1sar20%8 ‘Tutala ante uso come prusba dle una grabacin iagal(convarsaciéntelefénica) | ARKHAIOS
Tutela ante uso como prueba de una
grabaci6n ilegal (conversaci6n
telefénica)
por Pedro N. Rueda G. | May 4, 2007 | Debido proceso, Grabaciones ilegales,
Violacién de la intimidad
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‘Tutala ante uso come prusba dle una grabaciéniagal(conversacién tele(érica) | ARKHAIOS
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En otra de mis notas, comente un caso reciente respecto de una sentencia de la Corte
Constitucional (sentencia T-233 de 2007), respecto de los diferentes aspectos
constitucionales de una grabacién ilegal dentro de un proceso penal , en ese caso una
filmacién. En esa sentencia se advirtié:
"DERECHO A LA INTIMIDAD-Anilisis de la prueba videograbada aportada al proceso
penal
DERECHO A LA INTIMIDAD-Vulneracién por publicacién de grabaciones de imagen 0
voz sin autorizacién del titular/DERECHO A LA INTIMIDAD-Grabacién no podia
presentarse como prueba valida en el proceso penal
En esa medida, las grabaciones de imagen o de voz realizadas en Ambitos privados
de la persona, con destino a ser publicadas o sin ese propésito, constituyen violacién
del derecho a la intimidad personal, si las mismas no han sido autorizadas
directamente por el titular del derecho y, ademés, en caso extremo, sino han sido
autorizadas expresa y previamente por autoridad judicial competente. El resultado
de la recoleccién de la imagen o la voz sin la debida autorizacién del titular implica,
sin mas, el quebrantamiento de su érbita de privacidad y, por tanto, la vulneracién.
del derecho a la intimidad del sujeto. La Sala considera que la grabacién de la
reunién que se hizo sin el consentimiento del procesado vulneré el derecho ala
intimidad de éste en aspectos como el de la reserva de la propia imagen, la reserva
de las comunicaciones personales y la reserva del doricilio “entendido en el sentido
amplio pertinente al derecho a la intimidad-. En esas condiciones, la grabacién no
podia presentarse como prueba valida en el proceso y debié ser expulsada.” (ver
http://www.corteconstitucional.gov.co/relatoria/2007/T-233-07.htm)
‘Aqui quiero comentar brevemente una sentencia anterior, en la cual el pronunciamiento
de la Corte Constitucional anuncia la linea que reposa en la sentencia T-233 de 2007. Se
trata de la sentencia SU-159 de 2002, en la cual se decide “Acci6n de tutela instaurada
por Saulo Arboleda Gémez contra la Fiscalia General de la Nacién y la Sala de Casacién
Penal de la Corte Suprema de Justicia “, El caso fue famoso en Colombia, y se denorniné
coloquialmente “miti-miti’, y comenzé a causa de la divulgacién de una grabacién que
contenia una conversacién telefénica entre los entonces ministros Saulo Arboleda,
Comunicaciones, y el Ministro de Minas y Energia, Rodrigo Villamizar Alvargonzélez. En
esta sentencia, se pedia por el accionante (se cita de la sentencia)
“"1. Que se declare sin ningtin valor ni efecto la Sentencia de fecha 25 de octubre de
2000 proferida por la Corte Suprema de Justicia - Sala Penal, asi como todo lo
actuado en el proceso seguido a Saulo Arboleda Gomez."
"2. En subsidio de la anterior peticién, que se declare sin ningtin valor ni efecto la
aludida sentencia y que se ordene invalidar la actuacién viciada, de modo que se
logre el restablecimiento del goce de los derechos fundamentales vulnerados a Saulo
Arboleda Gémez") .”
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Dado que reposa anilisis en extenso més reciente sobre debido proceso, via de hecho y
pruebas ilegales en la sentencia 7-233 de 2007, aqui me limito a transcribir el aparte que
resume lo pertinente, y dejo al lector la inquietud de examinar la sentencia en extenso’
“VIA DE HECHO-Defecto factico no se configura cuando la presunta prueba ilfcita no
es el fundamento de las decisiones atacadas
Wiolan el derecho al debido proceso una resolucién de acusacién y una sentencia
penal dictadas dentro de un proceso que se inicié a partir de una noticia que divulgé
una grabacién ilicitamente obtenida por personas desconocidas? No. La Corte
constata que la grabacién no fue el fundamento de la resolucién de acusacién dela
Fiscalia y que la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia
cuestionada sostuvo que la grabacién era ilicita y no podia ser valorada como
prueba. Asi, la Sala Penal aplicé correctamente la regla de exclusién de la grabacién
telefénica obtenida con violacién del debido proceso.
VIA DE HECHO-Requisitos para que se configure el defecto factico ante la no
exclusién de pruebas ilfcitas
Para que la no exclusién de pruebas ilicitas configure una via de hecho por defecto
féctico que dé lugar ala anulacién de una sentencia se requiere que éstas tengan tal
grado de trascendencia que hayan sido determinantes para fundar la acusacién y la
condena. En este caso, dichas pruebas no sdlo no fueron determinantes sino que
obran en el expediente otras pruebas valoradas por la Sala Penal y cuya suficiencia
para fundar la sentencia condenatoria no ha sido ni cuestionada ni desvirtuada. Esta
Corte también analizé si todas las pruebas del acervo, sin nexo alguno con la
grabacién ilicita, no podian ser valoradas por la Sala Penal en conjunto con aquellas
pruebas que “en gracia de discusién™ podrian ser consideradas ilicitas por ser
derivadas de dicha grabacién. Es preciso responder el siguiente interrogante: (La no
exclusién de unas pruebas, en gracia de discusi6n, ilfcitas derivadas que forman
parte del acervo probatorio conformado por muchas otras pruebas validas y
pertinentes hace que la sentencia sea nula? No. Esta Corte subraya que el articulo 29
inciso ultimo de la Constitucién claramente sanciona de nulidad Ginicamente a la
prueba obtenida ilicitamente, no a todas las pruebas del acervo probatorio dentro
del cual ésta se encuentre ni a la resolucién de acusacién y a la sentencia basadas en
dicho acervo conformado por numerosas pruebas validas e independientes en si
mismas determinantes.
VIA DE HECHO-Concepto
Es un concepto elaborado por la jurisprudencia para referir aquellas actuaciones
Judiciales en las que el juez que decide un conflicto jurfdico asume una conducta que
contraria de manera evidente el ordenamiento vigente violando derechos
fundamentales. Tal comportamiento puede traducirse en (1.) la utilizacién de un
poder concedido al juez por el derecho para un fin no previsto en las disposiciones
legales (defecto sustantivo), (2.) en el ejercicio de una atribucién por un érgano que
no es su titular (defecto organic), (3.) en la aplicacién del derecho sin contar con el
apoyo de los hechos determinantes del supuesto legal a partir de pruebas validas
(defecto factico), 0 (4.) en la actuacién por fuera del procedimiento establecido
(defecto procedimental). Esta carencia sustancial de poder o de desviacién del
otorgado por la ley, revelan (i) una manifiesta desconexién entre lo establecido en el
ordenamiento y la voluntad del funcionario judicial (que aparejara su descalificacién
como acto judicial) y (i.) una clara violacién de los derechos fundamentales de quien
sufre las consecuencias del acto arbitrario.” (citado de la sentencia)
Y manifiesta en concreto la Corte Constitucional sobre el caso:
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“sin duda, la cuestién que merece el mayor anidlisis constitucional en este caso es la
relativa ala via de hecho por defecto factico. La Corte encuentra que la grabacién de
la conversacién telefénica fue excluida del acervo probatorio tanto por la Fiscalia
General como por la Corte Suprema de Justicia y que las pruebas que sirvieron de
fundamento ala resolucién de acusacién y a la sentencia condenatoria no son
derivadas de dicha grabacién, sino que provienen de fuentes separadas,
independientes y auténomas. El que la noticia criminis haya consistido en la
informacién periodistica sobre la existencia de la grabacién, no hace que todas las.
pruebas sean fruto de ella, En este caso, claramente no lo fueron dado que la Fiscalia
desplegé una actividad investigativa que la condujo a pruebas independientes de la
grabacién, como el patrén de reuniones y llamadas antes y después de la
adjudicacién de las emisoras, las certificaciones de las comunicaciones provenientes
de las empresas de telefonia, los testimonios sobre cémo se hizo la adjudicacién por
parte de integrantes del comité correspondiente, el andlisis de la elaboracién y
aplicacién de una grAfica de criterios de adjudicacién presentada por el petente,
entre otras pruebas completamente ajenas al contenido de la conversacién
ilicitamente interceptada y grabada
La Corte rechaza la afirmacién de que la mera existencia de la grabacién ilfcita y su
divulgacién periodistica, al ser la base de la noticia criminis, vicien todo el
procedimiento, Semejante conclusién conduciria a que, en el futuro, quien desee
eludir la accién de la justicia penal busque que se divulge en detalle de qué manera
cometié el delito con el fin de que nada de lo contado, en una conversacién o en una
carta privada, pueda ser legitimamente investigado y probado.
La Corte también rechaza la insinuacién de que una prueba ilicita contamina ipso
facto todo el acervo probatorio. La Constitucién garantiza que la prueba obtenida
con violacién del debido proceso sea excluida del acervo. Pero no se puede
confundir la doctrina de los frutos del Arbol envenenado con la teorfa de la manzana
contaminada en el cesto de frutas. La primera exige excluir las pruebas derivadas de
la prueba viciada, lo cual se deduce de la Constitucién. La segunda llegaria hasta
exigir que ademas de excluir las pruebas viciadas, se anulen las providencias que se
fundaron en un acervo probatorio construide a partir de fuentes Iicitas
independientes de las pruebas ilicitas, el cual, en si mismo, carece de vicios y es
suficiente para sustentar las conclusiones de las autoridades judiciales, sin admitir ni
valorar las manzanas contaminadas dentro de una canasta que contiene una
cantidad suficiente de pruebas sanas.”
Sobre este tema, sugiero leer también mi nota sobre un caso andlogo, pero relacionado
con filmaciones ilegales, al que me refiero al principio de esta nota
Termino advirtiendo que con posterioridad, mediante sentencia T-058 de 2006, la Corte
Constitucional declaré la nulidad casi total del proceso, pero por otras razones.
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