Segunda etapa • Año 10 Martes 17 de noviembre de 2015

Nº

576

ACREEDORES Y DEUDAS
Aceleran recuperación de créditos concursales
Especial
Págs. 2-3
Ámbito subjetivo de aplicación de la norma e impacto del
nuevo régimen de los créditos prescritos. Aldo Bianchini.

Págs. 4-5
Modificación a la Ley general del sistema
concursal incorporada por el Decreto
Legislativo 1189. Tommy Deza Sandoval.

Pág. 6
La modificación a la Ley general del
sistema concursal en el marco de la
competitividad.
César Uyeyama Shibata.

Pág. 7
Los artículos 13.3 y 51.5 de la Ley
general del sistema concursal
incorporados por el D. Leg 1189.
José E. Palma Navea y Rolando
Santiago Lescano Abarca.

Pág. 8
El concepto de deudor en
la Ley general del sistema
concursal.
Anthony Lizárraga
Vera-Portocarrero.
2 suplemento de
análisis legal
UNA APROXIMACIÓN AL NUEVO RÉGIMEN DE CRÉDITOS
Aplicación de
los cambios
al proceso
concursal
ALDO
BIANCHINI
AYESTA
Secretario Técnico de
la Sala Especializada en
Procedimientos Concursales
del Tribunal del Indecopi.
M
ediante el Decreto Legislativo
N° 1189, recientemente publi-
cado, se ha modificado la Ley
N° 27809, Ley General del Sis-
tema Concursal (LGSC). Uno
de los aspectos resaltantes de la modificatoria es
la acotación que esta hace al universo subjetivo
de deudores susceptibles de ser comprendidos
en los procedimientos concursales.
A la determinación previamente establecida
por el texto normativo que le antecede, la cual
excluye de los alcances de la LGSC a las entidades
de derecho público que integran la estructura
del Estado, a las personas que forman parte
del sistema financiero o del sistema de seguro,
así como a los patrimonios autónomos con las
excepciones de ley, la modificatoria delimita
aún más el ámbito subjetivo de aplicación de la
norma, disponiendo que únicamente podrán
acogerse a los procedimientos concursales regu-
lados por la LGSC aquellos deudores que realicen
actividad empresarial.
Así, el artículo 1 del Decreto Legislativo N°
1189 modifica a su vez el Glosario de términos
contenido en el artículo 1 de la LGSC.El referido
jurídica Director (e): Félix Alberto Paz Quiroz | Editora: María Avalos Cisneros | Jefe de Edición Gráfica: Daniel Chang Llerena |
Coordinador: Paul Herrera Guerra | Jefe de diagramación: Julio Rivadeneyra Usurín | Diagramación: Vanessa Quiroz Rodríguez
Martes 17 de noviembre de 2015 ESPECIAL
glosario de términos, define como “deudor” a
toda “persona natural o jurídica, sociedades
conyugales o sucesiones indivisas [...] que rea-
licen actividad empresarial en los términos
descritos en la presente ley”. En concordancia
con dicha definición, el artículo 2 del referido
decreto legislativo modifica el numeral 2.2 del
artículo 2 de la LGSC, excluyendo de su ámbito
de aplicación a los patrimonios autónomos y
personas naturales que no realicen actividad
empresarial. Finalmente, el artículo 8 del decreto
legislativo uniformiza la terminología empleada
en el artículo 24.4 de la LGSC para establecer
los requisitos adicionales que deben cumplir
las personas naturales, sociedades conyugales
y sucesiones indivisas para solicitar su acogi-
miento a un procedimiento concursal ordinario,
precisando que un porcentaje de los ingresos
y obligaciones generados por tales deudores
deben derivar del ejercicio de una actividad
empresarial.
UNO DE LOS ASPECTOS por personas naturales independientes cuyo
Actividad empresarial RESALTANTES DE LA desenvolvimiento en el mercado pueda no
Pero, ¿qué debe entenderse por actividad em- reunir la totalidad de los elementos detallados
presarial? La respuesta la brinda la propia LEY MODIFICATORIA en la norma antes citada.
LGSC, en su artículo 1 inciso f): “Actividad ES LA ACOTACIÓN En nuestra opinión, si tomamos en cuenta
económica, habitual y autónoma en la que que la regulación contenida en las diversas
confluyen los factores de producción, capital y QUE ESTA HACE AL normas que rigen nuestro sistema concursal
trabajo, desarrollada con el objeto de producir UNIVERSO SUBJETIVO desde el año 1992, incluida la del texto hasta
bienes o prestar servicios”. Consideramos que,
si bien esta definición incluye evidentemente
DE DEUDORES ahora vigente de la LGSC, ha tenido una mar-
cada vocación por brindar mecanismos de
las actividades económicas realizadas por SUSCEPTIBLES DE SER solución a crisis “empresariales”, la limitación
personas con estructura y funcionamiento COMPRENDIDOS EN expresa de la tutela concursal a los deudores
corporativos como, por ejemplo, las socie- empresarios, consagrada expresamente por la
dades no permite abarcar con la misma cla- LOS PROCEDIMIENTOS modificatoria, resulta plenamente coherente
ridad aquellas actividades llevadas a cabo CONCURSALES. con dicha tendencia normativa. En efecto, si
Las opiniones vertidas son de exclusiva
responsabilidad de los autores.
Sugerencias y comentarios:
mavalos@editoraperu.com.pe
Jurídica es una publicación de
El Peruano
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ESPECIAL Martes 17 de noviembre de 2015
suplemento de
análisis legal 3

A través de esta innovación normativa,

Novedades nuestro sistema concursal toma partido deci-
resaltantes didamente por una concepción “dinámica” del
universo pasivo del deudor concursado, según
a) Las entidades buciones o con- la cual solo debe considerarse para efectos de
administradoras ceptos similares concurrir al procedimiento para ejercer sus
y liquidadoras a favor de las derechos económicos y políticos a aquellos
con registro autoridades de la acreedores titulares de créditos existentes y
vigente tienen junta de acree- exigibles o susceptibles de devenir exigibles,
el derecho de dores o de los situación que no se presenta en el caso de los
acceder a la integrantes del créditos prescritos, los cuales si bien no se
información comité de junta extinguen en virtud a la prescripción, pier-
contenida en los de acreedores den toda coercibilidad en su cobro una vez
expedientes de con cargo al pa- deducida esta por el deudor, de manera que
los procedimien- trimonio sujeto al no poder ser exigido su pago ante órganos
tos concursales, a concurso, bajo jurisdiccionales, la exigibilidad “perdida”
con las limitacio- apercibimiento de tales créditos no puede ser recobrada en
nes previstas en de imponer a mérito al reconocimiento que respecto de los
la Ley de la ma- dichas autorida- mismos pudiera efectuar la autoridad admi-
teria. (Numeral des e integrantes nistrativa en el régimen concursal.
13.3 incorporado multas no me- Teniendo en cuenta que la prescripción
en el artículo 13 nores de una ni extintiva solo afecta de modo definitivo la exi-
de la LGSC). mayores de 100 gibilidad, mas no la existencia del derecho de
b) En ningún UIT. (Numeral crédito, consideramos que esta nueva disposición
caso se podrá 51.5 incorporado constituye una excepción expresamente esta-
acordar el pago en el artículo 51 blecida por ley al principio de universalidad,
de dietas, retri- de la LGSC). según el cual los procedimientos con-
cursales producen sus efectos sobre la
totalidad del patrimonio del deudor
(artículo V del Título Preliminar
partimos de la premisa de que el desarrollo de de la LGSC), así como al artículo
todo procedimiento concursal está orientado a 14.1 de dicha norma. Por la misma
maximizar el valor del patrimonio del deudor razón, el precepto bajo comentario
concursado para satisfacer los derechos de establece como consecuencia de la
crédito de la colectividad de sus acreedores, el verificación de la prescripción la
escenario patrimonial idóneo para fomentar y declaración de improcedencia
facilitar esa “maximización” de valor para los de la solicitud de reconoci-
acreedores en términos de grado de recupera- miento de créditos y no
ción de sus créditos, lo constituye el universo un pronunciamiento
de bienes e ingresos generados por unidades que declare infundado
empresariales, en razón a que la naturaleza y dicho pedido. Z
habitualidad en el ejercicio de las actividades de
estas entidades estimula la generación creciente
y constante de recursos económicos.

Créditos comprendidos
El artículo 4 del Decreto Legislativo N° 1189
modifica el artículo 15 de la LGSC, introduciendo
una disposición novedosa en relación con la
normativa precedente, al otorgar a la autoridad
concursal la facultad de excluir del procedi-
miento concursal, en tanto el deudor lo deduzca
como medio de defensa en el procedimiento
respectivo, aquellos créditos cuyo derecho de
cobro haya prescrito a la fecha de publicación
de inicio del concurso.
Con la aplicación de este precepto, único
en nuestro régimen concursal vigente durante
los últimos 20 años, para la verificación de
derechos de créditos en el procedimiento con-
cursal, el legislador se aparta de la tradicional
distinción recogida por el Código Civil entre
extinción de la “acción” (producida por la pres-
cripción denominada “extintiva”) y extinción
del “derecho” (efecto de la caducidad), la cual ha
venido sustentando en forma sostenida diversos
pronunciamientos expedidos por el Tribunal
del Indecopi que desestimaron la alegación de
prescripción de créditos como impedimento
para su reconocimiento.
4-5 suplemento de
análisis legal Martes 17 de noviembre de 2015

CON RECIENTES MODIFICACIONES SE FORTALECE

Régimen del
liquidador
TOMMY
DEZA
SANDOVAL Conclusión
Abogado.
Consultor En esta revisión de los liquidado-
del Ministerio de rápida a algunas res, procurando
Economía y Finanzas (MEF).
de las modifica- transparencia
ciones al régimen en la generación
de los liquidado- de gastos con
res en la LGSC, cargo a la masa

E
l Derecho Concursal como disciplina
jurídica tiene como objeto de estu-
dio la situación de crisis financiera
que afecta a los sujetos del mercado
intervinientes en relaciones de ín-
dole económico-patrimonial y los medios para
afrontarla. En tal sentido, constituye un elemento
sustancial para atraer las inversiones en el país
en la medida que tiene como objetivo otorgar a
los acreedores (inversionistas nacionales o ex-
tranjeros) los mecanismos procesales adecuados
que les permita tomar, de una manera eficiente,
la mejor decisión para la recuperación de sus
créditos frente a un deudor en crisis.
En efecto, la importancia del Derecho Con-
cursal en el fortalecimiento del clima de inver-
siones se puede apreciar en el Reporte sobre
Competitividad Global 2015–2016, elaborado por
el World Economic Forum, en cuyo pilar referido
a “Product and servicemarket efficiency” se ha
incluido como factor el análisis la regulación
del Derecho Concursal en los distintos países,
señalando que: “…un esquema eficiente que sirva
para determinar una situación de insolvencia, es
necesario para asegurar que los inversionistas
puedan cerrar una empresa fallida y moverse a
nuevos retos”. En esa misma línea, tal importan-
cia se puede apreciar en el reporte Doing Business
2015, elaborado por el Banco Mundial, el cual
mide la facilidad con la cual los inversionistas
pueden hacer negocios en los distintos países.
Este reporte dedica todo un capítulo a analizar
cómo los países resuelven las situaciones de
insolvencia y, sobre todo, las medidas que han
tomado las distintas economías para fortalecer
sus leyes concursales en los últimos años.
Liquidación
En este contexto, precisamente, el 21 de agosto
último se publicó en el diario oficial El Peruano,
se puede apreciar concursal. La-
que la intención mentablemente,
del legislador ha por cuestiones de
sido fortalecer espacio se ha que-
dicho régimen dado pendiente
para buscar un el comentario a
servicio más otras modifica-
profesionalizado ciones.
el Decreto Legislativo N° 1189, que modifica la
Ley N° 27809, Ley General del Sistema Concursal
(en lo sucesivo, la LGSC), en el marco de la dele-
gación de facultades legislativas otorgadas por
el Congreso de la República para que el Poder
Ejecutivo legisle en materia económica a fin
de promover, fomentar y agilizar la inversión
pública y privada.
En tal sentido, un actor importante para la
dinámica del procedimiento concursal es el
liquidador, quien entra a tallar una vez que los
acreedores del deudor en situación de concurso
se han reunido en junta y, habiendo decidido
que este es económicamente inviable, optan
por la disolución y liquidación de la empresa
deudora. Este liquidador es precisamente quien
ejerce el rol de obtener liquidez para el pago a los
acreedores, a través de la liquidación o remate
de los bienes del deudor concursado.
Así pues, el Decreto Legislativo N° 1189 ha
introducido modificaciones normativas que
tienen por objetivo fortalecer el régimen aplicable
a la figura del liquidador. Una de las primeras
novedades que se observa es la relativa a la mo-
dificación de los literales c) y d) del numeral 83.2
del artículo 83 de la LGSC por las cuales se otorga
al liquidador la facultad de celebrar contratos
con el objeto de conservar, mantener y asegurar
los bienes del deudor que se encuentren bajo su

Requisitos para la inscripción
La tercera novedad al gurar un óptimo proceso En el caso de las
régimen de liquidadores es de liquidación, en plazos personas jurídicas,
la referida a la modificación razonables, se ha incorpo- no haber tenido represen-
de los requisitos para que rado algunos requisitos. tantes, gerentes, directores,
las personas naturales o Así pues, entre otros etcétera, que hubieran
jurídicas interesadas pue- cambios, se aprecia que en mantenido el mismo cargo
dan acceder al registro de la actualidad se va a exigir en empresas liquidadoras
entidades administradoras que las personas naturales que hayan sido inhabilita-
y liquidadoras. acrediten una experien- das por la autoridad con-
Al respecto, se aprecia cia mínima de 3 años en cursal; así como un periodo
que con el propósito de liquidaciones concursales o mínimo de experiencia
mejorar la calidad de los realizadas en el marco de la similar al de las personas
liquidadores, a fin de ase- Ley General de Sociedades. naturales.
custodia para ser rematados; así como celebrar LA INTENCIÓN
los contratos necesarios, transigir y realizar –con
garantías o sin ellas– las operaciones de crédito DEL LEGISLADOR
necesarias para cubrir los gastos y obligaciones AL MODIFICAR EL
que demande la liquidación de los bienes del
deudor. Con relación a ello, la modificación
RÉGIMEN DE LOS
insertada consiste en que previamente a la ce- LIQUIDADORES EN
lebración de dichos contratos el liquidador lo LA LEY GENERAL DEL
ponga en conocimiento de la junta de acreedores,
del presidente de esta o del comité de acreedores, SISTEMA CONCURSAL
si es que existiera. HA SIDO FORTALECER
Esta modificación reviste una especial im-
portancia para la protección de la masa concur-
DICHO RÉGIMEN
sal. En la medida que los costos derivados de la PARA BUSCAR UN
celebración de dichos contratos se pagan con SERVICIO MÁS
cargo al resultado de la liquidación de los bienes
del deudor y de manera antelada a cualquiera PROFESIONALIZADO
de los créditos reconocidos (incluso antes que DE LOS
los créditos de naturaleza laboral), ello podría LIQUIDADORES,
incentivar a eventuales manejos ilícitos por
parte de malos liquidadores quienes podrían PROCURANDO
celebrar contratos fraudulentos con el objetivo TRANSPARENCIA
de apoderarse de las ganancias derivadas de la EN LA GENERACIÓN
liquidación. Por lo tanto, con la modificación,
bajo un enfoque de prevención, se involucra a DE GASTOS CON
los acreedores en la supervisión y la prevención CARGO A LA MASA
de actos fraudulentos que pongan en riesgo el
destino de la masa concursal. CONCURSAL.
En la experiencia de la autoridad concursal
se han detectado muchos casos en los cuales el
liquidador, al no tener que informar previamente gastos para la adquisición de panetones, vinos
a los acreedores, ha utilizado su potestad de y whiskies. Todo ello en desmedro de su deber
contratar en nombre de la liquidación de manera de actuar en resguardo de la masa concursal
fraudulenta con terceros proveedores, lo cual para el pago de acreedores.
a la larga ha significado una reducción de la Como se puede colegir, el control ex post vía
masa concursal en perjuicio de los acreedores. el procedimiento sancionador no es del todo
Así, por ejemplo, mediante Resolución 0149- eficaz para los intereses de los acreedores per-
2011/SC1-INDECOPI, la Sala de Defensa de la judicados con dichos contratos fraudulentos,
Competencia N° 1 del Tribunal del Indecopi, debido a que tal clase de procedimiento solo
confirmó parcialmente la Resolución 185-2010/ se limita a imponer una sanción al liquidador
ILN-CCO por la cual la Comisión de Procedi- infractor; sin embargo, no tiene consecuencia
mientos Concursales del Indecopi – Lima Norte jurídica alguna respecto de la recuperación de
impuso una multa al liquidador de la Compañía la masa concursal, por lo que el perjuicio de
de Aviación Faucett S.A. en Liquidación, por los acreedores seguiría siendo la misma. A los
haber incurrido en algunos gastos ilícitos por la acreedores no les importa que el Estado multe
contratación de servicios y adquisición de bienes al liquidador infractor, sino si va a poder recu-
que razonablemente no se encontraban justifica- perar la masa concursal reducida. Sin embargo,
dos para los fines de la liquidación. Tales gastos con la modificación normativa, los acreedores
comprendían presuntos servicios de vigilancia, tendrán conocimiento de los contratos que
inventario de bienes y almacén, por atención celebre el liquidador a efectos de ejercer un
médica y medicinas “del liquidador” y hasta mayor control y desde el inicio resguardar la
ESPECIAL
justificación y legalidad de los contratos que
celebre el liquidador.
Remate
Otra novedad incorporada por el decreto legis-
lativo respecto del régimen de liquidadores es
el referido a la liquidación de activos vía remate
regulado en el Numeral 84.2 del artículo 84 de
la LGSC. En virtud de esta modificación, se ha
establecido una restricción para el caso de activos
del deudor que estén sometidos a una medida
cautelar, cargas o gravámenes, los cuales solo
podrán transferirse vía remate, y no mediante
la adjudicación por venta directa. La finalidad
de esta modificación normativa ha sido trans-
parentar la transferencia de dichos activos, para
que los terceros titulares de dichas garantías
o coberturas puedan tener conocimiento del
referido negocio jurídico, más aún si conforme
al artículo 85 de la LGSC, este determina como
consecuencia jurídica el levantamiento de todos
los gravámenes, medidas cautelares y cargas.
Ahora bien, en la medida que la norma señala
que para el remate de bienes en liquidación co-
mercial es de aplicación el Capítulo V del Título
V de la Sección Quinta del Código Procesal Civil,
que regula la “Ejecución Forzada”, corresponde
ahora que se determine si se podrá exigir que el
liquidador acceda al sistema de Remate Judicial
Electrónico (REM@JU), creado mediante la Ley
N° 30229, el cual se encuentra regulado como
una vía de ejecución de bienes en el artículo
731 del Código Procesal Civil, contenido en el
referido capítulo.
Creemos que legalmente, esto es totalmente
viable e imperativo, toda vez que una norma
legal especial, como es la LGSC, señala que son
aplicables las normas del referido código ad-
jetivo, en lo que resulte pertinente. Pero más
importante aún, creemos que la posibilidad de
que los liquidadores utilicen el REM@JU para
la liquidación de bienes concursados producirá
efectos positivos para transparentar los remates
de los bienes de la masa concursal y, de esta
manera, prevenir la comisión de fraudes en la
adjudicación de bienes liquidados.
Registro
Pero quizás lo más importante de las incorpo-
raciones realizadas es la norma por la cual se
establece que el registro será cancelado de iure,
cuando se verifique que determinada empresa
liquidadora registrada no haya sido designada
como liquidador en el plazo de un año, contado
desde la fecha de otorgamiento del registro o su
adecuación a los nuevos requerimientos para
mantenerse en el registro.
La importancia de esta norma es que permi-
tirá a las juntas de acreedores tener siempre a su
alcance a entidades que siempre se encuentran
en el mismo giro de negocio, que es la liquida-
ción concursal. De esta manera, la norma opta
por darle valor a este registro que otorga un
derecho ex novo a las empresas, consistente en
realizar actividades como liquidador, para que
se mantengan en el mercado solo aquellas que
realizan esta actividad tan especializada en el
mercado de manera continua y siguen adqui-
riendo la experiencia necesaria para brindar un
servicio óptimo. ◗
6 suplemento de
análisis legal
ENTRE LAS INNOVACIONES A LA LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL
La competitividad
CÉSAR
UYEYAMA
SHIBATA
Asesor legal
del Consejo Nacional
de la Competitividad.
L
as recientes modificaciones a la Ley
General del Sistema Concursal, efec-
tuadas por el Decreto Legislativo N°
1189, responden a la necesidad de
implementar de manera sistémica
una serie de reformas o de mejoras que per-
mitan generar condiciones de competitividad
durante las fases de operación del ciclo de vida
de las empresas, es decir desde su constitución
hasta su liquidación.
Ello, en el marco de una estrategia de im-
plementación de actividades y la aprobación
de diversas leyes para el logro de metas inte-
rrelacionadas, contenidas en la línea estraté-
gica de Facilitación de Negocios de la Agenda
de Competitividad 2014-2018 del Consejo
Nacional de la Competitividad.
Dichas actividades y metas tienen como
referente a los indicadores empleados por el
ranking internacional del Doing Business,
elaborado por el Banco Mundial, para medir
las condiciones de competitividad de un país
para hacer negocios, entre 189 economías
estudiadas.
El ranking Doing Business define diez in-
dicadores para la medición de competitividad
y estos se vinculan con el ciclo de vida de las
empresas: Apertura de negocios, permisos
de construcción, obtención de electricidad,
registro de propiedades, obtención de crédito,
protección de inversionistas, pago de impues-
tos, comercio transfronterizo, cumplimiento
de contratos y resolución de la insolvencia.
Respecto del último indicador de resolu-
ción de la insolvencia, en 2015 ocupamos el
puesto N° 76 con los siguientes resultados,
comparados con el promedio de países de
América Latina y el Caribe, y los países miem-
bros de la Organización para la Cooperación
y el Desarrollo Económicos (OCDE): (Ver
cuadro)
Objetivos
Teniendo ello como referente, las modifica-
ciones efectuadas a la Ley General del Sistema
Concursal, tienen un triple objeto por lograr
en el mediano plazo:
Primero, reducir el tiempo de liquidación
de una empresa,
Martes 17 de noviembre de 2015
RESOLUCIÓN DE LA INSOLVENCIA
Indicador
Tiempo (años)
Costo (% del patrimonio)
Tasa de recuperación (centavos por dólar)
Fuente: Ranking Doing Business 2015
Segundo, reducir costos del proceso de
liquidación, y,
Tercero, aumentar la tasa de recuperación
por cada dólar de deuda de las acreencias de
los acreedores.
En tal sentido, la modificación de la ley
concursal se encontraba planificada y pre-
vista como actividad por realizar entre los
años 2014 y 2015 conforme se desprende de la
ESPECIAL
Acciones
No obstante lo anterior, no se puede pensar
que con la sola modificación efectuada por
el Decreto Legislativo N° 1189 podremos lo-
grar dicho objetivo al 2018. Hay otra serie
de actividades y dictado de medidas legales
también previstas en la agenda que se han
venido realizando y otras aún por cristalizar
e implementar para cumplir con la meta.
Entre las otras actividades relacionadas
podemos señalar la aprobación de la Ley N°
30201, Ley que crea el Registro de Deudores
Judiciales Morosos, con la cual:
1. Se eliminó el proceso concursal origi-
nado por mandato judicial (antes regulado
por el artículo 692 del Código Procesal Civil),
que era una figura extraña e impropia en el
esquema concursal.
2. Se descarga al Indecopi de revisar nume-
rosos e innecesarios expedientes judiciales que
no cumplían con las premisas de un proceso
concursal (monto mínimo, varios acreedores,
diversidad de deudas), enfocando exclusiva-
mente sus recursos humanos y su tiempo en
los procesos regidos por el sistema concursal
para ser más eficientes; y
3. Se resuelve crear el Registro de Deudores
Judiciales que publicitará la relación de las
personas que incumplen con los mandatos
judiciales de pago, con la finalidad de informar
y de dar mayor transparencia en el mercado al
momento de negociar contratos o de evaluar
los riesgos en el otorgamiento de créditos. A
la fecha, dicho registro se encuentra aún por
implementar por parte del Poder Judicial y se
prevé que para el 2016 entre en operaciones.
De similar manera, el Indecopi deberá
complementar las nuevas modificaciones al
sistema concursal, con la emisión de una re-
América Latina gulación que se adapte al nuevo marco legal,
Perú OCDE
y el Caribe así como trabajar en el mejoramiento de su
Sistema Integrado de Procedimientos Con-
3,1 2,9 1,7 cursales (Sipcon), actividades que también
se encuentran programadas y previstas en la
7,0 16,4 8,8 Agenda de Competitividad a ser cumplidas
como máximo dentro de los años 2016 a 2018,
28,5 36,0 71,9 respectivamente.
De cumplirse las referidas actividades pre-
vistas y la Meta N° 53 podríamos estimar que
para el 2018, en el indicador de resolución de la
insolvencia el Perú podría posicionarse dentro
Agenda de Competitividad 2014-2018. La cual de los primeros 40 países en el ranking, pero
dispone como Meta N° 53 lograr que para el eso solo si los demás países no avanzaran y se
2018 se reduzca en un 30% el tiempo promedio congelaran en el tiempo; razón por la cual los
de duración de liquidación de una empresa en esfuerzos por lograr la competitividad no se
el sistema concursal (actualmente 3.7 años), agotan con el dictado de una norma, sino que
a fin de estar lo más cerca del promedio de requiere del permanente esfuerzo del Estado,
tiempo que registran en el ranking los países de los gremios, de la academia y de la sociedad
pertenecientes a la OCDE (actualmente en en general para crear las condiciones que la
1.7 años). hagan posible.◗
ESPECIAL Martes 17 de noviembre de 2015
suplemento de
análisis legal 7

EN ACCESO A INFORMACIÓN Y RETRIBUCIONES A ACREEDORES

Impacto del
precedente
JOSÉ en ejercicio del derecho fundamental de acceso
ENRIQUE a la información pública, puedan acceder a esa
PALMA NAVEA información, salvo las excepciones previstas
Vicepresidente de la en las leyes pertinentes.
Sala Especializada en En ese contexto, el incorporado artículo
Procedimientos Concursales
13.3 de la LGSC establece que las entidades
del Tribunal del Indecopi
administradoras y liquidadoras con regis-
tro vigente tienen el derecho de acceder a la
ROLANDO información contenida en los expedientes
SANTIAGO de los procedimientos concursales, con las
LESCANO limitaciones previstas en la ley de la materia.
ABARCA Nótese que el agregado normativo comenta-
Abogado
do guarda concordancia con el precedente
de observancia obligatoria contenido en la
Resolución N° 0888-2014/SCO-Indecopi. La
relevancia e importancia del mencionado
precedente radica en que, partiéndose de la
premisa que las limitaciones a los derechos
fundamentales deben aplicarse de manera

E
l viernes 21 de agosto de 2015 se pu-
blicó en el Diario Oficial El Peruano
el Decreto Legislativo N° 1189, el cual
trajo consigo importantes modifi-
caciones e incorporaciones a la Ley
General del Sistema Concursal (en adelante,
LGSC). A continuación se analizarán dos de
ellas: los artículos 13.3 y 51.5 de la LGSC.
Acceso a la información
En el marco de la tramitación de una solicitud
de declaración de confidencialidad presentada
por el administrador de un deudor concursado,
el Tribunal del Indecopi interpretó los alcances
del artículo 13 de la LGSC (1), privilegiando
el derecho de acceso a la información pública
consagrado en el numeral 5 del artículo 2 de la
Constitución Política del Perú, así como en las
disposiciones contenidas en la Ley 27806-Ley
de Transparencia y Acceso a la Información
Pública.
En efecto, el Tribunal del Indecopi, apartán-
dose y dejando sin efecto un precedente de ob-
servancia obligatoria anteriormente aprobado,
determinó con carácter vinculante, mediante
Resolución N° 0888-2014/SCO-Indecopi, el
cual constituye precedente de observancia
obligatoria, que si bien el artículo 13 de la LGSC
dispone que los acreedores titulares de créditos
reconocidos por la autoridad concursal cuen-
tan con el derecho de acceso a la información
contenida en los procedimientos concursales,
dicha disposición normativa no implica una
limitación para que los ciudadanos en general,
restrictiva, se va más allá de la literalidad del
artículo 13 de la LGSC en tutela y reconoci-
miento del derecho de acceso a la información
que le asiste a todo ciudadano.
Restricciones
En el marco de un procedimiento sancionador
seguido ante la autoridad concursal, el Tri-
bunal del Indecopi, mediante Resolución N°
0329-2005/TDC-Indecopi, el cual constituye
precedente de observancia obligatoria, señaló
que la naturaleza de las funciones ejercidas
por las autoridades de la junta de acreedores
y los integrantes del comité de acreedores no
admite el pago de retribuciones con cargo al
patrimonio del deudor sometido a concurso,
debido a que tales autoridades no participan
en el procedimiento concursal con una ex-
pectativa de obtener un beneficio económico
como ‘contraprestación’ por el ejercicio de
sus funciones, sino con la motivación de im-
pulsar el desarrollo del procedimiento para,
finalmente, tutelar el interés colectivo de la
masa de acreedores. En la mencionada reso-
lución el Tribunal del Indecopi dispuso, con
carácter vinculante, que en el supuesto que la
junta de acreedores o el comité de acreedores
acuerden el pago de dietas, retribuciones o
conceptos similares a favor de sus autoridades
o integrantes con cargo al patrimonio sujeto a
concurso, dicho acuerdo será inválido, sien-
do responsabilidad de autoridad concursal
pronunciarse respecto de dicha invalidez de
manera inmediata.
En la misma línea del referido precedente
de observancia obligatoria, el recientemente
incluido artículo 51.5 de la LGSC dispone que en
ningún caso se podrá acordar el pago de dietas,
retribuciones o conceptos similares a favor de
las autoridades de la junta de acreedores o de
los integrantes del comité de acreedores con
cargo al patrimonio sometido a concurso, bajo
apercibimiento de imponer a dichos adminis-
trados multas que pueden alcanzar las 100
unidades impositivas tributarias (UIT). Puede
apreciarse que la citada incorporación norma-
tiva recoge lo desarrollado en la Resolución
N° 0329-2005/TDC-Indecopi, con el agregado
correspondiente a la sanción pecuniaria que la
autoridad concursal está facultada a imponer
en caso se contravenga tal prohibición. No
obstante lo antes mencionado, los acreedores
quedan en libertad de acordar el pago de las
retribuciones que estimen convenientes en fa-
vor de las autoridades de la junta de acreedores
o a los miembros del comité de acreedores con
cargo a sus propios recursos.
Colofón
A modo de conclusión, resaltamos la impor-
tante función que cumplen los precedentes
administrativos, toda vez que a través de ellos
se logra una mejor aplicación del Derecho a
las situaciones concretas que se presentan. Un
claro ejemplo de tal relevancia lo constituye el
hecho que ciertos criterios adoptados por el
Tribunal del Indecopi se incorporan norma-
tivamente al ordenamiento jurídico nacional,
como se ha desarrollado líneas arriba.◗
[1] LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL.
Artículo 13.– Acceso a la información concursal. 13.1
Los acreedores tienen el derecho de acceder a toda la
información que requieran para tomar decisiones en
los procedimientos concursales, sin perjuicio de las
excepciones contempladas en la Constitución y en
el marco legal vigente. Es obligación de los deudores
y de las entidades administradoras y liquidadoras
brindar dicha información. 13.2 En el caso de Juntas,
el derecho de información de los acreedores se regula
por el artículo 52.
8 suplemento de
análisis legal Martes 17 de noviembre de 2015 ESPECIAL

EN LA LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL

El concepto de deudor
ANTHONY
LIZÁRRAGA
VERA-
PORTOCARRERO

Abogado PUCP. Magíster en

Finanzas y Derecho Corporativo por
la Universidad ESAN. Catedrático.

E
l sistema concursal peruano, plasmado
en la Ley General del Sistema Concursal
(LGSC), está diseñado para aquellas
empresas que tiene una estructura
financiera establecida, basada en do-
cumentación contable y financiera (requisitos que
se solicitan para impulsar el inicio de un procedi-
miento concursal), toda vez que su objetivo es la
recuperación del crédito. La finalidad es que dicho
procedimiento garantice un ambiente idóneo para
la negociación entre los acreedores y deudor some-
tido a concurso, ya sea para adoptar un acuerdo
de reestructuración del negocio y mantenerlo en
la economía o una salida ordenada del mercado
con la finalidad exclusiva de pagar a los acreedores
mediante la liquidación del patrimonio del fallido,
bajo reducidos costos de transacción.
Con la entrada en vigencia del Decreto Le-
gislativo Nº 1169, que modifica la Ley Nº 27809,
el artículo 1 literal c) de la LGSC define como
concepto de deudor a aquella: “Persona natural
o jurídica, sociedades conyugales y sucesiones
indivisas. Se incluye a las sucursales en el Perú
de organizaciones o sociedades extranjeras. Para se hayan originado en la actividad empresarial
efectos de la presente ley se considerará como
deudores susceptibles de ser sometidos al proce-
Persona natural desarrollada por los mencionados sujetos. Se
incluye para estos efectos las indemnizaciones y
dimiento concursal solo a aquellos que realicen En conclusión, el decreto las obligaciones que no permite que sus reparaciones por responsabilidad civil generadas
actividad empresarial en los términos descritos legislativo eliminó de la respaldan su solicitud obligaciones se deriven por el ejercicio de la referida actividad”.
en la presente ley”. LGSC la posibilidad que de inicio de concurso no de actividad económica Es así que para el análisis de los ingresos de
En ese sentido, el DL ha establecido que serán inicien un procedimiento hayan provenido y respecto a sus pasivos los mencionados tres sujetos se ha establecido que
las crisis patrimoniales empresariales las tratadas concursal las personas de actividad empresarial que estos se hayan se debe desarrollar una “actividad empresarial”,
bajo la LGSC; ello obedece a que nuestro sistema naturales, sociedades directa, toda vez que generado de obligaciones prescindiendo para dicho análisis de la “activi-
concursal está estructurado para agentes eco- conyugales o sucesiones respecto al análisis asumidas frente a dad económica” regulada en la LGSC previa a la
nómicos que generen actividad empresarial en indivisas cuando de sus ingresos ya terceros. reciente modificación.
el mercado entendiéndose esta como “actividad Además, en relación al análisis de los pasivos
económica, habitual y autónoma en la que conflu- (deuda) de las personas naturales, sociedades con-
yen los factores de producción, capital y trabajo, derecho público; las administradoras privadas requisitos que deben de cumplir las personas yugales o sucesiones indivisas, el DL ha eliminado
desarrollada con el objeto de producir bienes o de fondos de pensiones, las personas que for- naturales, sociedades conyugales o sucesiones la posibilidad de que dichos deudores acrediten en
prestar servicios” (1). man parte del sistema financiero o del sistema indivisas que quieran solicitar su inicio a un pro- su solicitud de inicio de concurso que sus deudas
Asimismo, como consecuencia del nuevo de seguros. Asimismo, tampoco se encuentran cedimiento concursal. se hayan generado de una actividad empresarial
concepto de deudor, el DL define el ámbito de comprendidos en la ley los patrimonios autóno- “Artículo 24.– Inicio del procedimiento a soli- realizada por una tercera persona; en ese sentido,
aplicación de la LGSC, el cual está orientado ha- mos ni las personas naturales que no realicen citud del deudor [...] 24.4 Las personas naturales, no ingresan al análisis las obligaciones de dichos
cia aquellos agentes económicos que realicen actividad empresarial, salvo las sociedades con- sociedades conyugales o sucesiones indivisas sujetos en las cuales figuren como codeudores,
actividad empresarial. yugales y sucesiones indivisas cuyo patrimonio deberán cumplir, además, al menos uno de los fiadores y/o avalistas. ◗
“Artículo 2.– Ámbito de aplicación de la norma derive de dicho tipo de actividad, en los términos siguientes supuestos: a) Que más del 50% de sus
y aplicación preferente. […] 2.2. No se encuentran establecidos en el numeral 24.4 del artículo 24 de ingresos se deriven del ejercicio de una actividad
comprendidas en la ley, como deudores, las enti- la presente ley”. empresarial desarrollada directamente y en nom-
dades que integran la estructura del Estado, tales Siguiendo el análisis realizado anteriormente, bre propio por los mencionados sujetos; b) Que [1] LEY GENERAL DEL SISTEMA CONCURSAL. Artícu-
como los organismos públicos y demás entes de el DL ha modificado la LGSC en cuanto a los más de las dos terceras partes de sus obligaciones lo 1.– Glosario. […] f) Actividad Empresarial.