDERACIONES DE LA CORTE
• La vida como un bien constitucionalmente relevante que debe ser protegido por el Estado
colombiano, y su diferencia con el derecho a la vida.
• La vida y los tratados internacionales de derechos humanos que hacen parte del bloque de
constitucionalidad
• Los derechos fundamentales de las mujeres en la Constitución Política Colombiana y en el derecho
internacional
• Los límites a la potestad de configuración del legislador en materia penal
DISPOSICIONES LABORALES PARA PROTEGER LA VIDA DEL QUE ESTÁ POR NACER Y DE
LA MADRE. (Análisis Luz Elvira Quiraguy)
A continuación mencionáremos la disposiciones laborales para proteger la vida del que está por nacer
y de su madre de acuerdo a las normas o leyes vigentes.
A toda mujer en estado de gestación se le debe respetar el derecho al trabajo, a la no discriminación,
por su estado se le debe garantizar todos aquello a que tiene derecho
El Código Sustantivo del Trabajo en sus artículos 239,240 y 241 establece:
Art 239, n1 Ninguna trabajadora podrá ser despedida por motivo de embarazo o lactancia sin la
autorización previa del ministerio de trabajo que avale la justa causa. Este beneficio era únicamente
para la mujer hasta que la CC la extendió a los padres.
Esta misma norma expresa que las trabajadoras que fuesen despedidas sin previa autorización de las
autoridades competentes, tendrán derecho al pago de una indemnización equivalente a un salario de
60 días, fuera de la indemnización y prestaciones a que hubiere a lugar de acuerdo con el contrato de
trabajo.
Toda mujer en estado de gestación se le debe respetar su derecho al trabajo, sin que su estado sea
motivo de discriminación.
Art 240 n1 Para poder despedir a una trabajadora durante el periodo de embarazo o los tres meses
posteriores al mismo, el (empleador) necesita la autorización del Inspector de Trabajo, o del Alcalde
Municipal en los lugares donde no existiere dicho funcionario.
El permiso del que trata este artículo solo puede proceder bajo el fundamento de algunas de las causas
que tenga el (Empleador) para dar por terminado el contrato de trabajo.
Art. 241 expresa “El empleador se obliga a conservar el puesto de la trabajadora que este disfrutando
de descanso remunerado, o en licencia por enfermedad a causa del embarazo o parto”
La ley 1822 del 2017
En la modificación de los art 236 y 239 se otorgaron otras disposiciones.
Art 236. Licencia en la época del parto e incentivos para la adecuada atención y cuidado del recién
nacido.
1 Toda trabajadora en estado de embarazo tendrá derecho a una licencia de (18) semanas a partir del
día del parto o del tiempo que determine el médico.
2 A la madre se le deberá pagar el salario de acuerdo al que devengue en el momento del inicio de la
licencia. En caso de que trabaje por tarea se tendrá en cuenta el salario proporcional devengado por la
trabajadora en su último año de servicio.
Cada una de las garantías establecidas en esta ley para la madre biológica se hacen extensivas en
iguales condiciones en cuanto fuere procedente a la madre adoptante o al padre que quede a cargo del
recién nacido sin apoyo de la madre ya sea por enfermedad o muerte.
Coincidiendo la fecha del parto con la de la entrega del menor que se ha adoptado o de quien adquiere
custodia seguido al nacimiento.
Esta licencia se hace extensiva al padre en caso de enfermedad o muerte de la madre.
En este caso si la madre muere en el parto, el padre podrá tomar la licencia correspondiente, cuando el
niño es prematuro se contara la fecha en la que el medico certifique su nacimiento.
En este caso la madre se ausentará de su trabajo el tiempo que falte de embarazo más las 18 semanas
de la licencia.
Si el parto es múltiple su licencia será de 20 semanas.
Terminada la licencia de maternidad la madre deberá retomar su labor correspondiente, hasta que el
niño cumpla 6 meses de edad la madre dispondrá de dos descansos diario de 30 minutos cada uno para
la lactancia de el niño.
Por otra parte la constitución política de Colombia establece: ART 43 La mujer no podrá ser sometida
a ninguna clase de discriminación. Durante el embarazo y después del parto gozara de especial
asistencia y protección del Estado, así la mujer en estado de gravidez.
La OIT 8conferencia internacional del trabajo) forma parte en la promulgación de Convenios sobre
igualdad y prohibición de discriminación de la trabajadora en estado de embarazo, la maternidad y la
protección del empleo.
Durante la licencia de embarazo y maternidad, así como las protecciones se describen en el convenio
103 parágrafos 1 y 3 del art 8.
1 no se practicará discriminación alguna contra las trabajadoras por razón de embarazo o parto y estarán
protegidas contra todo despido por razón de su condición durante todo el periodo de embarazo y de
licencia de maternidad con derecho a reincorporarse al empleo sin pérdida de los derechos adquiridos.
2 Dado que la maternidad es una función social todas las trabajadoras tendrán derecho a un a protección
completa en caso de maternidad, de conformidad con las normas mínimas prescritas.
Teniendo en cuenta las normas y disposiciones legales se puede concluir que priman los derechos de
la madre y el menor y si a una trabajadora gestante se le garantizan todos sus derechos, tanto ella
como el que está por nacer estarán protegidos.
ARGUMENTOS DE LA DEMANDA:
• Libertades, autonomía y libre desarrollo de la personalidad.
• Proporcionalidad.
• Igualdad
• Tratos crueles, inhumanos y degradantes (malformaciones).
• Prescindir de la pena vs. Tener un derecho.
• Dignidad.
• Vida, salud e integridad.
DEMANDA
Artículo 32 de la ley 599 de 2000 (se expide el código penal), numeral 7 Se obre por la necesidad de
proteger un derecho propio o ajeno de un peligro actual o inminente, inevitable de otra manera, que el agente
no haya causado intencionalmente o por imprudencia y que no tenga el deber jurídico de afrontar.
ART. 122.--Aborto. La mujer que causare su aborto o permitiere que otro se lo cause, incurrirá en prisión de
uno (1) a tres (3) años.
A la misma sanción estará sujeto quien, con el consentimiento de la mujer, realice la conducta prevista en
el inciso anterior.
ART. 123.--Aborto sin consentimiento. El que causare el aborto sin consentimiento de la mujer o en mujer
menor de catorce años, incurrirá en prisión de cuatro (4) a diez (10) años.
ART. 124.--Circunstancias de atenuación punitiva. La pena señalada para el delito de aborto se disminuirá
en las tres cuartas partes cuando el embarazo sea resultado de una conducta constitutiva de acceso carnal
o acto sexual sin consentimiento, abusivo, de inseminación artificial o transferencia de óvulo fecundado no
consentidas.
Declarar exequible, el artículo 122 de la Ley 599 de 2000, en el entendido que no se incurre en
delito de aborto, cuando con la voluntad de la mujer, la interrupción del embarazo se produzca en
los siguientes casos: (i) Cuando la continuación del embarazo constituya peligro para la vida o la
salud de la mujer, certificada por un médico; (ii) Cuando exista grave malformación del feto que
haga inviable su vida, certificada por un médico; y, (iii) Cuando el embarazo sea el resultado de una
conducta, debidamente denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin consentimiento,
abusivo o de inseminación artificial o transferencia de óvulo fecundado no consentidas , o de las
bases jurídicas de tales razonamientos se sustentaban en: El concepto de libertad como base de la
democracia en un Estado Social de Derecho; la libertad y la dignidad humana; el libre desarrollo de
la personalidad; la libertad de la mujer y la prohibición del aborto; el status jurídico de la mujer en la
Constitución Política, en el derecho internacional y su libre desarrollo de la personalidad; la
personalidad jurídica de la mujer y sus derechos ciertos frente a la vida sin personalidad jurídica del
que esta por nacer y sus expectativas; la violación de la libertad de la mujer al sancionarse
penalmente el aborto; etc.
REFERENCIA BIBLIOGRÁFICA
Sentencia C355 /2006
Código sustantivo del trabajo. (1950).
Constitución política de Colombia [Const.] (1991)
Congreso de Colombia. (4 de enero de 2017)
OIT Conferencia Internacional del trabajo
Código Civil