LA VACANCIA Y LA SUSPENSIÓN EN LA LEY 27972, LEY

ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES

I. REQUISITOS ESTABLECIDOS PARA PRESENTAR LA SOLICITUD DE

VACANCIA DEL CARGO DE ALCALDE O REGIDOR[1]

 Solicitud de cualquier vecino pidiendo la vacancia del cargo de un Miembro del Concejo
ante el Concejo Municipal:

El Jurado Nacional de Elecciones (JNE) ha establecido que para solicitar el pedido de

vacancia, quien lo haga debe ostentar la condición de vecino, y esto se demuestra con el
Documento Nacional de Identidad (DNI), es decir, estar inscrito en el padrón electoral de la
jurisdicción en la localidad que se formula el pedido, quien no reúne este requisito no ostenta la
condición de vecino, por lo cual, no tiene legítimo interés para obrar y su solicitud es
desestimada no pronunciándose por el fondo del petitorio.

 Solicitud de cualquier vecino solicitando la vacancia del cargo de un Miembro del

Concejo ante el Jurado Nacional de Elecciones:

El pedido de vacancia también se puede presentar ante el Jurado Nacional de Elecciones en

un trámite denominado traslado de pedido de vacancia, una vez recepcionado por la Secretaría
General, ésta procede a correr traslado de la solicitud a la municipalidad para que se pronuncie
el Concejo Municipal, debiendo dar cuenta al Jurado Nacional de Elecciones de su tramitación.
A nuestro juicio es preferible presentar las solicitudes ante el máximo organismo electoral, toda
vez que a través de él se puede ejercer mejor control sobre la tramitación de los expedientes
interponiendo la queja por defecto de tramitación evitando las argucias de los Concejos
Municipales que motivados por algún interés o un equivocado espíritu de cuerpo dilatan la
tramitación de los expedientes.

 El pedido debe estar fundamentado y debidamente sustentado con la prueba que

corresponda según la causal:

Quien alega un hecho tiene que probarlo, en consecuencia, es obligación del solicitante
presentar la documentación necesaria que demuestre la causal de vacancia invocada, esta
documentación debe producir certeza y convicción, para que los miembros del Concejo
Municipal en primera instancia y en segunda instancia el Jurado Nacional de Elecciones
puedan pronunciarse sobre la procedencia o improcedencia del Pedido. En la práctica se
pueden presentar medios probatorios hasta la etapa de interposición de Recurso de Apelación,
pero lo que no se puede hacer es incorporar nuevas causales de vacancia, una vez presentado
el pedido y cumplido con el traslado correspondiente al afectado. Tampoco puede pedir dos
veces la vacancia de un Miembro del Concejo con los mismos argumentos y pruebas toda vez
que atenta contra el principio constitucional deNE BIS IN IDEM, nadie puede ser juzgado dos
veces por los mismos hechos, lo cual incluso conlleva a comisión del delito de Fraude Procesal
en procedimiento administrativo.

 El Concejo Municipal se pronuncia en Sesión Extraordinaria en un plazo no mayor de 30

días hábiles de presentada la solicitud:

En este sentido existen algunos conflictos, veamos, si la solicitud de vacancia se presenta ante
el Concejo Municipal, el plazo se empieza a computar desde el día que ha ingresado a través
 de la mesa de partes; sin embargo, nos encontramos con el problema que algunos Alcaldes en
complicidad con los Secretarios Generales no dan cuenta de este pedido en la siguiente sesión
ordinaria en la estación de Despachos, con lo cual se dilata el procedimiento. Cuando la
solicitud se presenta ante el Jurado Nacional de Elecciones y éste corre traslado a la
municipalidad correspondiente para que el Concejo Municipal se pueda pronunciar conforme a
sus atribuciones, con lo cual se presentan dos situaciones, al ingresar el expediente por la
mesa de partes, también existe la mala costumbre de no informar en la siguiente sesión de
concejo municipal ordinaria, retrazando con ello el plazo, lo peor de todo es que a veces se
informa después de haber transcurrido dos a tres semanas, con lo cual el plazo se convierte en
uno muy corto, para que el afectado ejerza su derecho de defensa.

El Jurado Nacional de Elecciones ha señalado que el plazo se computa desde la fecha que
ingresó la solicitud a la mesa de partes previa verificación de los cargos correspondientes, lo
cual es peligroso por lo señalado anteriormente que no se da cuenta del ingreso del pedido.

En caso que el Alcalde no convoque a la Sesión de Concejo Extraordinaria para tratar el pedido
de vacancia, lo puede solicitar la tercera parte del número legal de los miembros del Concejo,
señalando el punto de agenda materia de la convocatoria para que éste esté claramente
determinado, se considera número legal al Alcalde y los Regidores, conforme a la Ley Electoral
correspondiente. En caso de no ser convocada por el Alcalde dentro de los cinco días hábiles
siguientes a la petición, puede hacerlo el primer regidor o cualquier otro regidor, previa
notificación escrita al Alcalde, entre la convocatoria y la sesión mediará cuando menos un plazo
de cinco días hábiles, si no se cumple con este plazo se trasgrede el debido procedimiento y el
derecho de defensa, convocada así la sesión si asiste el alcalde, le corresponde presidirla
conforme a sus atribuciones establecidas en la Ley Orgánica de Municipalidades, en caso
contrario, la preside teniente alcalde o el convocante. Debiendo tratarse el punto de agenda
materia de convocatoria y más no otro.

Cuando el Jurado Nacional de Elecciones comprueba que el plazo para tratar la vacancia ha
excedido de los 30 días hábiles y éste se sigue dilatando autoriza a su Procurador para que
formule la denuncia penal correspondiente contra los Miembros del Concejo, sin perjuicio de
ello se han dado casos en que el solicitante se acoge al silencio administrativo negativo y
presenta su apelación, como los actuados no son elevados al Pleno del Jurado presentan su
queja por defecto de tramitación y el máximo organismo electoral admite la queja y da trámite a
la apelación solicitando se remita el expediente para su tramitación correspondiente.

 La solicitud de vacancia debe notificarse al afectado para que ejerza su derecho de

defensa:

Cuando se da cuenta en el Concejo Municipal que ha ingresado la solicitud de vacancia, sea

en forma directa o a través de la remisión por parte del Jurado Nacional de Elecciones, debe
correrse traslado al afectado, para que ejerza su derecho de defensa, debiendo otorgársele las
copias correspondientes de todo el expediente; si la persona se encuentra presente, conforme
a la Ley del Procedimiento Administrativo General se le tiene por notificado, salvo que esté
ausente, en consecuencia se deberá proceder a su notificación en forma personal, conforme lo
establece la propia ley antes citada y el Código Procesal Civil.

La ley no ha previsto qué tiempo tiene el Miembro del Concejo para absolver el traslado, por lo
cual, incluso sus descargos los puede presentar en forma oral o escrita en la misma Sesión de
Concejo, con la citación a la convocatoria para la Sesión de Concejo se debe escoltar el pedido
de vacancia y todos los recaudos para que los miembros del Concejo Municipal estén
 suficientemente informados del tema a tratar sobre la causal que se invoca y los documentos
que sustentan el pedido.

A. SESIÓN DE CONCEJO EXTRAORDINARIA:

1. CITACIÓN
a. La convocatoria a la Sesión de Concejo Municipal debe realizarse con cinco días de
anticipación, la ley no ha previsto que se convoque al peticionante; sin embargo, para
garantizar el debido procedimiento, es necesario que se le cite.
b. La notificación al Peticionante de la Vacancia debe decir que puede asistir a la Sesión de
Concejo Municipal en forma personal o acompañado de su abogado, para que sustente el
Pedido de Vacancia ante el Concejo Municipal en forma oral, toda vez que su solicitud la
deberían tener todos los miembros del Concejo.

2. REALIZACIÓN DE LA SESIÓN EXTRAORDINARIA DE CONCEJO

MUNICIPAL PARA TRATAR EL TEMA DE LA VACANCIA[2]
a. Apertura de la Sesión por parte del Alcalde.
b. Verificación del Quórum correspondiente por parte del Secretario General, dando lectura
a los nombres de los miembros del Concejo Municipal.
c. Lectura del Pedido de Vacancia por parte del Secretario General.
d. Lectura del Descargo del Pedido de Vacancia del Alcalde por parte del Secretario
General.
e. Se llama al Peticionante hasta en 3 oportunidades para que pueda sustentar su Pedido de
Vacancia en forma personal o a través de su abogado, no se le debe dar término para exponer
porque esto atenta contra el derecho de defensa.
f. Si no se encuentra presente el Peticionante o su abogado, el Alcalde debe preguntar al
Secretario General si ha cumplido con la notificación correspondiente al Peticionante.
g. Se llama al afectado o a su abogado para que haga el descargo correspondiente sobre el
Pedido de Vacancia formulado.
h. El Alcalde señala: Habiéndose escuchado el Pedido y Descargo en forma escrita y en
forma oral, se abre el debate para que los señores Regidores puedan intervenir.
i. En la intervención de los Regidores sí se aplica el Reglamento Interno de Concejo en los
tiempos y las veces que debe intervenir un miembro del Concejo Municipal.
j. Después del debate viene la votación que es nominal, para que conste en Acta cuántos
Regidores votaron a favor, cuántos votaron en contra y cuántos se abstuvieron, el Jurado
Nacional de Elecciones ha señalado que esta prohibido inhibirse de acuerdo a la Ley 27444 –
Ley del Procedimiento Administrativo General, discrepamos de esta posición toda vez que el
artículo 11º de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, ha plasmado al abstención,
siendo esta norma a aplicarse por ser el dispositivo especial, la ley especial prima sobre la ley
general
La votación es de la siguiente manera:
 Los que esté a favor de la Vacancia.
 Los que estén en contra de la Vacancia.
 Los que se abstienen.
k. Conforme al artículo 23º de la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, para que
exista acuerdo de Vacancia deben votar los 2/3 del número legal de miembros de Concejo,
cuando se habla de número legal se refiere a al total Regidores incluyendo al Alcalde, salvo los
suspendidos o con licencia conforme al artículo 18º de la ley.
l. Si la votación no ha alcanzado los 2/3 del número legal, el Alcalde señala: El Pedido de
Vacancia ha sido rechazado, levantándose la Sesión.
 3. RECURSOS ADMINISTRATIVOS
El acuerdo de concejo que declara o rechaza la vacancia es susceptible de recurso de
reconsideración, a solicitud de parte, dentro del plazo de 15 (quince) días hábiles perentorios
ante el respectivo concejo municipal.
El acuerdo que resuelve el recurso de reconsideración es susceptible de apelación. El recurso
de apelación se interpone, a solicitud de parte, ante el concejo municipal que resolvió el
recurso de reconsideración dentro de los 15 (quince) días hábiles siguientes, el cual elevará los
actuados en el término de 3 (tres) días hábiles al Jurado Nacional de Elecciones, que resolverá
en un plazo máximo de 30 (treinta) días hábiles, bajo responsabilidad.
El Jurado Nacional de Elecciones señalará fecha de vista para que los abogados de las partes
puedan informar las razones que sustentan su pedido de vacancia o su rechazo, después de
ello los autos estarán expeditos para ser resueltos u cuya resolución es definitiva y no revisable
en otra vía.

II. PRINCIPIO DE PLURALIDAD DE INSTANCIAS.

Debemos recordar que el Jurado Nacional de Elecciones actúa en los casos de vacancia como
de suspensión como segunda instancia; sin embargo, existe una discrepancia en el
procedimiento de vacancia cuando se establece que la vacancia del cargo de alcalde o regidor
es declarada por el correspondiente concejo municipal en sesión extraordinaria con el voto
aprobatorio de dos tercios del número legal de sus miembros. En algunos casos ha señalado
que el acuerdo que aprueba el pedido de vacancia no cumple con el requisito de los dos
tercios, en consecuencia, no hay acuerdo y se limitan a confirmar el acuerdo adoptado por
concejo municipal, sin embargo, esta interpretación se podría entender con la anterior Ley
Orgánica de Municipalidades, cuando las vacancias iban en grado de revisión y más no de
apelación.
El máximo organismo electoral está facultado a ver los expedientes, no sólo en la forma si no
en el fondo porque suben en grado de apelación, en caso contrario, qué sentido tendría que
contra el acuerdo se interponga el recurso de apelación, si él se va a limitar en señalar que no
hay acuerdo y en consecuencia, no hay vacancia dejando …… de administrar justicia en
materia electoral por una mala redacción que el concejo es el que declara la vacancia.
Como sabemos el Recurso de Apelación es un recurso de alzada y procede cuando se
sustente en diferente interpretación de las pruebas producidas o cuando se trate de cuestiones
de puro derecho, por lo cual al amparo de lo establecido en la Constitución Política del Perú,
que plasma el principio de la pluralidad de instancias, que es un principio constitucional y no
constitucionalizado y de lo establecido en el artículo 5º incisos a) y u) de la Ley Nº 26486 – Ley
Orgánica del Jurado Nacional de Elecciones, con lo cual éste actúa con todas las prerrogativas
de segunda y última instancia estando facultado para ver la forma y el fondo.

III. CAUSALES DE LA VACANCIA DEL CARGO DE ALCALDE O

REGIDOR[3]
 Los regidores no pueden ejercer funciones ni cargos ejecutivos ni administrativos sea
de carrera o de confianza ni ocupar cargos de miembros de directorio, gerente u otro en
la misma municipalidad o empresas municipales de nivel municipal de su jurisdicción,
esta prohibición es causal de vacancia:

No se ha establecido con claridad qué es el ejercicio de funciones ejecutivas o administrativas.

El Jurado Nacional de Elecciones, ha señalado que se puede incurrir en esta causal cuando el
regidor emite un acto administrativo como resoluciones, o de administración como
memorándos, firma de documentos de trámite interno, cheques, entre otros; sin embargo,
discrepamos de esta posición toda vez que cumplir funciones administrativas sólo se puede dar
si se cumple con los requisitos de la validez del acto administrativo o acto de administración, es
decir, se emitido en la facultad en razón de la materia, territorio, grado, tiempo o cuantía, a
través de la autoridad nominada al momento del acto y que cumpla con los requisitos
indispensables para su ejecución, esto significa estar investido del “jus imperium”, que es la
facultad de decisión a través de la designación o el nombramiento y apara cumplir funciones
ejecutivas en igual sentido sólo se puede ejecutar ello con la designación en caso contrario lo
que se comete es el delito de usurpación de funciones.
Situación distinta es cuando ocupan cargos de miembros del Directorio (a excepción de
representantes ante la Junta General de Accionistas de las Empresas Municipales y por
acuerdo de concejo) o gerentes en la misma municipalidad o empresas municipales, sin
embargo esto incompatibilidad no solo se puede dar en este nivel sino también en los
servidores tal como sucedió con el Regidor de la Municipalidad provincial de Nauta que solicitó
se le suspenda la licencia permanente de la cual gozaba y pidió volver a su puesto de
trabajador de la misma municipalidad, con lo cual se puso en causal de vacancia.

 Muerte:

Esta causal no fue consignada en la anterior Ley Orgánica de Municipalidades pero no

requiere mayor análisis, el Jurado Nacional de Elecciones dentro de sus atribuciones
establecidas en su Ley Orgánica, en la mayoría de los casos ha declarado la vacancia de oficio
sin el pronunciamiento previo del concejo, al amparo de lo establecido en el inciso a) y u) del
artículo 5º, toda vez que estamos frente a una vacancia que no requiere discusión por parte del
concejo municipal, y solamente la demostración que la persona ha fallecido con la respectiva
partida de defunción.

 Asunción de otro cargo proveniente de mandato popular:

Esta causal que no tiene mucho sustento, por la modificación Constitución Política del Perú se
estableció que para postular a Presidente de la República, Vicepresidente, miembro del
Parlamento Nacional o Presidente del Gobierno Regional; los Alcaldes deben renunciar al
cargo seis meses antes de la elección respectiva y los únicos supuestos que se darían son si
un regidor provincial o distrital o un consejero regional que quieran postular a estos cargos.

 Enfermedad o impedimento físico permanente que impida el desempeño normal de

sus funciones:

Esta causal es un tanto complicada, mayormente los casos que se han dado es cuando la
propia autoridad edil solicita su vacancia. Debemos tener en claro en esta causal que la
enfermedad impida el desempeño normal de sus funciones.

 Ausencia de la respectiva jurisdicción municipal por más de treinta días consecutivos,

sin autorización del concejo municipal:

La redacción es sumamente clara, la ausencia se tiene que producir por más de treinta días sin
la autorización del respectivo concejo municipal, aquí no caben acumular los períodos de
ausencia, los días tienen que ser consecutivos.

 Cambio de domicilio fuera de la respectiva jurisdicción municipal. Para este efecto no

se considera cambio de domicilio el señalamiento de más de un domicilio, siempre que
uno de ellos se mantenga dentro de la circunscripción territorial.
Suele confundirse con los requisitos establecidos en la Ley de Elecciones Municipales de
contar con dos años de residencia dentro de la jurisdicción. El máximo organismo electoral ha
señalado que las dos únicas maneras de probar el cambio de domicilio fuera de la jurisdicción
es cuando la persona ya no vive en dicho lugar y por cuestiones de trabajo o familiares radica
en otro lugar, o en su defecto cuando realiza el cambio de domicilio en su DNI, el cual
constituye prueba plena al ser un documento público.

 Condena consentida o ejecutoriada por delito doloso con pena privativa de la libertad:

El Juez sentenciador es el de primera instancia y sube en grado de apelación a la corte

superior, la misma que de confirmar la sentencia la persona está condenada y prosperaría su
vacancia, el recurso de nulidad que suele interponerse no prospera en los delitos sumarios
interponiéndose el recurso de queja por denegatoria de recurso de nulidad con lo cual sube un
incidente a la Corte Suprema. Lamentablemente la Corte Suprema en muchos casos ha dado
trámite a las quejas por denegatoria del recurso de nulidad y ha creado un grave problema, lo
grave es que al existir un incidente pendiente ante el órgano jurisdiccional y lo que procede la
suspensión del cargo y más no la vacancia hasta que la Corte Suprema se pronuncie.

Si se trata de un juicio de carácter ordinario, sentencia la Corte Superior en primera instancia y

se interpone el recurso extraordinario de nulidad el expediente sube a la Corte Suprema y si
ésta resuelve no haber nulidad, se ejecuta la condena y prospera la vacancia, así se interponga
la demanda de revisión judicial.

 Inconcurrencia injustificada a tres (3) sesiones ordinarias consecutivas o seis (6) no

consecutivas durante tres (3) meses:

Es sumamente clara, debe incorporarse la ausencia injustificada a tres sesiones extraordinarias

consecutivas, toda vez que no se puede vacar al Alcalde por inasistencias a sesiones
extraordinarias, ya que sólo los regidores pueden pedir la convocatoria a sesiones
extraordinarias y más no a sesiones ordinarias, lo cual es privilegio del Alcalde. Debemos
entender que las ausencias son injustificadas si se justifican las ocurrencias no procede la
vacancia y esto se puede hacer en la siguiente Sesión de Concejo Municipal.

 Nepotismo, conforme a ley de la materia:

Por incurrir en la causal establecida en el artículo 63 de la presente Ley. El alcalde, los

regidores, los servidores, empleados y funcionarios municipales no pueden contratar, rematar
obras o servicios públicos municipales ni adquirir directamente o por interpósita persona sus
bienes. Se exceptúa de la presente disposición el respectivo contrato de trabajo, que se
formaliza conforme a la ley de la materia. Los contratos, escrituras o resoluciones que
contravengan lo dispuesto en este artículo son nulos, sin perjuicio de las responsabilidades
administrativas, civiles y penales a que hubiese lugar, inclusive la vacancia en el cargo
municipal y la destitución en la función pública. Esta causal es una de las más invocadas en los
pedidos de vacancia y donde existen criterios contradictorios, en una primera etapa que se
limitaba a hacer la interpretación literal de los supuestos establecidos; posteriormente, la
palicación del Código Civil sobre los bienes muebles e inmuebles, y que conlleva a la
disposición de dinero de la municipalidad, procediéndose a la vacancia; en una tercera etapa,
la jurisprudencia de Papayal y Buldibuyo, donde se aplica el criterio de razonabilidad,
señalando lo que se ha buscado es que los bienes de dominio municipal no deben salir de la
esfera o del dominio del gobierno local, no sólo en adquirir bienes se encuadra la causal si no
en la disposición de los mismos en provecho propio y de terceros, como el caso de los
caudales que es considerado un bien de propiedad municipal, se han dado casos en que los
alcaldes contratan con sus propias empresas, con empresas de terceros donde existe
acuerdos previos o un evidente interés de utilizar en forma indebida el dinero que le pertenece
a toda la colectividad; y un cuarto criterio, donde se regresa a la tesis inicial de interpretación
restrictiva y literal, la mala redacción por parte del legislador ordinario ha generado esto, lo que
no significa que el JNE no pueda fijar los criterios establecidos en la tercera etapa como de las
jurisprudencias vinculantes antes mencionadas, no se puede renunciar a administrar justicia en
materia electoral, caso contrario, sería amparar la impunidad de quienes buscan su provecho
personal y más no la correcta administración de sus recursos.

 Por sobrevenir algunos de los impedimentos establecidos en la Ley de Elecciones

Municipales, después de la elección. Estos son: El Presidente, Vicepresidentes o los
Congresistas de la República. Los funcionarios públicos suspendidos o inhabilitados
conforme a la Constitución Política del Estado, durante el plazo respectivo. Los
miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional del Perú, en actividad. Los
trabajadores y funcionarios de los Poderes Públicos, así como de los organismos y
empresas del Estado y de las Municipalidades. Los Ministros y Viceministros de Estado,
el Contralor de la República, el Defensor del Pueblo, los Prefectos, Subprefectos,
Gobernadores y Tenientes Gobernadores. Los miembros del Poder Judicial, Ministerio
Público, Tribunal Constitucional, Consejo Nacional de la Magistratura y de los
organismos electorales. Los Presidentes Regionales y Consejeros, y los Directores
Regionales sectoriales. Los Jefes de los Organismos Públicos Descentralizados y los
Directores de las empresas del Estado. Los miembros de Comisiones Ad Hoc o
especiales de alto nivel nombrados por el Poder Ejecutivo. Los alcaldes y regidores que
postulen a la reelección no requieren solicitar licencia.

Este artículo es sumamente claro y se dan cuando se producen casos como la designación de
una regidora como gobernadora o el nombramiento del alcalde como miembro del Directorio de
una empresa pública.

Como sabemos se encuentran establecidos en el artículo 73º de la Constitución Política del

Perú, en los artículos 55º y 56º de la Ley Orgánica de Municipalidades, y 886º del Código Civil,
donde se establecen cuáles son los bienes muebles e inmuebles y los caudales, es decir, el
dinero entre otros, con lo cual se han emitido resoluciones contradictorias por parte del Jurado
Nacional de Elecciones con el argumento que dichas resoluciones donde se vacan a las
autoridades que hacían mal uso de los bienes públicos fueron emitidas en función a los hechos
suscitados, con lo cual se evidencias que se viene resolviendo en función las personas y más
no en función a las cosas, como veremos a continuación:

La Resolución Nº 080-2004-JNE, que rechaza el pedido de vacancia contra el cargo de alcalde

por haber contratado la difusión publicitaria en la empresa de televisión de propiedad del
alcalde; la Resolución Nº 110-2004-JNE, que declara infundado el pedido de vacancia del
cargo de alcalde por haber contratado servicios de publicidad a la empresa de propiedad de su
padre; primer criterio. La Resolución Nº 284-2004-JNE, que declara la vacancia del cargo de
alcalde por haber contratado por interpósita persona a través de la sociedad de arquitectas
asociadas perteneciente a su ex cuñada; segundo criterio. El año 2005 se emitió la Resolución
Nº 072-2005-JNE, que rechaza el pedido de vacancia del cargo de alcalde por haber
contratado con la empresa de propiedad de su cuñada; la Resolución Nº 106-2005-JNE, que
rechaza el pedido de vacancia del cargo de alcalde por haber contratado el volquete de
propiedad de su padre; regresan al primer criterio. La Resolución Nº 112-2005-JNE, que
declara la vacancia del alcalde por haber recibido S/.5,400.00 y S/.500.00 bajo la modalidad de
préstamo; en el año 2006 se emite la Resolución Nº 092-2006-JNE, que declara la vacancia del
cargo de alcalde por haber cobrado adelantos de pago de remuneraciones por un monto de
S/.1,000.00; la Resolución Nº 204-2006-JNE, que declara la vacancia del cargo edilicio por
haber cobrado S/.1,000.00 en la modalidad de préstamo; la Resolución Nº 755-2006-JNE, que
declara la vacancia del cargo de alcalde al haber adquirido un terreno de propiedad de su
madre por S/.15,000.00, aplicando el principio de racionalidad la tutela de los bienes públicos y
la indebida disposición de los mismos, siendo establecido como criterio jurisprudencial
vinculante para futuros casos; en esa misma línea se emiten las Resoluciones Nº 1221-2006-
JNE, que declara la vacancia del cargo de alcalde por haber celebrado contrato de compra
venta de un inmueble rústico a nombre de la municipalidad, de propiedad de la esposa de un
regidor de la misma municipalidad; tercer criterio. La Resolución Nº 1266-2006-JNE, que
rechaza el pedido de vacancia del cargo de alcalde por el incremento del monto de
remuneraciones como cobro de bonificaciones por escolaridad, aguinaldo de fiestas patrias y
por navidad de los años 2004 y 2005, regresan al regresan al primer criterio; la Resolución Nº
4300-2006-JNE, que declara la vacancia del cargo edilicio por haber cobrado S/.500.00 como
adelanto por días no laborados; la Resolución Nº 4753-2006-JNE, que declara la vacancia del
cargo edilicio por haber favorecido y beneficiado económicamente al suscribir un acta de
negociación y propuesta económica de contratación entre la ONG donde tenía interés y la
municipalidad provincial, pagándose la suma de S/.31,737.60 y S/.4,760.00; la Resolución Nº
4845-2006-JNE, que declara la vacancia del cargo edilicio por la contratación de servicios de
publicidad con la propia empresa de la cual es accionista, regresan al segundo criterio; se
emite la Resolución Nº 229-2007-JNE, que rechaza el pedido de vacancia del cargo edilicio por
haber contratado con la empresa de servicios automotores y la empresa prestadora de
servicios de saneamiento rural de propiedad del alcalde, donde se establece que se apartan de
la Resolución Nº 755-2006-JNE. En el presente año, se han emitido las Resoluciones Nº 052-
2008-JNE, que rechaza el pedido de vacancia del cargo de alcalde al haber suscrito un
contrato con la empresa con la que tiene relaciones comerciales; la Resolución Nº 106-2008-
JNE, que rechaza el pedido de vacancia del cargo edilicio por haberle vendido artefactos
eléctricos a la municipalidad; la Resolución Nº 068-2008-JNE, que rechaza el pedido de
vacancia del cargo de alcalde por haber contratado los servicios de una fotocopiadora de su
propiedad; la Resolución Nº 123-2008-JNE, donde se rechaza el pedido de vacancia del cargo
de alcalde por haber contratado una empresa de responsabilidad limitada de propiedad de su
primo hermano, la Resolución Nº 322-2008-JNE, que rechaza el pedido de vacancia, donde el
alcalde contrata con la empresa que le prestó cemento, se colude en la compra de una
camioneta con el proveedor burlando los procedimientos, alquila inmuebles sin ningún tipo de
proceso, contrata con proveedores que no están inscritos en el Registro Nacional de
Proveedores -CONSUCODE, realiza donaciones sin acuerdo de concejo, es decir, aplican un
cuarto criterio creando alarma social a nivel nacional y una gran confusión sobre la aplicación
de sus criterios, protegiéndose en esta oportunidad en la literalidad de la norma cuando en
otros casos hicieron la interpretación que la Constitución les faculta, lo que evidencia que
resuelven sin ningún tipo de criterio.
El presente análisis nos demuestra que el Jurado Nacional de Elecciones tiene resoluciones
contradictorias en la aplicación del artículo 63º de la Ley Orgánica de Municipalidades, lo que
lleva a confusión, no sólo a los administrados sino a quienes ejercemos la profesión ante este
organismo electoral. En los últimos meses se ha limitado a aplicar literalmente el texto que es
el método más antiguo de aplicación del administrador de justicia de ver en qué está encerrada
la norma; por lo tanto, la letra es lo que inmediatamente determina su sentido, pero olvidan que
puede ocultar otros sentidos que han desentrañarse con base a lo que la letra exhibe,
conforme lo advierte Vermengo. Debemos recordar que los bienes públicos gozan de
protección constitucional y lo que ha buscado el legislador constituyente, al igual que el
legislador ordinario es protegerlos, no sólo dentro de la esfera del dominio municipal si no su
uso indebido, sacándolos de la esfera de su administración.

Creíamos que correspondía al máximo organismo electoral establecer una línea jurisprudencial
donde se sancionen las conductas de quienes abusan del poder y que en forma arbitraria
hacen uso de los bienes públicos, contratando con empresas con la cual se encuentran
vinculados a través de testaferros, con empresas de familiares, burlan los procesos de
selección en las bases para favorecer a sus allegados, adoptan compromisos previos antes de
los procesos, interés en los contratos, entre otros, donde evidentemente está de por medio el
famoso 10%, 15% y hasta 20% de corrupción, actuar de otra manera sería ser cómplices de la
corrupción reinante en muchos gobiernos locales, sin embargo, nos equivocamos y el único
que puede corregir esta conducta inapropiada de los miembros del Jurado Nacional de
Elecciones es el Parlamento de la República a través de la modificación de la ley cuyo proyecto
de ley, estamos presentando ante la Comisión de Descentralización, Regionalización,
Gobiernos Locales y Modernización de la Gestión del Estado que preside la Congresista Rosa
Florian Cedrón.

IV. PROCEDIMIENTO A SEGUIR EN LOS CASOS DE SUSPENSIÓN

 SOLICITUD DE CUALQUIER VECINO O MIEMBRO DEL CONCEJO SOLICITANDO LA
SUSPENSIÓN DEL CARGO DE UN MIEMBRO DEL CONCEJO, ANTE EL CONCEJO
MUNICIPAL:

Siguiendo la línea jurisprudencial establecida por el Jurado Nacional de Elecciones, el cual

resuelve con criterio de conciencia con arreglo a ley y aplica los principios generales del
derecho para solicitar la suspensión de un miembro del concejo municipal, también se debe
ostentar la condición de vecino y esto se demuestra con el Documento Nacional de Identidad,
es decir, estar inscrito en el padrón electoral de la jurisdicción de la localidad en que se formula
el pedido, quien no reúna este requisito no ostenta la condición de vecino, por lo cual no tiene
legítimo interés y su solicitud debe ser desestimada, no pronunciándose sobre el fondo del
pedido

 LA SOLICITUD DEBE ESTAR FUNDAMENTADA CON LA PRUEBA QUE

CORRESPONDA SEGÚN LA CAUSAL.

Es obligación del solicitante presentar la documentación necesaria que demuestre la causal de

suspensión invocada, quien alega un hecho tiene que probarlo, dicha documentación debe
producir certeza y convicción para que los miembros del concejo municipal en primera instancia
y en segunda instancia el Jurado Nacional de Elecciones puedan pronunciarse sobre la
procedencia o improcedencia del pedido.

 PRONUNCIAMIENTO DEL CONCEJO MUNICIPAL.

La ley no ha previsto en qué plazo debe pronunciarse el concejo municipal para tratar el pedido
de suspensión; sin embargo, en aplicación estricta de la Ley de Procedimiento Administrativo y
analógicamente del plazo señalado para las vacancias, éste no debe exceder de 30 días, plazo
que se computará a partir de la presentación ante el concejo municipal; en el caso de las
suspensiones la ley no ha previsto que estas solicitudes puedan presentarse ante el Jurado
Nacional de Elecciones, por lo cual, éstas deben ingresar por la mesa de partes del gobierno
local; tampoco, se ha establecido si la suspensión se debe producir en una sesión ordinaria o
extraordinaria, a nuestro juicio debe ser en una sesión extraordinaria, por lo que debe estar
debidamente agendado el punto a tratarse para garantizar el debido proceso y el derecho de
 defensa a quien se pretende suspender. Han existido casos en que el Jurado Nacional de
Elecciones ha anulado los acuerdos de concejo donde se suspendía a uno de sus miembros
cuando se le recortaba el derecho de defensa.

En caso que el Alcalde no convoque a la Sesión de Concejo Extraordinaria para tratar el pedido
de vacancia, se procede a lo señalado en el artículo 13º de la Ley 27972, Ley Orgánica de
Municipalidades que hemos señalado para el caso de la vacancia.

La ley no ha previsto cuál es el número de miembros del concejo que se requiere para aprobar
el pedido de suspensión, como tal el Jurado Nacional de Elecciones ha señalado que se trata
de mayoría simple o calificada, como lo establece la Ley 27972, Ley Orgánica de
Municipalidades, que señala que para efectos de las votaciones se considera el número legal
de miembros del concejo municipal, al alcalde y los regidores elegidos conforme a la ley
electoral correspondiente, se considera como número hábil de regidores menos el de los
regidores con licencia o suspendidos; la mayoría calificada es el 50% más uno del total de
miembros del concejo, que es distinta a la mayoría extraordinaria que se pide para los efectos
de vacancia donde se señala dos tercios, y la mayoría simple se da previa verificación del
quórum correspondiente, que es la mitad más uno de sus miembros hábiles, con los cuales se
puede dar inicio a la sesión de concejo, y si votan el 50% más uno de este número eso se
conoce como mayoría simple, también procediendo la suspensión.

Debemos entender que la suspensión no surte sus efectos al igual que la vacancia hasta que el
Jurado Nacional de Elecciones se pronuncie en segunda y última instancia, con lo cual a partir
de esa fecha recién empieza a operar la suspensión.

 LA SOLICITUD DE SUSPENSIÓN DEBE SER NOTIFICADA AL AFECTADO.

La solicitud presentada debe correrse traslado al afectado para que éste ejerza su derecho a
presentar los descargos correspondientes; tampoco la ley ha previsto en qué tiempo debe
absolver ese traslado, en todo caso, este se puede hacer hasta el día que se lleve a cabo la
sesión extraordinaria.

A. SESIÓN DE CONCEJO

La ley no ha establecido si el pedido de suspensión debe verse en una Sesión ordinara o

Extraordinaria, sin embargo, creemos que esta se debe tratar en una sesión extraordinaria para
que este debidamente agendada y se de la posibilidad al afectado para que ejerza su derecho
de defensa, pero además para que sea el único punto de agenda a tratar, toda vez que el
acuerdo que se adopte es susceptible de los recursos administrativos de reconsideración o de
apelación
B. RECURSOS ADMINISTRATIVOS
Contra el acuerdo que aprueba o rechaza la suspensión procede el recurso de reconsideración.
Como se sabe este recurso es opcional y se presenta ante el mismo concejo municipal con
nueva prueba dentro de 08 días hábiles posteriores a la notificación del acuerdo, en caso de
interponerse recurso de reconsideración, primero se tratará éste dentro del plazo de 30 días
hábiles que establece la Ley de Procedimiento Administrativo General y contra el acuerdo que
rechaza o admite la reconsideración contra el acuerdo de concejo se interpone el recurso de
apelación ante el concejo municipal en el plazo de 10 días hábiles, contados a partir de la
notificación del mismo.

El recurso de apelación se interpone por una diferente interpretación de las pruebas producidas
o cuando se trate de cuestiones de puro derecho, debiendo elevarse los actuados dentro de 05
días hábiles bajo responsabilidad al Jurado Nacional de Elecciones, el cual resuelve en
instancia definitiva y sus fallos no son apelables ni revisables en ninguna sede.

En igual sentido que la vacancia el Jurado Nacional de Elecciones señala fecha para vista de la
causa después de este acto procesal quedaran los autos para resolver.

V. CAUSALES DE SUSPENSIÓN DE LOS CARGOS DE ALCALDE Y

REGIDOR
Estos se encuentran establecidos en el artículo 25º de la Ley 27972, Ley Orgánica de
Municipalidades.

 POR INCAPACIDAD FÍSICA O MENTAL TEMPORAL.

Esta causal de suspensión tiene consigo dos aspectos, uno jurídico y otro humano. En el
aspecto jurídico, creemos que la incapacidad física o mental temporal no debería superar el
período de un año, que es un tiempo prudencial para que una persona pueda rehabilitarse y
reincorporarse al concejo municipal, no se trata que si el concejo municipal venga funcionando
bien o mal, toda vez que a tenor del artículo en comentario en los casos de suspensión
conforme al artículo veinticuatro de la Ley Orgánica de Municipalidades, si el alcalde es el que
está suspendido lo reemplaza el teniente alcalde, que es el primer regidor hábil de su lista y si
el que está suspendido es un regidor, lo reemplaza el primer regidor accesitario de la lista que
integró, por lo cual el concejo puede funcionar y en ambos casos, con todas las atribuciones
que la ley le faculta; sin embargo, dicho encargo es provisional. En el caso del aspecto
humano, se puede cuestionar que cómo es posible que aparte del pleno del concejo municipal
a una persona que se encuentra incapacitada temporalmente, por la misma razón debe dejar el
cargo para dedicarse a su tratamiento y no estar sujeto a presiones externas que pudieran
suscitarse.

 POR LICENCIA AUTORIZADA POR EL CONCEJO MUNICIPAL, POR UN PERÍODO

MÁXIMO DE TREINTA (30) DÍAS NATURALES.
La licencia autorizada por concejo municipal es un mecanismo que se da con mucha
frecuencia; sin embargo, en este caso no se pone en conocimiento del Jurado Nacional de
Elecciones, toda vez que el trámite de acreditación de los reemplazantes sobrepasa los treinta
días, convirtiendo el pedido de suspensión en tedioso y engorroso, con lo cual se omite poner
en conocimiento del máximo organismo electoral, esta causal de suspensión es procedente; sin
embargo, la misma no debe exceder del tiempo establecido por ley, en caso que esta
sucediera procede la vacancia por ausencia de la jurisdicción por mas de 30 días, claro esta
que la ausencia de los 30 días debe ser sin autorización del Concejo.

 POR EL TIEMPO QUE DURE EL MANDATO DE DETENCIÓN.

“Concluido el mandato de detención, el alcalde o regidor reasume sus funciones en forma
automática e inmediata, sin requerir pronunciamiento alguno del concejo municipal”. A pesar
que el inciso es claro, en la práctica esto no sucede, toda vez que en el mismo artículo se
señala en el caso de suspensión, el Jurado Nacional de Elecciones expide las credenciales a
que haya lugar, es decir, existe un reemplazante en el cargo y una vez revocado el mandato de
detención por la Corte Superior del Distrito Judicial correspondiente o variado el mandato de
detención por comparecencia por el mismo juez especializado en lo penal, al amparo de lo
establecido en el Código Procesal Penal, el alcalde o el regidor no pueden asumir el cargo,
porque quien viene reemplazándolo no se lo permite, es más, ni siquiera lo dejan ingresar al
palacio municipal, con el argumento que tienen una credencial otorgada por el Jurado Nacional
de Elecciones, lo que obliga a acudir al máximo organismo electoral y solicitar se deje sin
efecto las credenciales otorgadas y reasumir el cargo, trámite que en una situación normal
demora unas tres semanas si no es un mes, lo que le impide asumir el cargo, pero a su vez es
una especie de carta libre para aquella persona que lo viene reemplazando para que hagan
uso indebido de los bienes del Estado, como frecuentemente se han presentado situaciones y
se vienen presentando a nivel nacional.

 POR SANCIÓN IMPUESTA POR FALTA GRAVE DE ACUERDO AL REGLAMENTO

INTERNO DEL CONCEJO MUNICIPAL.
Esta es una suspensión discutida, por cuanto la falta grave debe estar establecida en el
Reglamento Interno de Concejo, debidamente identificada en base al principio de legalidad y
de tipicidad, a fin de garantizar el debido procedimiento y el derecho de defensa que le asiste al
miembro del consejo municipal que se pide su suspensión. Este artículo fue modificado en el
año dos mil siete; sin embargo, no se consignó el máximo plazo de la suspensión, lo que en
anteriores casos dio carta abierta para suspender a los miembros del concejo hasta por
periodos de un año en los cargos de alcalde como Chao y Moche, en la Libertad; Pueblo
Nuevo, en Lambayeque; Santo Domingo de Capillas, en Huancavelica; Chimbote, en Ancash y,
a regidores de Chongoyape, en Lambayeque; Melgar en Puno; Santiago, en Cusco; Chaviña,
en Ayacucho; Shapaja y Tarapoto en San Martín, razón por la cual el Jurado Nacional de
Elecciones emitió la resolución 034-2004-JNE, en la cual establece en su artículo tercero, que
la sanción impuesta por falta grave, de acuerdo al Reglamento de Concejo Municipal debe ser
en un plazo no mayor de treinta días de acuerdo a lo previsto en el artículo 26º del Decreto
Legislativo 276, Ley de Bases de la Carrera Pública, concordante con el inciso “b” del artículo
155º del Decreto Supremo 05-1990-PCM.

Creemos que este límite es prudente porque de alguna manera puso coto a los abusos que se
venían cometiendo en los gobiernos locales, en que mayorías abusivas transitorias suspendían
del cargo normalmente a los regidores por no formar parte de la comparsa del alcalde o ser
regidores de oposición. Discrepamos con el criterio establecido por el Tribunal Constitucional
en el caso de la Demanda de Inconstitucionalidad de la Municipalidad Distrital de Ancón, en el
sentido que el concejo puede establecer el plazo que crea conveniente para la suspensión, lo
que evidencia una vez más el desconocimiento de la realidad de los gobiernos locales a nivel
nacional, por parte de los miembros del Tribunal Constitucional, y por lo cual afirmamos que se
debe cumplir la resolución emitida por el Jurado Nacional de Elecciones, al mismo tiempo en su
artículo cinco inciso uno numeral “c” señala que, debe acompañarse a la solicitud copia
certificada del Reglamento Interno de Concejo Municipal, expedido con anterioridad al acuerdo
de suspensión, aprobado por ordenanza municipal y publicado conforme al artículo 44º de la
Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, para garantizar el principio de publicidad,
conforme a lo establecido en la Constitución Política del Perú.

 POR SENTENCIA JUDICIAL CONDENATORIA EMITIDA EN SEGUNDA INSTANCIA POR

DELITO DOLOSO CON PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD.
“La suspensión es declarada hasta que no haya recurso pendiente de resolver y el proceso se
encuentre con sentencia consentida o ejecutoriada. En todo caso la suspensión no podrá
exceder el plazo de la pena mínima prevista para el delito materia de sentencia. De ser
absuelto en el proceso penal, el suspendido reasumirá el cargo, caso contrario, el concejo
municipal declarará su vacancia”. Esta modificación se produjo al haberse declarado
inconstitucional el artículo cinco inciso ocho del Código Procesal Constitucional por parte del
Tribunal Constitucional que establecía que contra los fallos del Jurado Nacional de Elecciones
no proceden los procesos constitucionales cuando se cuestionen las Resoluciones del Jurado
Nacional de Elecciones, conforme lo establece la Constitución Política del Perú; sin embargo,
el desorden causado nuevamente por el Tribunal Constitucional que tiene por costumbre
inmiscuirse en lo que no le corresponde, declaró fundada la demanda de amparo en el caso de
Chiclayo, generándose un conflicto que fue de conocimiento nacional, donde incluso se
incendió el palacio municipal y que recién el INC ha aprobado su restauración. Los miembros
del Tribunal Constitucional no tuvieron en cuenta los hechos similares que se produjeron en el
caso de Pueblo Libre en años anteriores y han plasmado la inestabilidad jurídica de que quien
es vacado o suspendido por el Jurado Nacional de Elecciones pueda acudir a su sede, lo cual
es un contrasentido a la estabilidad jurídica y cuya discrepancia la hicimos pública en su
oportunidad a través de diferentes medios de prensa.

VI. RECURSO EXTRAORDINARIO

Mediante Resolución Nº 306-2005-JNE el Jurado Nacional de Elecciones estableció en materia
electoral el Recurso Extraordinario por afectación al debido proceso y a la tutela procesal
efectiva, el cual deberá ser presentado debidamente fundamentado dentro del tercer día de
notificada la Resolución del Pleno, para que este pueda ser visto en otra audiencia donde las
partes harán uso de su derecho a informar oralmente.

Discrepamos de la posición adoptada en el sentido que la interposición del mismo no suspende

la ejecución de la resolución, toda vez que los principios administrativos de ejecutoriedad con
ejecutividad no pueden confundirse y la ejecutividad cuando se trata de resoluciones de
sanción solo se pueden aplicar una resolución una vez que que ha quedado consentida y
ejecutoriada.

La tutela jurisdiccional efectiva es el acceso a la administración electoral el cual no debe ser

recortado por ninguna autoridad que forme parte del sistema sea esta la Oficina de Procesos
Electorales, el Registro Nacional de Identificación y Estado Civil los Jurados Electorales
Especiales y el propio Jurado Nacional de Elecciones el debido procedimiento.

El inciso 3) del artículo 139º de la Constitución Política del Perú, determina que es principio de
la función jurisdiccional “la Observancia del Debido Proceso”. Esta institución generada en
el derecho inglés, ha evolucionado de una garantía procesal de la libertad o “procedural
limitation”, hasta terminar siendo en la actualidad una garantía de fondo o general limitación[4].
La doctrina distingue dos aspectos del debido proceso: “El Debido Proceso Adjetivo y el Debido
Proceso Sustantivo[5]”.

“El principio del Debido Proceso Adjetivo”, supone que es indispensable para que los efectos
que el proceso ofrezca las debidas garantías, se cumplan determinados requisitos procesales
formales, como son el derecho de defensa, el emplazamiento, producción de pruebas,
posibilidad de contradecir las pruebas, la publicidad en los procesos, etapas mínimas del
proceso, la pluralidad de instancia, que nadie puede ser juzgado sin juicio previo.

“El Debido Proceso Sustantivo” exige que en cuanto a su contenido, la resolución final sea
justa, razonable. Es que, como ha sostenido Juan Francisco Linares “ la garantía del Debido
Proceso Sustantivo con respecto a la ley formal y formal–material es la que consiste en la
exigencia constitucional de que las leyes deben ser razonables, es decir, que deben contener
una equivalencia entre el hecho antecedente de la norma jurídica creada y el hecho
consecuente de la prestación o sanción teniendo en cuenta las circunstancias sociales que
motivaron el acto, los fines perseguidos con él y el medio que como prestación o sanción
establece dicho acto.”[6]

Cabe advertir que para Juan Monroy Gálvez el Debido Proceso “es el derecho que todo
justiciable tiene de iniciar o participar en un proceso teniendo, en todo su transcurso, el derecho
de ser oído, de alegar, de probar, de impugnar sin restricción alguna” [7], enunciado que parece
comprender únicamente al Debido Proceso Adjetivo que es la única manifestación que
consagra la Constituciónactual vigente, al utilizar los términos “la observancia del debido
proceso” y por la dicción con la que nuestro legislador ordinario formula en el artículo 1º del
nuevo Código Procesal Civil. [8]

El debido proceso, es una garantía recogida por nuestra Constitución Política del Perú, como
una de las garantías de la administración de justicia. Si la noción del Estado de Derecho exige
que todo proceso debe estar enmarcado en el debido proceso, el derecho de defensa y la
tutela jurisdiccional; lamentablemente, el Jurado Nacional de Elecciones viene interpretando el
debido proceso como el cumplimiento de los plazos, cosa totalmente distinta porque el debido
proceso tiene diferentes variables como: la debida actuación de pruebas, la valoración de las
mismas, el estudio profundo del expediente y todos los principios garantistas que fortalecen un
procedimiento de esta naturaleza.

En nuestro sistema jurídico, el concepto de debido proceso comprende a todas las garantías
que estén en concordancia con el fin de dotar a una causa de los mecanismos que protejan a
la persona sometida a ella. Comprende incluso a derechos que no se encuentran
expresamente señalados en el derecho positivo, pero que en virtud de esta garantía se pueden
invocar por responder a sus fines.

El debido proceso comprende numerosas instituciones relacionadas tanto con las partes como
con la jurisdicción que han de preservar la certeza en el proceso. A través del debido proceso
se requieren de todas las garantías, derechos fundamentales y libertades públicas de las que
es titular la persona en el Estado Social y Democrático de Derecho.

Debemos precisar que el debido proceso significa que ninguna persona puede ser privado de
un derecho sin que se cumpla un procedimiento fijado por la Ley; este procedimiento no
puede ser cualquiera, sino que tiene que ser el debido. Para que sea debido, se tiene que
dar suficiente oportunidad a la persona para participar con utilidad en el proceso. Esta
oportunidad requiere tener noticia fehaciente del proceso y de cada uno de los actos y
etapas, y poder ofrecer, producir pruebas, derecho a ser oído, a ser asesorado por un
Abogado, el derecho de defensa y las garantías suficientes para ejercerlas dentro del
procedimiento respetando al administrado y no imponiendo el capricho del
administrador.

La esencia del debido proceso, consiste en la oportunidad suficiente de participar o formar

parte del proceso como sujeto procesal. De allí el debido proceso nos deja la idea de un
proceso regular, razonable, claro y justo, lo que lamentablemente NO ha sucedido en autos.

El Tribunal Constitucional en reiterada jurisprudencia ha señalado: “Todo órgano que posea

naturaleza jurisdiccional (sea ordinario, constitucional, electoral, administrativo) debe respetar,
mínimamente, las garantías que componen los derechos a la tutela jurisdiccional “efectiva” y al
debido proceso, entre las que destacan los derecho al libre acceso a la jurisdicción, de
defensa, a la prueba, a la motivación de las resoluciones, a la obtención de una resolución
fundada en Derecho, a la pluralidad de instancias, al plazo razonable del proceso, entre otros
derechos fundamentales”[9]. En igual sentido señala “El debido proceso implica el respeto,
dentro de todo proceso, de los derechos y garantías mínimas con que debe contar todo
justiciable, para que una causa pueda tramitarse y resolverse en justicia, a la defensa, a la
pluralidad de instancias, acceso a los recursos, a probar plazo razonable, etc.” [10]. establece
con mucha claridad que “El debido proceso está concebido como el cumplimiento de todas las
garantías, requisitos y normas de orden público que deben observarse en las instancias
procesales de todos los procedimientos, incluidos los administrativos, a fin de que las personas
estén en condiciones de defender adecuadamente sus derecho ante cualquier acto del Estado
que pueda afectarlos. Vale decir que cualquier actuación u omisión de los órganos estatales,
dentro de un proceso, sea este administrativo (…) o jurisdiccional, debe respetar el debido
proceso legal. Uno de los atributos del debido proceso lo constituye el derecho de defensa, que
tiene como repuesto, para su ejercicio, la debida notificación de las decisiones que pudieran
afectar una situación jurídica”[11]. Señala que: “Una interpretación literal de esta disposición
constitucional podría llevar a afirmar que el debido proceso se circunscribe estrictamente a los
procesos de naturaleza jurisdiccional. Sin embargo, una interpretación en ese sentido no es
correcta. El derecho fundamental al debido proceso es un derecho que ha de ser observado en
todo tipo de procesos y procedimientos, cualquiera que fuese su naturaleza.” [12].
Dentro de este análisis, precisa : “En lo que respecta al derecho al debido proceso, reconocido
en el inciso 3) del artículo 139° de la Constitución, cabe señalar que dicho atributo fundamental
forma parte del "modelo constitucional del proceso", cuyas garantías mínimas deben ser
respetadas para que el proceso pueda considerarse debido. En ese sentido, la exigencia de su
efectivo respeto no solo tiene que ver con la necesidad de garantizar a todo justiciable
determinadas garantías mínimas cuando este participa en un proceso judicial, sino también con
la propia validez de la configuración del proceso, cualquiera que sea la materia que en su seno
se pueda dirimir. De esta forma, el debido proceso no solo es un derecho de connotación
procesal que se traduce, como antes se ha dicho, en el respeto de determinados atributos, sino
también una institución compleja que desborda el ámbito meramente jurisdiccional”. [13] “El
derecho de defensa constituye un derecho fundamental de naturaleza procesal que conforma,
a su vez, el ámbito del debido proceso, y sin el cual no podría reconocerse la garantía de este
último. Por ello, en tanto derecho fundamental, se proyecta como principio de interdicción para
afrontar cualquier indefensión y como principio de contradicción de los actos procesales que
pudieran repercutir en la situación jurídica de algunas de las partes, sea en un proceso o
procedimiento, o en el caso de un tercero con interés”.[14]

Finalmente señala: “La vulneración del derecho de defensa quedaría fehacientemente

constatada si se comprobase que la Administración (…) ha sustentado sus conclusiones en
base a pruebas inexistentes o desconocidas, pues ello determinaría la imposibilidad de
contradecirlas y, obviamente, defenderse contra ellas; más aún si tales pruebas, por sí mismas,
resultaron sustanciales y determinantes para la resolución de la controversia”. [15]

El Recurso Extraordinario por afectación al debido proceso cuya tutela jurisdiccional efectiva se
puede interponer contra cualquier resolución que emite el Pleno del Jurado Nacional de
Elecciones como inscripción de partidos políticos, resultado de revocatorias, resultados
electorales, vacancia, suspensión y otros, sin embargo si su interposición no suspende los
efectos de la resolución recurrida, no tienen ningún valor ni efecto procesal válido para que
este recurso se mantenga y en todo caso debe eliminarse, porque adema de ser
inconstitucional hace que los administrados paguen el 75% de la UIT para interponerlo siendo
su resultado incierto, toda vez que la resolución se ejecutará y con mucha facilidad el propio
organismo electoral podría invocar la teoría de los hechos cumplidos.
 LIMA, 05 DE AGOSTO DE 2009.

[1] Estos requisitos se encuentran establecidos en el artículo 22º de la Ley 27972, Ley
Orgánica de Municipalidades.
[2] La sesión Extraordinaria se encuentra establecido en el artículo 13º de la Ley 27972, Ley
Orgánica de Municipalidades
[3] La causal de vacancia de los regidores se encuentra establecida en el artículo 11º, 22º y
63ºde la Ley 27972, Ley Orgánica de Municipalidades, mientras que la de los alcaldes se
encuentran establecidas en el artículo 22º y 63º
2 LINARES, Juan Francisco, Razonabilidad de las leyes, Astrea, segunda edición actualizada, Buenos Aires, 1970, p.15.
3 Sagues, Néstor Pedro, Elementos de Derecho Constitucional, tomo dos, Astrea, Buenos Aires, 1993, p. 328 y 329. Igualmente véase
Linares, Juan Francisco, ob. Cit.
4 Linares, Juan Francisco, OB. CIT, P. 31
5 Monroy Gálvez, Juan, principios procesales en el código civil de 1992, en revista el derecho del colegio de abogados de arequipa, N°
298, diciembre 1993, p. 31.
6 El artículo 1 del Código Procesal Civil es el siguiente: “Derecho a la tutela jurisdiccional
efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujeción a un debido
proceso.”
[9] Exp. Nº 0004-2006-AI, 29/03/06, P, FJ. 8
[10] Exp. Nº 0200-2002-AA, 15/10/05, P, FJ. 3
[11] Exp. Nº 3789-2005-HC, 09/11/05, FJ. 13
[12] Exp. Nº 4241-2004-AA, 10/03/2005, S1, F.J. 5
[13] Exp. Nº 2521-2005-HC, 24/10/05, S1, FJ. 5
[14] Exp. Nº 8605-2005-AA, 14/11/05, P, FJ. 14
[15] Exp. Nº 8605-2005-AA, 14/11/05, P, FJ. 15