Índice de Anexos

Anexo 1 Oferta Pública Primaria de Senior Pesquera Exalmar s.a.a. ..... 2

Anexo 2 Aviso OPA ACCIONES COMUNES CLASE A

REPRESENTATIVAS DEL CAPITAL SOCIAL DE UNIÓN DE
CERVECERÍAS PERUANAS BACKUS Y JOHNSTON .................................... 6

Anexo 3 REGLAMENTO DE OFERTA PÚBLICA PRIMARIA Y DE VENTA

DE VALORES MOBILIARIOS ........................................................................... 9

Anexo 4 REGLAMENTO DE OFERTA PUBLICA DE ADQUISICION Y DE

COMPRA DE VALORES ................................................................................. 37

Anexo 5 Leveraged Buyouts y Asistencia Financiera Prohibida ............. 57

 ANEXOS

Anexo 1 Oferta Pública Primaria de Senior Pesquera Exalmar s.a.a.

San Isidro, 23 de enero de 2013

Señores

SUPERINTENDENCIA DEL MERCADO DE VALORES

Presente.-

De nuestra consideración:

Nos dirigimos a Ustedes de conformidad con lo previsto en el artículo 28 del Texto Único Ordenado de
la Ley del Mercado de Valores, aprobado mediante Decreto Supremo No. 093-2002-EF y el Reglamento
de Hecho de Importancia, Información Reservada y Otras Comunicaciones, aprobado mediante
Resolución CONASEV No. 107-2002-EF/94.10.

Sobre el particular, cumplimos con poner en vuestro conocimiento que, con fecha 24 de enero de 2013 se
procederá a colocar el instrumento de deuda al que hace referencia el Aviso de Oferta adjunto, que será
publicado el día de hoy, 23 de enero de 2013, en el boletín diario de la Bolsa de Valores de Lima
(www.bvl.com.pe).

Sin otro particular, quedamos de ustedes.

Atentamente,

PESQUERA EXALMAR S.A.A.

 PESQUERA EXALMAR S.A.A.

Oferta Pública Primaria de Senior Notes due 2020

Dirigida Exclusivamente a Inversionistas Institucionales

Emisor: Pesquera Exalmar S.A.A.

Instrumento: Senior Notes (“Senior Notes”).

Monto de la Emisión: Será determinado de acuerdo al Procedimiento de

Colocación. Se deja establecido que el monto de la emisión
no podrá exceder de US$ 200’000,000.00,conforme a la
autorización de la Junta General de Accionistas del Emisor

Moneda de Emisión: Dólares de los Estados Unidos de América.

Valor Nominal: Valor nominal mínimo de US$200,000.00 y múltiplos enteros

en exceso de US$1,000.00.

Fecha de Vencimiento: Siete (7) años a partir de la Fecha de Emisión.

Amortización: En la Fecha de Vencimiento se amortizará la totalidad del

principal de las Senior Notes.

Precio de Colocación: Será determinado por los Joint Book-Running Managers y el

Emisor sujeto al Procedimiento de Colocación.

Tasa de Interés: Será determinado por los Joint Book-Running Managers y el

Emisor sujeto al Procedimiento de Colocación.

Clasificación de Riesgo: Moody’s: B2

Standard & Poor’s: B+

Listado: Se solicitará el listado de las Senior Notes en la Bolsa de

Luxemburgo.

Liquidación: Las Senior Notes serán emitidos y liquidados a través de The

Depository Trust Company.

Participantes: En el Perú, la presente oferta está dirigida exclusivamente a

inversionistas institucionales de conformidad con los
requisitos del Numeral IV de la Sección Segunda del Manual
para el Cumplimiento de los Requisitos Aplicables a las
Ofertas Públicas de Valores Mobiliarios.

Esta oferta constituye el tramo local de la oferta de Senior

Notes que está llevando a cabo el Emisor de conformidad
con la Regla 144A y la Regulación S del United States
Securities Act de 1933 y sus modificatorias.
Joint Book-Running Citigroup Global Markets Inc. y Santander Investment
Managers: Securities Inc.

Agente Colocador Local: Citicorp Perú S.A. Sociedad Agente de Bolsa.

Fecha de Colocación: 24 de enero de 2013.

Recepción de Órdenes: Las órdenes serán recibidas por el Agente Colocador Local,
con copia a los Joint Book-Running Managers, desde las 8:00
a.m. hasta las 10:00 a.m. horas del día 24 de enero de 2013.

Para participar en la oferta los Inversionistas Institucionales

deberán recabar del Agente Colocador Local el modelo de
orden de compra, la cual incluirá las declaraciones requeridas
por la Resolución SMV No. 004-2011-EF/94.01.1 por parte de
los Inversionistas Institucionales.

Lugar de Recepción de Vía facsímil o carta - Atención señor Pedro Chirinos, Av.
Órdenes: Canaval y Moreyra No. 480, Piso 4, San Isidro, Lima Perú.
Teléfonos (511) 215-0107, (511) 215-0108, (511) 215-0109.
Facsímiles (511) 421-4173, (511) 215-0102 y (511) 215-0103.
Con copia vía facsímil a:

Atención: Citigroup Global Markets Inc.

Facsímil: +1 (212) 816-7912.

Atención: Santander Investment Securities Inc.

Facsímil: +1 (212) 407 7820.

Procedimiento de Colocación: Las órdenes de compra recibidas por el Agente Colocador

Local serán enviadas a los Joint Book-Running Managers, los
cuales, actuando discrecionalmente y de conformidad con las
prácticas de mercado en las ofertas realizadas de
conformidad con la Regla 144A y la Regulación S del United
States Securities Act de 1933 y sus modificatorias (Book
Building), determinarán e indicarán al Agente Colocador
Local (i) las órdenes locales que se adjudican, (ii) la Tasa de
Interés, precio de colocación y monto definitivo de la emisión
de las Senior Notes, y (iii) el monto adjudicado a cada
Inversionista Institucional que haya participado en el tramo
local de la oferta internacional.

Aviso a Adjudicatarios: Los adjudicatarios serán notificados por el Agente Colocador

Local y/o los Joint Book-Running Managers en la Fecha de
Colocación.

Fecha de Emisión: La emisión de las Senior Notes se realizará el quinto día hábil
(en la ciudad de Nueva York, Estados Unidos de América)
luego de la Fecha de Colocación.

Fecha de Pago: En la Fecha de Emisión hasta las 10:00 a.m. en la siguiente

cuenta:

Depositary Trust Company: 0443.

Euroclear Account: 98130.
Atención: Julio Toro y Vincent Valenza
 Beneficiario: Santander Investment Securities Inc.

Términos y Condiciones
adicionales de las Senior
Notes:
Para una información más detallada, relativa a las Senior
Notes, los inversionistas deberán revisar el Preliminary
Offering Memorandum de fecha 17 de enero de 2013 y los
demás documentos que están a disposición en el Registro
Público del Mercado de Valores de la Superintendencia del
Mercado de Valores. Asimismo, dichos documentos serán
remitidos electrónicamente por el Agente Colocador Local a
los Inversionistas Institucionales que lo soliciten. El Offering
Memorandum definitivo estará disponible en la SMV después
de la colocación de las Senior Notes, una copia del cual será
distribuido en físico a los Inversionistas Institucionales que
hayan resultado adjudicatarios de la oferta.

EL PRESENTE ANUNCIO NO ES UNA OFERTA DE VENTA DE LOS VALORES AQUÍ

DESCRITOS EN LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA O EN NINGUNA JURISDICCIÓN
DONDE ESE OFRECIMIENTO ESTÉ PROHIBIDO, Y DICHOS VALORES NO PODRÁN SER
OFRECIDOS O VENDIDOS EN LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA SIN REGISTRO O UNA
EXENCIÓN DE REGISTRO BAJO LA UNITED STATES SECURITIES ACT DE 1933 Y SUS
MODIFICATORIAS. LOS VALORES SE OFRECERÁN A COMPRADORES INSTITUCIONALES
APROBADOS DE CONFORMIDAD CON LA REGLA 144A DEL UNITED STATES SECURITIES
ACT DE 1933 Y SUS MODIFICATORIAS, Y A PERSONAS NO ESTADOUNIDENSES EN
TRANSACCIONES EN EL EXTERIOR FUERA DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA DE
CONFORMIDAD CON LA REGULACIÓN S DEL UNITED STATES SECURITIES ACT DE 1933 Y
SUS MODIFICATORIAS. PESQUERA EXALMAR S.A.A. NO TIENE INTENCIONES DE
REGISTRAR NINGUNO DE LOS VALORES EN LOS ESTADOS UNIDOS DE AMÉRICA O
LLEVAR ADELANTE UNA OFERTA PÚBLICA DE LOS VALORES EN NINGUNA JURISDICCIÓN
EXCEPTO EN PERU.

Citigroup Global Markets Inc. Santander Investment Securities Inc.

Joint Book-Running Managers

Citicorp Perú S.A. Sociedad Agente de Bolsa

Agente Colocador Local

Anexo 2 Aviso OPA ACCIONES COMUNES CLASE A REPRESENTATIVAS DEL
CAPITAL SOCIAL DE UNIÓN DE CERVECERÍAS PERUANAS BACKUS Y JOHNSTON

AVISO DE OFERTA PÚBLICA DE ADQUISICIÓN POSTERIOR DE ACCIONES COMUNES CLASE A

REPRESENTATIVAS DEL CAPITAL SOCIAL DE UNIÓN DE CERVECERÍAS PERUANAS BACKUS Y
JOHNSTON S.A.A.

Esta oferta pública de adquisición (“OPA”) posterior es efectuada por Racetrack Perú

S.R.L. en cumplimiento de, y de acuerdo a, lo estipulado por el Sub-Capítulo II, del Capítulo III del
Título III del Texto Único Ordenado de la Ley del Mercado de Valores, y por el inciso a)(i) del artículo
6 del Reglamento de Oferta Pública de Adquisición y de Compra por Exclusión, aprobado por la
Resolución CONASEV No. 009-2006-EF/94.10 (el “Reglamento”), tal como ha sido modificado, y
demás normas modificatorias y complementarias.

Oferente : Racetrack Peru S.R.L., autorizada para tal efecto por la

Superintendencia del Mercado de Valores (“SMV”) mediante
Oficio No. 1408-2017-SMV/11.1 de fecha 3 de marzo de 2017,
conforme se detalla en el Prospecto Informativo.

Agente de : Citicorp Perú S.A. Sociedad Agente de Bolsa (“Citicorp

Intermediación Perú”).

Sociedad Objetivo : Unión de Cervecerías Peruanas Backus y Johnston S.A.A.

(“Backus”).

Valores : Acciones comunes Clase A con derecho a voto

representativas del capital social de Backus (las “Acciones”),
debidamente inscritas en el Registro Público del Mercado de
Valores de la SMV y en la Bolsa de Valores de Lima (“BVL”).

Representación de : Acciones nominativas y representadas por anotaciones en

Valores cuenta en el registro contable de CAVALI S.A. ICLV (“CAVALI”)
o por certificados físicos.

Los titulares de Acciones representadas por certificados físicos

deberán desmaterializarlas oportunamente a fin de que éstas
puedan ser adquiridas a través de la OPA. La
desmaterialización de las Acciones representadas por
certificados físicos es un requisito indispensable para la
adquisición de las Acciones a través de la OPA.

Modalidad : Oferta Pública de Adquisición posterior.

Cantidad de Valores a : La presente Oferta se extiende hasta por 402,665 (cuatrocientos

Adquirir dos mil seiscientos sesenta y cinco) acciones comunes Clase
A con derecho a voto de un valor nominal de S/. 10 (diez y
00/100 Soles) cada una, que representan aproximadamente
el 0.5295% de las acciones comunes Clase A con derecho a
voto representativas del capital social de la Sociedad
Objetivo.
Precio por Acción : El Oferente pagará la suma de S/. 288.24 (doscientos
ochenta y ocho y 24/100 Soles) por cada acción común Clase
A con derecho a voto que adquiera mediante la presente OPA.
El precio ofrecido en esta Oferta ha sido determinado por
Macroinvest MA S.A. (“Macroinvest”) en Soles.

Tal como se aprecia del informe de valorización preparado por

Macroinvest, esta entidad estableció en S/. 285.96 el valor
por cada acción común Clase A con derecho a voto de Backus
resultante de la combinación empresarial que originó la
obligación del Oferente de realizar la presente OPA. Siendo
ello así, tras realizar la actualización del valor recomendado
desde el 10 de octubre de 2016 hasta la fecha de presentación
de su informe de valorización, Macroinvest estableció un valor
ajustado de S/. 288.24 por cada acción común Clase A con
derecho a voto de Backus.

Para mayor información acerca de la metodología aplicada

para el cálculo del precio, cabe mencionar que el informe de
valorización elaborado por Macroinvest, se encuentra a
disposición de los interesados en las oficinas de la SMV,
pudiendo ser descargados desde su página web
(www.smv.gob.pe), así como también desde la página web
de la BVL (www.bvl.com.pe).

Moneda y Forma de : El pago se realizará en efectivo, al contado y en Soles.

Pago

Mecanismo y Plazo de : Se seguirá el procedimiento usual para la liquidación de

Liquidación de la OPA operaciones al contado en rueda de bolsa, es decir, el cuarto
día de rueda posterior al último día de vigencia de la OPA
(T+3, siendo “T” el día de la ejecución de las órdenes recibidas
para la realización de la OPA en rueda de bolsa).

Garantía de la OPA : El Oferente ha entregado a Citicorp Perú una carta fianza

bancaria por la suma de S/. 116’064,159.60 (ciento dieciséis
millones sesenta y cuatro mil ciento cincuenta y nueve y
60/100 Soles), emitida a favor de Citicorp Perú, en respaldo
del cumplimiento de sus obligaciones bajo la OPA.

Plazo de Vigencia de la : La presente Oferta estará vigente por un plazo de veinte

OPA (20) días de rueda de la BVL contados a partir de la hora de
inicio de la Rueda de Bolsa de la BVL del 28 de marzo de 2017,
permaneciendo vigente hasta la hora de cierre del día del 26
de abril de 2017. A la fecha del presente Prospecto
Informativo, el Oferente no tiene intención de prorrogar el
plazo de vigencia de la presente Oferta,
 aunque se reserva el derecho de efectuar dicha prórroga si
así lo estima conveniente a sus intereses, bajo los alcances
del artículo 18º del Reglamento.

Lugar y Forma de la : La aceptación de la OPA deberá realizarse por medio escrito,

Aceptación de la OPA dentro del plazo de vigencia de la OPA, mediante la entrega
de la Carta de Aceptación a que se refiere el Anexo I del
Prospecto Informativo, a través de Citicorp Perú ubicada en
Avenida Canaval y Moreyra No. 480, Piso 4, Int. 401, San
Isidro, Lima, Perú, o a través de cualquier otra Sociedad
Agente de Bolsa autorizada por la SMV, de conformidad con
lo establecido en el Prospecto Informativo.

Gastos de la OPA : El Oferente asumirá los gastos y comisiones

correspondientes al comprador que se devenguen como

consecuencia de la intervención obligatoria de la sociedad agente
de bolsa, que actúa por su cuenta, en virtud de la designación
efectuada por el Oferente durante esta OPA. Asimismo, los
aceptantes de la Oferta asumirán y pagarán individualmente sus
propios costos de intermediación por concepto de contribución a
la SMV, la BVL, CAVALI, así como la comisión de la Sociedad
Agente de Bolsa que los represente, los costos de
desmaterialización, de ser el caso, y demás costos o tributos que
correspondan a los aceptantes de la Oferta.

Se recomienda a los destinatarios de la Oferta consultar con sus

asesores acerca de los costos, gastos y/o tributos que se deriven
como consecuencia de la aceptación de la Oferta.

Prospecto y : El Prospecto Informativo, así como todos los documentos e

Documentación información de la OPA, se encuentran a disposición de los
interesados en la sede de Citicorp Perú ubicada en Av. Canaval y
Moreyra No. 480, Piso 4, Int. 401, San Isidro, Lima, Perú. Estos
documentos también se encuentran disponibles en las oficinas de
la SMV, pudiendo ser descargados y reproducidos desde su
página web: www.smv.gob.pe, así como también desde la página
web de la Bolsa de Valores de Lima: www.bvl.com.pe.
 Observaciones : De acuerdo con lo señalado en el artículo 16º del

Reglamento, la SMV puede observar la información y

documentación de la oferta durante los cinco (5) primeros días
de rueda de bolsa posteriores a su presentación.

OFERTANTE AGENTE DE INTERMEDIACIÓN

Anexo 3 REGLAMENTO DE OFERTA PÚBLICA PRIMARIA Y DE

VENTA DE VALORES MOBILIARIOS

REGLAMENTO DE OFERTA PÚBLICA PRIMARIA Y DE VENTA DE VALORES MOBILIARIOS

EXPOSICION DE MOTIVOS

ESTRUCTURA DEL REGLAMENTO

El Reglamento ha sido dividido en tres títulos a fin de facilitar su utilización.

Tal división, así como las subdivisiones de estos títulos, ha sido efectuada tomando en cuenta
principalmente a las que constituyen las etapas comunes en el proceso de emisión y oferta de
valores, y el orden en que está estructurada la Ley del Mercado de Valores.

TITULO I

DISPOSICIONES GENERALES

(Artículos 1º al 8º)

El Título I tiene como objeto establecer los aspectos generales de la normatividad que rige las
ofertas públicas de valores, especialmente en lo relativo a la determinación de las
transacciones que se encuentran bajo el ámbito de aplicación del Reglamento. Se contemplan
aspectos tales como ámbito de aplicación, finalidad de las normas, regla general aplicable a las
ofertas públicas, definiciones relativas a la regla general, así como mecanismos para
determinar si una persona se encuentra bajo el ámbito de aplicación de las normas, entre
otros.

9
Artículo 1º.- Objeto.

La razón de ser del artículo es otorgar seguridad jurídica a los ofertantes e inversionistas, de
manera que sepan con certeza si la transacción que se encuentran efectuando debe sujetarse
a las reglas del presente dispositivo.

En tal sentido, como es de notar, las normas del presente Reglamento son de aplicación
directa a las ofertas públicas de valores, sean éstas primarias o de venta. Dichas categorías
generales pueden contener elementos que ameriten una regulación especial, como es el caso
de las ofertas públicas de intercambio y las ofertas públicas internacionales.

Respecto a las ofertas de valores emitidos a partir de fondos de inversión, fondos mutuos de
inversión en valores y procesos de titulización, pese a que pueden en ciertos casos ser
calificadas como ofertas públicas, las mismas se encuentran sujetas a un régimen especial que
debe primar sobre las presentes normas. No obstante, el presente Reglamento debe ser
aplicado en forma supletoria, en lo que sea pertinente, en los supuestos en que existan
lagunas o vacíos legales, cuando no pueden ser suplidos por las propias disposiciones
directamente aplicables a los mismos.

Artículo 2º.- Finalidad y principios interpretativos.

El objeto del artículo es hacer explícita la finalidad que persiguen las disposiciones del presente
Reglamento, para que sirva como parámetro en la aplicación de las mismas cuando existan
dudas respecto a un supuesto específico, de manera que la obligación de revelación de
información se efectúe del modo más eficiente para las partes.

Tal finalidad es que las partes adopten decisiones de inversión conociendo las implicancias de
las mismas a través de la revelación adecuada de información, de manera que los recursos se
asignen de manera eficiente en la economía. Sin embargo, lo anterior no puede quedar
divorciado de la necesidad de evitar la imposición de costos de transacción innecesarios en la
transmisión de dicha información entre las partes, asunto que se ha tenido en cuenta en la
elaboración del Reglamento.

Artículo 3º.- Términos y definiciones.

En el presente artículo se detalla el alcance de ciertos términos y conceptos que se manejan en

el Reglamento. A continuación se desarrollan los de mayor relevancia.

Respecto de la entidad estructuradora, cabe señalar que ésta es una figura introducida en la
LMV, específicamente en el artículo 56, inciso d), en el que se señalan las personas que deben
firmar el prospecto informativo y hacerse responsables del contenido del mismo de acuerdo al
artículo 60 del mismo cuerpo legal.

Dicha figura corresponde al profesional que en la colocación o venta de valores juega el rol
principal en el diseño y desarrollo de la oferta pública que se vaya a llevar a cabo, lo cual se
manifiesta a través de la dirección que se efectúa sobre la misma, sin que se requiera por ende
su intervención en la colocación directa de los valores en el público, que puede ser efectuada
por terceros.

La razón por la cual la ley le asigna dicha responsabilidad obedece a que la entidad
estructuradora es una de las principales interesadas en el éxito de la transacción, lo que

1
0
origina que intervenga activamente en el diseño y preparación de la misma, tarea que incluye
la preparación de la información que es puesta a disposición de los inversionistas a efectos que
éstos adopten su decisión de inversión. Es por ello que debe hacerse responsable por lo que se
afirme a través del prospecto informativo.

Concordante con las disposiciones de la Ley, el Reglamento parte de la premisa que toda la
información que se divulgue al mercado con ocasión de una oferta pública debe contar con la
conformidad del estructurador, precisándose los sujetos que pueden fungir de tales. Sin
embargo, en los casos de entidades calificadas o cuando el emisor, por mandato de Ley, esté
facultado para colocar por sí mismo los valores (como el caso de los valores de corto plazo) el
Reglamento faculta a prescindir del concurso del mencionado estructurador, sin perjuicio de
que, en dichos casos, el propio emisor sea el responsable por la información difundida al
mercado.

Cabe señalar sobre este tema, que la interacción con los agentes del mercado llevó a
considerar conveniente incluir precisiones respecto a la definición incluida en el proyecto
publicado en el Diario Oficial El Peruano, con fecha 27 de junio de 1998 (en adelante “el
Proyecto”).

El Reglamento crea, asimismo, la figura de la “entidad calificada”, denominación que reciben

aquellos emisores que cumplen con los estándares de información de manera debida. En el
Reglamento se han creado incentivos para que dichas entidades cumplan con revelar
información de acuerdo a los nuevos estándares, luego de lo cual podrán beneficiarse de la
posibilidad de utilizar trámites simplificados y plazos menores que los coloquen en posición
favorable en el momento de acceder al financiamiento a través del mercado de valores.

Asimismo, el Reglamento amplía el concepto de programa como aquel plan o acuerdo que se
hubiera adoptado para efectuar múltiples emisiones de valores. Conforme al concepto
reglamentario vigente, los programas versan únicamente respecto a valores representativos
de derechos de crédito de corto plazo y se sujetan a límites establecidos en la referida
reglamentación. En este caso se pretende que sea el propio emisor quien determine el tipo de
instrumento a emitir y las demás características del programa, lo cual deberá ser debidamente
informado a los inversionistas y, cuando corresponda, considerado en la clasificación de riesgo.

Artículo 4º.- Regla General.

El presente artículo tiene como finalidad establecer las reglas generales en torno a las cuales
se desarrollarán las ofertas públicas, y señala la regla principal aplicable a la realización de
ofertas públicas, sean éstas primarias o de venta, y en torno a la cual giran las demás
disposiciones contenidas en el presente Reglamento: la necesidad de presentar a CONASEV,
con anterioridad, la información mínima que deberá ser entregada a los inversionistas a los
que se dirija la oferta.

Dicha entrega se logra a partir de la inscripción del valor en el Registro Público del Mercado de
Valores, lo que a su vez tiene como requisito el registro del prospecto informativo que servirá
como instrumento para la transmisión de la información mínima requerida, o a través del
registro del prospecto informativo correspondiente, cuando el valor se encuentra ya inscrito
(caso aplicable a las ofertas públicas de venta).

Se señala también que las ofertas públicas no se encuentran sujetas a ningún requisito
adicional, lo que deja de lado toda idea de autorización administrativa. Esto implica que, una

1
1
vez presentada la información y documentación pertinente en la forma establecida por la
reglamentación, CONASEV no podría pretender impedir la realización de la oferta pública.

Se contempla, asimismo, una excepción general al principio de libertad de realización de

ofertas públicas previo cumplimiento de los requisitos de presentación de información. Se
trata de casos de ofertas públicas que reciben un tratamiento especial en la legislación relativa
al mercado de valores, realizadas por entidades que comúnmente no constituyen unidades
productivas en sí mismas, sino instrumentos de canalización de la inversión o del
financiamiento (tales como fondos de inversión, fondos mutuos de inversión en valores,
patrimonios de propósito exclusivo dentro de un proceso de titulización, entre otros). En razón
a que generalmente la enorme mayoría de los activos que respaldan la inversión efectuada a
partir de la adquisición de valores emitidos en virtud de tales instrumentos son de tipo
financiero, las normas antes citadas establecen un régimen especial de control y supervisión,
que sería fácil evadir mediante la constitución de instrumentos que cumplan similares
finalidades en el extranjero.

Sin embargo, existen supuestos en que instrumentos del tipo mencionado se encuentran
sujetos a mecanismos de supervisión tan o más estrictos o eficientes que los establecidos por
la legislación nacional. En tales casos se plantea la posibilidad, siempre que así lo establezca
CONASEV, que la oferta se efectúe únicamente a partir de la entrega de la información
pertinente en relación a la transacción que se ofrece realizar.

Artículo 5º.- Alcances del término “valores mobiliarios”.

El artículo bajo comentario tiene como objeto determinar, en la medida de lo posible, los
alcances del concepto de valor mobiliario contenido en la Ley del Mercado de Valores.

La imposibilidad de determinar de antemano los alcances de dicho concepto se debe a que la

función del mismo es servir como uno de los elementos determinantes de la aplicación de
normas especiales de tutela que obligan a la revelación de toda aquella información relevante,
cuyo fin es asegurar que la persona que entrega recursos a cambio del producto ofrecido no
adopte su decisión con una representación errada de las implicancias de la misma, por no
contar con información, o contar con información deficiente, falsa o engañosa.

La especial tutela se debe a las características particulares del bien ofrecido -simplemente un
derecho a recibir algo-, sin que el adquirente reciba un activo tangible a cambio de su inversión
fuera del documento correspondiente, cuando éste existe, el cual carece de valor intrínseco.
Esto hace que la adquisición de este tipo de bienes, sobre todo en el caso de ofertas públicas,
se efectúe únicamente en base a la información que el ofertante revele, supuesto en el cual es
común que carezca de incentivos suficientes para declarar toda la información necesaria para
conocer las características de lo que se ofrece, sobre todo la que es inconveniente para éste.

Dichas reglas especiales pretenden alcanzar asimismo un objetivo macroeconómico, es decir,

evitar que los recursos en la economía sean asignados de manera ineficiente, financiándose
proyectos de menor calidad debido a problemas de información entre los agentes.

Considerando los fundamentos de protección al inversionista a través de la revelación de

información en las ofertas públicas, una determinación absolutamente precisa del concepto
valor mobiliario no solamente es muy difícil desde el punto de vista conceptual, sino que
además acarrea el riesgo que cualquier falta de precisión mínima puede servir para propiciar la

1
2
evasión de la norma, lo cual, qué duda cabe, es incluso más peligroso que la probable objeción
fundamentada en la falta de una absoluta determinación.

No obstante, a fin de evitar la necesidad de los agentes de tener que incurrir en costos con el
fin de eliminar la incertidumbre relativa a si la transacción que pretenden realizar debe o no
cumplir con las disposiciones antes mencionadas, se han señalado expresamente limites
concretos en los que no existen dudas respecto a que determinado bien constituye o no un
valor mobiliario. Esto es denominado en la doctrina un “puerto seguro”.

Es necesario señalar en este punto que los costos generados para los agentes a partir de la
incertidumbre derivada de la falta de precisión de los alcances de dichos conceptos serán
reducidos a niveles aceptables a través del mecanismo de consulta, sobre el cual abundaremos
en el artículo correspondiente.

Se han precisado, en lo posible, los componentes del concepto valor mobiliario, a saber: la
emisión en forma masiva, la libre negociabilidad, el conferir derechos de diversa índole que
podrían ser agrupados bajo la calificación de derechos de contenido patrimonial y, como
resulta obvio, el pertenecer a la categoría de valores.

Respecto del término “valores”, el Reglamento señala que son derechos sometidos a un
régimen de transmisión destinado a facilitar su negociación a terceros; esto es de notar tanto
en el caso que tales derechos se encuentren incorporados en un documento cuya
transferencia transmita a su vez el derecho, como en el caso en que los mismos se encuentren
registrados (mediante anotación en cuenta) en una institución de compensación y liquidación,
supuesto en el cual no existe tal incorporación.

En relación al término “emisión masiva”, el artículo trata el problema de los requisitos

aplicables en el caso que se efectúe una emisión masiva de valores en la que, sin embargo, los
valores emitidos no sean homogéneos entre sí. En este caso, la inscripción en el Registro
Público del Mercado de Valores, cuando corresponda, se efectuará por clases de valores, y de
no existir clases, de manera independiente. El concepto de clase se encuentra contenido en el
artículo 10 del reglamento bajo análisis.

Por otro lado, se pretende otorgar seguridad jurídica a los participantes estableciendo zonas
en las que se considera que un instrumento determinado será o no considerado valor
mobiliario en base al número de unidades emitidas. El número utilizado, como es natural, ha
sido elegido en base a un criterio de razonabilidad. Cabe mencionar que la precisión respecto
del número de valores por encima del cual se presume la existencia de una emisión masiva
responde a una necesidad expresada por diversos agentes del mercado y que, en todo caso, no
genera mayor rigidez al concepto.

Se aclara, asimismo, que la presunción de emisión masiva no alcanza al caso de emisión

individual de valores representativos de derechos de crédito por parte de los intermediarios
del sistema financiero, como puede ser la emisión individual de valores representativos de
depósitos que sus clientes realicen, debido a que se trata de operaciones que se enmarcan
dentro de sus operaciones habituales y no involucran la necesidad de aplicación de las propias
del mercado de valores.

Finalmente, se precisa que la aplicación de las normas no queda excluida, por razones
evidentes, cuando se efectúa la oferta de un valor único que, sin embargo, es pasible de ser
dividido en varias unidades susceptibles de ser transferidas independientemente.

1
3
Artículo 6º.- Alcances del término “oferta pública”.

Siendo el concepto de oferta pública otros de los elementos que origina la aplicación de las
normas de tutela de la LMV, por razones similares a las expresadas respecto a los alcances del
concepto de “valor mobiliario”, se ha optado por utilizar una técnica legislativa similar, de no
determinar con rigor de detalle los alcances de dicho concepto, señalando, sin embargo,
aquellos supuestos en los que no existen dudas respecto a su inclusión o no dentro del mismo.

Nuevamente, la técnica señalada anteriormente se aplica a manera de interpretación de los

elementos que configuran el concepto de oferta pública, los cuales se encuentran contenidos
en el artículo 4º de la LMV.

La invitación es la declaración que hace el ofertante de su propuesta. En este caso se establece

que no pierde el carácter de invitación, para los efectos del concepto de oferta pública, aquella
declaración que se efectúa bajo cualquiera de las modalidades que admite el derecho para las
declaraciones vinculantes, sea el de oferta pura y simple, invitación a ofrecer, promesa
unilateral u otra modalidad. No interesa para los mismos efectos si la declaración se efectúa de
modo directo, o indirecto a través de agentes, sea a través de un acto de apoderamiento o de
un mandato o comisión.

Se interpreta, por otro lado, que una adecuada difusión de la invitación ocurre cuando esta es
transmitida por un medio idóneo para que sea recibida por su destinatario, no importando si
se trata o no de medios masivos de difusión.

Asimismo, por público en general, se ha comprendido al conjunto de personas indeterminadas,

nacionales o extranjeras, que sean potenciales inversionistas en el territorio nacional. En este
supuesto la invitación es dirigida a receptores indeterminados. Se ha excluido al domicilio
como elemento determinante, ya que se consideran relevantes aquellas invitaciones dirigidas
a captar recursos en la economía, no importando si el propietario de tales recursos está o no
domiciliado en el país.

Por su parte, la definición de segmento del público pretende que la calificación de una
manifestación de voluntad como oferta pública se haga en base a una finalidad, que la
intervención del ente público de supervisión ocurra cuando se presenten dos factores: la
necesidad de corregir una situación en la que existe una falta de revelación de información
para los potenciales inversionistas, y el interés público derivado de la magnitud de la
transacción que se vaya a realizar. Es por ello que no se establecen parámetros fijos para su
determinación, ya que ello nos llevaría a contar con un sistema deficiente, en el que quedarían
fuera de la definición de oferta pública transacciones que deben ser supervisadas,
desprotegiendo así a los potenciales inversionistas, y se incluirían dentro de la misma otras
que, por el contrario, no requieren de la intervención del ente público, ocasionando un
incremento en los costos transaccionales para las partes.

No obstante, se ha considerado conveniente establecer de manera expresa aquellas “zonas”

en las que el régimen jurídico aplicable se encuentra mejor definido, a fin de otorgar seguridad
jurídica a las partes que intervienen en tales transacciones. En los demás supuestos, sin
embargo, el mecanismo de consultas contemplado en el artículo 7º servirá como instrumento
ágil para eliminar la incertidumbre existente al respecto. En este caso, la determinación del
número especificado se ha efectuado en base a un criterio de razonabilidad y atendiendo a los
parámetros que nos ofrece la legislación comparada.

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4
Finalmente, el artículo incluye dentro del supuesto contemplado en la LMV (actos jurídicos
referidos a colocación o enajenación) aquellos actos que tienen como efecto no la colocación o
enajenación directa del valor, sino del derecho de opción a suscribir o adquirir tales valores.

Se incluye asimismo el requisito que el acto jurídico a realizar constituya uno de inversión. Este
punto es de suma importancia ya que subyace en él uno de los elementos que hacen necesaria
la aplicación de las normas de tutela de la LMV. El acto jurídico que, de ser aceptado por el
destinatario, debe consistir en un acto de inversión, es aquel en el cual la persona entrega
recursos con la intención de obtener un beneficio patrimonial, lo que deja de lado los actos de
liberalidad o las adquisiciones de instrumentos que podrían ser calificados como valores
mobiliarios con el objeto de pertenecer a centros de esparcimiento, o casos similares que no
merecen la intervención del Estado.

Cuando los derechos a los que se refiere el inciso e) del artículo bajo comentario cuenten con
elementos propios de un valor mobiliario, sin embargo, se les otorgará el tratamiento de tal,
para lo que se establece expresamente que se considera efectuada implícitamente la oferta
del valor sobre el que versa el derecho que otorga, lo que implica su inscripción en el Registro
Público del Mercado de Valores y la presentación de la información correspondiente. El
prospecto informativo, en cambio, puede ser común para ambos valores.

Artículo 7º.- Interpretaciones y consultas relativas a la regla general.

En el artículo bajo comentario se pretende generar mecanismos alternativos para otorgar

mayor seguridad a los agentes del mercado acerca de los casos en los que se debe seguir las
normas contempladas en el presente reglamento.

Así, se establece un mecanismo por el cual las interpretaciones que emita el Directorio de
CONASEV respecto a los conceptos de oferta pública y valor mobiliario serán codificadas para
facilitar su acceso y su conocimiento por parte de los inversionistas.

Debe mencionarse también la creación de un “manual” que agrupará las disposiciones

vinculadas a la oferta pública de valores que complementen las normas contenidas en la Ley y
el presente reglamento, con la finalidad de facilitar el acceso y conocimiento del público.

Asimismo, debido a la opción adoptada de no determinar con certeza los alcances de los
conceptos que sirven como elementos determinantes de la aplicación de las normas de tutela
de la LMV, por las razones expresadas, se establece un mecanismo ágil mediante el cual se
elimina la incertidumbre que esta opción implica, y que existe actualmente con el concepto de
oferta pública contenida en la LMV. Esto permitirá a los particulares obtener respuestas
razonablemente rápidas a sus interrogantes, y a CONASEV determinar si en un caso concreto
se requiere o no la aplicación de las normas de tutela y de su intervención. Esto, a su vez, le
permitirá dirigir su atención a los casos en que aquello resulte conveniente.

Para facilitar la labor de CONASEV, los datos relativos a la transacción deben ser suministrados
de manera ordenada y completa.

Artículo 8º.- Interpretaciones y consultas relativas a otros aspectos vinculados a la emisión y

oferta pública de valores.

Este artículo complementa la regulación establecida en el precedente. En este caso, con el

objeto de hacer más accesible la regulación, eliminando incertidumbres, se establece que en el
manual deberán incorporarse las interpretaciones que efectúe el Directorio y que se refieran a

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cualquier tema vinculado al objeto de regulación del Reglamento. El manual debe también
incorporar los criterios de aplicación de las normas que efectúe la administración de CONASEV
en el trámite de inscripción de las ofertas públicas, así como las normas complementarias que
establezca la Gerencia General. El manual proporcionará, de este modo, la necesaria unicidad
de la regulación evitando la dispersión que genera inseguridad jurídica.

TITULO II

NORMAS VINCULADAS AL PROCEDIMIENTO DE INSCRIPCION Y/O REGISTRO

(Artículos 9º al 25)

El Título II trata de todas aquellas disposiciones vinculadas con la necesidad de efectuar el

trámite ante CONASEV, en el caso que la transacción que se pretenda realizar se encuentre
bajo el ámbito de aplicación del reglamento, lo cual se determinará en base a las disposiciones
contenidas en el Título anterior.

El orden en que han sido presentadas las citadas disposiciones coincide con las distintas etapas
establecidas por la normatividad.

Capítulo I

Etapa Anterior al Inicio del Trámite de Inscripción y/o Registro

En este capítulo se precisa qué actos pueden ser realizados durante esta etapa.

Artículo 9º.- Normas aplicables en la etapa anterior a la inscripción del valor y/o registro del
prospecto informativo.

Se hace explícita la prohibición de realizar actos tendientes a generar demanda en el mercado

sin que exista información suficiente respecto a la transacción que se ofrece; actividad que
suele tener como efecto que los inversionistas dejen de lado la revisión de la información
contenida en el prospecto informativo.

Nótese que la prohibición no impone la obligación de guardar un silencio absoluto, lo cual es

difícil de alcanzar, sino la de efectuar declaraciones tendientes a la generación de una
demanda sin la información mínima necesaria. Dichas declaraciones no pueden, asimismo,
constituir una pre-colocación o pre-venta, lo cual se encuentra prohibido en el artículo 57 de la
Ley.

La indicación de que, en los casos que corresponda, la información revelada durante esta
etapa deberá estar contenida en el prospecto informativo, tendrá como efecto que el
declarante ponga mayor cuidado en las declaraciones que efectúe, pues tendrá que hacerse
responsable por las mismas. Se señala asimismo, que la prohibición de efectuar tales
declaraciones no obsta a la prohibición de realizar las transacciones ficticias a que se refiere el
artículo 12 de la LMV con el objeto de elevar el precio de los valores que serán colocados o

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vendidos en la futura oferta, o la prohibición de inducir a la adquisición de valores a través de
medios engañosos. Esta prohibición se hace extensiva a todas las etapas del proceso de una
oferta pública.

Capítulo II

Etapa de Inscripción y/o Registro

En el capítulo segundo se establecen las disposiciones que serán aplicables durante el período
comprendido entre el inicio del trámite correspondiente a la oferta pública que se pretende
realizar y el acto administrativo que determina su finalización.

Dicho capítulo ha sido dividido a su vez en dos subcapítulos.

Subcapítulo I

Disposiciones Generales

Este subcapítulo contiene un solo artículo cuya función es determinar los alcances de un acto
de inscripción de valores y la necesaria determinación de los valores comprendidos en dicha
inscripción.

Artículo 10.- Alcances de la inscripción del valor.

El presente artículo establece pautas generales para solucionar un problema conceptual

subyacente en la actualidad, que es la delimitación de los criterios distintivos entre los
conceptos de clase y serie de valores. Se han seguido los criterios comúnmente aceptados por
la doctrina y, como es lógico, tiene como intención eliminar la incorporación de valores de
naturaleza distinta o que confieren derechos sustancialmente distintos dentro de una misma
clase de valores como series de dicha clase, lo cual, como es lógico suponer, crea potenciales
problemas y confusión que afecta finalmente al mercado. Del mismo modo, con el criterio
rector de homogeneidad que caracteriza a las clases de valores, se especifican los criterios que
pueden ser admisibles para diferenciar unas series de otras.

Debe notarse que la homogeneidad requerida para los valores de una clase no implica
necesariamente igualdad ni fungibilidad, sino que atañe a la naturaleza de los mismos, lo cual
se determinará tomando en cuenta los parámetros especificados. Sin embargo, sí se requerirá
que los valores que conformen una serie presenten la característica de ser fungibles entre sí.

Si los valores son de naturaleza distinta, lo cual deberá determinarse en cada caso, formarán
una clase distinta y se inscribirán independientemente, lo cual es una consecuencia lógica.

Subcapítulo II

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Inscripción del Valor y/o Registro del Prospecto

En el subcapítulo bajo comentario se contemplan las normas principales vinculadas al trámite

propiamente dicho, estableciendo los pasos a seguirse en cada caso, los requisitos aplicables a
cada trámite, las distintas maneras en que puede cumplirse con tales requisitos, de manera
directa o a través de programas, las personas responsables por cumplir dichos requisitos y por
la información que se pone a disposición de los inversionistas a través del prospecto
informativo. Asimismo, se contemplan disposiciones cuya finalidad es la reducción de los
costos en el cumplimiento de dichos trámites. Dentro de tales disposiciones cabe resaltar el
régimen que determina los supuestos en los que interviene CONASEV en el procedimiento.

También se regula lo relativo al proceso de precolocación o preventa establecido en la Ley del

Mercado de Valores.

Artículo 11.- Procedimientos aplicables a las ofertas públicas.

El presente artículo busca definir de forma clara y precisa los trámites que deben seguirse en
las distintas modalidades que pueden adoptar las ofertas públicas de valores, necesidad
recogida de las sugerencias del mercado en la etapa de revisión del Proyecto. Dichos trámites
son los de “inscripción del valor” y el denominado “registro del prospecto”.

De acuerdo con ello, se establece que en el caso de ofertas públicas primarias se requiere
necesariamente la inscripción del valor y el registro del prospecto informativo, lo que es
dispuesto por la Ley del Mercado de Valores.

En lo concerniente a las ofertas públicas de venta, podemos señalar en líneas generales que el
régimen establecido otorga preferente atención al interés del inversionista. Así, en las
circunstancias en que no sea el emisor quien realice la oferta, ni persona facultada legalmente
para obligarlo, se requiere que el ofertante obtenga la intervención del emisor para que éste
revele la información que resulte relevante. Asimismo, cuando se trate de una oferta de un
valor no inscrito, en los casos que el ofertante sea persona distinta al emisor o persona
facultada legalmente a obligarlo, se impone también el requisito de obtener la participación
voluntaria del emisor, a fin que éste presente la información correspondiente y, mediante la
inscripción del valor, asegure un suministro constante de información respecto a los valores
que se coloquen entre el público.

Sin embargo, se han establecido dos excepciones al régimen general, en aquellos casos en los
que el nivel de información disponible y las circunstancias particulares que rodean la oferta lo
justifiquen.

El primer caso objeto de excepción, plasmado en el numeral 1. del inciso b) del artículo bajo
comentario, reconoce que en este tipo de transacciones existe información respecto al emisor,
al valor y a la forma en que se efectuará la transacción, además de tratarse de operaciones
comunes del mercado secundario, o de operaciones que se sujetan a requerimientos de
información adicional por parte del organismo encargado de la conducción del mecanismo
centralizado de negociación, lo cual torna innecesaria la aplicación de las disposiciones propias
de las ofertas públicas.

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En el segundo caso (numeral 2. del mismo inciso) estamos frente a un supuesto en el que
existe información disponible respecto al emisor y valor, por lo que la información requerida
es la relativa a la forma en que se llevará a cabo la transacción. Dicha información se encuentra
en poder del ofertante, por lo que no es requerida la intervención del emisor, salvo que se
trate de una venta por determinados tenedores, que pueden en forma legal o real obtener la
participación del mismo, o cuando se pudiera prever la necesidad de su intervención, al
adquirirse los valores con el objeto de recolocarlos entre el público, casos en los que se exige
la participación del emisor como mecanismo de garantía de la suficiencia de la información a
revelar.

Finalmente, la prohibición de efectuar inscripciones con la intención de evadir el régimen

general de revelación de información tiene como propósito, como es de notar, velar por la
adecuada revelación de información en el mercado de valores.

Artículo 12.- Requisitos para la inscripción del valor y/o el registro del prospecto.

El presente artículo tiene como objeto determinar el régimen vigente respecto a la forma en
que se debe revelar la información que será puesta a disposición de los potenciales
inversionistas.

En primer lugar se establece la obligación de cumplir un estándar mínimo, que será

determinado por la Gerencia General de CONASEV e incluido en el manual respectivo.

Sin embargo, en tanto únicamente las personas que realizan la oferta se encuentran en
condiciones de identificar qué información es relevante para cumplir con los fines señalados
en el artículo 2º, se dispone que el cumplimiento de los requisitos mínimos no eximirá a dichas
personas de su obligación de revelar toda otra información que sea necesaria.

Asimismo, el establecimiento de diversas modalidades para realizar el trámite tiene como

objeto simplificar el procedimiento, en los casos en que esto sea posible, siempre que no se
ponga en desventaja a los inversionistas.

Artículo 13.- Trámite general

La primera modalidad de inscripción es el trámite general, para el cual se presentará toda la

información que se requiera en cada caso. Este trámite se relaciona a ofertas individuales
realizadas por emisores que no planean efectuar nuevas emisiones en el futuro cercano (para
estos casos, sin embargo, también se podrá utilizar el trámite anticipado a que se refiere el
artículo siguiente, a opción del ofertante). Puede también ser utilizada para inscribir emisiones
individuales que se realicen dentro de un programa de emisión.

Artículo 14.- Trámite anticipado.

La figura del “trámite anticipado” no había sido considerada en el Proyecto, pues la ampliación
del concepto de programa de emisión permitía conseguir fines similares. Sin embargo, se
consideró conveniente diferenciar el concepto de programas de emisión, del mecanismo de
registro que facilita las ofertas de aquellos agentes que recurren frecuentemente al mercado
de valores. La nueva redacción permite además la utilización de mecanismos ágiles para la
actualización de la información, los cuales están orientados a favorecer el desarrollo de nuevas
ofertas, en especial de aquellos instrumentos cuya viabilidad económica dependa de la
facilidad con que se pueda responder a las oportunidades que brinde el mercado.

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El trámite anticipado consiste en “adelantar” el trámite correspondiente a una oferta, de
modo que el proceso total queda dividido en dos fases: en la primera se presenta la
documentación e información común respecto a la ofertas que vayan a ser efectuadas, y en la
segunda se presenta la información específica de cada oferta.

Así se hace posible que al momento de la realización de las ofertas los requisitos y plazos sean
menores, lo cual constituye una gran ventaja para los ofertantes, ya que la celeridad alcanzada
les permitirá aprovechar las oportunidades que se presentan en el mercado para efectuar
transacciones en condiciones más favorables.

Como es lógico, la información inicialmente registrada deberá encontrarse actualizada al

momento que se realicen las ofertas. Para este fin se hará uso del procedimiento regular de
actualización establecido en el artículo 29. Las entidades calificadas podrán además hacer uso
de la incorporación por referencia, tal como es definida en el artículo 18, lo que les permitirá
actualizar el contenido del prospecto marco de manera automática con la renovación de los
documentos incorporados de este modo.

El establecimiento de un plazo máximo para la realización de ofertas en virtud del trámite

anticipado tiene como objetivo que la información marco se renueve periódicamente, de
modo que se facilite la identificación por parte de los inversionistas de los cambios ocurridos.

En cuanto a la inscripción de los valores o registro de prospectos, se han determinado dos

procedimientos. Los valores típicos de entidades calificadas (que serán determinados por la
Gerencia General de CONASEV) se inscribirán al momento en que se efectúe el trámite
anticipado. Nótese que la mencionada inscripción tiene un carácter genérico y no requiere una
total determinación de las características de los valores, las cuales serán comunicadas a
CONASEV al momento que se realice la oferta. Este procedimiento permitirá que las emisiones
de los valores señalados se realicen sin que medie trámite alguno, lo que incrementará la
capacidad de respuesta de los emisores a los requerimientos del mercado.

Otros valores seguirán un trámite reducido, en un plazo máximo de cinco (5) días, siempre que
no se requiera la intervención del Directorio de CONASEV, caso en el cual el plazo máximo será
de diez (10) días.

Artículo 15.- Programas de emisión de valores.

Los programas de emisión de valores se pueden efectuar haciendo uso de las modalidades
señaladas en los artículos anteriores. Si bien es requisito revelar las características del
programa, éstas no han sido establecidas a nivel reglamentario sino que deberán ser definidas
en función a las necesidades de financiamiento y características particulares de los propios
emisores.

Se ha dispuesto que la inscripción del programa se realizará al momento de la inscripción del

primer valor ofertado en virtud del mismo. Esta medida traerá como consecuencia que las
obligaciones de revelación periódica de información derivadas de la mencionada inscripción
surtan efectos cuando existan valores en circulación.

La clasificación de riesgo común para todo o parte de los valores que se oferten en virtud de
un programa, otorgará flexibilidad a los ofertantes para responder a las oportunidades que se
generen en el mercado. Para este fin, las empresas clasificadoras de riesgo deberán
contemplar en sus metodologías los procedimientos de clasificación adecuados.

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Artículo 16.- Responsabilidad por la documentación e información a presentar al Registro.

El presente artículo tiene como objeto identificar a las personas a las que corresponde
presentar la información y documentación requerida para los trámites a seguir en caso de
oferta pública, así como a los responsables de su contenido.

En el caso de oferta pública primaria la norma no merece mayor explicación puesto que el
emisor y el ofertante son la misma persona.

En el caso de ofertas públicas de venta, en cambio, se busca determinar qué persona responde
por la entrega de la documentación e información necesarias. La opción adoptada se basa en
ubicar a la fuente de la cual proviene la información requerida.

En relación a la obligación de presentación de información y la responsabilidad por su

contenido, se establece la precisión respecto al caso específico que la información sea de
fuente oficial.

Asimismo se otorga flexibilidad a las personas obligadas a efectuar la presentación de la

documentación e información aplicable. Dicha flexibilidad permite responder a las diversas
modalidades de valores que suelen ser objeto de oferta pública a nivel nacional e
internacional. Un ejemplo en el que es útil contar con dicha flexibilidad es la oferta de los
valores emitidos en virtud de los denominados programas de ADRs o GDRs, en los que el
emisor de los mismos no es quien cuenta necesariamente con toda la información relevante.

Se precisa asimismo los casos excepcionales en que, pese a tratarse de información relevante,
es posible dispensarse de la obligación de revelación de información, ya que, de otro modo,
podría verse frustrada la transacción sin beneficio para ninguna de las partes. Dicha
circunstancia deberá ser declarada, lo cual tiene carácter de declaración jurada, y será de
conocimiento de los potenciales inversionistas, quienes adoptarán su decisión teniendo en
cuenta dicha circunstancia.

La responsabilidad de la entidad estructuradora se establece con la finalidad de contribuir al

cumplimiento de la revelación adecuada de información por parte de las personas obligadas
de manera originaria, y por su posición en la oferta que será llevada a cabo, como se explicó
anteriormente.

Artículo 17.- Responsabilidad por la información revelada en el Prospecto Informativo.

La responsabilidad relativa a la información contenida en el prospecto ha sido tratada de

manera independiente debido a que existen elementos nuevos, como la participación de
funcionarios del emisor y el régimen de responsabilidad particular que se deriva del artículo 60
de la LMV respecto a la calidad de dicha información.

A raíz de la interacción con los agentes del mercado se introduce la precisión que la
responsabilidad de que trata este artículo no es la relativa al cumplimiento de las obligaciones
inherentes a los valores que se ofrecen, lo cual corresponde al emisor, sino la que se deriva por
los daños generados a los inversionistas en caso de efectuarse una inadecuada revelación de
información.

El régimen de responsabilidad relativo al emisor es similar al señalado con anterioridad: es

responsable por la información que deba presentar de acuerdo al artículo anterior.

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1
Respecto a los funcionarios del emisor, el régimen señalado se deriva asimismo del referido
artículo 60 de la LMV. Se señala expresamente que cada funcionario responde por la
información contenida en el prospecto, cuya revelación sea responsabilidad del emisor, que
tenga vinculación con el ámbito de su competencia funcional. Los límites exactos de dicha
competencia podrán ser determinados por los propios responsables.

Asimismo, se señala expresamente que la competencia del principal funcionario administrativo

se extiende a toda la información que deba ser revelada por el emisor, por lo que en caso
faltare alguno de los funcionarios, la responsabilidad es asumida por él, caso contrario, será
solidaria, como se deriva de la LMV.

En el caso de entidades públicas, se deberá estar a la legislación aplicable para determinar

quiénes deben asumir los roles señalados en la LMV.

En relación a la responsabilidad del ofertante, ella se centra en la información que debe

presentar, lo que se hace de acuerdo al régimen establecido en el artículo precedente: la
relativa a la oferta y al valor.

Respecto a los funcionarios del ofertante, se busca aclarar el régimen aplicable a dichas
personas, que no queda del todo claro en la Ley.

Finalmente, en lo que atañe a la entidad estructuradora, se señala lo relativo a la

responsabilidad que se deriva de la LMV: alcanza la totalidad del contenido del prospecto, sin
perjuicio de lo cual podrá eximirse de responsabilidad (al igual que los funcionarios indicados),
si cumplió con sus obligaciones de manera diligente. La razón de ser de dicho régimen es que
al encontrarse dirigiendo el esfuerzo de venta en la transacción, y haber tenido una
intervención primordial en el diseño de la estrategia de la misma, debe hacerse responsable
por lo que se señale en el prospecto, documento de obligatoria entrega al inversionista y en
base al cual se ofrece el producto y se adoptan decisiones de inversión.

En este caso se señala que los eximentes de responsabilidad, aun cuando no se encuentren en
la LMV, corresponden a los que señala el derecho común, por lo que en cada caso se estará a
la naturaleza de la relación jurídica para determinar la norma aplicable.

Asimismo, se precisa que para efectos del régimen de responsabilidad surgido a partir del
referido artículo 60 de la LMV, en especial lo relativo a los referidos eximentes, se deberán
tomar en cuenta los actos que configuren un actuar diligente por parte de las personas
obligadas, según la naturaleza de la información revelada, lo que se efectúa teniendo en
consideración las prácticas generalmente aceptadas a nivel internacional. Ello se complementa
con la precisión del estándar de diligencia requerido al cumplir con dichas actividades, que se
menciona al final del párrafo, el cual es familiar a nuestro sistema jurídico.

La actividad que configura un actuar diligente, por ende, es haber efectuado una investigación
razonable, de acuerdo con las circunstancias, respecto de la conformidad de la información
revelada con el estándar requerido por la LMV y el Reglamento.

El referido estándar, en cambio, es distinto en el caso que la información se derive del

pronunciamiento de un experto, como en el caso de una sociedad auditora respecto de la
información financiera, caso en el cual la actividad que configura un actuar diligente, para
efectos de la exoneración de responsabilidad, estará enfocado en aspectos tales como la
idoneidad del experto, la ausencia de conflictos de interés, entre otros, no siendo requerida la
investigación antes señalada.

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Por otro lado, respecto de las referencias a la información revelada en base a los expertos
mencionados, se vela por que la misma guarde conformidad con el pronunciamiento por ellos
emitido.

Asimismo, se aclaran los alcances del artículo 60 de la Ley respecto de la inoponibilidad a los
inversionistas de la información que no haya sido revelada en el prospecto.

Finalmente, se precisa que el régimen de responsabilidad establecido en el mencionado

artículo 60 no se opone a la aplicación del régimen general del derecho común a personas
distintas, o por obligaciones distintas a las contempladas por la LMV.

Artículo 18.- Eficiencia en la presentación de la documentación e información requerida en

cada caso

El Reglamento establece disposiciones propias de los procedimientos administrativos, en las

que se permite obviar la presentación de aquella documentación que se encuentra en poder la
entidad administrativa correspondiente.

Adicionalmente, se contempla la posibilidad de que en el caso de valores que emitan las

entidades calificadas se pueda “incorporar por referencia” la documentación e información
divulgada al mercado, a través de las memorias, reportes trimestrales, estados financieros,
hechos de importancia, entre otros.

Este procedimiento es posible porque las entidades calificadas han revelado dicha información
de manera adecuada; la cual, según la hipótesis de los mercados eficientes, ya habrá sido
asimilada por el mercado y difundida entre sus participantes. En tal medida, no es necesaria
una nueva difusión de la mencionada información, permitiendo reducir costos y tiempo para
este tipo de emisores, lo cual constituirá un incentivo para el cumplimiento voluntario de las
obligaciones de revelación de información, actitud que incidirá positivamente en la
transparencia de las transacciones que se realicen en el mercado primario y secundario.

Por otro lado, ante la necesidad de revisiones más exhaustivas por parte de los inversionistas,
se dispone que los documentos incorporados por referencia sean puestos a disposición de
quienes lo soliciten, lo cual permitirá que todos los inversionistas que se encontrasen fuera del
mercado estén en igualdad de condiciones que el resto. Esto es particularmente importante
para los inversionistas residentes en áreas apartadas al Registro Público del Mercado de
Valores.

Se establece asimismo la posibilidad de que este mecanismo pueda ser utilizado en otros
supuestos, lo que será objeto de un posterior desarrollo en función a las necesidades del
mercado.

Artículo 19.- Inscripción facultativa de valores en el Registro.

Se ha considerado conveniente establecer para estos casos una simetría en los requisitos
respecto de las inscripciones obligatorias. Esto, sin perjuicio de las excepciones que pudiera
establecer CONASEV en virtud de la facultad otorgada por el artículo 55 de la Ley.

Artículo 20.- Precolocación o preventa.

Se define como la difusión de la intención de realizar una futura oferta con el fin de facilitar la
colocación o venta de los valores. Dicha práctica no constituye una oferta propiamente dicha
(la cual únicamente puede realizarse una vez finalizado el trámite correspondiente), y por

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3
ende, no pueden realizarse a partir de ella contrataciones relativas a los valores que serán
ofertados.

El objeto de la norma es resguardar que los inversionistas tengan acceso a una adecuada
información durante esta etapa.

El artículo establece que se deberá alertar a los inversionistas acerca de la naturaleza

preliminar de la difusión, lo que evitará la creación de falsas expectativas. Adicionalmente, se
deberá poner a disposición de los mismos una versión preliminar del prospecto informativo, la
cual, a diferencia de lo dispuesto por la normatividad vigente, deberá ser puesta a disposición
de cualquier tipo de inversionista, condición necesaria para garantizar que todos se
encuentren en igualdad de condiciones.

Con el propósito de desincentivar que en la realización de la precolocación o preventa se

difunda información deficiente, se establece una disposición de orden preventivo, por la cual
CONASEV podrá solicitar una nueva distribución de la versión preliminar entre los
inversionistas que hubieran recibido la anterior, la cual deberá facilitar la identificación de las
modificaciones introducidas.

Asimismo, la Gerencia General de CONASEV podrá dictar disposiciones adicionales para

cumplir con los objetivos descritos, tales como establecer formatos de contenido mínimo para
los documentos que se difundan.

Artículo 21.- Rol de CONASEV en el trámite.

Se define el rol de CONASEV, estableciéndose pautas para su actuación, a fin de otorgar

certidumbre a los agentes del mercado.

Así, se hace explícito que cuando la legislación no sea clara en sus alcances, CONASEV podrá
solicitar la opinión de las entidades u órganos facultados, a fin de contribuir a que todas las
implicancias relevantes de la transacción ofrecida se encuentren determinadas y sean
conocidas por las partes.

Del mismo modo, como una labor preventiva, en aquellos casos en que, pese al sistema de
responsabilidad establecido, existieran circunstancias negativas que de no ser eliminadas
pudieran tener repercusiones adversas en el mercado de valores, se faculta a CONASEV a
intervenir, a fin de contribuir a que la transacción se lleve a cabo de manera más transparente
o evitar que se realicen transacciones en la que es evidente la contravención de normas de
orden público.

Artículo 22.- Inscripción del valor y/o registro del prospecto.

Este artículo señala el momento en que finaliza el trámite correspondiente y se otorga la

facultad a la Gerencia General de CONASEV de disponer la inscripción del valor y/o registro del
prospecto en caso de valores típicos de entidades calificadas. “Valor típico” es aquel
instrumento que adopta características comúnmente utilizadas en el mercado, razón por la
cual resulta relativamente sencillo identificar las implicancias derivadas de su adquisición por
parte de los inversionistas. Esta medida flexibilizará el trámite para este tipo de instrumentos,
a la vez que constituirá un incentivo para las emisiones de valores que por su simplicidad
faciliten las transacciones en el mercado secundario.

En cuanto al prospecto a registrar, se contempla que éste no se encuentre necesariamente

completo en todo el detalle. La razón de esto es que las características del mercado hacen que

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en ciertos casos sea poco conveniente establecer de antemano todos los términos de la
transacción, ya que ello implicaría sujetarse a condiciones poco deseables ante ciertos cambios
que puedan ocurrir con posterioridad a que se haya cumplido el registro del texto en
CONASEV.

En tal medida, se otorga flexibilidad en el trámite, al permitir, con fines de facilitar la

transacción, que determinados aspectos que tengan que ver con el procedimiento de
colocación o venta sean determinados con posterioridad.

Dichos aspectos han sido divididos en aquellos cuya determinación depende directamente de
la interacción entre las partes (como los que resultan de una subasta en el que las fuerzas del
mercado determinan las condiciones), y los que se derivan de la decisión del ofertante o
terceros (como el supuesto en que éste recibe varias propuestas y establece unilateralmente
el precio al cual serán colocados los valores, sin que los inversionistas puedan oponerse a tal
determinación por haberlo aceptado de manera anticipada). En este último caso, se deberán
establecer los factores que determinarán tal decisión, de manera que los inversionistas puedan
efectuar el análisis correspondiente.

Por último se admite una posibilidad excepcional, que permite otorgar flexibilidad al trámite
dándolo por finalizado aún cuando quede pendiente la inclusión de aspectos que no dependan
del procedimiento de colocación. La disponibilidad de lo dispuesto en el presente caso será
determinada en el caso concreto, cuando implique un beneficio para la persona obligada, no
se trate de factores susceptibles de generar observaciones por parte de CONASEV debido a su
relevancia, y siempre se justifique su omisión.

Capítulo III

Etapa posterior a la Inscripción y/o Registro

El capítulo bajo comentario establece disposiciones posteriores a la culminación del trámite,

principalmente las relativas a la información que debe revelarse al mercado de manera
eventual y periódica.

Artículo 23.- Efectos de la inscripción y/o registro.

Este artículo delimita las disposiciones que resultarán aplicables luego de cumplido el trámite
de inscripción que se encuentran establecidas por el marco legal vigente. El propósito de
efectuar tal mención es que las personas obligadas no dejen de tenerlas en cuenta para
efectos del diseño de la transacción.

El segundo párrafo otorga flexibilidad para el cumplimiento de tales disposiciones, en los casos
que su aplicación resultaría un impedimento para la realización de dichas ofertas, siempre que
se cuente con vías alternativas de revelación de información, cuyos efectos sean similares a los
establecidos en la Ley del Mercado de Valores.

La disposición recogida en el último párrafo del artículo está destinada a promover el mercado
de valores, estableciendo la necesidad de diseñar estrategias de difusión de las obligaciones a
que quedan sujetas los emisores de valores inscritos, para evitar que, como consecuencia de

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su desconocimiento, ocurran hechos que generen menoscabo patrimonial al emisor y, a la vez,
desincentiven el ingreso de nuevos participantes.

Artículo 24.- Información posterior a la inscripción y/o registro

El presente artículo identifica los requerimientos de revelación de información posteriores a la

inscripción del valor o el registro del prospecto informativo, por parte del emisor u ofertante
en el caso de Ofertas Públicas Primarias o de Venta, y del Representante de los Obligacionistas
en el caso de obligaciones y bonos. Tales obligaciones son: las condiciones de la emisión no
determinadas al momento de la colocación (tasa de interés o precio), la formalización de la
emisión (escritura pública del contrato de emisión), la colocación de los valores como
indicador de la respuesta del mercado, y parte de la información necesaria para la negociación
secundaria, como son la variabilidad de los valores en circulación (rescate, redención,
amortización, conversión u otros), y el cumplimiento de las condiciones de la emisión, por
parte del emisor u ofertante.

La revisión de la información prevista en el presente artículo se justifica por los fines de control
perseguidos.

Es importante señalar que, recogiendo sugerencias del mercado y para mayor claridad, se han
unificado las fechas de requerimiento de información, en los casos de que corresponda, a las
ya conocidas y acostumbradas por el mercado, es decir las fechas de presentación de
información financiera trimestral.

Un tema de vital importancia es el requerimiento de la citada información al Representante de

los Obligacionistas, asignándole la responsabilidad que le corresponde como participante
activo del mercado, en concordancia con lo dispuesto en los artículos 87 y 92 de la Ley del
Mercado de Valores.

Adicionalmente, recogiendo sugerencias del mercado acerca de su prescindencia, se elimina la

obligación de contar con una sociedad auditora en la preparación del informe acerca del
cumplimiento de las condiciones de la emisión, dejando bajo responsabilidad del ofertante o
representante de obligacionistas, en su caso, la preparación de dicho documento. Esta medida
permitirá la reducción del costo en que incurra el ofertante.

Se precisa, asimismo, que en el caso de instrumentos de corto plazo no es exigible dicho

informe, dada la corta vigencia del instrumento.

TITULO III

NORMAS A SEGUIR EN LA OFERTA PUBLICA Y COLOCACION

(Artículos 25 al 33)

El Título III agrupa las disposiciones relativas a la oferta y colocación de valores propiamente
dichas. Este Título se encuentra dividido en normas aplicables a las ofertas en general, y
normas aplicables a ofertas especiales, como las ofertas de intercambio y las ofertas
internacionales.

2
6
Capítulo I

Disposiciones Generales Relativas a las Ofertas Públicas

Dentro de este capítulo encontramos normas como las relativas a la utilización del prospecto
informativo, la labor y responsabilidades del intermediario, la utilización de un resumen del
prospecto, la posibilidad de suspender la colocación, entre otras.

Artículo 25.- Normas a seguir en la oferta pública.

Se deja establecido que la oferta puede efectuarse únicamente después de concluido el

trámite correspondiente ante CONASEV.

Se señala, asimismo, qué otras disposiciones son aplicables en el período de oferta y

colocación.

El inciso a) tiene como fin que las personas que hubieren hecho el análisis de la transacción
propuesta en base a un prospecto preliminar tengan conocimiento de la nueva información
que ha sido revelada a través del prospecto final y sea posible encontrarla fácilmente.

El inciso b) dicta normas relativas a la difusión que se haga de la invitación. Se busca que los
inversionistas conozcan, en el momento en que toman conocimiento de la invitación, de la
existencia de un prospecto informativo y la importancia de su revisión.

Por su parte el inciso c) tiene como objeto que la oferta se realice en los términos declarados.
Ello debe tener como efecto indirecto, asimismo, que se amplíe el número de destinatarios de
la misma y se logre el objetivo perseguido por tales normas, de ampliar la base de
inversionistas y, por ende, de participantes en el mercado de valores con miras al desarrollo
del mismo.

Asimismo, se establece el modo en que opera la entrega del prospecto en caso de un trámite
anticipado, en el que dicho documento está conformado por un prospecto marco y la
información complementaria referida al valor y a la oferta específica que se pretende efectuar,
por lo que ambos deben ser entregados al inicio del proceso de colocación.

En el caso de ofertas a realizarse en un mecanismo centralizado de negociación, donde no

existe un contacto directo entre el ofertante y los inversionistas, ya que la oferta se realiza a
través de dicho mecanismo, bajo la concurrencia necesaria de agentes de intermediación, se
ha optado por que la información contenida en el prospecto informativo llegue a los
inversionistas a través de la difusión que le otorgue la entidad encargada del referido
mecanismo centralizado de negociación y sus agentes miembros.

Finalmente, se permite crear medios alternativos a la entrega física de los documentos

informativos, obteniendo resultados similares, reduciendo, sin embargo, los costos que implica
la entrega física. Entre dichos medios podría citarse la utilización de medios electrónicos como
Internet.

Artículo 26.- Utilización del resumen del prospecto informativo.

2
7
Se otorga flexibilidad para la entrega del prospecto informativo en aquellos casos en que el
costo de la entrega de la versión completa exceda lo razonable, considerando además que, en
la práctica, no todos los inversionistas revisan el texto completo del prospecto informativo.

Sin embargo, dada la importancia de la sección factores de riesgo, se considera necesario que
se entregue en todos los casos a los inversionistas.

Se establece, asimismo, que el inversionista debe tener siempre la posibilidad de poder revisar
la información completa contenida en el prospecto, y de acuerdo con las observaciones del
mercado, el ofertante también debe tener la posibilidad de entregárselos dentro de
condiciones razonables.

Al igual que en el artículo anterior, el inciso c) pone énfasis en que el ofertante deba poner en
conocimiento de los potenciales inversionistas la existencia e importancia del prospecto
informativo.

Asimismo, se recoge el principio de que el documento de revelación de información debe

encontrarse actualizado.

Como una medida para evitar abusos en la utilización de dicho mecanismo, se establece la
prohibición de su uso cuando se pretenda o se obre de mala fe.

Artículo 27.- Intervención de intermediario.

Se precisa que son aplicables las disposiciones a que se refiere el presente artículo, en lo que
corresponda, ya que muchas de ellas son pertinentes a la intermediación que se efectúa en
caso de una oferta pública. El objeto es velar por la observancia de las referidas disposiciones
en beneficio de los inversionistas.

Se aclara, asimismo, que cuando no existe intermediario, el ofertante debe cumplir con las
obligaciones que la ley impone al intermediario, en cuanto resulten pertinentes.

Artículo 28.- Finalización anticipada de la oferta.

Se precisa la aplicabilidad, en el caso de las ofertas públicas, de la facultad de CONASEV de

disponer la exclusión del valor del Registro, caso en el cual la oferta pública queda sin efecto,
lo que contribuye a salvaguardar el interés de los inversionistas.

Artículo 29.- Variaciones en la oferta.

Este artículo reglamenta lo relativo a la actualización del prospecto informativo, al amparo de

lo dispuesto en la Ley del Mercado de Valores.

Se pretende que, ante un cambio importante en las circunstancias que haga que el prospecto
informativo contenga información desactualizada, los valores no sigan siendo colocados en el
público bajo tales condiciones.

Asimismo, la norma bajo comentario tiene como objeto que los inversionistas tengan
conocimiento efectivo de las modificaciones introducidas, estableciendo la obligación que se
difunda la modificación por los mismos medios que se utilizaron para difundir las condiciones
que fueron variadas.

Se deja claro que cualquier modificación adicional de los datos presentados al Registro deben
ser informados a éste, como establece la reglamentación correspondiente.

2
8
 Artículo 30.- Posibilidad de suspensión de la oferta por decisión de CONASEV.

Con fines aclaratorios se establecen los procedimientos que se seguirán en el caso de que
resulte necesario suspender la oferta, según se trate de una oferta que se realiza en un
mecanismo centralizado de negociación o fuera del mismo.

Se aclara asimismo que las entidades a cargo de los mecanismos centralizados de negociación
cuentan con la posibilidad de suspender las ofertas que se desarrollan en dichos mecanismos.

Capítulo II

Ofertas de Intercambio

En relación a las ofertas de intercambio se regulan aspectos especiales tendientes a evitar que
los destinatarios de la misma adopten su decisión de inversión por razones distintas que su
análisis de las conveniencias o inconveniencias de la transacción propuesta.

Artículo 31.- Disposiciones aplicables a la ofertas de intercambio.

Las ofertas de intercambio se regirán por lo dispuesto en el presente Reglamento, teniendo en

consideración las reglas especiales incluidas en este capítulo. Sin embargo, serán aplicables
otras normas, como las relativas a las ofertas internacionales u ofertas públicas de adquisición,
en la medida que sus características determinen que se encuentren dentro del ámbito de
regulación de éstas.

Se establece en particular que los prospectos informativos serán elaborados teniendo en

cuenta las disposiciones específicas establecidas en virtud del presente Reglamento, a fin de
velar por la calidad de la información contenida en ellas.

Artículo 32.- Aplicación de reglas especiales.

Las ofertas de intercambio tienen una característica especial que las diferencia del resto de
ofertas públicas: sus efectos recaen sobre un grupo específico de personas, las cuales se verán
afectadas de una u otra manera, acepten o no la operación propuesta. La existencia de esta
característica amerita que dictar normas adicionales con el objetivo de preservar las
condiciones adecuadas para que los titulares tomen la decisión respecto a aceptar o no la
oferta en un ambiente libre de presiones.

En las ofertas de intercambio existe una previa relación establecida entre el emisor y los
tenedores de los valores. Por lo tanto, a diferencia de una oferta normal, la aceptación o
rechazo de la oferta involucra los intereses de todos los tenedores de los valores. Por ello se
debe cautelar que no exista ningún tipo de discriminaciones pues podría favorecerse a un
segmento de los tenedores en detrimento de otro.

Este tipo de ofertas requiere adecuada publicidad, y, nuevamente, dado su carácter especial,
es necesario establecer ciertos parámetros que aseguren que todos los tenedores de los
valores que son objeto de la oferta serán informados sobre la misma. Los mecanismos de
divulgación son los mismos que los exigidos para el caso de Ofertas Públicas de Adquisición

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9
(OPA), y tienen en consideración que los valores objeto de la oferta son susceptibles de
cambiar de tenedor continuamente.

Se fija un plazo mínimo dentro del cual la oferta debe permanecer vigente. Este plazo debe ser
razonablemente extenso para preservar el objetivo esbozado en el párrafo anterior.

En tanto las ofertas de intercambio pueden afectar a todos los titulares de los valores que el
ofertante adquirirá, dichos titulares deben encontrarse en igualdad de condiciones frente a
estas operaciones.

Capítulo III

Ofertas Internacionales.

Respecto a las ofertas internacionales se adoptan disposiciones tendientes a que los

inversionistas locales no se encuentren en situación de desigualdad frente a sus similares de
otros países, y a que dichas ofertas no se vean obstaculizadas debido a diferencias en las
legislaciones aplicables.

Artículo 33.- Reglas especiales en ofertas internacionales.

Se regula el supuesto en que una oferta de valores se lleve a cabo en el Perú y en otro país, de
manera conjunta. En tal caso, la oferta debe respetar más de un régimen legal, lo que, en
líneas generales, puede producir dos tipos de problemas. El primero es que lo que establece
un régimen legal como de obligatorio cumplimiento pueda resultar incompatible con lo
establecido en el otro. El segundo es que los requisitos mínimos de revelación de información
establecidos por un régimen sean mayores a los establecidos por el otro, lo cual puede resultar
en un acceso asimétrico a la información relevante, relativa a la transacción, por parte de los
inversionistas en un país respecto de sus similares en el otro. Ambos tipos de problemas son
tratados en este caso.

Se establece la posibilidad de dejar sin aplicación determinadas disposiciones del Reglamento

cuando ello pueda significar inconvenientes para las partes que intervienen en la transacción.
El objetivo es otorgar la flexibilidad necesaria para beneficiar a las partes sin que ello implique
un perjuicio para las mismas. Para ello deben tenerse presente las prácticas internacionales.

Asimismo, se vela por evitar que los inversionistas locales se encuentren en condiciones
desfavorables de acceso a información frente a sus similares de otros países.

DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS

Las disposiciones complementarias tratan temas vinculados a los que se abordan en el

Reglamento.

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0
Disposiciones Finales

Entre las disposiciones finales podemos mencionar lo relativo a la promoción del mercado de
valores como instrumento de financiamiento e inversión, a la posibilidad de emisión de
documentos tipo o formatos, la ampliación del número de personas consideradas
inversionistas institucionales, al tema de distribución de valores a través de certificados de
suscripción preferente, normas destinadas a evitar representaciones equivocadas en las
transacciones con valores, entre otros.

Primera.- De la promoción del mercado.

La finalidad de esta norma es combatir una de las principales limitantes del desarrollo del
mercado de valores: la falta de conocimiento de la forma en que funciona. En efecto, el
desconocimiento de la operatividad del mercado de valores como instrumento de
financiamiento constituye una barrera importante para las entidades deficitarias que buscan
financiamiento para sus proyectos.

Segunda.- Formas de presentación de información y documentación.

Se pretende otorgar la flexibilidad necesaria a fin de aprovechar las nuevas posibilidades que
ofrece la tecnología con el objeto de reducir los costos y el tiempo que implica el cumplimiento
de los requisitos establecidos en caso de ofertas públicas.

Se busca, además, dar la facilidad de contar con modelos y formatos de los documentos que se
solicitan en caso de ofertas públicas, a fin de aprovechar las ventajas de la estandarización de
dichos documentos en la reducción de los costos totales de emisión en tiempo (eliminación de
incertidumbre), y dinero (menores requerimientos de servicios de asesoría).

Tercera.- Publicidad de la documentación e información relativa a la oferta y denominación a

asignar a los valores.

En este caso se pretende dar difusión a la disponibilidad de información a través del Registro
Público del Mercado de Valores, donde se encuentra la documentación e información relativa
a los valores, de manera que las personas a quienes éstos sean ofrecidos tengan mayores
probabilidades de acceder a tal información.

En cuanto a la denominación, la norma busca que ésta no induzca a los inversionistas a caer en
confusión respecto a la naturaleza de los valores ofrecidos.

Cuarta.- Distribución de valores a través de certificados de suscripción preferente.

Se contempla en esta disposición final un supuesto en el que entran en conflicto la tutela de

los inversionistas a través de la revelación de información, con el marco legal impuesto por la
Ley de Sociedades en favor de los accionistas minoritarios.

3
1
En efecto, la nueva Ley de Sociedades ha contemplado que todas las sociedades deben emitir
valores a través de certificados o anotaciones en cuenta, que representan el derecho de
suscripción preferente de los valores que se vayan a emitir (acciones u obligaciones
convertibles en acciones), y aun cuando existe la posibilidad que la junta de accionistas no
decida su emisión, el porcentaje de votación exigido es difícil de cumplir. Como efecto de ello,
las valores que vaya a emitir la sociedad pueden terminar en manos del público inversionista
sin que se haya revelado información relevante respecto a tales valores, cuando se transfieran
los valores representativos del derecho de suscripción preferente.

En tal supuesto, desde un punto de vista técnico, la sociedad no ha ofrecido tales valores a
terceros, los que son emitidos en virtud de un mandato legal.

En este caso se interpreta que la concertación de la sociedad con los accionistas u otras
personas que tengan derecho a recibir los valores con la intención de su colocación entre el
público, constituye una oferta pública de la sociedad, en la que tales personas efectúan la
labor de colocadores.

En tal supuesto, se establece que debe elaborarse un prospecto informativo, el cual es más
simple en el caso que el valor a emitir ya se encuentre inscrito en el Registro Público del
Mercado de Valores.

Asimismo, se establecen mecanismos alternativos de puesta a disposición de dichos

prospectos a fin de facilitar la operatividad de su distribución.

Quinta.- Prohibición de distribución de valores sin información

El propósito es hacer explícita la prohibición de evadir las normas de tutela de los

inversionistas a través de actos simulados, lo que permite a su vez la imposición de sanciones.

Sexta.- Deber de información en las ofertas no sujetas a la aplicación del Reglamento

En este caso se pretende que en las transacciones con valores no sujetos a las normas de
tutela, contempladas en el presente Reglamento, el adquirente se encuentre advertido de
dicha circunstancia y en función a ello adopte una decisión de inversión. En tal medida, el
ofertante deberá abstenerse de hacer declaraciones tendientes a que el potencial adquirente
tenga una percepción errada de las circunstancias.

Sétima.- Personas consideradas Inversionistas Institucionales

La disposición final bajo comentario tiene como propósito ampliar el número de inversionistas
institucionales en respuesta a la necesidad de diversos participantes que, contando con las
condiciones propias de aquéllos, se ven actualmente excluidos de las operaciones efectuadas
por los inversionistas institucionales contemplados en la Ley.

De esta manera se amplía el concepto que subyace a la denominación de inversionista

institucional, calificando como tales a aquellas personas que por sus peculiares características
cuentan, por distintos medios, con la facilidad de acceder a la información necesaria para

3
2
adoptar una decisión de inversión en una oferta de valores, y cuentan con los conocimientos
necesarios para analizar y evaluar dicha información y entender las implicancias positivas o
negativas de la inversión que se les propone. No se toma en cuenta, como es de notar, el
hecho que sea o no una persona jurídica. Para efectos de lo anterior, se ha tomado en
consideración también los casos que se encuentran en la legislación comparada. Algunos
parámetros han variado respecto a los considerados en el Proyecto, en función a las
sugerencias de los agentes del mercado.

Un objetivo adicional del artículo bajo comentario es incrementar el número de participantes

en el mercado de inversionistas institucionales con la intención de elevar la liquidez del mismo
y que se constituya en una alternativa de financiamiento para empresas que no se encuentran
en condiciones de acceder al mercado público de valores, como el caso de las pequeñas y
medianas empresas. Esto a su vez debe tener como efecto que dichas empresas se familiaricen
con el mecanismo de financiamiento a través del mercado de valores, lo cual contribuye a
eliminar una de las causas que retardan el desarrollo del mismo. Finalmente, el efecto
adicional que se obtendrá será el incremento de las alternativas de inversión de dichos
inversionistas.

Octava.- Ofertas públicas de valores en virtud de procesos de privatización.

Se precisa que en el caso de ofertas públicas de valores derivadas de procesos de privatización

se aplica el régimen general relativo a dichas transacciones contemplado en la LMV y en el
Reglamento, con observancia de las disposiciones especiales que se pudieran establecer en
virtud de las facultades otorgadas por la ley correspondiente.

Novena.- Cifras señaladas en el Reglamento.

Se recoge la obligación de actualización de las cifras de acuerdo a la Primera Disposición Final

de la LMV.

Disposiciones Transitorias

Las disposiciones transitorias tratan lo relativo a la entrada en vigencia del Reglamento.

Primera

El objeto es otorgar un tiempo prudencial para que los agentes del mercado se familiaricen
con los aspectos introducidos por la nueva regulación con el fin de que éstas no afecten a las
transacciones que se encuentran en etapa de preparación.

Segunda

3
3
La norma tiene como propósito suspender la aplicación de la posibilidad de incorporar por
referencia para el momento en que se garantice la existencia de documentos apropiados que
hagan viable dicha modalidad.

Disposición Derogatoria

Las disposiciones derogatorias versan sobre aquellos dispositivos legales que serán sustituidos
por el reglamento.

Unica

El objeto de la norma es que el Reglamento propuesto sea la norma marco para el desarrollo
de todas las transacciones regidas por los reglamentos que se deroguen.

Cabe señalar que, respecto al Proyecto, se han incluido disposiciones derogatorias relativas al
Reglamento de Oferta Pública de Adquisición y Venta de Valores por Exclusión de Valores
Mobiliarios que atañen a la revelación de información en ofertas de intercambio, las cuales
serán reguladas por lo dispuesto en el presente Reglamento.

DISPOSICIONES REGLAMENTARIAS

En los artículos 2º al 4º de la resolución aprobada, se utiliza la facultad reglamentaria de

CONASEV, establecida en la LMV, precisándose diversos tópicos referidos a la emisión de
acciones, bonos e instrumentos de corto plazo, los cuales se hallan previstos en dicho cuerpo
legal. En el caso de las acciones, se regula especialmente la aplicación de las normas de la LMV
en relación a otros dispositivos legales aplicables al caso de emisión de dichos valores. En el
caso de bonos, se reglamenta principalmente el contenido adicional del contrato de emisión a
fin que se subsanen ciertas deficiencias legales y se establezcan de manera clara los derechos
de las partes. Asimismo, se establecen disposiciones adicionales para facilitar la utilización de
dichos instrumentos como medio de financiamiento. En cuanto a los instrumentos de corto
plazo, el objetivo de tales disposiciones es reducir los costos de emisión de este tipo de
instrumentos debido a su naturaleza, en aquellos casos que sea posible, sin poner en
desventaja a los inversionistas. Es importante señalar que tanto las disposiciones
mencionadas, como la reglamentación complementaria que resulte conveniente emitir con
posterioridad, serán incluidas en el manual aprobado por la Gerencia General a que se refiere
el Reglamento de Oferta Pública Primaria y de Venta de Valores Mobiliarios, a fin de facilitar el
acceso a los diferentes participantes del mercado.

EMISION DE ACCIONES

3
4
En este caso se establecen disposiciones respecto a determinados aspectos legales relativos a
la creación y emisión de acciones. Principalmente, se pretende precisar la forma en que deben
aplicarse las disposiciones de la LMV respecto a los demás dispositivos aplicables en dicha
emisión.

Así, se busca precisar que la inscripción en bolsa no es exigible durante el período de

colocación en el caso de una oferta pública de acciones.

Del mismo modo, se precisa lo relativo al régimen aplicable a la constitución de sociedades

cuando ésta se efectúe a través de una oferta pública de los valores que serán emitidos.

Adicionalmente, se aclara en particular lo relativo a la creación de acciones en cartera, lo que

ha sido contemplado tanto en la LMV, como en la Ley General de Sociedades, generando de
este modo cierta incertidumbre respecto a la normatividad que resulta finalmente aplicable y,
por consiguiente, costos adicionales en la utilización de dicho instrumento. Se precisa
finalmente, con fines similares, la forma en que deben aplicarse las disposiciones de la LMV en
el proceso de creación y emisión cuando el emisor pretenda utilizar a las acciones como
instrumento de financiamiento.

EMISION DE BONOS

Como señalamos, uno de los objetivos de las disposiciones reglamentarias relativas a la

emisión de bonos era que las partes solucionen mediante pacto ciertas deficiencias
normativas. Los siguientes son los objetivos precisos que persiguen en el inciso a) del artículo
3º de la resolución aprobada. En el numeral 1. se pretende que las partes sean las que
establezcan el régimen de votación. A través del numeral 2. se contempla la posibilidad que las
partes establezcan cláusulas de salvaguarda para los obligacionistas. El numeral 3. tiene como
propósito que el representante de obligacionistas no haga abuso de su derecho a renunciar.
Finalmente, el numeral 4. tiene como objetivo dar publicidad a la existencia de documentación
e información adicional relevante en el Registro Público del Mercado de Valores.

En el mismo sentido, el inciso b) del referido artículo 2º reglamenta el contenido del contrato
de emisión en caso de emisión de bonos convertibles en acciones, con el afán que las partes
no dejen de contemplar los aspectos relevantes a su emisión.

Respecto de las medidas para facilitar la utilización de bonos como instrumento de

financiamiento, se amplía el número de garantías que pueden utilizarse. Así, se contempla el
fideicomiso de garantía a que se refieren las normas relativas a los procesos de titulización
debido a las características propias de estas garantías que permiten una ejecución incluso, en
ocasiones, en mejores condiciones que las garantías hipotecaria o prendaria. Asimismo, se
contempla la modalidad de la prenda global y flotante comprendida en la nueva Ley del
Sistema Financiero y de Seguros y reglamentada por la SBS y se prevé la posibilidad de utilizar
otras garantías que establezca CONASEV. Finalmente, se regula lo relativo a la valorización de
las referidas garantías para efectos de la aplicación del límite pertinente establecido en la Ley
General de Sociedades, Ley Nº 26887.

En el mismo sentido de facilitar la utilización de los referidos instrumentos, se reglamenta el

porcentaje que debe ser colocado para efectos de la realización de una nueva emisión, sin que

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5
la anteriormente inscrita haya sido colocada en su integridad. El propósito de esta norma es
otorgar flexibilidad en la realización de nuevas emisiones, sin perder el orden perseguido por la
LMV.

Finalmente, se reglamentan aspectos adicionales relativos a la emisión de bonos con la

finalidad de precisar ciertos aspectos relacionados a su emisión y oferta y, de este modo, evitar
los costos que conlleva para los emisores eliminar la incertidumbre existente respecto de tales
aspectos.

EMISION DE INSTRUMENTOS DE CORTO PLAZO

Como se señaló, el propósito principal de las disposiciones reglamentarias introducidas en el

texto del articulado de la resolución aprobada consiste en reducir los costos de utilización de
obligaciones como instrumentos de corto plazo. En este caso, se recurre a la transparencia de
la operación para sustituir los mecanismos de seguridad que encarecen en exceso su
utilización, máxime si se considera que su plazo de vencimiento es relativamente corto.

En tal medida, se considera que la figura del representante de obligacionistas, si bien es un

mecanismo útil de protección para los inversionistas, en el caso de instrumentos de corto
plazo puede resultar un costo que haga inviable la emisión. Por ello, se ha preferido que sean
los propios mecanismos de mercado los que determinen si su presencia es o no necesaria,
razón por la cual se deja a salvo el derecho de los obligacionistas de decidir su nombramiento,
contando para ello con la convocatoria que debe realizar el emisor, a pedido de los referidos
obligacionistas. Si la carencia de dicho participante implica un riesgo alto para los
inversionistas, ello se verá reflejado en la clasificación de riesgo correspondiente. De otro lado,
la información que se pondrá a disposición de los inversionistas revelará la situación financiera
del emisor, lo cual debe también ser tomado en cuenta.

Complementando la disposición comentada en el párrafo precedente, la resolución aprobada

busca otorgar mayor flexibilidad para las emisiones de corto plazo, estableciendo que se podrá
pactar en el instrumento legal correspondiente, que los adquirentes de los bonos no
constituyan un sindicato y, por ende, puedan ejercer sus derechos de manera individual.

Se contempla asimismo la posibilidad de eliminar el requisito de escritura pública ya que, en

determinados casos, ello ha devenido en una simple “formalidad” del documento que es
revisado por CONASEV. Esta norma se inspira, asimismo, en lo dispuesto por las normas
registrales respecto a la prescindencia de la escritura pública cuando se presenta el
instrumento relativo al acto jurídico de acuerdo a un formulario registral.

Esto se podrá constituir también en un mecanismo de incentivo a las ofertas de valores menos
complejos y estandarizados, en la medida que los formatos se elaboren para ese tipo de
instrumentos.

Se contempla también la posibilidad de obviar el requisito de elaborar un prospecto adicional y

efectuar su depósito en el registro correspondiente del Sistema Nacional de los Registros
Públicos, o escribir en el texto del título a emitir una larga lista de disposiciones, como exige la
Ley General de Sociedades, Ley Nº 26887. De este modo, dicha información, que naturalmente

3
6
debe estar contenida únicamente en el contrato de emisión, será incluida en el prospecto
informativo que se registra en CONASEV.

Se establece asimismo la posibilidad que la junta general de accionistas delegue en el

directorio del emisor la decisión de efectuar las emisiones particulares a fin de facilitar la
realización de este tipo de emisiones. No encontramos razones para que ello no sea posible si
así lo establece la junta (de manera similar que en el caso de emisión de acciones) o lo
establece el estatuto, ya que es éste el régimen general vigente para endeudar a la sociedad
en casos similares, incluso por montos importantes.

Finalmente, al igual que en los casos anteriores, se reglamentan aspectos adicionales relativos
a la emisión de instrumentos de corto plazo con la finalidad de precisar ciertos aspectos
relacionados a su emisión y oferta y, de este modo, evitar los costos mencionados.

Anexo 4 REGLAMENTO DE OFERTA PUBLICA DE ADQUISICION Y

DE COMPRA DE VALORES

REGLAMENTO DE OFERTA PUBLICA DE ADQUISICION Y DE COMPRA DE VALORES

TITULO I

DISPOSICIONES GENERALES

Artículo 1º.- Ambito del Reglamento

Exposición del motivo:

El presente artículo delimita los alcances del Reglamento enmarcándolo en el Subcapítulo de la

Ley del Mercado de Valores que regula lo concerniente a la oferta pública de adquisición de
participación significativa y oferta pública de compra de valores por exclusión. En dicha norma
legal se establece que corresponde a CONASEV dictar las normas sobre la preparación,
publicación e información a que deben sujetarse las personas naturales o jurídicas que
efectúen las referidas ofertas públicas, los alcances del concepto de participación significativa
y de incremento de participación significativa, los plazos de dichas ofertas, las contraofertas y
los supuestos de excepción a la obligación de efectuar tales ofertas (Artículo 71º de la Ley del
Mercado de Valores).

Artículo 2º.- Vocablos

Exposición de motivos:

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7
El objetivo del presente es objetivo facilitar la lectura del texto del Reglamento. En el caso de
obligaciones convertibles, se pretende excluir del concepto a aquellas obligaciones cuya
conversión en acciones con derecho a voto proviene de una decisión del Emisor. Asimismo el
vocablo Capital Social recoge la definición que se ha de utilizar para el cómputo de
participación significativa, restringiéndola a la parte representada por acciones con derecho a
voto así como incorporando los aumentos de capital en trámite de inscripción o respecto de
los cuales se tiene certeza que se producirán en los siguientes doce meses, como es el caso de
la conversión de obligaciones obligatoria tanto para el Emisor como para el titular. Cabe
señalar adicionalmente que los términos Propiedad Indirecta y Grupo Económico se remiten a
las definiciones que CONASEV establecerá en el correspondiente Reglamento.

Artículo 3º.- Propósito de la OPA y de la OPC

Exposición de motivos:

El presente artículo tiene como objetivo proporcionar el marco orientador al Reglamento, a fin
de facilitar la interpretación de las disposiciones que contiene.

TITULO II

OFERTA PUBLICA DE ADQUISICION

CAPITULO I

DE LA OBLIGACION DE EFECTUAR OFERTA PUBLICA DE ADQUISICION

Artículo 4º.- Obligación de efectuar OPA

Exposición de motivo:

Se establece de manera general que es obligatorio efectuar una OPA de forma previa cuando
se adquiere acciones con derecho a voto u otros valores que finalmente derivarán o podrán
derivar en acciones con derecho a voto, cuando el emisor de los mismos se encuentra inscrito
en una bolsa de valores y tal adquisición le permite alcanzar o incrementar la participación
significativa en el emisor.

Asimismo, en el caso de las Obligaciones Convertibles en Acciones u otros valores

comprendidos en el primer párrafo del presente artículo, se precisa que la obligación de
efectuar OPA es exigible únicamente cuando la suscripción o adquisición deba o se pueda
efectuar dentro de los doce meses contados desde la adquisición, lo cual se fundamenta en el
hecho de que tales valores permiten al titular adquirir acciones en un período próximo. En tal
caso, es importante señalar que el obligado debe efectuar la OPA al margen de si
efectivamente suscribe o adquiere o no acciones en dicho plazo.

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8
La adquisición de los ADRs, GDRs y títulos similares sólo obligará a efectuar una OPA cuando se
ejerza el derecho de voto de las acciones subyacentes o se solicite la entrega de dichas
acciones.

De otro lado, este artículo delimita los alcances de la Ley del Mercado de Valores, precisando
que la OPA sólo es exigible en los casos de adquisiciones de valores a título oneroso, quedando
excluidos, por ejemplo, los casos de donación y herencia, entre otros.

Artículo 5º.- Cómputo de la Participación Significativa:

Exposición de motivos:

El presente artículo establece la definición de participación significativa, definiéndola como

aquella participación igual o superior al veinticinco por ciento del Capital Social de la sociedad
emisora de acciones con derecho a voto inscritas en una bolsa de valores, considerando la
definición de Capital Social comprendida en los vocablos. El referido porcentaje, que fue
plasmado en el reglamento derogado, se ha mantenido dado que su aplicación ha recibido la
aceptación del mercado de valores nacional. No obstante, se diferencia con el reglamento
anterior porque dicho porcentaje consideraba sólo a las acciones con derecho a voto.

Asimismo, se determina que en el cómputo de participación significativa se incluyen los

valores distintos de acciones comprendidos en el artículo 4º del Reglamento, considerando
para dicho fin únicamente a aquellos cuya suscripción o adquisición de acciones puede
efectuarse dentro de los doce meses siguientes, de modo que se aplica el mismo criterio de
proximidad a la adquisición de acciones contemplado por la obligación de efectuar la OPA. En
estos casos, se precisa que la unidad de medida para realizar el cómputo es el número de
acciones con voto a que dichos valores dan derecho, indicando que de contar con una regla de
conversión variable, ésta se debe aplicar asumiendo que tal derecho se ejerce el día en que se
realice el cálculo.

Por otro lado, cuando se trate de ADRs, GDRs y títulos similares que subyacen en acciones con
derecho a voto inscritas en una bolsa de valores, se establece que siempre se computan, aún
cuando la obligación de efectuar la OPA sólo es exigible en los casos que señala el artículo 4º
del Reglamento.

Finalmente, se establece que se computa como propiedad del eventual obligado a realizar una
OPA aquella que posee directa o indirectamente, así como la propiedad de las personas que
conforman el Grupo Económico y la de las personas naturales que controlan el mismo, de ser
el caso. Dichos términos deben entenderse según las definiciones contenidas en el Reglamento
de Grupos Económicos, Propiedad Indirecta y Vinculación.

Artículo 6º.- Incrementos de Participación Significativa

Exposición de motivos:

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Este artículo establece los umbrales e incrementos de participación significativa en los cuales
es exigible la realización de una OPA. A deferencia del reglamento anterior, se ha precisado
que cuando se pretenda alcanzar una participación igual o superior al veinticinco, cincuenta o
sesenta por ciento, el periodo de doce meses no es relevante, lo cual hace más objetiva la
norma, puesto que sea que la adquisición se pretenda efectuar en un solo acto o en actos
sucesivos, la obligación de realizar la OPA se genera en la oportunidad en que cruce el umbral,
debiendo cumplirse en ambos casos con la OPA mínima (de 5% del Capital Social cuando se
alcance o supere el 25% de participación, o de 10% del Capital Social cuando se alcance o
supere el 50% o el 60% de participación).

De otro lado, si la persona estuviera en el supuesto previsto en el inciso b), esto es, que
incremente su participación en al menos 5%, cuando ya posee 25% del Capital Social pero
menos del 60%, sí deberá considerarse el período de doce meses, dado que dicho incremento
lo puede efectuar en un solo acto o en actos sucesivos, siendo necesario en este último
supuesto delimitar un plazo, a fin de determinar la magnitud del incremento de participación
significativa efectuada. El cómputo de los doce meses se reinicia luego de efectuada la OPA,
siempre que tenga aceptación parcial o total, tomando como referencia la nueva participación
poseída por el oferente en el Capital Social del emisor.

Asimismo, es importante resaltar que en este nuevo esquema existe la obligación de efectuar
OPAs por una cantidad mínima en cada caso, de modo de desincentivar la evasión de la OPA
por la vía de adquisiciones parciales y continuas y permitir que la distribución de la prima de
control alcance por lo menos a un número determinado de destinatarios. Cabe aclarar que las
OPAs mínimas se refieren a la cantidad de valores comprendidos en la oferta y no
necesariamente a la adquisición de dicha cantidad, dado que esto último dependerá de la
respuesta del mercado.

Artículo 7º.- Destinatarios de la OPA

Exposición de motivos:

Se precisa las personas a las que se dirige obligatoriamente la OPA, interpretándose en sentido
amplio la expresión “titular de acciones” a que se refiere el artículo 68º de la Ley, con el objeto
de incluir a los potenciales accionistas.

Por otro lado, es conveniente precisar que las personas tenedoras de ADRs, GDRs y títulos
similares, que subyacen en acciones con derecho a voto, con el fin de acogerse a la OPA,
pueden cancelar previamente los recibos de depósitos señalados y solicitar la entrega de sus
acciones.

La posición adoptada se aproxima a la legislación española, que contempla la obligación de

dirigir la OPA a los titulares de acciones con derecho a voto, de derechos preferentes de
suscripción y de bonos convertibles, independientemente de si el potencial oferente posee o
desea adquirir sólo acciones o también algún otro valor de los antes señalados. Cuando la OPA
se deba dirigir a los titulares de más de dos valores distintos, se exige hacerlo de forma
proporcional a las cantidades en circulación de cada clase de valor, de forma de permitir
distribuir la prima de control entre todos ellos.

4
0
CAPITULO II

DE LA PRESENTACION Y COMUNICACION DE LA OFERTA PUBLICA DE ADQUISICION

Artículo 8º.- Presentación

Exposición de motivos:

La OPA genera una especial necesidad de información por ser un instrumento utilizado para la
toma de control de las sociedades, la misma que, en el contexto de una sociedad que lista en
bolsa sus acciones, alcanza legitimidad cuando garantiza la igualdad de trato entre todos los
accionistas.

La información es el principal instrumento de persuasión utilizado para lograr la aceptación de

la OPA entre los accionistas de la sociedad emisora; asimismo, en las OPAs puede existir una
posible contraposición entre los intereses del oferente y los de los administradores de la
sociedad emisora, por lo que requiere de un escenario fundamentalmente informativo en el
que gran parte de las medidas de agresión y de defensa se canalice utilizando la información
como instrumento. Finalmente, la OPA puede dar lugar a múltiples y diversos contratos de
compra-venta o permuta de valores, siendo necesario contar con información oportuna, veraz
y completa.

Por los motivos señalados, en el presente Reglamento se ha considerado aumentar las

exigencias de información, respecto al reglamento derogado:

1. La información del prospecto informativo contiene información sobre el oferente y sobre la

oferta propiamente. Entre la información exigida cabe señalar los acuerdos entre el oferente y
el emisor así como con los accionistas; en el caso de que la contraprestación sea en valores, la
información sobre el valor y la sociedad emisora del mismo; el eventual endeudamiento del
oferente o del emisor para la financiación de la oferta; los planes futuros del oferente respecto
al emisor; así como la mención a si la compra constituye parte o no de adquisiciones en actos
sucesivos dentro de un período de doce meses. Asimismo, es importante para la toma de
decisiones del accionista así como para fines de control por parte de la entidad supervisora, la
información sobre los valores adquiridos por el oferente durante los últimos doce meses,
indicando la fecha, el precio y la cantidad.

2. El modelo de aviso de oferta a publicar también contiene mayor información respecto al

reglamento derogado, siendo de mencionar la información sobre los lugares en los que el
prospecto informativo y la documentación adicional sobre la oferta se encuentra a disposición
de los interesados; la indicación sobre los días en que la oferta puede ser observada; la
finalidad perseguida por la oferta, entre otros.

3. Además se prevé documentación en la que se acredite las facultades de quien actúa en

representación del oferente, cuando éste es una persona jurídica, así como la documentación
sobre los valores que serán ofrecidos como contraprestación, cuando se trate de un
intercambio.

4
1
Artículo 9º.- Publicación y difusión

Exposición de motivos:

Es deber del oferente la difusión pública y general de la oferta, por cuanto la divulgación de la
OPA y su conocimiento por la totalidad de los potenciales aceptantes es una proyección del
mismo principio que justifica la obligación de formular una OPA, como es la transparencia y la
igualdad de trato hacia los accionistas del emisor.

Así, el Reglamento establece con claridad los medios de difusión de la OPA, indicando la
publicación del aviso de la misma a través de dos diarios, uno de los cuales debe ser de la
localidad el emisor y la publicidad por medio de tal publicación de las características
fundamentales de la oferta; asimismo, la puesta a disposición del público del prospecto
informativo y la documentación adicional en la sede del Emisor y de la sociedad agente de
bolsa que representa al oferente, documentos que además se exige que hayan sido
presentados a CONASEV y la bolsa de valores. Con la articulación complementaria de ambos
mecanismos se pretende alcanzar una transparencia efectiva de la OPA.

Artículo 10º.- Concurrencia de ofertas

Exposición de motivos:

Esta situación se contempla con el fin de deslindar posibles situaciones de confusión sobre qué
oferta debe ponerse en vigencia. La condición de mejor precio ante la concurrencia de ofertas,
se justifica por la habitualidad del mercado de valores peruano en que la mejora de la
propuesta tome como base de referencia el precio, de manera que, subordinado a ello, se
tendrá en cuenta el número de valores al que se extiende la oferta.

Como quiera que la Bolsa de Valores debe efectuar la publicación del aviso de la oferta que
prevalezca, deberá coordinar con CONASEV antes de la publicación y difusión que trata el
artículo 8º del presente proyecto de reglamento. Asimismo, CONASEV debe comunicar
oportunamente a los oferentes cuando sus ofertas no prevalezcan ante otra oferta
concurrente.

Artículo 11º.- Verificación de la información presentada

Exposición de motivos:

A diferencia del proceso de autorización de las OPAs que rige en otros mercados (en España -
Art. 12º numeral 1 del Real Decreto 1197/91- y Colombia -Art. 1.2.5.8 de la Resolución Nº 400
de mayo de 1995- se autoriza e inscribe la OPA en su registro debidamente verificada y a partir
de este momento empieza a transcurrir el plazo de aceptación), se propone un procedimiento
automático de puesta en vigencia de la oferta, debiendo CONASEV verificar que la información

4
2
presentada por el oferente cumpla con los requisitos de información y documentación exigidos
en el reglamento. Asimismo, la puesta en vigencia automática de la OPA no conlleva la
suspensión de la negociación de los valores comprendidos en la misma. En la legislación
comparada se encuentran casos en los cuales conforme la OPA es autorizada por la autoridad,
durante el período de evaluación de la misma, se suspende la negociación de los valores del
emisor (Colombia, Art. 1.2.5.7 Parágrafo 1º de la Resolución 400 de mayo de 1995; España,
Art. 13 del Real Decreto 1197/97). En este sentido, se trata de evitar los riesgos de un mal uso
de la información privilegiada mediante la puesta en vigencia inmediata de la OPA.

Complementariamente y conforme al artículo 52º de la Ley del Mercado de Valores, CONASEV

se reserva la potestad de suspender y observar la oferta cuando se encuentre observaciones,
hasta que éstas sean subsanadas. En estos casos, se establece como exigencia la rectificación
de la información y documentación que sirve para divulgar la oferta. En ese sentido se
establece un plazo máximo prudencial para que CONASEV formule sus observaciones a las
ofertas presentadas y otro para que los oferentes las subsanen con lo cual se pretende evitar
generar incertidumbre en el mercado.

De otro lado, se contempla de forma explícita la participación de la Bolsa de Valores como

entidad facultada a formular observaciones a través de CONASEV.

CAPITULO III

DE LA OFERTA

Artículo 12º.- Plazo de vigencia

Exposición de motivos:

Se ha considerado un mayor plazo de aceptación de la OPA al establecido en el anterior

reglamento y la fijación del mismo, independientemente de que se presenten o no ofertas
competidoras. La extensión del plazo se sustenta en la experiencia internacional (por ejemplo,
en el caso de las ofertas públicas en Estados Unidos, el plazo es de 20 días) así como en el
hecho de que en el nuevo esquema propuesto para el desarrollo de la misma, el mercado
deberá disponer del tiempo suficiente para tomar conocimiento de la propia oferta inicial así
como de las ofertas competidoras que se pudieran presentar.

Por otro lado, en el esquema propuesto de un plazo fijo para la OPA, se pretende evitar las
sucesivas ampliaciones del plazo de la OPA, producto de la entrada de consecutivas ofertas
competidoras, dado que ello puede generar incertidumbre en la empresa y en sus accionistas,
además de perjuicios a los oferentes que ven postergada la oportunidad de la adquisición de
forma indeterminada.

Artículo 13º.- Contraprestación

4
3
Exposición de motivos:

La contraprestación en el régimen de las OPAs debe sujetarse al principio de tratamiento

igualitario entre todos los destinatarios de la misma, lo cual se deriva del objetivo de
protección al accionista. En relación a la contraprestación, asimismo, el artículo prevé la
posibilidad de que la contraprestación sea en dinero, en valores o una combinación de ambos.

Asimismo, en el caso de OPAs que alcancen a más de una clase de valores o instrumentos, se
busca que por medio de diferenciaciones en el precio no se oriente la OPA hacia alguna
determinada clase de valor; por el contrario, el precio debería ser neutral de modo que se
cumpla la condición exigida en el artículo 7º del Reglamento. Como consecuencia de esta
búsqueda de neutralidad no pueden existir diferencias en la contraprestación propuesta a los
poseedores de los distintos valores objeto de la OPA.

Tratándose de contraprestación en valores, a fin de otorgar protección al titular de los valores

objeto de la OPA en términos de la disponibilidad de información acerca de los valores
entregados en canje, y teniendo en cuenta la naturaleza pública de su oferta se establece que
los mismos deben estar inscritos en el Registro Público del Mercado de Valores, tal como lo
dispone el artículo 77º de la Ley del Mercado de Valores, de forma previa a la OPA.

Artículo 14º.- Garantías

Exposición de motivos:

Sin perjuicio de la responsabilidad que la Ley del Mercado de Valores asigna a la sociedad
agente, por las operaciones que realice y su liquidación, tomando en cuenta la magnitud de las
operaciones que una OPA puede implicar, se considera conveniente el establecimiento de
garantías por el cien por ciento (100%) de la oferta vigente con el objetivo de asegurar que la
operación sea totalmente honrada.

Artículo 15º.- Irrevocabilidad

Exposición de motivos:

El artículo comentado recoge un principio de aplicación general a las operaciones efectuadas

en mecanismos centralizados de negociación (Artículo 115º de la Ley del Mercado de Valores),
el cual permite otorgar mayor seguridad a dichas operaciones. Así, las OPAs y sus aceptaciones
deben ser formuladas con la debida seriedad, constituyéndose en declaraciones de voluntad
con carácter irrevocable. Las únicas excepciones a la irrevocabilidad son las comprendidas en
el artículo siguiente y tercer párrafo del artículo 25º del Reglamento.

Artículo 16º.- Mejora de la oferta

4
4
Exposición de motivos:

Es una excepción al principio general de irrevocabilidad, cuya finalidad es otorgar la posibilidad

al oferente inicial, en el supuesto que no existan ofertas competidoras, de variar las
características de su oferta siempre que sean por mejores condiciones o que redunden en
beneficio de los accionistas. Esta es una posibilidad existente en el anterior reglamento, que
también se encuentra en la legislación comparada (España, Art. 22 del Real Decreto 1197/97) y
que permite al oferente la oportunidad de hacer un mayor esfuerzo si observa que la oferta no
tiene la acogida que esperaba. Asimismo, el artículo establece los criterios para determinar
cuándo se considera que una oferta mejora sus condiciones.

CAPITULO IV

OFERTAS COMPETIDORAS

Artículo 17º.- Definición

Exposición de motivos:

Las ofertas competidoras (a las que el reglamento derogado denominaba ¨contraofertas¨)

representan un beneficio para el mercado en términos de permitir la competencia,
coadyuvando a lograr mejores condiciones para sus destinatarios, por lo que la regulación
sobre OPAs debe prestarles especial atención. Así, se definen como ofertas competidoras
aquellas que comprenden a los valores objeto de una oferta que permanezca vigente, sujeto al
cumplimiento de ciertas condiciones que establece el Reglamento.

Artículo 18º.- Condiciones de la oferta competidora

Exposición de motivos:

En el nuevo esquema, tomando como referencia la operatividad de una propuesta de compra

de valores a firme en el mercado bursátil, se establece dentro del plazo límite para la OPA (que
es de veinticinco días de rueda) la oportunidad de que pueda mejorarse dicha oferta mediante
la presentación de una oferta competidora durante los primeros veintidós días de rueda. En
este período, existe la posibilidad de que las propuestas del oferente inicial así como de los
oferentes competidores compitan entre sí y entre en vigencia en todo momento la mejor
propuesta de compra. Asimismo, este período ha considerado la posibilidad de que los
oferentes que requieran una autorización previa, dispongan de un plazo razonable para
obtenerla.

Los requisitos que se enuncian para las ofertas competidoras son considerados como mínimos,
es decir, aquellos que en todo caso dichas ofertas han de cumplir, buscando proteger los
intereses y la posición de los destinatarios que hubieren efectuado sus declaraciones de
aceptación, así como facilitar la toma de decisiones de aquellos inversionistas interesados.
Adicionalmente, las características establecidas para las ofertas competidoras pretenden que

4
5
éstas ofrezcan condiciones iguales o mejores, nunca inferiores, en cuanto a precio, cantidad,
plazo de liquidación, o forma de contraprestación (dinero o valores).

De otro lado, cabe comentar la exigencia de someter a las ofertas competidoras al mismo
procedimiento de divulgación y de información aplicados a las ofertas iniciales, lo que permite
una igualdad de trato entre los oferentes, así como contribuye con la transparencia de la OPA.

Artículo 19º.- Desplazamiento de la oferta vigente

Exposición de motivos:

Toda nueva oferta, sea una oferta competidora o la mejora de una oferta anterior, siempre
que sea válidamente presentada, supone el desplazamiento de la última oferta precedente,
entrando en vigencia a partir del día siguiente a su presentación hasta la finalización del plazo
de aceptación establecido para la oferta inicial (25 días de rueda) que se menciona en el
artículo 12º, salvo que se presente posteriormente otra oferta que la desplace.

El desplazamiento de la oferta precedente supone el traslado automático de las aceptaciones

presentadas por los destinatarios hacia la nueva oferta presentada.

Artículo 20º.- Modalidad de pago

Exposición de motivos:

Se determina las características que deben cumplir las ofertas competidoras respecto a la
modalidad de pago.

Artículo 21º.- Mejora de ofertas

Exposición de motivos:

El objetivo del presente artículo es precisar que tanto el oferente inicial como los oferentes
competidores podrán mejorar sus ofertas y replicar las ofertas vigentes en igualdad de
condiciones durante el plazo de presentación de las ofertas competidoras. Asimismo, teniendo
en cuenta que el oferente que tenga vigente su oferta al día veintitrés podrá participar en la
subasta, de cumplirse con las condiciones establecidas en el Reglamento para ello, se ha
previsto que incluso aquel oferente que tenga vigente su propuesta en el vigésimo segundo día
pueda mejorar su propuesta en ese día, de modo que pueda defenderse de la posibilidad de
quedar desplazado por otro oferente.

Artículo 22º.- Concurrencia de ofertas competidoras

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6
Exposición de motivos:

El tratamiento para la concurrencia de ofertas competidoras es el mismo que el de las ofertas

iniciales y el fundamento esbozado para el artículo 10º es igualmente aplicable al presente
caso.

Artículo 23º.- Mejora de la oferta en los últimos días de plazo

Exposición de motivos:

Tomando en cuenta el costo de oportunidad del oferente inicial, que es potencialmente el que
se expone a un mayor tiempo de espera para liquidar su operación, el presente artículo le
concede un trato preferente respecto a los demás oferentes, de tal manera que sólo él puede
formular su propuesta con respecto a la adquisición de los valores materia de la OPA durante
los últimos tres días del plazo de aceptación. Dicha preferencia se establece sin perjuicio de la
facultad de réplica que se otorga al oferente competidor que sea desplazado con la misma y
que se realiza a través del proceso de subasta regulada en el artículo 24º del Reglamento.

Artículo 24º.- Subasta cerrada

Exposición de motivos:

Este mecanismo se establece por la conveniencia de otorgarle una posibilidad de

contrapropuesta al último oferente competidor, imposibilitado de realizarla durante los tres
últimos días del plazo de aceptación, de modo que tanto éste como el oferente inicial, a quien
también se le concede esta prerrogativa por haber sido quien inició el proceso de OPA,
compitan en igualdad de condiciones por la adquisición de los valores. Así, la subasta permitirá
definir el oferente a quien se le adjudicará finalmente los valores materia de la OPA.

No se ha considerado necesario este mecanismo en los casos en que el oferente inicial haya
desplazado a los demás en el período válido para presentar ofertas competidoras, dado que en
este lapso todos los oferentes pueden competir de forma equitativa. Tampoco se ha
considerado necesaria la subasta cuando, habiendo quedado vigente la propuesta de un
oferente competidor en el día veintitrés, el oferente inicial durante los tres últimos días no
expresa la voluntad de efectuar una mejor propuesta, por lo que se puede deducir que
tampoco lo hará de realizarse una subasta. En ambos casos la adjudicación de la OPA se realiza
al proponente de la última oferta.

CAPITULO V

ACEPTACION DE LA OPA Y LIQUIDACION

Artículo 25º.- Declaración de aceptación de la oferta

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Exposición de motivos:

En las declaraciones de aceptación de las OPAs se exige la intervención de una sociedad

agente, tal como ocurre de manera general en toda operación con valores inscritos en el
registro, favoreciéndose con ello a la formalización de las manifestaciones de la voluntad de
los destinatarios de tales ofertas. De esta forma se cumple con un requisito necesario para la
posterior transferencia de los valores.

De otro lado, tal como lo dispone el reglamento derogado, se contempla el desplazamiento

automático de las aceptaciones a las ofertas precedentes en favor de las ofertas vigentes, ello
justificado en el hecho que por la naturaleza del esquema propuesto, siempre las ofertas que
desplacen a las anteriores propuestas son mejores; y en el caso que no fuese así, que es el
supuesto comprendido en el tercer párrafo del artículo, se permite la revocación de
declaración de aceptación.

Artículo 26º.- Declaraciones de Aceptación en Exceso

Exposición de motivos:

Se permite que el oferente pueda extender su oferta a una mayor cantidad de valores en
igualdad de condiciones, considerando que dicha modificación de su propuesta no perjudica a
ningún aceptante.

Artículo 27º.- Reglas de distribución y prorrateo

Exposición de motivos:

Estas reglas tratan de brindar igualdad de trato entre los aceptantes o destinatarios de la
oferta, evitando que alguno de ellos vea íntegramente desatendida su declaración de
aceptación, por lo que se establece la adjudicación a prorrata. No obstante, como se menciona
en el artículo anterior, se prevé que si el oferente está dispuesto a adquirir el exceso de
valores por encima del límite máximo establecido en su oferta, se pueda efectuar la ampliación
de la cantidad de valores adquiridos.

Artículo 28º.- Resultado negativo de la oferta

Exposición de motivos:

El artículo en cuestión se refiere a los casos en que las ofertas públicas de adquisición no
alcanzan sus objetivos, lo cual puede suceder en el caso en que la oferta se haya formulado
condicionada a la adquisición de una cantidad mínima que no se alcanzó, o cuando no se haya

4
8
presentado ninguna aceptación, de manera que su aplicación es más bien limitada a estos
casos específicos y no se opone al carácter de irrevocable de la oferta. No obstante y a opción
del oferente, en dicha circunstancia se le permite adquirir la cantidad de valores comprendida
en las aceptaciones.

El ordenarse la devolución de los documentos acreditativos de la titularidad de los aceptantes,

es una consecuencia obligada del cese de los efectos de la oferta en las condiciones antes
descritas, quedando consiguientemente ineficaces las declaraciones de aceptación
presentadas por los interesados.

Artículo 29º.- Transferencia y publicación del resultado de la oferta

Exposición de motivos:

Este artículo recoge el procedimiento aplicado con el reglamento derogado, cuyo objetivo es la
divulgación de los resultados de la OPA mediante la publicación de éstos en el Boletín Diario.
Por otro lado, a fin de evitar distorsiones en la cotización de los valores involucrados, se
determina que el precio de la transferencia correspondiente a la OPA no registra cotización, lo
cual pretende evitar que se confunda el componente “prima de control” contenido en el
precio de la acción ofertada en la OPA, en la formación y evolución de los precios del mercado
cuando no está presente dicha circunstancia.

Asimismo, se reconoce la posibilidad de que los valores objeto de la transferencia no se

encuentren inscritos en bolsa, como puede ser el caso de algunos valores ofrecidos como
contraprestación u otros valores distintos a las acciones comprendidas en el objeto de la OPA,
para lo cual se aplicarán los procedimientos previstos en el prospecto informativo de la OPA.

Artículo 30º.- Liquidación de la oferta pública

Exposición de motivos:

El artículo se ocupa de la liquidación y consumación de las adquisiciones de valores mediante

las OPAs. En efecto y a diferencia de las transmisiones de valores que se producen en los
mercados bursátiles de manera general, cuya perfección se produce por la concurrencia
instantánea de una oferta y una demanda, las operaciones derivadas de una OPA se
desenvuelven dentro de un procedimiento dilatado en el tiempo y sujeto a ciertos requisitos
imperativos, por lo que es necesario precisar la forma en que serán liquidadas. En este sentido,
se establece que será aplicable a las ofertas que afecten a valores inscritos en bolsa y cuyo
pago sea en dinero, que es el caso típico, el régimen de liquidación de valores de las
operaciones en rueda, esto es, a través de una institución de compensación y liquidación de
valores. En los demás casos, la liquidación de la operación se sujetará a lo que se haya previsto
en el prospecto.

CAPITULO VI

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NORMAS COMPLEMENTARIAS

Artículo 31º.- Excepciones

Exposición de motivos:

Los supuestos a excluir de la obligación de efectuar una OPA contemplados en el presente

artículo, obedecen a la finalidad de no dificultar mediante la obligatoriedad de la OPA la
consecución de objetivos de interés público (como es el caso de las privatizaciones), no incurrir
en oposición de normas legales (como puede ser el ejercicio del derecho preferente, o la
adquisición de valores no inscritos de un emisor que tiene inscritas sus acciones en virtud del
artículo 23º de la Ley del Mercado de Valores), no imponer exigencias en casos en que es
innecesaria la protección del accionistas (como sucede cuando se obtiene el consentimiento
unánime de los accionistas cuando la adquisición no comporta ninguna alteración en la unidad
de decisión o control, cuando se trate de adquisiciones de ADRs o similares cuyos contratos no
otorguen derecho de voto a sus titulares o éstos no lo ejerzan), o no exigir la OPA cuando ésta
no permite la consecución de sus propósitos (como sucede cuando la adquisición se efectúe en
respuesta a una oferta primaria, dado que el propósito de la OPA sólo puede cumplirse en el
ámbito del mercado secundario), así como tampoco no entorpecer innecesariamente la
actividad empresarial (como es el caso de las operaciones de underwriting).

Artículo 32º.- Adquisición indirecta, fusiones y escisiones

Exposición de motivos:

Se incluye en la obligación de efectuar OPA las adquisiciones indirectas de valores resultantes

de los casos de fusión, escisión o adquisición de acciones de personas jurídicas distintas al
emisor de acciones con derecho a voto inscritas en bolsa, sólo en la medida que la adquisición
o incremento de participación significativa en el emisor haya sido la razón determinante de la
fusión, escisión o adquisición de acciones de dicha persona jurídica. Esta disposición pretende
excluir de la obligación de realizar una OPA en los casos en que involuntariamente se haya
adquirido o incrementado la participación significativa, de modo que tal obligación no
constituya una traba para los procesos de reorganización societaria.

Artículo 33º.- Oferta pública voluntaria de adquisición.

Exposición de motivos:

El artículo en mención reconoce la libertad de someterse a las ofertas públicas de adquisición

en los casos que ésta no sea obligatoria, principio que es recogido en la actual Ley del Mercado
de Valores (Artículo 73º).

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0
Esta facultad de formular OPAs voluntarias se configura como un derecho general que, sin
embargo, está sujeto a la obligación de las formalidades y procedimientos establecidos para el
caso de las OPAs obligatorias.

TITULO III

OFERTA PÚBLICA DE COMPRA POR EXCLUSION DEL REGISTRO

CAPITULO I

EXCLUSION Y PRECIO OFRECIDO

Artículo 34º.- Obligación de promover Oferta Pública de Compra por exclusión voluntaria de
valores

Exposición de motivos:

La OPC por Exclusión de un valor del Registro Público del Mercado de Valores es una oferta
pública de carácter forzoso que deben efectuar quienes soliciten la exclusión del valor inscrito
en el Registro o quienes sean responsables de la exclusión. El carácter obligatorio de estas
ofertas se justifica por el cambio de situación para el inversionista que importa la exclusión del
valor del Registro, no sólo en términos del corte del flujo de información acerca del emisor,
sino principalmente por la pérdida de liquidez del valor excluido cuando se trate de un valor
inscrito en bolsa. De esta manera, la OPC es un derecho que se concede a los titulares de los
valores a excluir para que puedan desprenderse de los mismos y venderlos en condiciones
razonables, antes que la sociedad emisora se haya excluido del mecanismo de negociación en
que se encuentre inscrito.

Artículo 35º.- Oferta Pública de Compra por sanción de exclusión

Exposición de motivos:

Lo señalado en la exposición de motivos del artículo precedente es válido para sustentar el

presente artículo. En esa medida y considerando que en el presente caso se trata de una
exclusión por sanción, es razonable establecer que la respectiva resolución fije un plazo para la
realización de la OPC.

Artículo 36º.- Adquisición de valores por parte del Emisor

Exposición de motivos:

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1
Se precisa que cuando la realización de la OPC conlleve la adquisición de valores por parte de
su emisor, éste se sujeta a las normas pertinentes sobre la adquisición de acciones de propia
emisión. Dicha mención es necesaria en razón a que la OPC, por tratarse de una obligación
legal, podría generar dudas respecto a la aplicación de tales normas, las mismas que se
refieren a una adquisición facultativa para las respectivas sociedades.

Artículo 37º.- Precio Ofrecido

Exposición de motivos:

El artículo regula la contraprestación ofrecida y la modalidad de pago en las OPCs,

estableciéndose el pago en dinero y al contado, a fin de dar seguridad a los destinatarios de la
oferta y hacer más ágil el proceso de exclusión. Esto obedece a que el Reglamento establece
que no procede la exclusión si antes no ha sido totalmente liquidada la OPC. Asimismo, con
este artículo se pretende ordenar el procedimiento actualmente aplicado a la exclusión de
valores del Registro.

De otro lado, los criterios para determinar el precio al que debe formularse la OPC obedecen a
la búsqueda de una contraprestación razonable para los titulares de valores que decidan
aceptarla, tomando en cuenta el objetivo de protección a los mismos y la circunstancia de la
obligatoriedad de la oferta, aun cuando en determinados casos es posible presumir que las
personas que controlan la sociedad o quienes se beneficien con la exclusión, estén dispuestos
y tengan interés en efectuar la adquisición de los valores por excluir de sus titulares, con el
objeto de convertirse en una sociedad cerrada por ejemplo.

Artículo 38º.- Excepciones

Exposición de motivos:

El artículo precisa los casos en los cuales no es obligatorio realizar una OPC, tomando como
sustento principal la consecución de objetivos de interés público que justifican la excepción a
la regla general, los casos en los que no es identificable un responsable de la exclusión o en los
que sea innecesario la protección de intereses que la OPC pretende garantizar.

CAPITULO II

PRESENTACION Y LIQUIDACION DE LA OFERTA PÚBLICA DE COMPRA

Artículo 39º.- De la documentación a presentar

Exposición de motivos:

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Se identifican tres posibles situaciones según que el valor por excluir del Registro esté inscrito
en bolsa, se negocie en algún mecanismo centralizado de negociación distinto a rueda de bolsa
o no se negocie en ningún mecanismo centralizado de negociación, determinándose en cada
caso la institución a la que se presentará la oferta. El objetivo de ello es ordenar el proceso y
delegar a las bolsas de valores y entidades responsables de la conducción de los mecanismos
centralizados, cuando corresponda, la responsabilidad de evaluar la OPC y velar por la
adecuada ejecución de la misma en la forma que señala el artículo 40º del Reglamento.

Nuevamente el principio de transparencia es fundamental para la toma de decisiones de los

inversionistas destinatarios de una OPC, por lo que el Reglamento establece la información
mínima que contendrá el aviso de la oferta.

El requisito de una autorización o verificación administrativa, está dirigido a las empresas que
necesitan la aprobación de una Institución Supervisora.

Artículo 40º.- De la evaluación de la información presentada

Exposición de motivos:

Se establece un plazo de evaluación para la OPC con silencio administrativo positivo, por lo
que una vez aprobada la oferta o vencido el plazo de evaluación empezará a transcurrir el
plazo de aceptación de la misma. Esta propuesta es diferente al procedimiento previsto para
las OPAs debido al carácter obligatorio de las OPCs, en donde no existe de manera general una
voluntad o interés de adquirir los valores objeto de la oferta. Por dicha razón, se considera
conveniente la revisión de la suficiencia de la información y del cumplimiento de las
condiciones establecidas en el Reglamento.

Asimismo, como se mencionó anteriormente, se delega en las instituciones mencionadas

(bolsa de valores o entidad responsable de la conducción de mecanismos centralizados de
negociación), cuando corresponda, la facultad de aprobar la OPC, con lo que se propugna la
autorregulación del mercado.

Artículo 41º.- De la publicación de la Oferta Pública de Compra.

Exposición de motivos:

A fin de lograr el propósito de la OPC y teniendo en cuenta su carácter forzoso, se establece

mayores exigencias en cuanto a la divulgación de la oferta que las previstas para las OPAs. Así,
se establecen con claridad la frecuencia y los medios de difusión a utilizar para su divulgación,
elemento no previsto en las normas vigentes.

De otro lado, cabe señalar la disposición por la cual el oferente propone el mecanismo
centralizado de negociación en el que se efectuará la oferta, la cual es aplicable a los casos en
que los valores por excluir no se negocien en ninguno de dichos mecanismos, con lo cual se
pretende otorgar una mayor transparencia al proceso.

5
3
Artículo 42º.- Plazo de aceptación de la Oferta Pública de Compra

Exposición de motivos:

Se ha considerado un plazo para la OPC mayor al que se viene aplicando que es de diez días, y
la facultad del oferente de elegirlo dentro del rango establecido, de forma que los titulares de
los valores tengan un mayor tiempo para tomar conocimiento de la oferta y
consecuentemente puedan beneficiarse de la misma.

Artículo 43º.- Liquidación de la Oferta Pública de Compra

Exposición de motivos:

Se precisa la forma en que se liquidará la oferta y la condición de que sólo después de

liquidada la operación procederá la exclusión del valor del Registro, de bolsa y/o de la
negociación del mecanismo centralizado de negociación. Así esta condición dispone el orden
en que corresponde realizar los actos relativos a la exclusión del valor del mercado (público) de
valores.

TITULO V

OTRAS OBLIGACIONES Y REGIMEN DE SUPERVISION

CAPITULO I

OTRAS OBLIGACIONES

Artículo 44º.- Obligaciones adicionales

Exposición de motivos:

El presente artículo tiene por finalidad preservar la realización de ofertas públicas de

adquisición en condiciones transparentes y adecuadas. Así, durante la vigencia de la OPA se
prohíbe al oferente que adquiera esos mismos valores fuera de la OPA, se reitera la
prohibición de hacer uso indebido de la información sobre tales ofertas, destacando además la
restricción al Emisor y su Grupo Económico, de efectuar operaciones no propias a su actividad
(con excepción de aquéllas aprobadas por la Junta de Accionistas) que tengan por objeto
principal el perturbar el desarrollo de la OPA, a fin de que cualquier defensa que efectúe la
administración del emisor a la OPA sea canalizada por los medios más transparentes posibles y
no mediante el entorpecimiento del propio proceso de OPA.

De igual manera, el Reglamento prohíbe a los agentes de intermediación, emisores e

instituciones de compensación y liquidación de valores, intervenir o registrar transacciones

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cuando tengan conocimiento de que se han realizado con inobservancia de las normas
referentes a las OPAs y OPCs. Con esta norma se busca limitar en lo posible los casos de
omisión de OPAs, tratando de evitar la aplicación de la suspensión de derechos y nulidad de
acuerdos señalados en el artículo 72º de la Ley del Mercado de Valores.

Asimismo, se prohíbe que se propongan otras OPAs de forma simultánea sobre los mismos
valores, a fin de evitar confusión al mercado, así como que las personas relacionadas al
oferente sean aceptantes de la oferta. Finalmente, se explicitan las facultades de CONASEV
respecto a la supervisión de las OPAs y OPCs.

CAPITULO II

SANCIONES Y REGIMEN DE SUPERVISION

Artículo 45º.- Consecuencias de la adquisición de valores en forma irregular

Exposición de motivos:

El presente artículo tiene como objetivo general, disuadir a la realización de conductas

destinadas a alcanzar o incrementar participación significativa sin observar el procedimiento
de oferta pública de adquisición.

Asimismo, se pretende evitar la adquisición fuera de la oferta, en cuyo caso las implicancias de
hacerlo suponen que se queden sin efecto los límites mínimo y máximo a los que se hubiese
condicionado la oferta, sin perjuicio de tener que ajustar el precio u otras condiciones
ofrecidas durante la oferta a fin de favorecer a todos los que estén dispuestos a vender
evitando tratos discriminatorios entre todos los accionistas. Una norma similar se incorpora en
los casos que siendo la contraprestación parcial o totalmente en valores, el oferente haya
adquirido fuera de la oferta, valores objeto de la misma con pago en dinero o en condiciones
más favorables.

Igualmente lo señalado en el segundo párrafo del artículo explicado, pretende evitar que los
beneficios que persigue una OPA alcancen a un grupo limitado de personas por una argucia del
probable adquirente. En tales casos dicha persona quedará obligada a formular una OPA por
toda aquella cantidad de valores que adquirió sin formular una oferta pública de adquisición
estando obligado a ello.

Artículo 46º.- Incumplimiento

Exposición de motivos:

Las implicancias para quienes transgredan los artículos señalados están recogidas en el artículo
72º que se menciona. Sin perjuicio de ello, en lo concerniente a la sanción de índole
administrativa por el incumplimiento a las demás obligaciones que emanan del presente
Reglamento, CONASEV determinará la sanción aplicable, para lo cual evidentemente deberá

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observar los criterios establecidos en el artículo 348º de la Ley del Mercado de Valores
(antecedentes del infractor, repercusión en el mercado y circunstancias en las que se cometió
la infracción), recogidos en el Reglamento de Sanciones en el Mercado de Valores.

Artículo 47º.- Suspensión de derechos

Exposición de motivos:

En el presente artículo, en primer lugar se precisa que la suspensión de derechos a que alude
la Ley está referida únicamente a los derechos políticos, ello en razón a que el ejercicio de los
mismos es lo que permitirá tomar las decisiones en la sociedad, circunstancia que se trata de
evitar a través de la referida suspensión.

De otro lado, debe tenerse en cuenta que la finalidad de dicho artículo es disuadir a las
personas a alcanzar o incrementar la participación significativa sin observar los procedimientos
regulados en la presente norma. Se establece que la suspensión de derechos sólo puede
recuperarse si se obtiene el consentimiento unánime de todos los accionistas debido a que se
considera que en esos casos los mismos estarían aceptando el ingreso del nuevo accionista y
estarían renunciando a la prima de control, razón por la cual los objetivos de la OPA no
tendrían aplicación en estos casos.

El último párrafo tiene como objeto proteger a los terceros de buena fe que pudieran adquirir
los valores. En tal sentido, se precisa que la nulidad de los actos de disposición procede luego
que CONASEV efectúe la correspondiente difusión a los inversionistas mediante publicación en
el Diario Oficial y otro diario de mayor circulación y por los demás medios contemplados en el
artículo 9º del presente Reglamento.

DISPOSICION FINAL

Exposición de motivos:

El artículo 79º de la Ley de Mercado de Valores establece que en el caso de ofertas

internacionales, las disposiciones de carácter general que establezca CONASEV deben tener en
cuenta los términos internacionalmente aceptados para la regulación de mercados de valores,
con el fin de proteger a los respectivos emisores e inversionistas. En consecuencia, la presente
disposición pretende otorgar la flexibilidad necesaria para el mejor cumplimiento del
Reglamento, cuando se presente conflicto entre las normas del país y las de los mercados del
exterior.

DISPOSICION TRANSITORIA

Exposición de motivos:

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El presente artículo tiene por finalidad dar seguridad a las ofertas públicas de adquisición que
se encontraran en trámite. Esta mención es necesaria dado que de no hacerlo de conformidad
con la Teoría de los Hechos Cumplidos recogido en el título preliminar del Código Civil, las
disposiciones contenidas en el presente Reglamento deberían aplicarse incluso a las OPAs que
estén en trámite, lo cual podría ocasionar problemas en su aplicación. Problemas en su
aplicación”.

Anexo 5 Leveraged Buyouts y Asistencia Financiera Prohibida

Presentado por: Eduardo López Sandoval. Julio 15, 2015

Leveraged Buyouts y Asistencia Financiera Prohibida

¿Qué es Asistencia Financiera Prohibida?

Figura jurídica originada en Inglaterra y de aplicación extendida en sistemas del

common law y del civil law, que tiene por objeto impedir que una sociedad financie con sus
propios recursos la adquisición, por parte de cualquier persona, de sus propias acciones.

¿Por qué prohibirla?

Jenkins Committee (Inglaterra - 1962)

Si las personas que no pueden conseguir los fondos necesarios para adquirir el control
de una sociedad, sea de sus propias fuentes, o prestándoselos bajo su propio riesgo,
obtienen el control de una sociedad con grandes activos suponiendo que ellos usaran
los fondos de la sociedad para pagar por sus acciones, nos parece a todos muy
probable que la sociedad se verá privada de sus fondos, sea contra una garantía
inadecuada o por una contraprestación ilusoria”.

Protección del Capital Social

No sólo los regalos efectuados para facilitar la adquisición de acciones deberían estar
prohibidos, sino que la prohibición está diseñada para alcanzar también a los préstamos,
indemnizaciones y garantías otorgadas por la sociedad para facilitar tales adquisiciones, las
cuales claramente no involucran una reducción inmediata de recursos ni afectación del capital
social.

Legislación Peruana

Ley General de Sociedades

Artículo 106 – Préstamo con Garantía de las Propias Acciones

“En ningún caso la sociedad puede otorgar préstamos o prestar garantías, con la garantía de
sus propias acciones ni para la adquisición de éstas bajo responsabilidad del directorio”.

Ley General de Sociedades - Artículo 106

Regula dos prohibiciones distintas:

• Otorgar préstamos y/o garantías con la garantía de sus propias acciones; y

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• Otorgar préstamos y/o garantías para las adquisiciones de sus acciones.

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