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El derecho procesal tiene como objeto el estudio del proceso judicial. El proceso judicial trasciende a la ley, porque se
trata de un instrumento creado por los hombres, para que a pedido del interesado, sean los hombres, los que por esta
via, resuelven en forma pacifica los conflictos. En el proceso convergen sus necesarias proyecciones hacia el hombre,
sociedad, cultura, economía y derecho.
Ubicamos al proceso como un fenómeno cultural porque importa una forma de convivencia que adquirió consenso
colectivo y organicidad. El proceso es el medio o instrumento para realizar el valor justicia, claro que no en forma absoluta,
sino ajustada a las circunstancias de tiempo y lugar.
El proceso surgió como un método para la solución de controversias, cuya nota particular, es otorgar a un tercero
imparcial la autoridad reconocida o solo atribuida en forma particular para que decida el caso concreto, realizando el valor
justicia. El proceso representa un instrumento para la convivencia comunitaria, porque también realiza el valor paz. El
proceso forjado inicialmente como un fenómeno cultural es una institución. Asi adquiere universalidad e intemporalidad.
La evolución del proceso: el proceso judicial evoluciona por el valioso aporte del constitucionalismo con estos ejes
fundamentales: ser un método racional, contar con una estructura que asegure un trato de igualdad para los justiciables,
con reconocimiento del derecho de defensa como derecho inalienable, y que se desenvuelva ante un tercero imparcial,
con autoridad para dictar una sentencia fundada, la cual si queda consentida, adquiere la calidad de cosa juzgada. Esto
es, lo que se conoce como el “proceso garantizador”.
A su vez, el Poder Judicial, como poder del Estado de derecho, constituye un sistema para la prestación del servicio de
justicia que atiende en cada caso concreto, por via del proceso judicial, la protección de la persona humana frente al
propio Estado y ante los demás miembros de la comunidad o nación.
El proceso aparente
Llamamos proceso aparente, a aquel que carece de sustractum ético, porque de antemano se conoce cual es el resultado.
En este caso, el proceso es solo una formalidad que se cumple para darle apariencia de legalidad y legitimidad. Por lo
tanto, el proceso aparente el ilegitimo. No es un debido proceso. Como contracara, existe el proceso real, que se
manifiesta como método para investigar la verdad y sirve para aplicar la ley al caso concreto. El proceso real es autentico,
es legitimo y tiene sustractum ético.
Concepto: El proceso judicial es un método de debate que desarrollan los órganos públicos y los particulares interesados
y eventualmente, los terceros interesados, con los demás colaboradores, los cuales realizan una serie de actos procesales
concatenados, eslabonados y sucesivos, que en forma progresiva tienden de manera unitaria a que se resuelva, el caso
concreto planteado, con la aplicación de la ley o en su defecto con los ppios y reglas de la analogía, según corresponda o
no, y con todo lo cual, se restablece de manera definitiva, el orden jurídico con el logro de la justicia, seguridad y la paz
social.
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Florencia Silva
*Progresivo: porque el proceso judicial avanza cumpliendo las distintas etapas procesales.
*Unitario: porque apunta a la finalidad de que el proceso culmine con el dictado de la sentencia.
Naturaleza jurídica: teorías.
a) Teoría del contrato: Primera teoría privatista en aparecer. En ella se considera al proceso como un contrato. La fuente
de esta teoría es la litis contestatio (acumulación) del derecho romano: que consistía en que el actor y el demandado se
ponían de acuerdo en los puntos que sometían en el juicio a la decisión del juez.
b) Teoría del cuasi contrato: Frente a la inaplicabilidad de la teoría del contrato, se sostuvo que el proceso es un cuasi
contrato. Estas teorías fueron abandonadas en el siglo XIX.
c) Teoría de la relación jurídica: Es la primera doctrina moderna del proceso. Son tres los sujetos de la relación jurídica
procesal: el juez y las dos partes litigantes, con sus respectivos derechos y deberes. El derecho principal de las partes es
obtener la sentencia, y la principal obligación del juez es dictar la sentencia.
El concepto de la relación jurídica fue sufriendo modificaciones en dos aspectos: con respecto a los sujetos, a los fines de
ampliar su número, y con respecto al contenido del proceso.
Esta teoría adolece de las sig. Criticas:
-No explica en esencia que es el proceso, ya que en el no existe una única relación jurídica procesal, sino múltiples.
-Esta teoría no es suficiente porque ella muestra lo que hay “dentro” del proceso, pero no explica que es.
Su valor consiste en que:
-Supera las teorías privatistas del proceso judicial, y redefine el proceso, con lo que lo ubica en el de derecho público.
-Explica que es el proceso civil, que es el proceso en general, y que la cosa juzgada es el resultado de un acto de autoridad
(del juez) con alcance entre las partes.
-Las facultades y deberes de los sujetos procesales “tienen su fuente en la ley y concretamente en la ley procesal.”
d) Teoría de la situación jurídica: Pone el acento en los actos procesales y en la actividad procesal. Concibe al proceso una
sucesión de situaciones jurídicas. Esta teoría de la situación jurídica importa que en el proceso no hay relaciones jurídicas
(con sus deberes y derechos), sino que existen situaciones jurídicas.
Las críticas fueron:
-Confundir el objeto del proceso con el proceso en si mismo.
-No haber aceptado que la relación jurídica procesal y la situación jurídica son inescindibles.
-El juez queda afuera de esta teoría.
Las ventajas fueron:
-Darle un impulso al crecimiento del derecho procesal.
-Contribuir con la idea de la carga procesal.
-Contribuir que supere la actitud procedimentalista.
e) Teoría de la institución jurídica: Sostiene que el proceso en una institución porque contiene dos elementos:
*el elemento básico, constituido por la idea común objetiva, es decir que la idea del proceso que es permanente durante
todo su desarrollo.
*el elemento subjetivo, consiste en la adhesión a esa idea común del proceso, de las voluntades de los sujetos del proceso.
Las ventajas de esta teoría radican en que hace hincapié en la idea del proceso.
f) Teoría de la satisfacción jurídica: Remarca la dinámica del proceso. Porque por medio del proceso y de la sentencia, se
pasa al estado de satisfacción jurídica que se obtiene con la sentencia. Esta satisfacción se hace practica, en la ejecución
de sentencia.
a) Los sujetos necesarios son aquellos que resultan imprescindibles para que exista proceso judicial.
En los procesos civil, comercial, familia, laboral y contencioso administrativo los sujetos necesarios son:
*Parte actora: que es una persona física o jurídica, sea privada o publica, quien le pide al juez que le administre el servicio
de justicia en el caso concreto.
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*El juez: magistrado imparcial del Poder Judicial, administra justicia a través de un juicio previo, en el caso concreto.
*El demandado: que es una persona física o jurídica, sea publica o privada, que es contra del actor que deduce su pedido
de justicia. El demandado tiene el poder de defenderse.
En el proceso penal los sujetos necesarios son:
*Actor penal: que es el Ministerio Publico Fiscal, quien como funcionario forma parte del Poder Judicial, y con la
cooperación de la policía, promueve la acción penal.
*El juez: en ejercicio del poder de jurisdicción, previo juicio, resuelve el caso concreto.
*El imputado y su defensor que en ejercicio de la garantía de defensa, resisten y se defienden en contra de la acción penal.
Los sujetos procesales necesarios se manifiestan durante todo el curso del proceso judicial, ejercitando la trilogía de
poderes de jurisdicción, acción y excepción. La existencia de los sujetos necesarios es jurídica, no física.
b) Los sujetos procesales eventuales son aquellos que, no hacen a la existencia del proceso y, por lo tanto, pueden o no
concurrir a él.
Los terceros interesados son personas físicas o jurídicas, sean publicas o privadas que tutelando un interés propio,
intervienen en un proceso ajeno, porque la sentencia que se dicte en dicho proceso les puede perjudicar.
Elemento objetivo:
“Es la actividad que esta regulada procesalmente, de carácter complejo y que se desenvuelve en forma continua y
progresiva mediante actos enlazados entre si”.
Esta serie compleja (por la pluralidad de sujetos), progresiva (porque se avanza hacia el resultado final) y continuada de
actos procesales se integra con los actos procesales que se realizan y con las conductas omisivas. El proceso judicial se
manifiesta en los denominados actos procesales. Los actos procesales se encuentran sujetos a una forma procesal, la cual
esta caracterizada por dos elementos: el tiempo y las formalidades.
*El tiempo: en el proceso es importante porque guarda relación con que los plazos procesales sean razonables.
*Las formalidades procesales: consisten en los requisitos que debe reunir cada acto procesal, los cuales pueden ser
generales para el proceso y también específicos.
Los actos procesales se encuentran hilvanados de forma congruente entre si porque representan el ejercicio de los
poderes de jurisdicción, acción y excepción.
Elemento teleológico.
El fin del proceso, como estructura técnico-jurídica, se encuentra establecido por el derecho objetivo. Claria Olmedo
sostiene que como el Estado debe satisfacer la realización del derecho sustantivo, resulta, por lo tanto, “que la jurisdicción
queda confundida con los fines del proceso, y por ello se debe concluir que para ambos esa función o fines deben ser
obtenidos con una misma orientación”. Asi vincula a la jurisdicción y al proceso judicial.
Vescovi enfatiza que la función social del proceso es jurídica, ya que el derecho tiene por fin regular la convivencia humana
(social), y que la ley es para asegurar la paz social y la justicia.
Se comparte estas doctrinas mixtas, en cuanto reconocen que la finalidad del proceso es atender los conflictos sociales,
que cuando son reclamados antes el juez, se convierten jurídicamente en una pretensión fundada en los hechos y el
derecho, a los efectos de que se resuelva en la sentencia, con aplicación de la ley y del derecho, y restablecer el orden
jurídico alterado y asegurar la paz social.
Objeto
El objeto del proceso judicial es su materia. Claria Olmedo asimila al objeto del proceso con los fundamentos del pedido
de justicia del actor. Alvarado sostiene que el objeto es la sentencia.
Contenido.
El contenido del proceso puede ser sustancial o procesal.
El contenido sustancial cuando el ejercicio, de los poderes y deberes de las partes es para ganar el pleito. Significa que
pueden disponer de la cuestión de fondo, porque los intereses en debates son disponibles.
El contenido es procesal cuando el ejercicio de los poderes y deberes se refiere a la actividad procesal.
Los poderes se manifiestan en las atribuciones, que consisten en el poder que tiene un sujeto para iniciar, desarrollar y
concluir un proceso judicial. Las atribuciones necesarias son las que establecen que el poder debe ejercerse si o si. Las
atribuciones facultativas son las que establecen que “queda a la voluntad” del sujeto.
Los deberes se manifiestan en las sujeciones. Las sujeciones necesarias tienen por finalidad que se cumplan las conductas
en el proceso, que son en beneficio de un interés ajeno o del proceso. Las sujeciones facultativas tienen por finalidad que
se cumplan las conductas en el proceso, que son en interés propio y para prevenir un perjuicio futuro.
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Las partes tienen las sujeciones facultativas, que se llaman cargas procesales. Estas deben ser cumplidas por las partes,
en forma libre.
Finalmente, las etapas eventuales del proceso judicial que pueden darse o no son:
-Impugnativa: Se da en segunda instancia y comprende las impugnaciones en general cuando después de dictada la
sentencia, las partes protestan y la cuestionan. Las etapas procesales que se dan en las impugnaciones son:
*etapa de fijación de agravios
*etapa de prueba
*etapa de sentencia.
-De ejecución de sentencia: es la que tiene por fin obtener el cumplimiento judicial y coactivo de la sentencia, porque el
condenado no la cumplió en forma voluntaria.
El proceso por audiencia es un “sistema de juzgamiento mediante audiencias orales, común a todo tipo de procesos-civil,
comercial, de familia, de trabajo, administrativo- como el método que mejor asegura los ppios de inmediación,
concentración, publicidad, flexibilidad, de las formas, identidad del juez que asume las pruebas y decide las causas y otros
conexos”.
El proceso por audiencia se instrumenta en tres audiencias:
*la de conciliación, tiene por finalidad que las partes logren un acuerdo.
*audiencia preliminar, que se realiza con el proceso en tramite, tiene varias finalidades, procurar que las partes lleguen a
un acuerdo o el reordenamiento del proceso.
*la tercera audiencia, llamada audiencia de vista de causa tiene varias finalidades, fijar la litis, producir las pruebas, alegar
y sentenciar.
1. DERECHO PROCESAL:
Concepto: El derecho procesal es la rama del derecho, con ppios y normas y método propio, que conciernen a la
organización y funcionamiento de los tribunales, y a la actividad judicial que deben desenvolver los órganos públicos
predispuestos para tales fines y los demás particulares intervinientes, quienes, a través del proceso, piden la actuación
del derecho para la solución del caso concreto. Con lo cual, el derecho procesal tiene como objeto fundamental de su
estudio al proceso judicial, que supone la necesaria existencia del ejercicio de la función jurisdiccional del Estado.
Caracteres.
Es “publico” porque es realizado por autoridades del Estado en ejercicio de su soberanía. En el derecho procesal actúa el
Poder Judicial, a través de los jueces, sea que se trate de procesos contenciosos, sea que se trate de los procesos
voluntarios, también llamados actos de jurisdicción voluntaria.
En la actividad procesal deben intervenir los sujetos necesarios: partes y juez. Esta función pública del juez se revaloriza
con la actuación de otro órgano público: el Ministerio Publico, con sus dos ramas, Ministerio Publico Fiscal y Ministerio
Publico de Defensa o también denominados asesores letrados.
En los procesos civil, comercial y de familia, los fiscales intervienen en aquellas cuestiones en las cuales se encuentre
comprometido el orden público. Mientras que en el proceso penal los fiscales actúan como parte principal en casi todas
las causas.
Los defensores públicos de menores e incapaces o asesores letrados intervienen cuando se afecten intereses de los
menores, incapaces, pobres y ausentes en una causa judicial.
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Es “autónomo” con relación al derecho constitutivo, el cual equivale al derecho sustantivo. Ello se manifiesta en el poder
de acción que ejercita el justiciable mediante su pedido de justicia, con total independencia de que, en la sentencia, el
juez le de o no la razón, haciéndolo, por ende, que gane o pierda.
Claria Olmedo reafirma su autonomía frente al derecho constitucional, que consagra las garantías constitucionales e
instituye el Poder Judicial y frente al derecho administrativo, que regula las relaciones del Estado con quienes integran el
Poder Judicial.
Es “secundario”, porque el derecho constitutivo o sustantivo (por ej. dcho civil, penal, etc.) es el que establece el orden
jurídico y es el primero que existe. En efecto, el derecho procesal actúa posteriormente del derecho sustantivo, a los fines
de dotarlo de coactividad para obtener su cumplimiento.
Es “instrumental”, porque constituye un método de debate racional mediante el cual se puede obtener la solución pacifica
de un conflicto y puede ampliarse para tutelar aquellas situaciones que así lo requieren.
El derecho procesal dentro del orden jurídico integra su faz dinámica, en tanto el derecho sustantivo integra su faz
estática. Ello se manifiesta en que el dcho sustantivo (legislación de fondo) nos regula las relaciones entre los hombres,
estableciendo cuales son los derechos y deberes de cada uno. Mientras que el dcho procesal le provee la vía idónea del
proceso para que el juez, cuando dicta la sentencia, resuelva el conflicto.
2.UBICACION DEL DERECHO PROCESAL EN LA TEORIA GENERAL DEL PROCESO: Contenido. Aplicaciones
La teoría general del proceso constituye la parte general del dcho procesal, que estudia como modelo teórico la realidad
del proceso, para contribuir a lograr su unidad, en base a estos ejes comunes: las garantías del debido proceso y defensa
en juicio, el sustractum ético del proceso, el resultado y efectividad del proceso y la sistematización en forma coherente
de los conceptos fundamentales, de los ppios y de los elementos del proceso judicial con independencia del contenido.
Como la teoría gral del proceso se encuentra en elaboración, su contenido es muy discutido.
3. NORMA PROCESAL.
Concepto: Claria Olmedo, citando a Manzini, expresa que “las normas procesales prevén los órganos o sujetos, las
atribuciones y sujeciones para actuar y las formas de actuación para la realización jurisdiccional del derecho. De un modo
general regulan la iniciación, el desarrollo y la terminación del proceso y el contralor jurisdiccional de la ejecución forzada,
determinando como los sujetos pueden ejercitar sus facultades dispositivas del contenido material del proceso o disponer
de las meras formas procesales”.
Clasifica a las normas en:
*constitutivas, son las sustantivas o las materiales, son las que deben determinar el contenido del fallo (cód.. civil, penal.)
*normas de realización procesal, o formales, son las que deben actuar el derecho sustantivo (cód.. de procedimientos
civil, penal, etc.)
*normas de realización material, son normas que por su índole son procesales, pero que se encuentran ubicadas como
norma constitutiva (norma sobre prescripción, amnistía, etc.)
Caracteres: los caracteres del dcho procesal son aplicables como caracteres de la norma procesal.
Aplicación en el tiempo.
Debemos aplicar los conceptos temporales sobre la eficacia temporal de las normas. Con lo cual debemos tener en cuenta
la retroactividad (rige hacia atrás), la irretroactividad o no retroactividad (se aplica en lo intermedio y hacia el futuro) y la
ultraactividad (continúa aplicándose la ley derogada para el futuro, rigiendo las situaciones jurídicas anteriores).
Claria Olmedo sostiene que, en el ámbito procesal, el ppio es que los efectos de la nueva ley no se retrotraen, ni los de la
vieja ley se ultra llevan.
Con relación a los procesos judiciales concluidos mientras regia la ley anterior que fue derogada por la nueva ley, cuyas
sentencias fueron consentidas y han pasado en autoridad de cosa juzgada, por razones de seguridad ya no pueden
revisarse. Por lo tanto, la nueva ley no tiene ningún efecto porque no se retrotrae, por el ppio de irretroactividad de la
ley.
Los proc. judiciales que se inician después que entró en vigencia la nueva ley quedan captados en todas las disposiciones
de la nueva ley, cuya aplicación es inmediata y hacia el futuro. Aquí, la vieja ley drogada ya no tiene ningún efecto.
Las cuestiones se suscitan en los procesos judiciales que se encuentran en trámite cuando entra en vigor la ley nueva,
debemos distinguir:
a) Los actos procesales cumplidos cuando estaba vigente la vieja ley derogada, que se encuentran consentidos y firmes,
tienen plena validez.
b) Los actos que se están desarrollando a la fecha de entrada en vigencia de la nueva ley. Como se trata casos que han
tenido un “principio de ejecución”, con carácter de excepción se admite la retroactividad y la ultraactividad. En caso de
duda, se debe optar por la solución que mejor ampare la garantía de defensa en juicio (art. 18CN).
c) Los actos procesales que todavía no se cumplieron cuando ya esta en vigor la nueva ley, deben realizarse de
conformidad a la nueva ley.
Aplicación en el espacio
En el ámbito procesal rige la regla de la territorialidad. Es la aplicación de la ley del lugar del proceso o del juez que lo
dirige, conforme a la regla general del “locus regit actum”
Existe lo que se llama “la cooperación judicial interna (dentro de los limites de la Argentina) y externa (fuera del país, con
otros estados).
Con la cooperación judicial interna se permite que el juez federal, y juez de cualquier pcia, le solicite a un juez federal o a
un juez provincial de otra pcia diferente a la suya, la comisión de diligencias de pruebas o de medidas cautelares.
La CN, en su art. 125 establece “Las pcias pueden celebrar tratados parciales para fines de administración de justicia…”
con lo cual, reconoce a las pcias que pueden celebrar leyes convenio para atender la comunicación de los jueces de distinta
competencia.
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Con la cooperación judicial externa se permite que cualquier juez argentino se comunique con su par extranjero, para
comisionarle la realización de diligencias determinadas (por ej. medidas probatorias, medidas cautelares). La regulación
procesal de la cooperación internacional se efectúa a través de tratados, que celebran los distintos países. Una sentencia
argentina se puede ejecutar en cualquier país del mundo, siempre que exista un tratado entre Argentina y dicho país.
En materia de tratados se tienen en cuenta los tratados procesales, que se encuentran en los de Montevideo de 1889 y
1990. En el Mercosur rige el Protocolo de Cooperación y Asistencia jurisdiccional en materia Civil, Comercial, Laboral y Ad.
Fuentes de producción y manifestación. Constitución. Tratados. Ley. Decretos. Reglamentos. Acordadas. Jurisprudencia.
Los laudos arbitrales del Mercosur. La doctrina.
La Constitución: es la norma suprema que organiza jurídicamente al Estado. La Constitución es dictada por la Convencion
Constituyente. En Argentina tenemos una CN, además cada pcia y también CABA tienen sus constituciones respectivas.
La CN constituye nuestra ley suprema. En materia procesal, la Constitución contiene principios y garantías que le dan el
sustento fundamental al proceso judicial. En tanto que el derecho procesal los debe reglamentar. Esta supremacía
también les corresponde a las provincias.
Tratados: es toda concordancia de voluntades entre dos o mas Estados u otros sujetos del dcho internacional, regida por
este derecho, mediante el cual se crea, modifica o extingue entre ellos una determinada relación jurídica.
La reforma de la CN del 94, le dio jerarquía constitucional a los tratados y concordatos. Los tratados sobre ddhh que se
enuncian en el art.72 inc. 22 tienen jerarquía constitucional.
Ley.
El derecho proc. positivo se encuentra en las leyes dictadas por el Congreso Nacional o por los poderes legislativos
provinciales. En materia procesal, las leyes que dicta el PL, que regulan el tramite del proceso judicial, se denominan
códigos procesales. Mientras que las que establecen la organización y funcionamiento de los poderes judiciales, se llaman
leyes orgánicas del PJ.
La legislación procesal tiene:
a) carácter nacional, porque corresponde al PJN con sus respectivos códigos procesales y leyes especificas y
b) carácter provincial, porque corresponde al PJ provincial, con sus respectivos códigos procesales y leyes específicas.
Los decretos leyes son también leyes, que emanan de los gobiernos de facto.
Los decretos de necesidad y urgencia son dictados por el presidente de la Nación en circunstancias excepcionales, que
impiden seguir los tramites ordinarios que la CN establece para la sanción de leyes.
Los decretos son las reglamentaciones de las leyes. Los decretos pueden tener incidencia en lo relativo al sistema interno
de la administración del PJ. En lo referente a los códigos procesales, su reglamentación esta a cargo del alto cuerpo como
cabeza del PJ.
Reglamentos. Los reglamentos, acordadas y resoluciones tienden a solucionar las innumerables cuestiones que se suscitan
con la aplicación de las leyes.
Las acordadas o acuerdos son las normas prácticas de carácter administrativo que dicta la Corte o el TSJ, según
corresponda, con estas diferentes finalidades: resolver situaciones especificas y particulares, modificar los reglamentos,
organizar el tramite interno de los tribunales y también las cuestiones sobre los procedimientos.
Jurisprudencia: es el conjunto de interpretaciones de la ley, que efectúan los jueces en sus sentencias. Es decir, es el
conjunto de fallos que determinan un criterio jurídico referido a un concepto oscuro en la legislación o en otras fuentes.
La jurisprudencia plenaria consiste en un método para unificar la interpretación del derecho cuando varias salas fallan de
manera distinta y contradictoria sobre igual tema. Esta unificación de jurisprudencia tiene a tutelar el ppio de igualdad
(art. 16 CN).
Su instrumentación se realiza a través de los fallos plenarios que fijan la correcta interpretación de la ley. Ello constituye
lo que se denomina doctrina legal. Los fallos plenarios son de aplicación obligatoria para la Camara que lo dicto, como
también para sus tribunales inferiores.
Los laudos del Mercosur: el arbitraje es una via alternativa de resolución de conflictos. Son partes en el arbitraje, quienes
de común acuerdo ceden la potestad de resolver un conflicto a un tercero neutral, denominado arbitro, quien previo
proceso, lauda (resuelve) el caso, dictando un laudo arbitral. El laudo arbitral equivale a una sentencia judicial.
Los laudos arbitrales del Mercosur, a los fines de su validez deben: ser emitidos por escrito, dictados dentro del plazo
establecido, laudan sobre cuestiones sometidas al arbitraje, son fundados, se adoptan por la mayoría, tienen para los
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Estados Parte en la controversia, la fuerza de cosa juzgada. Los laudos del Mercosur son obligatorios y vinculantes. Se
publican en el Boletin Oficial del Mercosur y también se incluyen en la pagina Web del Mercosur.
La doctrina: es la opinión de uno o varios acerca de una materia o de un punto de vista determinado.
Juicio previo
a) Conceptualización: El debido proceso legal es un instrumento idóneo de tutela de la dignidad humana, supremo valor
que fundamenta todos sus derechos y deberes.
La garantía del debido proceso se encuentra consagrada en las constituciones y también en los instrumentos
internacionales, tales como la Declaración Universal de los Derechos del Hombre y el Pacto Internacional de DDHH y la
Convención de Costa Rica.
El debido proceso legal se manifiesta en los elementos subjetivo, objetivo y teleológico, que integran el proceso judicial.
El debido proceso es una garantía constitucional que trasciende el proceso judicial, de ahí se diferencia estos dos
conceptos: tutela judicial y debido proceso.
La tutela judicial se brinda a través de los órganos jurisdiccionales que integran el Poder Judicial del Estado, en tanto que
el debido proceso tiene una amplitud mayor, sus aplicaciones se hacen en sede judicial y fuera de esta, en la via
administrativa, en los modos extraordinarios de prestación del servicio de justicia.
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b) Duración razonable de las causas: La nueva garantía de duración razonable de las causas se encuentra consagradas en
los arts.:
*18 CN: Ningún habitante de la Nación puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del proceso,
ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa. Nadie
puede ser obligado a declarar contra sí mismo; ni arrestado sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. Es
inviolable la defensa en juicio de la persona y de los derechos. El domicilio es inviolable, como también la correspondencia
epistolar y los papeles privados; y una ley determinará en qué casos y con qué justificativos podrá procederse a su
allanamiento y ocupación. Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas políticas, toda especie de
tormento y los azotes. Las cárceles de la Nación serán sanas y limpias, para seguridad y no para castigo de los reos
detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquélla exija,
hará responsable al juez que la autorice.
*Art. 33 CN: Las declaraciones, derechos y garantías que enumera la Constitución no serán entendidos como negación de
otros derechos y garantías no enumerados; pero que nacen del principio de la soberanía del pueblo y de la forma
republicana de gobierno.
*Pacto San José de Costa Rica, art. 8º numeral 1: “Garantías judiciales. Toda persona tiene derecho a ser oída, con las
debidas garantías y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial,
establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciación de cualquier acusación penal formulada contra ella, o para la
determinación de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carácter”.
*Y en el art. 75 inc. 22 de la citada Carta Magna.
Con esta garantía se apunta a ajustar los tiempos “dentro del” y “por el” proceso a los tiempos de vida de los justiciables.
Ello se logra mediante el ppio de celeridad procesal, que tiende evitar la demora del trámite del proceso sin que se afecten
los tiempos necesarios de la jurisdicción y la defensa.
Derecho del recurso: Consagrado en el Pacto de San José de Costa Rica, “art. 8º numeral 2, h) Derecho de recurrir del
fallo ante juez o tribunal superior”.
El derecho a recurrir se proyecta en todos los fueros y en todas las instancias, como vías legales instituidas a favor de las
partes, con la finalidad de que se reexamine y se revoque o modifique una decisión judicial que agravie y perjudique al
impugnante.
Juez natural: El art. 18 CN, se refiere al juez natural. El juez natural es el magistrado instituido por las leyes nacionales o
provinciales a quien, también las leyes nacionales o pciales le atribuyen jurisdicción y competencia (civil, comercial,
laboral, penal, etc.) el juez natural es necesario porque brinda confianza en la justicia, a raíz de que les asegura a las partes
el respeto de la igualdad procesal.
b) Acceso a la justicia: Constituye una nueva proyección de la defensa en juicio, que se funda en el ppio de igualdad y
tiende a solucionar las limitaciones económicas que tienen los justiciables para ocurrir a los tribunales. Asi, se le aseguran
a los justiciables las posibilidades reales para el efectivo ejercicio de sus derechos ante el juez, en todos los fueros y en
todas las instancias.
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c) Igualdad ante la ley: se encuentra consagrada en el art. 16 CN y se aplica como igualdad de las partes en el proceso.
Ello se manifiesta en “iguales oportunidades para su defensa” en todos los procesos y en todos los fueros. Por lo tanto,
tampoco se admiten procedimientos en base a privilegios.
Otras
Claria Olmedo señala como otras garantías constitucionales la “prohibición de declarar contra si mismo”. En materia
penal, la ley procesal le otorga al imputado la facultad de abstención. El ámbito de esta prohibición se extiende a su grupo
familiar mas próximo.
Es también importante, “la garantía de la libertad frente a la persecución ante la justicia”, a cuyos fines el art. 18 CN,
prescribe que el arresto debe hacerse en virtud de orden escrita emanada de autoridad competente.
La garantía del art. 18 de la CN, prescribe también que: “El domicilio es inviolable, como también la correspondencia
epistolar y los papeles privados: y ante ley determinará en que casos y con qué justificativos podrá procederse a su
allanamiento y ocupación”. En la actualidad, corresponde hacer extensiva esta tutela a la comunicación electrónica.
En otro aspecto, el art. 18 “declara abolidos…toda especie de tormentos y los azotes”. Esto significa que está prohibido
emplear cualquier procedimiento o medio para obligar a la persona a efectuar una declaración en contra de su voluntad.
También se consagra “el derecho a la excarcelación del detenido por causa de un proceso penal abierto en su contra”.
Ello resulta que el art. 18 in fine se refiere a las condiciones que deben reunir las cárceles, las cuales deben ser sanas y
limpias, para seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas.
Tipos. Dispositivo o inquisitivo, de instancia única o plural, oral o escrito. Principales características de cada uno de ellos.
a) Dispositivo e inquisitivo
“El ppio dispositivo es el que asigna a las partes y no al juez, la iniciativa del proceso, el ejercicio y el poder de renunciar a
los actos del proceso. En el inquisitivo, en cambio, es el órgano jurisdiccional el que tiene esos poderes, el es el que debe
actuar por si e investigar (inquiere)”.
Las reglas esenciales del sistema dispositivo son:
*El juez no puede iniciar de oficio el proceso.
*No puede tener en cuenta hechos ni medios de pruebas que no han sido aportados por las partes (ppio de presentación)
*Debe tener por cierto los hechos en aquellas que estuvieren de acuerdo.
*La sentencia debe ser de acuerdo con lo alegado y probado.
*El juez no puede condenar a mas ni a otra cosa que la pedida en la demanda.
b) De instancia única o plural: los sistemas de instancia única solo admiten que el proceso se sustancie en una única
instancia. Los sistemas de instancia plurales guardan directa relación con las impugnaciones.
d) Pluralidad o confidencialidad: El ppio de publicidad comporta la posibilidad de que los actos procesales sean
presenciados o conocidos, incluso por quienes no participan en el proceso como partes, funcionarios o auxiliares. Hay
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publicidad cuando se da a conocer y se difunden las actuaciones procesales (publicar las sentencias).7hay secreto cuando
se prohíbe la difusión de las actuaciones procesales. la confidencialidad se da por excelencia en los métodos en resolución,
de conflictos (mediación, arbitraje, etc.).
f) Tribunales unipersonales o colegiados: en los sistemas de procesos escritos se instituye una primera instancia con un
juez, mientras que la segunda es con un tribunal en colegio.
Nuevas tendencias: entre las nuevas tendencias ubicamos al proceso por audiencia.
3. PRINCIPIOS Y REGLAS QUE GOBIERNAN EL PROCESO en función de los ppios civiles, comerciales, penales, laborales y
contenciosos.
A. Principios procesales:
Palacio dice que “son las directivas y orientaciones generales que se inspira cada ordenamiento jurídico procesal.
Los ppios procesales son importantes, atento que a) los legisladores los utilizan como base para legislar los institutos
procesales, b) actúan como ejes ordenadores en las sistematizaciones y comparaciones de las distintas legislaciones
procesales, c) constituyen herramientas validad para interpretar los ordenamientos procesales”.
B. Oralidad. Inmediación. Concentración. Continuidad. Publicidad. Identidad física del juzgador. Autoridad
1. El proceso oral: que se caracteriza porque se manifiesta en una audiencia de debate o de vista de causa, en la cual se
sustancia el juicio público.
2. El principio de inmediación hace a la esencia del proceso oral. La inmediación es en virtud del cual se procura asegurar
que el juez o el tribunal se halle en permanente e íntima vinculación personal con los sujetos y elementos que intervienen
en el proceso, a fin de que pueda conocer el material de la causa, desde el principio de ella, quien, a su término, ha de
pronunciar la sentencia que la defina. La inmediación le permite al juez oír, mirar y conocer a las partes y a los órganos de
prueba. La oralidad es una forma de entendimiento. Inmediación es una forma de percepción.
El proceso oral también se nutre de la concentración, continuidad, publicidad, identidad física del juzgador y autoridad.
La concentración atiende a centralizar en un solo acto procesal, todas las actuaciones que sean posibles, con la finalidad
de atribuirle celeridad al proceso.
La celeridad es una consecuencia de la concentración y se manifiesta en una administración de justicia.
La economía procesal se vincula con ambas, ya que tiende a simplificar las actuaciones procesales y a disminuir los costos
del proceso.
La continuidad implica que las actuaciones se desarrollen sin intervalos entre si, y con el mínimo de suspensiones posibles
y por el mínimo de tiempo, que es necesario.
La identidad física del juzgador consiste en que en el proceso oral debe mantenerse el mismo juez, en persona, desde el
comienzo del debate hasta el dictado de la sentencia.
La autoridad se manifiesta en la atribución de poderes al tribunal, para que pueda actuar para esclarecer la verdad de los
hechos.
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C. Impulsión (inicial y de mantenimiento) ¿Quien realiza la actividad procesal? Encontramos la rta en el ppio de impulsión.
Este ppio se manifiesta como el impulso de parte e impulso oficial. Se exterioriza en el impulso inicial para abrir una causa
judicial y en el impulso para mantener el desarrollo del proceso.
En el impulso procesal inicial, la regla es que son las partes o la acusación quienes deben iniciar los procesos en todos los
fueros.
En el impulso para mantener, las situaciones son diferentes: en el proceso civil y comercial se le atribuye a las partes,
quienes tengan la carga de instar el desarrollo, de tal modo que si no lo hacen, el proceso se paraliza y puede concluir de
manera anormal. En el proceso laboral se le atribuye al tribunal que mediante el impulso procesal de oficio, sea el
encargado de llevar adelante el proceso, evitando que este se paralice.
D. Bilateralidad o contradicción
El ppio de igualdad recibe otras denominaciones, tales como “de contradicción o de bilateralidad de la audiencia”. El ppio
de igualdad se resume en la expresión: “óigase a la otra parte”. Este ppio consiste en que toda petición o pretensión
formulada por una de las partes en el proceso debe ser comunicada a la parte contraria para que pueda esta prestar a
ella su consentimiento o formular su oposición. Ello se llama también, el contradictorio.
El ppio de igualdad deriva de la gtia de defensa en juicio y se da durante todo el proceso y en todos los fueros. El ppio de
igualdad se manifiesta en el equilibrio que debe mantenerse en el proceso, con la finalidad de asegurarles a las partes una
igualdad de oportunidades para que hagan valer sus pretensiones y gtias.
E. Formalismo. ¿Cómo se hace? Se responde con el ppio de formalismo o de legalidad de formas. En la actualidad las
formas representan una garantía.
Este ppio procesal se manifiesta en el ppio de legalidad de las formas que significa que estas son impuestas por la ley.
H. Economía procesal este ppio se analiza desde una doble óptica: a) la simplificación y abreviación de los tramites, a
través de las actuaciones para cumplirlas ante un mismo juez y b) la reducción de los costos del proceso.
I. Eventualidad: deriva de la economía procesal. Este ppio es un limite a la defensa, ya que se les requiere a los litigantes
hacer valer sus defensas conjuntamente cuando asi la ley lo dispone.
K. Solidaridad: Este ppio tiene su anclaje en los ppios de cooperación o de efectiva colaboración que reclama de los
litigantes el orden publico y la moralidad que debiera caracterizar toda la actividad procesal. Este enfoque solidarista del
proceso persigue incidir en la elaboración de las reglas de distribución de la carga de la prueba.
Otros principios: Existe en el proceso laboral el ppio in dubio pro operario, de modo tal que la duda beneficia al trabajador.
En el proceso contencioso administrativo tenemos el ppio in dubio pro administrado que determina que ante la duda,
debe resolverse en favor del administrado.
El ppio de congruencia es un hilo lógico que recorre el proceso, uniendo sus distintas etapas entre si. También debe haber
congruencia entre la acción deducida y la sentencia. La excepción es el proceso laboral, en el cual la sentencia puede
dictarse mas de lo pedido y fuera de lo pedido.
El ppio de la humanización de la justicia judicial, tiende a que el proceso no se deshumanice, ni se desnaturalice porque
ello afecta a que el proceso contribuya a tutelas la paz y las armonías sociales y derechos fundamentales del ser humano.
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El ppio del favor rei o de favorabilidad, se complemente con el in dubio pro reo, y consiste no solo a resolver a favor del
imputado y procesado las dudad respecto a su responsabilidad, sino tmb las que se presenten en la interpretación y
aplicación de las normas penales sustanciales y de procedimiento, aun cuando sea posterior al acto ilícito.
El ppio de inocencia, se complementa con el ppio in dubio pro reo y del favor del rei. Consiste en que se debe considerar
inocente al imputado mientras no se pruebe lo contrario y una sentencia firme lo declare culpable.
Los presupuestos procesales son requisitos fundamentales que se deben reunir para que exista una relación jurídica
procesal valida. Es necesario acreditarlos a todos, porque si falta un solo presupuesto procesal, no hay proceso.
Los presupuestos materiales son los requisitos esenciales para obtención de una sentencia favorable.
Clases de presupuestos: la doctrina los clasifica en:
*los subjetivos se refieren a la capacidad de las partes y a la competencia del juez.
*los objetivos fijan los actos procesales necesarios para que exista un proceso.
Los presupuestos procesales de la demanda, la denuncia o la querella se definen como los requisitos necesarios para que
se inicie el proceso o relación jurídica procesal, que debe examinar el juez antes de admitir la demanda o denuncia o
querella.
a) la demanda, denuncia o querella sea promovida ante un juez competente.
b) juez natural para que se configure la garantía del debido proceso.
c) capacidad y debida representación del autor
d) la demanda de reunir los requisitos necesarios para su admisibilidad
e) en lo administrativo, se requiere haber pagado el impuesto o multa correspondiente, o haber agotado en forma previa
la via administrativa.
f) en el pedido de las medidas cautelares se debe acreditar haber ofrecido y ratificado la correspondiente fianza por la
medida cautelar a trabarse.
2) Los presupuestos procesales del procedimiento son los objetivos. Se refieren a los requisitos generales, indispensables
para que se constituya la relación jurídica procesal valida y pueda dictarse la sentencia.
Con relación a los presupuestos materiales sostiene que el juez al momento de dictar la sentencia, en forma previa debe
examinarse si en la causa se dan los presupuestos materiales. Si se dan, debe fallar, debe pronunciarse sobre la ausencia
de algún o algunos de los pres. materiales y no puede resolver la cuestión de fondo.
Los presupuestos materiales son:
*Legitimación en la causa: es una condición que deviene de la ley para cada particular (pote j. el comprador de una
computadora es el único legitimado para reclamar x esa compra)
*El interés es de carácter sustancia, se manifiesta en la obtención del dictado de una sentencia de fondo. Este interés
debe ser serio, concreto y actual.
Es concreto porque debe guardar relación con el caso concreto. Es serio porque se traduce en un reclamo material o
moral. Es actual porque si no, no hay motivo para ocurrir a los tribunales.
*La idoneidad jurídica del objeto significa que el objeto reclamado es posible dentro de la realidad y del derecho.
Dioguarde precisa que, para la obtención de una sentencia favorable, el actor debe reunir:
-existencia de la relación jurídica material pretendida
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La función administrativa es cumplida por el PE. Por su parte, el PL cumple en ocasiones funciones administrativas cuando
designa con la facultad exclusiva a sus propios empleados o cuando organiza y administra la biblioteca del Congreso, etc.
En estos casos, el PL se encuentra realizando una función típicamente administrativa cuando por ej. designa su propio
personal, contrata distintos servicios para llevarse adelante en el ámbito del PJ, etc. En este caso se puede observar que
los tres poderes desempeñan en algún momento la función administrativa.
La función jurisdiccional es cumplida fundamentalmente por el PJ mediante el dictado de todas sus sentencias. Se ha dicho
que esta función se ejerce mediante los órganos creados para ese efecto, quienes, por medio de la sentencia, previo
conocimiento de los hechos aplica, el derecho al caso concreto que se les somete.
Se ha sostenido que el PL ejerce función jurisdiccional en el exclusivo caso del juicio político. Por ultimo, y de acuerdo con
el mandato constitucional, la función jurisdiccional no puede ni debe ser ejercida por el PE (art. 109 CN).
Como puede observarse, salvo el caso del impedimento constitucional para que el PE ejerza función jurisdiccional, los
demás poderes ejercen funciones que de alguna manera podría considerarse que no les son propias, pero de modo alguno
existen impedimentos para su realización.
El Estado mediante las leyes, decretos y sentencias se expresa para regular la convivencia de sus integrantes.
La distinción entre la función legislativa y la función jurisdiccional ha resultado sencilla para la doctrina, ya que sus
diferencias son: la ley es general, previa, abstracta y autónoma. La sentencia es particular, posterior, concreta y
complementaria.
2. JURISDICCION
Concepto: Es un poder-deber de ejercicio obligatorio por parte del Estado mediante órganos especiales a fin de dirimir
los litigios sometidos a la justicia a través de resoluciones fundadas para cada caso en concreto.
Solo el Estado es quien puede ejercer la función jurisdiccional por medio de los órganos que ha instituido, pero al mismo
tiempo esos órganos tienen la obligación de intervenir cada vez que se lo requiera en la forma prevista por la ley mediante
el ejercicio del poder de acción.
Según Zinny: “es una potestad del Estado derivada de la soberanía destinada a restaurar el orden dentro de la sociedad,
quebrado por la violación de una norma jurídica vigente, ejercido por determinados funcionarios que constituyen un
órgano estatal especifico dotado de facultades suficientes para imponer el cumplimiento forzado de sus decisiones. Este
poder debe ajustarse a reglas precisas fijas por la ley para que el pronunciamiento sea valido. Esas reglas abarcan toda la
actividad jurisdiccional, desde el momento de la excitación que la pone en marcha, hasta la forma de imponer el
cumplimiento de la sentencia dictada”.
Caracteres.
a) Es autónoma, cada Estado la ejerce soberanamente, porque se trata de una función estatal ejercida por el órgano
jurisdiccional (tribunales), cuya potestad deriva de la soberanía del Estado.
b) Es publica, esta característica esta dada por el ejercicio que hacen de ella los órganos del Estado. En el proceso civil y
en el ámbito familiar, el acto de la jurisdicción esta dado por los particulares a través de la demanda y en el proceso penal
en encargado de promover el acto es el MPF.
De este mismo carácter publico que posee la función jurisdiccional, se desprende la finalidad publica que posee, mantener
la paz social entre sus componentes.
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c) Es única, ya que su ejercicio corresponde únicamente al PJ. Sim embargo, debido a que a un solo juez le sería imposible
atender todas las causas dentro de un territorio, se ha distribuido la jurisdicción de acuerdo con la naturaleza de las
cuestiones, el orden institucional establecido, la extensión del territorio y la especialidad en casa caso de una de las
materias. Así, la ley ha fijado criterios para la distribución de la tarea a diferentes órganos jurisdiccionales, creando las
reglas de competencia.
d) Es exclusiva porque el Estado es el que tiene la legitimación para administrar justicia a través de sus órganos
jurisdiccionales (los tribunales). Es excluyente, porque esta vedada toda posibilidad de intromisión en la actuación del
órgano jurisdiccional.
e) Es indelegable, en la designación de un juez por parte del Estado, se produce lo que se llama una delegación inicial de
la facultad de administrar justicia. Esta delegación es intransferible para el magistrado que la haya recibido, aunque en
ciertos casos, la ley conceda esa delegación a otros órganos, comisionados a efectuar medidas especificas por diversos
motivos.
f) Es inderogable, otros órganos no pueden disponer de esa atribución. La potestad estatal emanada del Estado no puede
ser modificada por los particulares. Pero, la ley concede la posibilidad de que en determinados casos, cuando los derechos
son disponibles, no afecten el orden publico y sea consensuado por las partes, la elección de otros medios de resolución
de conflictos como el arbitraje, la mediación y la negociación.
Limites. La jurisdicción para actuar esta limitada geográficamente y en el ámbito factico y jurídico.
*El limite geográfico surge del concepto de que la jurisdicción como poder soberano, solo puede ser ejercida dentro de
los limites del territorio, o sea que todas las personas físicas o jurídicas, nacionales o extranjeras que se encuentren en
nuestro territorio, están sometidas a la función judicial del Estado.
Palacio dice que “el poder jurisdiccional solo puede ejercerse dentro de los limites territoriales dentro de los cuales el
Estado ejerce el suyo. De este ppio derivan tres consecuencias fundamentales:
a) Los órganos judiciales solo ejercen su jurisdicción dentro del territorio del Estado, si necesitan hacerlo fuera de el,
deben requerir la intervención de las autoridades locales mediante la correspondiente rogatoria.
b) Los jueces no pueden aplicar otras leyes que las sancionadas por el Estado, pero excepcionalmente les esta permitido
aplicar una ley extranjera cuando se trate de la capacidad de las personas o de las formas de los actos jurídicos.
c) Sus decisiones no tienen eficacia fuera del territorio, pero las resoluciones de un país pueden ejecutarse en otros
cuando las leyes o ppios de reciprocidad lo permitan. En el orden interno, las resoluciones de los jueces de una pcia
producen efecto en las otras (art. 7CN)
*Desde el aspecto factico, el limite esta dado por la existencia de un “caso concreto”, ante la presencia de un conflicto de
intereses denunciado por un sujeto quien ejerciendo el poder de acción lo somete a la jurisdicción para luego del proceso
y mediante la actuación del derecho, obtener una respuesta a sus reclamos. Siempre será un caso concreto, real, existente
y actual. Un juez no puede resolver cuestiones abstractas, sin fundamentos jurídicos o carente de interés actual para
administrarlo.
El conjunto de pretensiones planteadas y afirmadas por los sujetos del proceso deben ser jurídicamente relevantes: ellos
deben haber sucedido, se transforman en cosa juzgada cuando se acepta o rechaza por el órgano jurisdiccional al
momento de dictar sentencia.
*Otro limite esta dado por la “excitación extraña”, provocada con la presentación de una demanda y en ocasiones con la
petición de medidas preparatorias o medidas cautelares.
A través del ejercicio del poder de acción, los particulares, o el MPF en el proceso penal, ponen en marcha la actividad
jurisdiccional hasta agotarla, finalizando dicha actividad con el dictado de una sentencia o eventualmente con su
ejecución.
*La ley también delimita esta actividad, las normas son las que establecen las pautas para el actuar de la justicia durante
todo el procedimiento, estableciendo las reglas a seguir durante todo su trayecto, como asi también, cuando el juez debe
resolver, imponiéndosele el derecho sustancia para llegar a la decisión de fondo.
Elementos
En primer término, tenemos el elemento subjetivo (funcionarios que ejerzan la función), al lado del elemento subjetivo,
tenemos el elemento formal, material y funcional para que la noción del acto jurisdiccional quede completa. Además del
juez, el elemento subjetivo esta integrado por las partes y los terceros intervinientes en el proceso.
El elemento formal esta integrado por el procedimiento a seguir, las normas establecidas en cada código de procedimiento
(civil, comercial, laboral, etc.) Pero también la administración esta sujeta a un procedimiento para conocer, estudiar y
resolver las peticiones que se formulen, con recursos, términos y formalidades.
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El elemento material o contenido de la jurisdicción se presta a debates, porque pertenece a los fines del proceso y de sus
funciones, respecto de los cuales existen muchas diferencias.
Por otra parte, la jurisdicción es la facultad de resolver los litigios y ejecutar las sentencias que en ellos se dicten, y asi en
el desempeño de su ejercicio, los jueces y magistrados están investidos de ciertos poderes, de los cuales se hara uso de
ellos de acuerdo con la etapa o situación de que se trate dentro del procedimiento.
Momentos de su ejercicio.
a) Cognoscitivo: se inicia a partir de que el juez conoce de la demanda, continua con la contestación y producción de las
pruebas, y finaliza con los alegatos efectuados por las partes.
b) Resolutorio: tiene lugar cuando el juez, después de haber realizado la fijación de los hechos y la subsunción de estos
en el derecho, resuelve acerca de las pretensiones utilizadas.
c) Ejecutorio: de carácter eventual y sujeto al incumplimiento por parte del condenado de los resuelto por el juez en la
sentencia, en el momento ejecutivo el tribunal ejercita su imperium para hacer cumplir lo resuelto en contra de la
voluntad del condenado.
Jurisdicción voluntaria
La jurisdicción voluntaria se ejercita en determinados casos para darle legalidad a una actuación p certeza a un derecho,
esto ocurre bien sea pedido de una o varias personas, pero sin que exista oposición entre ellas al pedirlo y sin que la
pretensión sea contra persona alguna.
Echandia dice que los rasgos particulares de los procesos de jurisdicción voluntaria son: en primer lugar, ninguna sentencia
de proceso de jurisdicción voluntaria tiene fuerza de cosa juzgada, por ende, pueden ser revisadas en proceso ordinario
o por el mismo procedimiento.
Las características son:
a) por la posición que ocupan las partes en la relación jurídica procesal, los interesados “que inician el proceso, persiguen
efectos jurídicos materiales para ellos mismos. En la contenciosa los demandantes también buscan producir efectos
sustanciales obligatorios y vinculantes para determinados demandados.
b) por la posición del juez, al dictar sentencia, mientras en la contenciosa el juez decide entre los litigantes.
c) por los sujetos de la relación jurídica procesal, en el proceso de jurisdicción voluntaria, no existe demandado, sino
simple peticionario.
d) por el contenido al iniciarse el proceso, en la voluntaria se persigue darle certeza o precisión a un derecho o legalidad
a un acto, o ciertos efectos jurídicos materiales, sin presentarle al juez inicialmente ninguna controversia o litigio, ni
siquiera pedirle una declaración contra otra persona. En la contenciosa se le está pidiendo la solución de un litigio con el
demandado.
e) por los efectos de la sentencia, en la contenciosa es normal que tenga valor de cosa juzgada al decidir una cuestión de
fondo, a diferencia de la voluntaria, donde jamás constituye cosa juzgada.
4. JURISDICCION TRANSNACIONAL
La jurisdicción trasnacional es posible toda vez que un Estado desea integrarse y dispone ceder atribuciones
jurisdiccionales a un órgano supranacional, no en el sentido de soberanía, sino competencias, poderes o facultades. Esta
creación deviene de la nueva concepción de soberanía, posibilita delegación de atributos que le son propios, sin dañar su
indivisibilidad.
El trámite ante un órgano jurisdiccional como la Corte Interamericana de DDHH, implica el ejercicio del poder de acción,
con similares características al que se lleva a cabo en los tribunales domésticos, es lo que se ha dado a llamar derecho
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procesal transnacional o supranacional, que trata de garantizar no solo el derecho de ejercer la acción mediante el tramite
procesal, sino acceder efectivamente a la justicia.
Jurisdicción supranacional: tiene su fundamento en el nacimiento histórico del derecho de integración, que constituye
una escala previa para acceder al estudio de un derecho de la integración comunitaria.
En el sistema continental de los derechos humanos, funcionan órganos jurisdiccionales y cuasi jurisdiccionales, de
jerarquía supranacional a través de los cuales se resuelven litigios. Por otra parte, tenemos al Mercosur, del que es país
miembro la Argentina, que con sus laudos arbitrales afianza su sistema jurídico de resolución de controversias.
En un primer momento surgió el Dcho procesal Internacional, un dcho interno que delimito tres aspectos básicos:
*la jurisdicción internacional
*el auxilio judicial internacional a prestar en lo atinente a providenciales simples y sentencias, cuando dichos actos se
expanden entre órganos jurisdiccionales de otros estados.
*la eficacia y reconocimiento de las sentencias definitivas y laudos arbitrales extranjeros.
b) Orígenes: el acontecimiento mas relevante desde el punto de vista de la Integración europea es el Congreso de La Haya,
celebrado desde el 7 al 10 de mayo de 1948, de carácter gubernamental que diera origen al Consejo de Europa al año
siguiente.
En dicho Congreso, se manifiestan dos posiciones:
1) Cooperación Intergubernamental a partir de instituciones permanentes sin afectar la soberanía estatal.
2) Integración de carácter federal, proponiendo la convocatoria de una Asamblea Constituyente Europea.
Esta situación de dos posturas políticas en pugna da lugar a la aparición de un núcleo de integración más intenso pero
geográficamente mas reducido.
La comunidad europea hace referencia a la unión de comunidades surgidas jurídicamente a lo largo del proceso de
integración regional y no universal, como seria la ONU.
Los hechos mas relevantes en la evolución de las comunidades europeas:
*las sucesivas ampliaciones en el número de miembros de 6 a 15 miembros.
*Modificaciones en los tratados constitutivos a partir del Acta Única Europea y el Tratado de la Union Europea.
c) Órganos comunitarios:
1.El Consejo, cuya función tiene trascendencia en el área ejecutiva y legislativa.
2. La Comisión integrada por miembros designados por común acuerdo de los Estados participantes por un periodo de 4
años y con competencias de contralor, ejecutiva y de gestión.
3. La Asamblea o Parlamento Europeo, integrada por diputados, con atribuciones de control político y de participación de
los actos del Consejo y de la Comisión y con participación en la revisión de los tratados y en algunos acuerdos
internacionales.
4. Tribunal de Justicia: con el Convenio de Bruselas se fijo la competencia jurisdiccional para el referido cuerpo.
d) Principios rectores: Este tribunal ha delineado ppios rectores, tales como el ppio de autonomía, por lo que el derecho
comunitario constituye un nuevo orden jurídico, en cuyo beneficio los Estados han limitado ciertas esferas de su
soberanía, en función del ppio de supremacía de las disposiciones normativas de la Comunidad. Este órgano es uno de los
encargados de velar por el ppio de legalidad, ejerciendo el control concentrado.
La Corte cumple una función de garantizar el equilibrio entre las instituciones comunitarias y los Estados Miembros,
operando como equiparadora de los poderes de la organización.
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e) La protección de los derechos humanos: Ha sido consagrada jurídicamente en la Unión Económica Europea, en la sesión
plenaria del Congreso de La Haya de 1948. El 1949 se firmo en Londres el Estatuto del Consejo de Europa, y en 1950 se
aprobó en Roma el Convenio Europeo de DDHH, lo que Capelletti bautizo como “jurisdicción internacional de las
libertades”.
La declaración Universal de los DDHH fue adoptada por la Asamblea General. Actualmente, el Tribunal Europeo de DDHH,
se instituyó por decisión del Comité de Ministros, que también eligió la Comisión Europea de DDHH, como medio control,
de los ddhh, legislado por vía de organismos transnacionales, distinta a la Comunidad Europea.
En los tratados de la Comunidad no existen un catalogo de derechos y libertades.
MERCOSUR
Régimen jurídico: celebrado entre Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay, al que se asociaron posteriormente Chile y
Bolivia. Planteaba la creación de un mercado común basado en la libertad de circulación de bienes y servicios, asi como
de factores productivos, lo que incluía el establecimiento de una unión aduanera definida en función de un arancel común
y la coordinación de las políticas económicas de los cuatro Estados Parte. Institucionalmente, el Mercosur es una persona
jurídica internacional.
Fuentes jurídicas:
a) el Tratado de Asunción, sus protocolos y los instrumentos adicionales y complementarios.
b) los acuerdos celebrados en el ámbito del tratado y sus protocolos, y
c) las decisiones del Consejo del Mercado Común, las resoluciones del Grupo Mercado Común y las directivas de la
Comisión de Comercio del Mercosur.
Mecanismos de solución de controversias:
con relación a dirimir los conflictos en el Mercosur, el Protocolo de Brasilia (PB) acordó el amparo del Tratado de Asunción
y de su Anexo III, que estableció el compromiso de los países del Mercosur de adoptar un sistema de solución de
Controversias a regir. Fue sustituido por el Protocolo de Olivos (PO)
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