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Nº 22, 2010
Palabras clave
Ley de Memoria Histórica, Arqueología forense, desaparecidos España, desaparecidos Perú, Memoria.
Abstract
The Law of Historical Memory in Spain (Law 52/2007 of 26 December) is intended to pave the way for
thousands of victims of the Spanish civil war and Franco’s dictatorship (1939-1975) to be morally and
economically repaired and also enable the search and return to their relatives in the remains of those
forcibly disappeared or were executed extra-judicially. However, there is great debate about whether the
Act, as currently posed, can help.
The article discusses how the scientific procedures of forensic archeology are addressed by the Act, in
some cases limiting it, and how to fix the Spanish state’s responsibilities to reach solutions for the pro-
blems of families and thousands from graves still left without dignity in Spanish territory.
The essay reflects, indirectly, from the analysis of the Spanish Law of Historical Memory, about the
problems of the approximately 15,000 missing persons who left the Peruvian internal conflict in which
we have not yet developed a political process, legal–legal, humanitarian and scientific according to the
claim of the relatives to recover their loved ones and the Peru´s need to dignify their landscapes, ie
landscapes without mass graves.
Keywords
Law of Historical Memory, Forensic Archaeology, Missing Spain, Missing Perú, Memory.
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Arqueología y Sociedad, Nº. 22 2010
La búsqueda de los desaparecidos tiene que Este artículo se organiza en dos grupos de
cumplir requisitos imprescindibles a fin de de- conceptos previos: en primer lugar, la definición
sarrollar estrategias firmes que conduzcan a la de lo que es arqueología forense y su organiza-
ubicación de las víctimas y a la satisfacción de ción básica para emprender la búsqueda de un
los familiares que buscan los restos mortales de modo sistemático e integral; en segundo lugar,
sus parientes. Como es obvio, no se puede cre- los elementos de planificación que siempre de-
cer como país, sin conocer la verdad histórica ben estar presentes para hacer eficaz la búsque-
de víctimas de desaparición forzada y ejecución da de las víctimas.
extrajudicial oculta en las fosas comunes de
campos y cementerios.
En España, la Ley de Memoria Histórica 1. Búsqueda de los desaparecidos y
(Ley 52/2007, de 26 de diciembre) ha abierto el arqueología forense2
camino de miles de familias a ser reparadas mo- La búsqueda de los desaparecidos mediante la ar-
ral y económicamente y además, a la búsqueda queología forense se desarrolla en cuatro etapas
y la devolución de los restos mortales de sus se- fundamentales: a) la investigación preliminar; b)
res queridos. Sin embargo, hay un gran debate la intervención arqueológica forense; c) el acom-
acerca de si la Ley, tal como está planteada pue- pañamiento del regreso de los restos mortales con
de ayudar a este último fin. A continuación se sus familias y la sociedad y d) la interpretación
presentan una serie de reflexiones1 a fin de con- histórica y social de los hechos investigados.
tribuir a ampliar esta Ley que sigue planteando
controversia y lucha en la sociedad española. 2 La arqueología forense engloba el conjunto de
actuaciones requeridas en la búsqueda de las personas
1 Se trata de incorporar las perspectivas recogidas desaparecidas. Investiga los crímenes pasados a partir
en el contacto con las experiencias latinoamericanas de de los restos materiales dejados por sus autores y uti-
búsqueda de desaparecidos, de las tareas que en el Perú, liza las técnicas de recuperación y estudio de materia-
tierra del autor, se plantean al respecto y también desde les arqueológicos en los análisis y reconstrucción de las
las experiencias desarrolladas como parte de los equipos escenas de crimen. Concurren a ella otras aplicaciones
forenses que recolectaron las evidencias arqueológicas científicas que permiten un mejor conocimiento de los
forenses para el Tribunal Internacional para la Ex Yu- hechos investigados como la antropología física o la ge-
goslavia -ICTY, en los Balcanes a fines del milenio pasa- nética (ADN) en la identificación de las víctimas y la
do e inicios del presente. determinación de causas y formas de muerte.
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Los contenidos de cada una de las fases 2. Elementos básicos en la búsqueda de los
mencionadas incluyen: desaparecidos
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nacional y las instancias académicas y pro- tos en forma individual o como parte de un
fesionales públicas y privadas. conjunto de casos individuales, debe contar
c. La búsqueda de personas desaparecidas pro- siempre con la autorización y presencia de un
ducto de una violación sistemática, masiva y fiscal o de un juez con temor de que ante su
prolongada de sus derechos humanos no pue- ausencia, puedan ser acusados de alteración
de ser hecha persona por persona sino deben o destrucción de la evidencia. Este punto
desarrollarse partir de universos de víctimas y debe ser debatido en función al estado de
conjuntos de casos asociados. Las víctimas no la judicialización de los casos en España y
siempre están adonde se supone o dicen que definido por las autoridades judiciales, sin
están sino que su destino puede variar en el embargo, es necesario que los arqueólogos
conjunto de sitios de entierros en función a tomen las previsiones legales a este respecto
los distintos episodios y escenarios de la vio- a fin de evitar denuncias en su contra.
lencia (local, regional, nacional).
g. El “plan general de búsqueda de personas des-
d. La búsqueda de personas desaparecidas aparecidas” es la guía maestra principal. De
obliga a desarrollar instrumentos metodológi- este plan debe derivarse el sistema de bús-
cos que a partir del establecimiento de los queda a partir de los instrumentos meto-
patrones de desaparición forzada y ejecu- dológicos mencionados y también el “plan
ción extrajudicial, permitan: de intervenciones arqueológicas forenses”.
• Garantizar la preservación de la memo- Este último plan debería contar con un rol
ria biológica y social de las víctimas con de intervenciones de emergencia que abar-
fines de identificación antropológica y que todo el universo de sitios de entierro,
de judicialización ante su eventual ha- con niveles de verificación avanzado o con
llazgo en cualquier momento. riesgos de conservación y emergencia. Al
mismo tiempo, se debe ir avanzando en la
• Facilitar la ubicación de las víctimas y
los escenarios de crimen. documentación de los nuevos casos que
conformen los planes de intervención de
• Facilitar su identificación antropológica mediano y largo plazo4. Finalmente, el pro-
física. tocolo de exhumaciones es el último esla-
e. Para estas tareas el instrumento principal es bón de la cadena de manuales y protocolos,
la generación de una base de datos arqueológi- junto a aquellos que se utilizan para cada
cos forenses especializada, desarrollada a par- una de las ramas de la ciencia que intervie-
tir de cuatro componentes básicos: la base nen en la investigación. Por lo general, estos
de datos Antemortem, la base de datos de protocolos ya existen y son parte de están-
sitios de entierro, la base de datos de estu- dares científicos internacionales aprobados
dios antropológicos físicos, la base de datos y de lo que se trata es de adaptarlos a las
de documentación complementaria. En rea- formas administrativas locales.
lidad, no basta con un “mapa de fosas” sino
se requieren, más bien, mapas de búsqueda h. El impulso de las acciones anteriores debe
o “mapas inteligentes” a partir del desarrollo ser contemplado como parte de una Ofici-
de sistemas de información geográfica espe- na de Búsqueda de Personas Desaparecidas5,
cializados. Estos mapas sirven igualmente autónoma e independiente, la cual debería
para las labores administrativas del Estado 4 No se incluye el concepto de casos paradigmáticos
respecto a su protección o intervención. en los elementos de priorización pues todos los casos,
para los familiares, son de igual importancia.
f. Los arqueólogos forenses, en la medida que 5 Las Naciones Unidas desarrollaron esta experiencia
intervienen sobre evidencias de crímenes en Kosovo con la creación en el 2002 de la Oficina para
no declarados expresamente como prescri- Personas Desaparecidas y ciencias Forenses.
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se soluciona con toda justicia el problema indi- de algún modo observadas por la sociedad en su
vidual de una familia o de pequeños grupos de conjunto y que no sean los únicos peritos váli-
personas que conocen el paradero de sus parien- dos, tentación política de gobiernos o autorida-
tes, es necesario profundizar la medida de modo des que buscan mantener la impunidad, como
que se pueda satisfacer el derecho de todas las aún sucede en el Perú.
víctimas, las no identificadas o no reclamadas La Ley (Artículo 13.1) define la participa-
por nadie, a ser enterradas en un cementerio. ción en la exhumación a una autoridad judicial
España y cualquier otro país con este problema, aunque sólo en el momento de producirse los
le debe a cada familia una explicación de qué hallazgos, los cuales “se pondrán inmediata-
pasó con sus desaparecidos. mente en conocimiento de las autoridades ad-
Hay aquí, además, un problema metodoló- ministrativas y judiciales competentes”. En rea-
gico respecto a la arqueología forense y las po- lidad, la participación de fiscales o jueces debe
sibilidades de hallazgo. En el caso de masacres acompañar todo el proceso de la intervención
masivas, el desarrollo de búsquedas individua- arqueológico forense, desde el inicio hasta la
lizadas y a pedido, es de alcance limitado y más identificación de los restos mortales y su devo-
costoso. Muchos de los casos de desaparición y lución a los familiares; es cuando las autorida-
ejecución implicaron la muerte de más de una des judiciales certifican la muerte de la persona
persona al mismo tiempo y además, generalmen- y abren instrucción o declaran prescrito el caso,
te no se sabe adónde se encuentran enterradas. extienden el certificado de defunción para su
Esto obliga a buscar a todas las víctimas de un inscripción en registros civiles. Igualmente, es la
hecho de desaparición y no sólo al denunciado; autoridad judicial quien debiera validar, en ac-
en el camino de la investigación se va también tas, la actuación de los equipos especializados,
conociendo el destino de muchas otras víctimas independientes u oficiales. Las intervenciones
ligadas o no al mismo caso. Considerando que la arqueológicas forenses son por definición siempre
Ley abre la posibilidad de que el Estado español parte de un proceso judicial.
elabore los planes generales y destine subven- El Artículo 13 regula también los casos de
ciones para realizar exhumaciones, se plantea la oposición de alguno de los familiares de las vícti-
necesidad de elaborar un Plan Nacional de Bús- mas de la fosa a su exhumación y traslado, aunque
queda de Personas Desaparecidas más amplio que no desde una óptica científica. Es una decisión
los planes de búsqueda individuales. Es un tema técnica y no individual o política el exhumar todos
fundamental para poder abordar la responsabili- los cuerpos de una fosa. Cuando la fosa es múltiple,
dad del Estado con respecto a las víctimas. el proceso de identificación antropológica física
El Artículo 13 organiza la prospección ar- se realiza sobre el conjunto de restos mortales
queológica en función a la autorización de ex- individualizados hallados en ella. Muchas veces
cavaciones arqueológicas previstas en la Ley de esta tarea es posible hacerla solamente en el am-
Patrimonio Histórico. Se trata, de controlar el biente de un laboratorio, sea este en un inmueble
estándar científico adecuado de dichas interven- o se trate de una morgue de campo y para ello, es
ciones. Lo ideal es, como se viene dando, que necesario que todos los esqueletos de la fosa sean
estas intervenciones sean hechas principalmen- exhumados y analizados. No se puede recuperar
te por equipos forenses independientes, proce- algunos cuerpos y a otros no.
dentes de la sociedad civil y que no estén sujetos Pero además, ningún entierro con restos hu-
a ningún tipo de presión política o ideológica. manos puede permanecer fuera de un cementerio
Esto no excluye para nada la participación de – a menos que sea arqueológico– por razones de
los equipos forenses de las instituciones públi- policía sanitaria mortuoria y temas legales. Más
cas, léase institutos de medicina legal oficiales, allá de la voluntad de los familiares, es duro pero
siempre y cuando sus intervenciones puedan ser es así, la exhumación debiera ser cumplida. Es
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4. El protocolo de exhumaciones
y los “mapas de fosas”
El artículo 12 se refiere al protocolo de exhu-
maciones y los mapas de fosas. Como se ha
dicho líneas arriba, el protocolo de exhuma-
ciones es el último eslabón de la cadena de ma-
nuales para asegurar una calidad adecuada y
los estándares académicos de la investigación.
Su uso debiera estar sujeto al plan general de
búsqueda y el plan de intervenciones arqueoló-
gicas forenses.
Al momento, circula una propuesta en bo-
rrador del protocolo de exhumaciones (Texto
Figura 3. Restos de víctima encontrado en una del borrador de protocolo sobre exhumaciones de
fosa por arqueologos forenses en base militar víctimas del franquismo elaborado por el Gobierno
peruana. en colaboración con todas las Administraciones Pú-
el Juez o Fiscal, según necesidad de investiga- blicas, publicado por el Equipo NIZKOR). Está
ción y de aplicación de la ley, en este caso la organizado en tres partes: texto introductorio,
mencionada, quien debe declarar la necesaria solicitudes de exhumación y procedimientos de
exhumación de los restos. Son las autoridades, actuación. En términos generales, el protocolo
los investigadores o los especialistas en acompa- cumple su función fiel a la Ley, por eso se centra
ñamiento psicosocial quienes deben respetuosa- en las exhumaciones y en sus planes individua-
mente explicar dichas razones a los deudos de la les, caso por caso, condicionados a los pedidos
víctima. El artículo 13, inciso 3, de la Ley debe de los familiares. Algunas ampliaciones y preci-
ser reformulado y actualizado en base a estas re- siones deben ser debatidas y promovidas a este
gulaciones legales también. El acompañamiento documento:
psicosocial debe estar siempre presente. a) La memoria biológica y social de las víctimas
Es necesario señalar que, en los casos de permite devolver la identidad a los cuerpos
cuerpos no reclamados, de los que no han podi- presentes en una fosa. Asistimos a la ace-
do ser identificadas o que no se pueden hallar a lerada desaparición física de quienes vieron
sus familiares, la cadena de custodia debe siem- por última vez a las víctimas y recuerdan in-
pre garantizar las condiciones de conservación a formación importante para su identificación
que estén sujetos los restos óseos y su integridad antropológica física. Se requiere salir de la
física hasta que se realicen las identificaciones. visión del “caso por caso” y realizar campa-
Los restos mortales de las víctimas se constitu- ñas masivas y urgentes de recolección de
yen de forma necesaria en evidencia criminal y información Antemortem, alimentando ba-
su trato está sujeto a la normativa legal respec- ses de datos especializadas que garanticen
to al manejo de las evidencias judiciales. En ese la información hasta el eventual hallazgo de
cualquiera de las víctimas. Se trata de un
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tema estratégico, requiere de un plan gene- no cuando hay oposición por una parte de
ral y de un preciso protocolo de actuación, los familiares. Pero, las características del
aun ausente. trabajo arqueológico forense impiden hacer
exhumaciones parciales, peor cuando se re-
b) La autorización de exhumación se tramita
quiere búsquedas masivas. Esto, sin olvidar
ante la autoridad autonómica y ante las au-
las obligatorias medidas de sanidad ya men-
toridades locales y no ante el juez. Esto suma
cionadas respecto a los entierros fuera de
una serie de vías burocráticas que complican
cementerios y otras regulaciones legales.
la tramitación la cual, finalmente, recae en
el familiar. Ante esto, se deben crear juzga- d) Se establece el concurso de equipos espe-
dos especializados, tal como ocurre en otros cializados que hayan sido constituidos has-
países, que lleven adelante los procesos con ta antes del 1 de junio del 2004, pero más
conocimiento de causa, con experiencia acu- que la antigüedad se trata que los miembros
mulativa y cada vez más expeditivos, evitando del equipo demuestren la experiencia re-
la sobrecarga de otros juzgados no especiali- querida. Se debe fomentar la participación
zados. La autoridad judicial tiene el poder de y creación de más equipos especializados,
autorización total, sea adonde sea que el sitio especialmente por la gran magnitud de la
de entierro se encuentre si las causas lo justi- tarea y no limitarlos por su fecha de crea-
fican. El arqueólogo forense debe estar autori- ción.
zado por la autoridad judicial.
El artículo 13 incluye también la propues-
c) El protocolo deja a criterio de los gobier- ta de realizar el mapa de fosas (Artículo 13.2);
nos autónomos la decisión de exhumar o es un gran avance, pero sólo si estos pueden ir
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más allá de la pura función administrativa, es víctimas del franquismo elaborado por el Go-
decir, más allá de la tramitación y delimitación bierno en colaboración con todas las Adminis-
de terrenos. Los mapas sirven para hallar a las traciones Públicas debe ser ampliado.
personas desaparecidas, es este el objetivo que
4) El plan general de búsqueda de personas des-
da sentido a este tipo de instrumentos. Un mapa
aparecidas debe incluir también la realiza-
de fosas inteligente debe servir para el desarrollo
ción de un registro Antemortem permanente
de búsquedas complejas (¿a quiénes y a cuántos
que asegure la memoria biológica y social de
buscamos, adónde están, a cuántos podremos
las víctimas ante su eventual hallazgo en un
rescatar, a cuántos ya no podremos encontrar ja-
más, a quiénes y a cuántos podríamos encontrar futuro cercano o lejano. Actualmente esta
pronto, a cuántos en el futuro?) que permitan memoria está en serio riesgo de desapari-
ir progresivamente solucionando el problema de ción física total y sin ella, sería imposible la
los desaparecidos españoles en plazos y números identificación de los restos de las víctimas y
más o menos esperables. la devolución de su identidad.
5) Los restos mortales de las víctimas enterra-
das en fosas comunes o individuales fuera
5. Diez Reflexiones finales acerca de los cementerios oficiales no pueden per-
de la Ley de Memoria Histórica manecer allí de ningún modo pues el ac-
1) La ley debe enfatizar la obligación del Es- tual ordenamiento legal (policía sanitaria y
tado español en la búsqueda de los desapa- mortuoria) no debiera permitirlo. Todas las
recidos. Esta responsabilidad no puede caer personas, si no son cremadas, deben estar
solamente en las solicitudes de las familias inhumadas en un cementerio.
o de las asociaciones. Es necesario cumplir 6) Todas las exhumaciones se hacen sobre el
con las normas internacionales de los dere- total de las personas que el sitio de entierro
chos humanos y los requerimientos científi- pueda contener. No se pueden admitir ex-
cos básicos. humaciones parciales.
2) Se debe plantear la elaboración de un “plan 7) Los registros de entierros en cementerios
general de búsqueda de los desaparecidos” católicos o de cualquier otra confesión, así
impulsado por el Estado, con la participa- como los registros en cementerios públicos
ción de las autoridades públicas pertinentes bajo las administraciones locales, son docu-
y de la sociedad civil, especialmente de las mentos y archivos que deben ser conside-
representaciones de los grupos de afectados. rados de interés público y estar abiertos a
No se debe depender exclusivamente de las las investigaciones que tengan por objeto la
iniciativas de grupos de familiares o de sus búsqueda de las personas desaparecidas.
asociaciones representativas, aunque estas
deben ser necesariamente incorporadas en 8) Los actuales trámites de autorización de
dicho plan. exhumaciones ante un número variable de
instancias deben reducirse a dos: la orden
3) Del plan anterior, se desprende el “plan de
judicial y la aprobación del proyecto cientí-
intervenciones arqueológicas forenses” que
fico por las autoridades pertinentes según la
permita programar las intervenciones en un
Ley de Patrimonio Cultural.
calendario. En este plan se debe incluir el
Protocolo de Intervenciones Arqueológicas 9) Todos los restos mortales de personas víc-
Forenses (entendiendo estas al conjunto de timas de desaparición forzada y ejecución
las actuaciones) y no solamente un “proto- extrajudicial deben ser consideras como
colo de exhumaciones”. El actual Texto del evidencias de crímenes cometidos y requie-
borrador de protocolo sobre exhumaciones de ren de intervención judicial para declarar la
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