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SOLUCIÓN DE
CONTROVERSIAS
LOGRO DE APRENDIZAJE:
SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
1.2 SOLUCIÓN EFECTIVA DE CONTROVERSIAS EN LA ETAPA CONTRACTUAL
1.2.1 ASPECTOS GENERALES DE LOS MECANISMOS DE SOLUCIÓN DE
CONTROVERSIAS
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
TENER EN CUENTA QUE:
Estos mecanismos no buscan desplazar al poder judicial ni
competir con el sistema judicial vigente. Los MARC’s buscan
facilitar el acceso a la justicia y promover espacios de diálogo
flexibles donde impere la autonomía de la voluntad de las
partes disputantes, la satisfacción de sus intereses,
necesidades y valores; así como la promoción de la
creatividad y una cultura de Paz (no violencia) que generan
soluciones mutuamente satisfactorias.
El control del proceso lo tienen las El control del proceso está en manos
partes. del poder judicial y del juez.
Se trabaja sobre intereses, valores o Se trabaja sobre las posiciones y las
necesidades de las partes pruebas tangibles, los hechos, derechos y
leyes.
Es personalísimo, salvo aquellos que por Es un proceso impersonal y con
ley puedan ser representados. frecuencia las partes son representadas.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
Características Diferenciales entre los Mecanismos Alternativos de Resolución de
Conflictos (MARCs)
Proceso
Criterios Negociación Conciliación Arbitraje
Judicial
Acuerdo de
No existe Tiene una
pago al
des- única tarifa
Financieramente árbitro Es muy costosa
embolso fijada por el
depende del
alguno Centro
conflicto
Las partes
Depende de
Acorde a las convienen
las partes.
partes. En los plazos
Tiempo Rápido luego Muy lento.
general del árbitro.
de la
expeditivo Puede ser
invitación
rápido.
Como
Por las etapas
No Institución. Riguroso en
Formalidad a ser
estructurado No en el extremo formal.
cumplidas.
proceso
Obligatoriedad en la
Voluntario Voluntario Voluntario Obligatorio
participación
Si hay
Si hay acuerdo
Resultado acuerdo es Es obligatorio Es obligatorio
es obligatorio.
obligatorio.
Basada en
Basado en
Si el acuerdo Si el acuerdo opiniones
Satisfacción de las opiniones
satisface a satisface a las funda-
partes fundamentadas
las partes. partes. mentadas
del juez.
del árbitro.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
Comparación de los Mecanismos de Resolución de Conflictos desde la perspectiva de
poder disputante.
N E G O C I A C I Ó N: Mecanismo por el cual las partes en disputa de manera directa y
frontal intercambian información, con el objetivo de llegar a una solución
mutuamente satisfactoria.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
o presencia desde el inicio del abogado del Centro verificador de legalidad de
Acuerdos.
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Sin embargo, para solucionar las controversias que se originan en estas
relaciones jurídicas, se utiliza mecanismos de solución de controversias
propias del derecho privado: La conciliación y el arbitraje.
FUNDAMENTO
El numeral 1) del artículo 139º de nuestra Constitución Política, establece que el arbitraje, es
el mecanismo final de solución de controversias en esta etapa, constituye una de las
excepciones al principio de la unidad y exclusividad de la función jurisdiccional. Asimismo, el
artículo 63º de la norma constitucional, dispone que el Estado y las demás personas de
derecho público puedan someter las controversias derivadas de relaciones contractuales a
arbitraje nacional o internacional, en la forma en que lo disponga la Ley.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
Ejecución de garantías.
Aspectos vinculados al pago y los intereses por la mora en el pago.
Vicios ocultos
1. En caso que el Reglamento haya señalado un plazo de caducidad expreso, ese plazo
es el que se aplica. En varios supuestos, esta norma ha establecido un plazo de 30
días hábiles con la Ley N° 30225 desde que es notificado el acto pertinente (nulidad
de contrato, resolución contractual, ampliación de plazo, recepción y conformidad
de la prestación, valorizaciones o metrados, liquidación del contrato y pago) 1
2. Para el caso de la resolución de los contratos de obras el RLCE ha establecido un plazo
de treinta (30) días hábiles siguientes de la notificación de la resolución.
3. En caso que el plazo de caducidad no haya sido señalado expresamente por el
Reglamento, es de aplicación lo dispuesto por el artículo 45º de la Ley; es decir, que
los procedimientos de conciliación o arbitraje pueden ser iniciados en cualquier
momento anterior a la fecha de culminación del contrato, considerada ésta de
manera independiente.
4. Finalmente, para las controversias que se susciten con posterioridad al pago final
(vicios ocultos) el plazo será de 30 días hábiles, conforme lo regule el reglamento.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
1.2.5 LA CONCILIACIÓN EN LA CONTRATACIÓN ESTATAL
Es un mecanismo alternativo de solución de controversias, mediante el cual las
partes acuden a un Centro de Conciliación acreditado por el Ministerio de Justicia
para que los asistan en la búsqueda de una solución consensuada de sus
conflictos.
IMPORTANTE:
Los conciliadores son personas naturales acreditadas en un Centro de
Conciliación, quienes asisten activamente a las partes en un conflicto para que
logren la obtención de un acuerdo satisfactorio entre ambas partes.
EJEMPLO:
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
Es autocompositiva: Son las partes quienes solucionan la controversia. El
conciliador sólo es un mediador que acerca a las partes y les da la posibilidad
de negociar, es un facilitador, es el “amigable componedor” que no
interviene en la decisión de la controversia.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
183.3. De ser necesario contar con una Resolución Autoritativa para
arribar a un acuerdo conciliatorio, el procedimiento conciliatorio se
puede suspender hasta por un plazo de treinta (30) días hábiles. Si
ambas partes lo acuerdan, dicho plazo puede ser ampliado por
treinta (30) días hábiles adicionales. Si vencidos los plazos señalados
la Entidad no presenta la Resolución Autoritativa ante el Centro de
Conciliación, se entenderá que no existe acuerdo y se concluirá el
procedimiento conciliatorio.
1.2.5.4 EL ACTA
ACTAS DE
CONCILIACIÓN
Por inasistencia de
Sin acuerdo
alguna de las partes
NORMATIVIDAD APLICABLE:
1.2.6.2 Etapas
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En el caso de la LCE, los contratos deben tener un convenio arbitral;
respecto del cual, cabe tener presente que en virtud a lo dispuesto en
el Decreto Legislativo N° 1341, que modificó la Ley N° 30225, Ley de
Contrataciones del Estado, en su artículo 45, se indica que el arbitraje
institucional; siendo que en el Reglamento se definen los supuestos
excepcionales para recurrir al arbitraje Ad Hoc.
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Ratificación de designación de árbitros
Designación de secretario
Plazos y términos
Honorarios del Tribunal, del Secretario, gastos
administrativos
Reglas procesales (pasos, pruebas, entre otros)
Normas supletorias
Lugar de desarrollo de las audiencias
Domicilio y horario para presentar escritos
Excepciones
Defensas Previas
Tachas
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
Una clara muestra de Excepción de Competencia, se presenta cuando una materia no es
arbitrable. Si un contratista demanda arbitralmente el pago de adicionales que están
sometidos a la autorización de la Contraloría, que están expresamente vedados del
arbitraje, entonces, la Entidad podrá defenderse vía una excepción de competencia,
indicándole al Tribunal Arbitral que no es competente para resolver la controversia.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
EJEMPLO:
¿Tiene legitimidad para obrar el subcontratista que demanda a la
entidad por el pago de una deuda?
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
EJEMPLO:
EJEMPLO:
¿Puede ser objeto de prueba hechos no controvertidos?
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decide cuáles pruebas son válidas y pertinentes y sólo esas pruebas
son las que se van actuar.
Decisión: Al final del laudo, se resuelve una a una todas las pretensiones
planteadas por las partes; dicha decisión debe ser coherente y
consecuente con lo expuesto en la parte considerativa.
EJEMPLO:
Una demanda es por S/. 1 000 000 y el Tribunal la declara FUNDADA
(no en parte, sino en todo) y ordena al demandado a pagar S/. 100 000.
Un error en el monto que amerita corrección.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
Integración: Es muy extraño que en un arbitraje haya una sola
pretensión (pedido), al contrario, suele haber una acumulación
de pretensiones (entre pretensiones autónomas, accesorias y
subordinadas). El Tribunal deberá ser cuidadoso de responder
una a una todas las pretensiones planteadas por el
demandante y por el demandado si es que éste ha formulado
reconvención. De no responder todas las pretensiones, el
Tribunal estaría afectando el principio de congruencia. Pues
bien, el recurso de integración tiene por propósito pedirle al
Tribunal Arbitral que se pronuncie sobre aquéllas pretensiones
que no han sido decididas en el laudo.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
6. Que según las leyes de la República, el objeto de la
controversia no es susceptible de arbitraje o el laudo es
contrario al orden público internacional, tratándose de un
arbitraje internacional.
Común a todos los recursos es que éstos no deben ser utilizados como
una apelación. Es decir, no deben ser utilizados para cuestionar los
posibles errores del laudo.
IMPORTANTE:
El Art. 45º de la Ley n° 30225, dispone que en las Contrataciones Estatales, el
Arbitraje es de Derecho).
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Los árbitros: El Árbitro Único y el Presidente del Tribunal Arbitral deben ser
necesariamente abogados y contar con especialización acreditada en:
Derecho administrativo.
Arbitraje.
Contrataciones del Estado.
IMPORTANTE:
Notificación a través del SEACE:
Designación de árbitros
Resolución de Recusación
Instalación del Tribunal o de Árbitro Único: Las Entidades registrarán los nombres y
apellidos de los árbitros y, de ser el caso, de quienes los sustituyan.
Laudos arbitrales: Se notificarán de forma personal, así como en el SEACE, para
efectos de su validez. Así también las integraciones, exclusiones, interpretaciones y
rectificaciones, bajo responsabilidad del Árbitro Único del Tribunal Arbitral.
2. EL LAUDO
El laudo arbitral de derecho es inapelable, definitivo y obligatorio para las
partes desde el momento de su notificación”.
IMPORTANTE:
Que recursos cabe contra el laudo
Recursos ante el tribunal arbitral: Rectificación, Interpretación, Integración y Exclusión (Art.; 191º
en el nuevo RLCE)
a) Rectificación, Interpretación o Integración: A pedido de parte o de oficio. Prórroga de oficio.
b) Exclusión: A pedido de parte. Conocimiento de la otra parte. Resolución de plano. Prórroga por
acuerdo de partes.
Forman parte del laudo.
No procede reconsideración
Si no hay pronunciamiento dentro del plazo establecido, se considerará denegada la solicitud.
Procede interponer recurso de anulación.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
Efectos del Laudo
IMPORTANTE:
Anulación de Laudo: Procede ante el Poder Judicial por las causales taxativas del artículo 59º en la
nueva LCE. Tiene por objeto la revisión de su validez sin entrar al fondo de la controversia, bajo
responsabilidad (artículo 62 del D. Leg. N° 1071, ahora Artículo 56º en la nueva LCE)
Para tal efecto, se debe tener en cuenta el artículo 197-A del Reglamento que dispone lo siguiente:
Artículo 197-A.- Recurso de Anulación
197-A.1. Conforme a lo previsto en el numeral 45.8 del artículo 45 de la Ley, para la interposición del
recurso de anulación del laudo, el contratista debe presentar una carta fianza bancaria, solidaria,
incondicionada, irrevocable y de realización automática a primer requerimiento, con una vigencia no
menor de seis (6) meses, debiendo ser renovada por todo el tiempo que dure el trámite del recurso.
Dicha carta fianza debe otorgarse a favor de la Entidad, por una cantidad equivalente al veinticinco
por ciento (25%) del valor de la suma que ordene pagar el laudo.
197-A.2. Si el laudo, en todo o en parte, es puramente declarativo o no es valorizable en dinero o si
requiere de liquidación o determinación que no sea únicamente una operación matemática, el valor
de la carta fianza será equivalente al tres por ciento (3%) del monto del contrato original.
197-A.3. Si el recurso de anulación es desestimado, la carta fianza se entrega a la Entidad para que la
ejecute. En caso contrario se le devuelve al contratista, bajo responsabilidad.
197-A.4. Las sentencias que resuelvan de manera definitiva el recurso de anulación deben ser
remitidas por el procurador público o la Entidad, según corresponda, al OSCE en el plazo de diez (10)
días hábiles de notificadas para su registro y publicación, bajo responsabilidad del procurador público
o del Titular de la Entidad o del servidor en quien este haya delegado dicha función.
197-A.5. La autorización a que se refiere el punto 2 del numeral 45.8. del artículo 45 de la Ley debe
ser expedida por el Titular del sector que corresponda conforme a la naturaleza del proyecto, salvo
tratándose de Ministerios en cuyo caso la referida autorización debe ser emitida por Consejo de
Ministros.
Recurso Casación: contra lo resuelto por la Corte Superior sólo procede recurso de casación cuando
el laudo hubiera sido anulado total o parcialmente.
Naturaleza del recurso de anulación: “recurso extraordinario”. No se trata de una demanda.
Intervalo judicial dentro del procedimiento arbitral.
Naturaleza del recurso de casación en materia arbitral: configuración especial, pronunciamiento
específico sobre las causales de anulación por habilitación expresa de la ley arbitral (artículo 64
del D. Leg. N° 1071, ahora Artículo 60º de la nueva CLE).
3. ÁRBITROS
a. Requisito indispensable para prestar servicios como árbitro.- En la Ley de
Contrataciones del Estado – DL No. 1017 (modificada por la Ley No. 29873),
fluía del artículo 232º, que el Arbitro, para efectos de aceptar las
designaciones, debía estar registrado en el Registro de Árbitros del OSCE,
ya que este último efectúa las designaciones precisamente en función del
Registro que maneja. Con la Ley No. 30225, este requisito se muestra
imperativo y de forma taxativa.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
IMPORTANTE:
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En caso que el Convenio Arbitral establezca que el
arbitraje es institucional y no se haga referencia a una
PRIMERO institución arbitral determinada, o se refiera a una
institución arbitral no acreditada, el proceso arbitral
debe ser iniciado por la parte interesada en cualquier
institución arbitral acreditada ante el OSCE.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
Como consecuencia del incumplimiento o la inobservancia, pueden
darse tres sanciones:
Amonestación
Suspensión temporal de hasta (05) años; y
Inhabilitación permanente
IMPORTANTE:
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
IMPORTANTE:
1.1. Orígenes
IMPORTANTE:
1
Organismo internacional fundado en 1913 con el objeto de promover e implementar metas estratégicas de
consulta en la industria de la ingeniería, diseminar información de interés para sus miembros y pública
formas de contratos con estándares de calidad, que actualmente está conformada por 94 países miembros.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
1.2. Los Dispute Boards en doctrina internacional.
2
Reglamento relativo a los Dispute Boards del ICC, Artículos 4º, 5º y 6º.
3
A Dispute Board («DB») is a standing body composed of one or three DB Members typically set up upon
the signature or commencement of performance of a mid- or long-term contract, to help the parties avoid
or overcome any disagreements or disputes that arise during the implementation of the contract. En:
http://www.iccwbo.org/products-and-services/arbitration-and-adr/dispute-boards/ Consulta: 15 de Octubre
de 2015.
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
1.3 Principales características
Es preciso resaltar no solo las características esenciales de este mecanismo
alternativo de resolución de controversias, sino también hacer una breve
mención a sus propiedades y beneficios.
Características.-
Propiedades y beneficios.-
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SOLUCIÓN DE CONTROVERSIAS
«El arbitraje, dada su naturaleza y por consistir necesariamente en un proceso,
con una serie de formalidades y etapas, no puede competir en celeridad con los
Dispute Boards, así como tampoco podría evitar la frustración en la ejecución de
una obra, cuando lo que se esté discutiendo sean materias en las cuales la
solución inmediata del problema o del impase, será indispensable para la
continuación del propio cumplimiento de las obligaciones contractuales»4.
45.1 Las controversias que surjan entre las partes sobre la ejecución,
interpretación, resolución, inexistencia, ineficacia o invalidez del contrato se
resuelven, mediante conciliación o arbitraje institucional, según el acuerdo de
las partes. En el reglamento se definen los supuestos excepcionales para recurrir
al arbitraje Ad Hoc. Las controversias sobre la nulidad del contrato solo pueden
ser sometidas a arbitraje.
4
CASTILLO FREYRE, Mario, “Un nuevo amigo del arbitraje: Los Dispute Boards. Pág. 2. Consulta: 16 de
Octubre de 2015.
http://www.google.com.pe/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=3&ved=0CCYQFjACahUKEwjM
7qmUnubIAhUF2SYKHZN9CZ4&url=http%3A%2F%2Frevistas.pucp.edu.pe%2Findex.php%2Farbitrajepuc
p%2Farticle%2Fdownload%2F10385%2F10835&usg=AFQjCNEWRbD_j_1BcJ25wKomkg_BlB8f0A&bvm=b
v.106130839,d.eWE&cad=rja
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«...los conflictos contractuales en el ámbito de los proyectos de ingeniería y construcción de obras
públicas requieren de soluciones rápidas y que generen un eficiente balance costo-beneficio en el
uso de los recursos públicos. En el ámbito internacional, la industria de la construcción viene
empleando con éxito un mecanismo alternativo de prevención y resolución de conflictos a cargo
de un panel de profesionales denominado "Dispute Boards" o Junta de Resolución de Disputas
(JRD). Dicho mecanismo ha sido reconocido en el numeral 45.1 del artículo 45 de la nueva Ley».
Ahora bien, entre los puntos más resaltantes de las disposiciones contenidas
sobre la JRD en el Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado5, podemos
encontrar los siguientes:
La finalidad de la JRD consiste en que las partes logren prevenir y/o resolver
eficientemente sus controversias durante la ejecución de la obra6.
EJEMPLO:
Sus decisiones son vinculantes para las partes, así como de inmediato y
obligatorio cumplimiento7.
Deben absolver consultas planteadas por las partes respecto de algún
aspecto contractual y/o técnico8.
Los miembros de la JRD deben efectuar visitas periódicas a la obra en
ejecución9.
5
Aprobado mediante Decreto Supremo No. 350-2015-EF, modificado por Decreto Supremo N° 056-2017-
EF.
6
Artículo 205 del Reglamento de la nueva LCE.
7
Artículo 208 del Reglamento de la nueva LCE.
8
Artículo 208 del Reglamento de la nueva LCE.
9
Artículo 208 del Reglamento de la nueva LCE.
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