Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
1
Clase Satelital 5125. Introducción al Derecho Procesal. Carrera: Martillero y Corredor
Publico y PDF de la Materia. Universidad Blas Pascal.
1
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Contenido.
1. Acción: Entendemos por acción el poder que tenemos los particulares a
obligar al Estado a prestarnos la tutela de ese derecho, con la acción los particulares
ponemos en marcha el aparato judicial para que nos den la tutela de ese derecho.
2. Jurisdicción: Es la actividad que despliega el Estado a través de los jueces
con el objeto de brindar la tutela de los derechos.
3. Proceso: Conjunto de actividades que se debe realizar desde que a través de
la demanda se reclama la tutela hasta que la tutela es brindada por la sentencia. Toda la
serie de actos que se realizan desde la demanda hasta la sentencia se llama proceso.
2
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
3
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 2.
Fuentes del Derecho Procesal.
Concepto.
Las fuentes del derecho procesal son las vías a través de las cuales se manifiestan o
exteriorizan las normas, vale decir, todos aquellos criterios de objetividad que, en razón de
expresar la valoración de la comunidad o de sus órganos sobre una determinada realidad de
conducta, pueden ser invocados por los jueces para esclarecer el sentido jurídico de las
conductas que deben juzgar durante el desarrollo del proceso. Son vías por las cuales se
manifiestan o exteriorizan las normas.2
La norma procesal.
2
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Abeledo Perrot. 2003
4
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
5
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Al lado del CPC están las leyes orgánicas de los tribunales. Normalmente es una ley
distinta, separada del código y establece toda organización del aparato judicial, es decir
cómo están compuestos los Tribunales. Toda esta organización está en una ley que tiene el
mismo rango que el código procesal que en Córdoba es la ley 8435/8465, en el orden
nacional está la ley orgánica conocida como Reglamento de los Tribunales.
3
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Buenos Aires. Abeledo Perrrot. 2003.
6
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Lo procesal se rige por ley vigente cuando se inicia el proceso, salvo las normas
concernientes a la admisibilidad de las pruebas las cuales se rigen por las leyes vigentes al
momento de ocurrido el hecho que da lugar al proceso. Supongamos un choque entre dos
vehículos que se produjo hace dos meses y estaba vigente cierta ley procesal, por ende, todo
hecho se va a regir por la ley vigente cuando se inicia el proceso. En materia de derecho de
fondo, es al revés, el proceso se va a regir por la ley vigente cuando se inicia pero la relación
sustancial se va a juzgar por la ley vigente cuando tuvo lugar. Todo lo procesal se rige por la
ley que esté vigente cuando se inicie salvo normas concernientes a la admisibilidad de las
pruebas, las cuales se rigen por las leyes que están vigentes al momento de ocurrido el
hecho, que da lugar al proceso como si fueran normas de fondo.
Procesos En Tramite: aduce a procesos que se vienen tramitando con la
ley vieja y en medio del trámite se dicta la nueva ley. A veces las nuevas normas procesales
tienen imposiciones en las cuales ellas solo entran a regir para los juicios nuevos y los
procesos que están en juicio se van a terminar con la ley vieja. La regla es que la nueva ley
entre en vigencia inmediatamente antes que salga el juicio. El articulo 888 CPCC expresa
que las disposiciones de este código comenzaran a regir al año de su publicación y se
aplican a todos los juicios que se inicien a partir de este momento. Se aplican a los juicios
pendientes, con excepción de los trámites, diligencias o plazas que hayan tenido principio
de ejecución o empezado su curso, los cuales se regirán por las disposiciones hasta
entonces vigentes. El plazo es de 5 días para apelar y es de 40 días para presentar pruebas
en juicio ordinario. En conclusión los procesos en trámite pueden ser alcanzados por la ley
7
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
nueva siempre que ello no importe afectar a actos procesales cumplidos, y que han quedado
firmes bajo la vigencia de la ley anterior. La aplicación de la nueva ley a los actos procesales
cumplidos afectaría el principio de preclusión comprometiendo la garantía de la propiedad.
2) Eficacia De La Norma Procesal En El Espacio4: Las normas
procesales están sujetas al principio de territorialidad de la ley. Solo tienen vigencia dentro
del ámbito territorial del Estado que las dicto y se aplican tanto a procesos íntegramente
tramitados antes los órganos judiciales de ese Estado y a diligencias procesales particulares
cumplidas por aquellos a requerimiento de órganos judiciales extranjeros. Se rigen por la
lex fori, por ende, la organización y competencia de los órganos judiciales y los diversos
actos por los cuales se constituye, desarrolla y extingue el proceso, pero el principio
reconoce estas excepciones:
Capacidad de las partes para estar en juicio: Se rige según el
artículo 7 del CPCC que dice que la capacidad o incapacidad de las personas domiciliadas
fuera del territorio de la Republica será juzgada por las leyes de su respectivo domicilio,
aun cuando se trate de actos ejecutados o de bienes existentes en la Republica, y según
expone el 55 CC los menores adultos solo tienen capacidad para los actos que las leyes lo
autorizan a otorgar.
Formas De Los Poderes Para Juicio: Se rige por la ley del lugar de
otorgamiento, expresa el artículo 12 CC que las formas y las solemnidades de los contratos
y de todo instrumento público, son regidas por las leyes del país donde se otorgaron.
Normas Sobre La Admisibilidad De Pruebas: Es igual al conflicto de
la ley en el tiempo, según excepción de ley todavía no iniciada. Si yo tengo un problema en
Francia me van a juzgar con la ley francesa y tengo que tomar pruebas válidas para la ley
francesa y siguiendo y respetando su ley. El principio de territorialidad no solo es nacional
sino que también rige en el orden provincial siendo común el conflicto entre una provincia
y otra, regulado en lo interno por la ley convenio 22172, la cual regula todo lo relativo a la
comunicación entre tribunales de todo el país, esto es a los fines de agilizar los
procedimientos. La ley convenio como principio adopta el principio de territorialidad. La
admisibilidad de todos los pactos se regula con la ley del juez competente.
Debe distinguirse admisibilidad de medios de prueba del procedimiento probatorio:
4
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Buenos Aires. Abeledo Perrrot. 2003.
8
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
9
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
5
Lino Enrique Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003.
10
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Módulo 2: La Jurisdicción.
0
Bolilla N 3.
Actividad Jurisdiccional.
A. Los Poderes del Estado. La función judicial de los órganos jurisdiccionales.
Aduce a la jurisdicción como una de las funciones estatales siendo definida por la
doctrina como aquella función por la cual los órganos judiciales del Estado administran
justicia en los casos litigiosos. Teniendo en cuenta las enseñanzas del eminente Dr. Palacio6
he de decir que no toda función jurisdiccional se halla encomendada a los órganos del poder
judicial, como bien puede, observarse en el siguiente esquema:
El orden jurídico que regula la organización estatal crea los órganos adecuados para
el ejercicio de cada función pública, siendo sus fines la justicia, paz, orden, seguridad, entre
otros valores a los cuales el derecho accede y sirve. Normalmente los órganos de la
jurisdicción son los del poder judicial pero estas circunstancias no excluye que funciones
jurisdiccionales sean asignadas a otros órganos o poderes, como bien surge del esquema
antes propuesto, teniendo de tal modo:
Poder Legislativo: Tiene por actividad genuina la formación de leyes pero ejerce
también actividades administrativas propias del poder ejecutivo y juicios políticos.
Poder Ejecutivo: Tiene como actividad genuina la gestión del Estado pero ha de
intervenir también en el proceso de formación de leyes mediante el veto y a través del
procedimiento administrativo.
Poder Judicial: Tiene como actividad genuina la jurisdicción pero también ejerce
la actividad administrativa en el gobierno del aparato judicial.
La actividad de dirimir conflictos y decidir controversias es fin primario del Estado,
sin tal función el Estado no se concibe como tal, privados los individuos de la facultad de
hacerse justicia por su mano el orden jurídico les ha investido del derecho de acción y al
Estado del deber de la jurisdicción.
La jurisdicción se cumple por el adecuado proceso consistente en un método de
debate con análogas posibilidades de defensa y de prueba para ambas partes por el cual se
asegura una justa decisión susceptible de cosa juzgada. La jurisdicción es declarativa y
constitutiva al mismo tiempo. Declara el derecho preexistente y crea nuevos estados
jurídicos de certidumbre y de coerción inexistentes antes de la cosa juzgada.
El cometido inmediato de la jurisdicción de relevancia jurídica son los conflictos
(toda pretensión resistida o toda pretensión insatisfecha) o controversia (toda cuestión de
hecho o derecho que no pudiendo resolverse por los procedimientos de autotutela o
autocomposición reclaman pronunciamiento de los órganos del Estado)
6
Lino Enrique Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003.
11
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
12
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Este esquema ha sido desarrollado o llevado a cabo teniendo en cuenta las enseñanzas del eminente Doctor Enrique Lino Palacios.
13
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
La jurisdicción voluntaria7.
Enseña Palacio, que jurisdicción voluntaria es la función que ejercen los jueces con
el objeto de integrar, constituir o acordar eficacia a ciertos estados o relaciones jurídicas
privadas. Se trata de una función ajena al normal cometido de los órganos judiciales. Enseña
el Dr. Fontaine que a la jurisdicción voluntaria la realizan los jueces del Estado pero en
realidad no es jurisdicción.
Es la actividad que realizan los jueces de carácter administrativo no jurisdiccional,
ya que no impone la resolución de conflictos, y que tiene por objeto el perfeccionamiento
de determinados actos jurídicos.
La jurisdicción voluntaria es la intervención de los jueces en determinados actos
jurídicos para que estos adquieran eficacia legal, el juez interviene para el perfeccionar un
acto jurídico. Según el contenido de las resoluciones, que en esos procesos pueden recaer,
cabe clasificar a los actos de jurisdicción voluntaria en los siguientes grupos: 7
Actos de constitución de derechos (inscripción de una sociedad en el Registro
Público de Comercio, discernimiento de tutor o curador)
Actos de homologación (aprobación del acuerdo propuesto por el deudor en el
concurso preventivo, aprobación del testamento en cuanto a sus formas).
Actos de constatación (mensura y amojonamiento, reconocer de mercaderías)
Actos de autorización (venia para la enajenación de bienes de menores, ausentes
e incapaces, autorización para comparecer en juicio)
El proceso de jurisdicción voluntaria se caracteriza porque no existe en el conflicto
a resolver, y por ende, no tiene partes en sentido estricto. Se distingue también porque el
juez, al resolverlo, emite una declaración basada exclusivamente en los elementos de juicio
unilateralmente aportado por los peticionarios, razón por la que la declaración no produce
efectos de cosa juzgada respecto de terceros cuyos derechos resulten eventualmente
afectados por ella.
Las decisiones que se dictan en los procesos de jurisdicción voluntaria no revisten
carácter jurisdiccional, por cuanto no suponen la existencia de un conflicto, sino que
importan la expresión directa e inmediata de un proyecto comunitario por parte de los
órganos judiciales.
Esta circunstancia, la índole del órgano que emite la decisión y el carácter de norma
individual de dicha decisión, permiten calificar como administrativa a la actividad que los
jueces desarrollen en dicho proceso.
Se trata, por lo tanto, de actos administrativos mediante los cuales, el Estado, por
intermedio de los jueces y tribunales de justicia, colabora en la constitución e integración
de las relaciones jurídicas privadas.
A los efectos prácticos propongo un ejemplo dado por Ferreyra de la Rúa8 cuando
expresa que si en la partida de nacimiento de una persona, se ha consignado erróneamente
el nombre, apellido o fecha de nacimiento, podrá el interesado solicitar la rectificación de
tal documento mediante el procedimiento de jurisdicción voluntaria. Quien inicia el
trámite es el denominado peticionario y su solicitud no va dirigida contra una persona
determinada, sino frente a la sociedad. En tal caso debe mediar orden judicial.
7
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Buenos Aires. Abeledo Perrrot. 2003.
8
Ferreyra de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo Primero. Alveroni. 2009.
14
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
9
Ferreyra de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo Primero. Alveroni. 2009.
15
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
El juez tiene funcionarios auxiliares que colaboran con él, uno de tales funcionarios
es el secretario (que cumple una función de dar fe, confiere autenticidad a todo acto que
realiza el juez, cumple función de fedatario). Dentro de los funcionarios auxiliares del juez
o tribunal es el más importante, toda vez que hay otros funcionarios que pueden o no
actuar en el proceso como peritos, interpretes, médicos. El Ministerio Publico también es
un órgano auxiliar.
Ministerio Publico: Actúa al lado de los jueces y divide sus acciones entre:
1) Ministerio Fiscal: Está compuesto por los fiscales, el fiscal tiene en materia
civil un rol menos relevante que en materia penal. En materia civil al fiscal se lo puede
entender como un guardián de la ley e interviene en temas de orden público (causas
matrimoniales, declaratoria de herederos, cuestiones de competencia o de consumo). El
fiscal dictamina, no resuelve, quiere decir que aconseja y sugiere, pero los jueces deciden o
no tomar el consejo del fiscal. La autoridad máxima del Ministerio Fiscal es el fiscal general.
2) Ministerio Pupilar: El Ministerio pupilar está integrado por defensores que
cumplen tres funciones principales:
Designación y Remoción.
Designación10:
Orden Nacional: Los miembros de CSJN son designados por el presidente
con acuerdo del senado por 2/3 de sus miembros presentes en sesión pública convocada al
efecto. Se prevé la creación del consejo de magistratura con funciones específicas en orden
a la designación de magistrados inferiores. El Consejo de la magistratura es un órgano
10
Angelina Ferreyra de la Rúa. Teoría General del Proceso. Tomo I. Advocatus. 2003 y
Andrea Mensa González. Constitución de la Provincia de Córdoba anotada. 2002.
16
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
17
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
11
Angelina Ferreyra de la Rúa. Teoría General del Proceso. Tomo I. Advocatus. 2003.
18
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
12
Clase Satelital 5125. Introducción al Derecho Procesal. Carrera: Martillero y Corredor
Publico y PDF de la Materia. Universidad Blas Pascal.
19
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Ser el juez cónyuge o pariente de alguno de los litigantes dentro del cuarto grado de
consanguinidad o por adopción plena, segundo de afinidad, o por adopción simple.
Tener el juez, su cónyuge o parientes consanguíneos, afines o adoptivos dentro del grado
expresado, sociedad o comunidad, con algún litigante salvo que la sociedad sea por acciones.
Tener el juez, su cónyuge o sus parientes consanguíneos, afines o adoptivos, dentro del
grado expresado interés en el pleito o en otro semejante.
Tener pleito pendiente con el recusante, a no ser que hubiese sido iniciado por este,
después que el recusado hubiera empezado a conocer del asunto.
Ser acreedor, deudor o fiador de alguna de las partes.
Haber sido denunciante o acusador del recusante o haber sido, antes de que el pleito
comenzare, acusado o denunciado por este.
Haber promovido alguna de las partes, antes de comenzar el proceso, juicio de
destitución en su contra, si la acusación hubiere sido admitida.
Haber sido apoderado o patrocinante de alguna de las partes; emitido dictamen sobre el
pleito como letrado o intervenido en él como representantes de los Ministerios Públicos o perito;
dado recomendaciones sobre la causa; o conocido el hecho como testigo.
Si recibió el juez, su cónyuge o parientes consanguíneos, afines o adoptivos, dentro del
grado expresado beneficios de importancia, en cualquier tiempo, de uno de los litigantes; o si después
de iniciado el proceso hubiere recibido el primero, presente o dadivas aunque sean de poco valor.
Si es o fue tutor o curador de una de las partes o haber estado bajo su tutela o curatela.
Si manifestó extrajudicialmente su opinión sobre el pleito o alguno de los litigantes.
Tener amistad íntima o enemistad manifiesta con alguno de los litigantes.
Haber producido en el procedimiento nulidad que haya sido declarada judicialmente.
Haber vencido plazo para dictar sentencias o autos que resuelvan pretensiones
controvertidas, sin que el tribunal se hubiere pronunciado, o para el estudio, sin que el vocal, o el
tribunal en su caso, lo hubieran hecho. Esta causal debe resultar de las propias constancias de autos.
Dar lugar a la queja por retardada justicia, ante el superior, y dejado vencer el nuevo
plazo fijado.
Haber dictado pronunciamiento en el pleito, como juez, en una instancia inferior.
El parentesco extramatrimonial no será causa de recusación, sino cuando este reconocido o
comprobado con autenticidad.
El resguardo del juez natural es evidente. La doctrina mayoritaria sostiene que el
proceso tiene como norte la verdad jurídica objetiva, lo cual no se comprende, pues que la
verdad como absoluto es única y no pasible de cualificaciones.
Si este fuera en realidad el norte, no se comprende cómo es que constituye causa de
recusación el hecho de que el juez haya conocido el hecho en debate como testigo. La razón
es simple, se la ha consagrado como causal, por el solo hecho de que el conocimiento
directo del juez de un determinado hecho por vía experencial o institucional, vulnera
gravemente su imparcialidad.
Es que el juez de la constitución no es un buscador de verdades, sino un hombre
imparcial, imparcial e independiente que debe heterocomponer litigios, conforme lo
alegado y probado en autos.
En procesos concursales deben tenerse en cuenta una serie de normas respecto de
recusaciones y excusaciones entre las cuales deben destacarse:
1) No procedencia de la recusación sin expresión de causa.
2) El apartamiento del juez del conocimiento del proceso se produce si la causal se
relacione con el deudor, el acreedor peticionante de la quiebra o el síndico.
20
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
13
González Castro. Código Procesal Civil de Provincia de Córdoba anotado. Lerner. 2005.
21
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
forma incidente por separado y se comunica al recusado para que informe sobre la misma,
de ello surgen dos posibilidades:
14
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Publico. Universidad Blas Pascal.
15
Clase Satelital 5125. Introducción al Derecho Procesal. Martillero y Corredor Público.
22
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
16
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Publico. Universidad Blas Pascal.
17
Clase Satelital 5125. Introducción al Derecho Procesal. Martillero y Corredor Público.
23
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 4.
Competencia.
Competencia. Concepto.
El Doctor Lino Palacios define competencia al decir que es la capacidad o aptitud
que la ley reconoce a un juez o tribunal para ejercer sus funciones respecto a cierta
categoría de asuntos o durante una determinada etapa del proceso. De allí que se exprese,
que competencia es la medida de la jurisdicción o porción de jurisdicción que el juez posee.
El eminente Doctor Coutere expresaba muy acertadamente que la competencia es
una medida de la jurisdicción, todos los jueces tienen jurisdicción pero no todos tienen
competencia para conocer en un determinado asunto. Un juez competente, es al mismo
tiempo, juez con jurisdicción pero un juez incompetente es un juez con jurisdicción y sin
competencia.
Podemos intentar enunciar un concepto desde el punto de vista objetivo, esto es
teniendo en cuenta el ámbito geográfico o el ámbito material, señalando que la competencia
es la órbita jurídica dentro de la cual el Tribunal ejerce su jurisdicción.
O desde el punto subjetivo, decimos que competencia “es la aptitud o capacidad que
la ley reconoce a cada órgano o conjunto de órganos judiciales para ejercer sus funciones
sobre cierta categoría de asuntos o durante determinada etapa del procedimiento.
No es lo mismo hablar de jurisdicción que de competencia, enseña el Dr. Fontaine18
que jurisdicción tienen todos los jueces de la Republica de la CS o Tribunales inferiores
tanto federales como de provincia pero no todos tienen la misma competencia entendiendo
por competencia la porción de jurisdicción que el juez tiene (potestad o el poder deber que
el juez tiene de intervenir en una determinada causa con exclusión de otro juez).
La Competencia goza de los siguientes caracteres:
Fijada Previamente Por La Ley: El justiciable debe saber de antemano o
previamente que existe un órgano jurisdiccional con competencia atribuida por la ley para
conocer el asunto que le aqueja.
De Orden Publico: Es de orden público, toda vez que en principio los
particulares no pueden modificar la competencia.
Indelegable: Significa que el juez no puede asignarla o delegarla en una
persona diferente sin perjuicio de poder comisionar a otro magistrado la realización de
algún determinado acto procesal, pero hay excepciones, por ejemplo el juez puede delegar
competencia a otro juez para una determinada diligencia, toda vez que el articulo 8 CPCC
dice la jurisdicción no es delegable pero en el caso necesario es licito comisionar al juez de
otra localidad la práctica de diligencia determinada (por ejemplo un juez de Córdoba que
ordena al juez de Villa María en la Provincia de Córdoba que trabe un embargo o que se le
tome declaración testimonial a un testigo, es decir para esas diligencias el juez está
delegando la competencia.
Improrrogable: La competencia asignada a un determinado juez o tribunal,
no puede ser llevada a otro juez diferente, esto es así en la competencia por materia y grado
pero no así en la territorial (que es prorrogable). Por ejemplo el juez con competencia
laboral no puede ser competente para una causa penal, ni la cámara de apelaciones en lo
18
Clase Satelital 5125. Introducción al Derecho Procesal. Martillero y Corredor Público.
24
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
civil y comercial puede dar trámite a una demanda que deba ser presentada por ante el juez
de primera instancia. Así lo dispone el artículo 1 del CPCC pero esta regla tiene una
excepción que está dada por la competencia territorial que es prorrogable.
Una causa originariamente de competencia territorial de determinado juez puede
ser tramitada y resuelta por otro juez que no resulta originariamente competente. Por
ejemplo, la competencia era del juez de primera instancia de la ciudad de Rio Cuarto y es
prorrogada al juez de primera instancia de la Ciudad de Córdoba. Esta prórroga se produce
por disposición de las partes y no oficiosamente. Y puede ser expresa o tácita:
Clasificación.
Siguiendo al eminente Dr. Palacio la competencia puede clasificarse sobre la base de
los siguientes criterios fundamentales:
Territorial: Se vincula con la circunscripción territorial asignada por la ley a
la actividad de cada órgano judicial. La atribución de la competencia territorial contempla
fundamentalmente la proximidad del órgano judicial con el lugar en que se halla ubicado
alguno de los elementos de la pretensión o petición que constituye el objeto del proceso.
Aquí la competencia ha sido regulada por el código y por las leyes procesales atendiendo a
las circunstancias de que en el proceso se hagan valer derechos personales o reales. Los
vocablos acciones reales y personales utilizados por el CPCC deben entenderse en sentido
de derechos personales o reales invocados como fundamentos de pretensiones. Salvo
prorroga expresa o tácita y reglas especiales contenidas en este código u otras leyes el
tribunal es competente en razón del territorio según dispone el artículo 6 CPCC:
1) Al ser pretensiones reales se regula la competencia territorial distinguiendo según
se ejerzan sobre inmuebles o muebles. Es juez competente cuando se ejercitan pretensiones
reales sobre bienes inmuebles el del lugar donde está situado el bien litigioso. Si la acción se
refiere a varios inmuebles de diversa ubicación o a uno solo pero situado en más de una
circunscripción, el del lugar en que se halle cualquiera de ellos, o alguna de sus partes, que
coincide con el domicilio del demandado o de uno de los demandados si fueren varios, y si
no concurren tales circunstancias será el del lugar en que este situado cualquiera de los
bienes a elección del demandante. La misma regla rige sobre acciones de división de
condominio, mensura, deslinde, desalojo, posesorias, restricciones y límites de dominio,
medianería, prescripción adquisitiva y las derivadas de la ley de expropiación.
25
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
2) En caso de las acciones reales que se ejerciten sobre bienes muebles, el del lugar
en que se encuentren. La opción que se acuerda al actor obedece a la facilidad con que las
cosas muebles pueden transportarse de un lugar a otro, y a la circunstancia, de que
generalmente, se encuentran en el domicilio del demandado.
3) Si la pretensión versa sobre bienes muebles e inmuebles a la vez, es juez
competente el que surja de regla del inciso 1 (lugar en que están situados uno u otros)
4) Si se ejerciten acciones personales derivadas de contratos, el del lugar convenido,
expresa o tácitamente para el cumplimiento de la obligación, a falta de este el lugar de su
celebración.
5) Es competente el juez del lugar del hecho cuando se ejerciten acciones personales
por responsabilidad extracontractual.
6) Es competente el juez del domicilio del beneficiario al reclamarse alimentos o
litis expensas.
7) Cuando se ejerciten acciones personales y sean varios los demandados y se trate
de obligaciones solidarias, indivisibles o mancomunadas y no estuviere convenido el lugar
de cumplimiento de la obligación, es juez competente, el del domicilio de cualquiera de
aquellos, a elección del actor.
8) Es competente el juez del lugar en que la obligación debe ser cumplida cuando se
ejerciten acciones cartulares.
9) En las pretensiones de rendición de cuentas, es juez competente el del lugar
donde estas deban presentarse.
10) En las acciones fiscales por cobro de tributos o multas el del lugar del bien o
actividad gravados, o sometidos a inspección, inscripción o fiscalización.
11) En las sentencias dictadas fuera de la provincia es competente el juez del lugar
donde deben cumplirse.
12) Cuando se pida copia o rectificación de errores de escrituras públicas, es
competente el juez del lugar donde se otorgaron o protocolizaron.
13) Cuando se solicite protocolización de testamentos, el del lugar donde debe
iniciarse la sustanciación.
14) Al ejercerse acciones derivadas de relaciones societarias el del lugar del
domicilio social inscripto y si la sociedad no requiere inscripción, el del lugar del domicilio
fijado en el contrato o si es sociedad irregular o de hecho el del lugar de sede social.
15) Cuando se ejerciten actos de jurisdicción voluntaria, el del domicilio de la
persona en cuyo interés se promueven.
En los incisos 1, 2, 3, 4, 5, 6, 8, 9, 10 y 14, habiendo un solo demandado, el actor
puede optar por el del lugar de domicilio de aquel. Si los demandados fueren varios tiene
igual opción si todos ellos tienen el domicilio en el mismo lugar, incluso en caso de inciso 7.
Las mismas reglas se aplican aunque mediare prorroga expresa, salvo que ello afecte la
defensa en juicio de los demandados. En todos los casos en que se ejerciten acciones
personales y el demandado no tuviere domicilio conocido, será tribunal competente el del
lugar en que se halle o en el de su última residencia.
Objetivo: Atiende a la naturaleza y monto de las causas, y a él corresponden,
respectivamente, la competencia por razón de la materia y del valor. En razón de la materia
hace lugar a la distribución de la competencia considerando la existencia de diferentes
materias y en diferentes fueros (civil y comercial, laboral, penal, correccional, de familia, de
menores, contencioso administrativo) y se logra mayor especialización de los magistrados,
26
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
que al tener competencia en una o más materias, pero no en todas, pueden especializarse
más en aquellas en que debe intervenir conforme el valor o monto económico de discusión
en el pleito se determina el juez competente. (En Córdoba no existe según el valor)
Funcional: Toma en cuenta la diversa índole de las funciones que deben
cumplir los jueces que intervienen en las distintas instancias de un mismo proceso (grado).
Refiere a la división del proceso en diversas instancias, suponiendo por tanto la posibilidad
de revisión de las resoluciones u actos de un tribunal por otro superior en jerarquía.
Personal: La competencia de los jueces y Tribunales Federales se determinan
también con arreglo a los criterios ya expuestos, a los que cabe añadir el criterio personal
(competencia ratione personae) emergente de la calidad o condición de las partes (Nación,
embajadores, cónsules, etc.) o de la vecindad o nacionalidad de estas.
Relativa O Absoluta: Será relativa o absoluta según admita o no admita
ser prorrogada o denunciada por las partes. Como bien dice Lascano, no media ninguna
razón de orden esencial para que cada una de las clases de competencia a las que se ha
hecho mención precedentemente deba ser necesariamente adscripta a alguna de esas
categorías, pues en definitiva, solo el texto de la ley puede servir de pauta válida para
establecer si determinada clase de competencia es o no prorrogable.
Criterio de distribución de competencia19.
Tales criterios tienen en consideración que aspectos o cuestiones se han tenido en
cuenta para distribuir la competencia entre los distintos órganos que integran el poder
judicial. Así de este modo podremos ver que la competencia, puede ser, en primer término,
federal o provincial, y luego analizaremos como criterios de distribución de la competencia
el territorio, el grado, la materia y finalmente el turno:
Federal: Se regula en los artículos 116 y 117 CN. Es competencia de excepción,
solo existe competencia federal o de tribunales federales en casos expresamente previstos
en la CN y leyes reglamentarias (ley 27 y ley 48). Tales artículos regulan además que casos
resultan de competencia exclusiva de la CSJN, y cuales deben radicarse por ante la justicia
federal pero ante jueces federales. Al ser la competencia federal de excepción si una causa
no resulta de competencia federal será de competencia provincial (justicia ordinaria.) La
competencia ordinaria es la ejercida por tribunales provinciales y constituye la regla,
conforme al sistema federal de gobierno (artículo 1 y 5 CN) y competencia federal es la
facultad conferida a órganos jurisdiccionales que integran el poder judicial de la Nación
para administrar justicia, en los casos, respecto de las personas y en los lugares que la CN
determina. La competencia de la justicia federal es de excepción, limitada y excluyente de
la provincial, debe acreditarse en cada caso en que se solicite su intervención. Se aplica en
razón de la materia, personas y lugar. En materia de competencia federal tenemos:
1) Competencia De Los Tribunales Federales Inferiores: Se
presentan diversos supuestos:
Materia: Se presentan los siguientes ítems:
1) Causas especialmente regidas por la CN: Para que corresponda competencia federal
es necesario que el derecho en cuya virtud se demanda, esté directa e inmediatamente
fundado en una norma constitucional, no basta que los derechos que se dicen violados
estén garantizados por la CN.
19
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Buenos Aires. Abeledo Perrrot. 2003.
27
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
2) Causas especialmente regidas por leyes del Congreso: Son leyes sancionadas por el
Congreso en ejercicio de las potestades que le acuerda el articulo 75 CN, las que dicta para
todo el territorio de la Nación y que no se comprenden en las materias que corresponden a
los códigos civil, comercial, penal, de minería, del trabajo y seguridad social. Revisten tal
carácter entre otras, las leyes de patentes de invención, marcas de fábrica, correos y
telecomunicaciones, enrolamiento, aduanas, expropiación, ferrocarriles, impuestos y las
contribuciones nacionales y en general aquellas que reglamentan servicios, instituciones y
actividades que se extienden a todo el territorio de la Nación (Banco Central de la Nación,
Caja nacional de ahorro), es presupuesto de la competencia federal que el derecho invocado
se funde directa e inmediatamente en ley nacional.
3) Causas especialmente regidas por tratados con Naciones extranjeras: Como en los dos
casos anteriores, el derecho invocado debe estar directa e inmediatamente fundado en
alguna disposición del tratado, salvo que forme parte de la legislación común.
4) Causa de almirantazgo y jurisdicción marítima: Son actos que han tenido lugar en el
mar y actos y contratos referentes a la navegación. Se comprenden todas las causas a que
den lugar los apresamientos o embargos marítimos en tiempos de guerra; las originadas por
choques o averías de buques o asaltos hechos, por auxilios prestados en altamar, o en
puertos, ríos y mares en que la Republica tiene jurisdicción; las que se originen entre
propietarios o interesados de un buque, sea sobre su posesión o sobre su propiedad; las que
versen sobre la construcción y reparo de un buque; sobre hipoteca de su casco; sobre
fletamento y estadía; sobre seguros marítimos; sobre salarios de oficiales y marineros; sobre
salvamento civil y militar; sobre naufragio, avería simple y gruesa; sobre contratos a la
gruesa ventura; sobre pilotaje, embargo de buques y penas por violación de las leyes de
impuestos y navegación; sobre nacionalidad del buque y legitimidad de su patente o
regularidad de sus papeles, sobre arribadas forzosas, reconocimiento, abandono, venta y
liquidación de créditos del buque, sobre cumplimiento de las obligaciones del capitán,
tripulantes y sobre todo hecho o contrato concerniente a la navegación y comercio
marítimo. La competencia federal en causa de almirantazgo y jurisdicción marítima
presupone que tales causas se relacionen directamente con la navegación y el comercio
marítimo, que son, los que se cumplen entre un puerto de la Republica y otro extranjero, o
entre dos provincias por ríos interiores declarados libres para todas las banderas. Los jueces
federales con asientos en la provincia y los jueces nacionales de primera instancia en lo civil
y comercial federal de la capital conocerán de las causas regidas por el derecho de la
navegación y el derecho aeronáutico.
5) Hechos, actos y contratos sobre medios de transporte terrestre, salvo acción de reparación
de daño y perjuicio por delitos o cuasidelitos: La justicia federal es competente para conocer de
toda pretensión por resarcimiento de daños fundadas en el artículo 184 del código de
comercio, son de origen contractual y no delictual o cuasi delictual. En lo concerniente a
jueces federales de provincia, el conocimiento de estos asuntos se supedita a circunstancias
de que ellos versen sobre hechos, actos y contratos relativos a medios de transporte que
liguen a la capital federal o un territorio nacional con una provincia, o dos provincias entre
sí, o un punto cualquiera de la Nación con un Estado extranjero , y siempre además que la
pretensión se funde, en forma directa e inmediata, en normas dictadas por el gobierno
nacional. Esta limitación no rige en relación a jueces federales de la capital, a quienes la ley
puede conferir, sin desmedro constitucional, atribuciones para conocer en asuntos ajenos a
la competencia exclusivamente federal.
28
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
29
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
deben resolverse por el Congreso. Pero, cuando la causa se suscita entre una provincia y un
extranjero o un nacional vecino de otra provincia, aquella debe revestir carácter civil.
Causas civiles no son solo aquellas en las que se debaten derechos nacidos de estipulación o
contrato sino, en general las regidas por el derecho común. La Corte carece de competencia
originaria para entender en aquellos juicios cuya solución dependa, fundamentalmente, del
conocimiento de cuestiones regidas por preceptos de naturaleza local. A los efectos de la
competencia originaria de CS son vecinos las personas físicas domiciliadas en el país desde
dos o más años antes de la iniciación de la demanda cualquiera sea su nacionalidad,
personas jurídicas de derecho público del país, las demás personas jurídicas constituidas y
domiciliadas en el país y sociedades y asociaciones sin personería jurídica, cuando la
totalidad de sus miembros pueda demandar o ser demandados.
2) Asuntos que versen entre una Provincia y un Estado extranjero: En este caso debe
prescindirse, para determinar la competencia de la Corte, de la naturaleza y monto de las
cuestiones debatidas, por cuanto aquella surge exclusivamente en razón de las personas,
pero no se dará curso a la demanda contra un Estado extranjero, sin requerir previamente
de su representante diplomático, por intermedio del Ministerio de relaciones exteriores y
culto, la conformidad de aquel país para ser sometido a juicio.
3) Causas concernientes a embajadores, otro ministros diplomáticos extranjeros, personas
que compongan legación e individuos de su familia de modo que una Corte de Justicia pueda
proceder conforme al derecho de gente: Son causas concernientes a embajadores o ministros
plenipotenciarios extranjeros, las que les afecten directamente por debatirse en ellas
derechos que le asisten o que comprometen su responsabilidad y los que en la misma forma
afecten a las personas de su familia, al personal de la embajada o legación con carácter
diplomático. El privilegio de competencia originaria de la Corte, que alcanza a personas de
la familia de embajadores o ministros plenipotenciarios extranjeros, no se extiende a los
individuos de la familia del personal de la embajada que tenga carácter diplomático. No
cabe dar curso a acciones contra los antes mencionadas sin requerir antes, del embajador o
ministro plenipotenciario, conformidad de su gobierno para someterla a juicio.
4) Causas que versen sobre privilegios y exenciones de los cónsules extranjeros en su
carácter público: Son causas concernientes a cónsules extranjeros las seguidas por hechos u
actos cumplidos en ejercicios de sus funciones propias, siempre que en ellas se cuestione su
responsabilidad civil o criminal. Entran en esta categoría las causas relativas a injurias
inferidas a un cónsul en el local del consulado; a la acusación de usurpación de autoridad
contra un cónsul, al despido del canciller de un consulado, etc.
3) Recurso Ordinario O Extraordinario: La Corte ejerce:
1) Competencia apelada ordinaria: La ejerce con motivo de recursos ordinarios de:
Causas en que la Nación directa o indirectamente sea parte, cuando el valor
disputado en último término, sin sus accesorios, sea superior a cierta cantidad de pesos.
Extradición de criminales reclamados por países extranjeros.
Causas a que dieren lugar los apresamientos o embargos marítimos en tiempo de
guerra, sobre salvamento militar, nacionalidad del buque, legitimidad de patente o
regularidad de sus papeles.
2) Competencia apelada extraordinaria: La Corte tiene tal competencia extraordinaria
cuando conoce en las causas por vía del recurso extraordinario, y en los recursos directos
deducidos con motivo de la denegatoria de aquel.
30
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
31
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
32
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Cuestión de competencia.
Concepto Y Procedencia: Enseña el Dr. Palacio que existe cuestión de
competencia cuando se desconoce a un juez, sea por alguna de las partes, o por otro juez, la
facultad de conocer en determinado proceso. Dichas cuestiones pueden originarse por el
uso de dos vías procesales denominadas declinatoria e inhibitoria, aunque también pueden
plantearse de oficio por los jueces. Son los medios con los que cuentan los litigantes para
lograr que el litigio trámite ante el juzgado que realmente es competente. El tribunal cuenta
con tres momentos para pronunciarse sobre su competencia:
1) Al dictar el decreto de la admisión de la demanda.
2) Al resolver la excepción de incompetencia.
3) Al sentenciar en los demás juicios declarativos y en el juicio ejecutivo.
Enseña González Castro20 que la cuestión de competencia surge cuando la parte
demandada u otro juez se opone o controvierte la competencia objetiva del tribunal
actuante (se limita a la competencia objetiva porque si nos colocamos en una competencia
subjetiva estaremos ante recusación), en principio la cuestión de competencia se promueve
solo por vía declinatoria con excepción de la que se susciten entre jueces de distinta
competencia territorial, en las que procederá también la inhibitoria, de ahí, que la cuestión
de competencia puede ser deducida por dos vías a las cuales denomina declinatoria e
inhibitoria (esta última procede solo en cuestión de competencia territorial, siendo la vía de
la declinatoria la apta para todo tipo de cuestionamiento de competencia objetiva, incluso
la territorial. Es el demandado quien al cuestionar la competencia territorial podrá optar
por una u otra de las vías reguladas por el CPCC, renunciando a la utilización de la otra vía
dejada de usar. La norma determina la oportunidad del planteo de la cuestión de la
competencia, siendo tal oportunidad el plazo para oponer excepciones, es decir, dentro del
plazo para contestar la demanda en el juicio ordinario o al momento de contestar la
demanda en el juicio abreviado o en el plazo de citación del remate en el juicio ejecutivo.
Mecanismos Previstos Por La Ley: La cuestión de competencia puede
ser deducida por dos vías a las cuales denomina declinatoria o inhibitoria:
1) Vía Declinatoria O Excepción De Incompetencia: Es el acto o vía
procesal mediante el cual se presenta, en legal forma y fundadamente, ante el juez que está
conociendo en el juicio y solicita que se declare incompetente apartándose de seguir
haciéndolo. La norma determina la oportunidad del planteo de la cuestión de competencia,
siendo tal oportunidad el plazo para oponer excepciones, es decir, dentro del plazo para
contestar la demanda en el juicio ordinario o al momento de contestar la demanda en el
juicio abreviado o en el plazo de citación de remate en el juicio ejecutivo.
Explica el Dr. Fontaine que en la declinatoria se presenta el demandado ante el juez
que interviene en la causa y opone la excepción de incompetencia, a los efectos de que el
juez se declare incompetente, el juez ante este planteo debe escuchar al actor sustancial y al
fiscal. El juez puede decidir o no declararse incompetente y resolverá la Cámara, que
también podrá declarar si el juez es competente o no. Si la resolución final es por la
competencia del juez, la causa sigue adelante pero si la resolución de la Cámara es por la
incompetencia del juez, entonces la causa es remitida al juez tenido por competente salvo
que él no pertenezca a la provincia.
20
González Castro. CPCC anotado. Lerner. 2005.
33
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
21
Clase Satelital 5125. Introducción al Derecho Procesal. Martillero y Corredor Público.
22
González Castro. CPCC anotado. 2005: “Se ordena remisión del oficio, entendemos que
debe tratarse de un exhorto por ser una comunicación entre jueces del mismo grado”
34
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
23
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Publico. Universidad Blas Pascal.
24
Lino Enrique Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003.
35
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
36
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
cual, por ejemplo, el tema de las condiciones de acción resulta absorbido por el de las
condiciones de fundabilidad de la demanda.
Acción En La Actualidad: Hoy se acepta sin discrepancias que acción es
un poder de naturaleza constitucional, de carácter público ya que debe ser ejercida ante un
tribunal y es abstracto pero cuyo contenido es una pretensión que le confiere su necesaria
vinculación con el derecho sustancial. El poder de accionar es un poder jurídico de todo
individuo como tal y existe aun cuando no se ejerza efectivamente.
Pretensión. Concepto.
Es el objeto proceso, no debiendo ser confundida la acción con la pretensión ni
tampoco cabe identificar a la pretensión con la demanda, por cuanto esta última, lejos de
constituir el objeto del proceso, no es más que un medio de promoverlo o en otras palabras
un mero acto de iniciación procesal. En la gran mayoría de los casos la pretensión procesal
está contenida en la demanda. La pretensión procesal es el objeto del proceso contencioso y
no su contenido y es definida como el acto en cuya virtud se reclama ante un órgano judicial
(o eventualmente arbitral), y frente a una persona distinta la resolución de un conflicto
suscitado entre dicha persona y el autor de la reclamación. Dicho acto suministra la materia
alrededor de la cual el proceso se inicia, desarrolla y extingue.
37
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Elementos.
La pretensión se halla integrada por un elemento subjetivo (sujetos) y por dos
elementos objetivos (objeto y causa) e involucra necesariamente una determinada actividad
(lugar, tiempo y forma), seguidamente procederé a analizar cada uno de tales elementos:
Sujeto: Toda pretensión consta de tres sujetos, la persona que la formula, la
persona frente a quien se formula y la persona ante quien se formula. Las dos primeras son
los sujetos activos y pasivos de la pretensión (actor y demandado o ejecutante y ejecutado)
y la tercera está representada por un órgano que reviste el carácter de destinatario de la
pretensión y tiene el deber de satisfacerla, ya sea acogiéndola o rechazándola. Los sujetos
deben estar debidamente individualizados y las leyes imponen al peticionante la carga de
suministrar en forma completa los datos identificatorios propios y los del sujeto pasivo
(nombre y apellido completo si se trata de personas físicas, la firma o razón social si se trata
de personas jurídicas y el domicilio legal, real o contractual según el caso.
Objeto De Pretensión O Petitum: Es el efecto jurídico que mediante
ella se persigue y puede ser considerado desde dos aspectos: el inmediato y el mediato. El
primero es la clase de pronunciamiento que se reclama (condena, declaración, ejecución,
etc.) y el segundo el bien de la vida sobre el cual debe recaer el pronunciamiento pedido
(suma de dinero o el inmueble cuya restitución se solicita). El objeto de la pretensión debe
estar determinado y además debe resultar posible e idóneo.
Causa, Fundamento O Titulo De Pretensión: Recae en invocar una
concreta situación de hecho a la que el actor asigna determinada consecuencia jurídica. Tal
invocación tiene por objeto precisar la pretensión suministrando al juez el límite concreto
de la realidad dentro de la cual debe juzgar (si en la pretensión por indemnización de daños
y perjuicios se ha invocado la culpa aquiliana la sentencia que la acoja podrá fundarse en el
régimen de la responsabilidad contractual porque la causa de la pretensión está
representada por el hecho dañoso y no por la calificación jurídica efectuada por el actor.
Actividad de La Pretensión Procesal: Entraña las dimensiones de
lugar, tiempo y forma que coincidirán, necesariamente, con las del proceso en que aquella
se haga valer. La pretensión tendrá como lugar la sede que corresponda al juez o tribunal
competente para conocer del proceso, el tiempo es el previsto legalmente para el acto
(generalmente será el plazo que fija para la demanda) y la forma es la que se asigne según el
proceso de que se trate (oral o escrito, ordinario o especial, etc.). La alegación implica la
necesidad de su planteo o postulación concreta ante el órgano jurisdiccional.
Requisitos.
Para que la pretensión satisfaga su finalidad debe reunir dos clases de requisitos:
Admisibilidad: La pretensión es admisible cuando posibilita la averiguación
de su contenido y, por lo tanto, la emisión de un pronunciamiento sobre el fondo del asunto
sometido a la decisión del tribunal.
Fundabilidad: Es fundada, cuando en razón del contenido resulta apropiada
para obtener una decisión favorable a quien la ha planteado. El examen de los requisitos de
admisibilidad es previo al de la fundabilidad, pues la inexistencia de los primeros excluye la
necesidad de una sentencia sobre el mérito de la pretensión. A continuación procedo a
elaborar el siguiente esquema siguiendo a Palacio, donde se traza la clasificación de los
requisitos (tanto intrínsecos como extrínsecos), con sus respectivas subclasificaciones:
38
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Sujetos.
Objeto.
Procesales Causa.
Sujeto, objeto y causa.
Extrínsecos
Actividad (lugar, tiempo y forma)
1) Admisibilid
ad Fiscales
Requisitos
Sujetos.
Intrínsecos
Objeto.
2) Fundabilidad
25
Esquema propuesto por el Dr. Enrique Lino Palacios en su manual de Derecho Procesal Civil. Décimo séptima edición. Buenos
Aires. Editorial Abeledo Perrrot. Año 2003.
39
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
40
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
41
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
42
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
ha interpuesto. Como dicho contenido se representa por una concreta situación de hecho a
la que se atribuye un determinado efecto jurídico el examen de fundabilidad consiste en
determinar si ese efecto jurídico corresponde o no a la situación de hecho invocada.
Para esa determinación el juez aplica el orden jurídico vigente pudiendo prescindir
de las normas invocadas por las partes y suplir las omisiones de fundamentación jurídicas
en que aquellas hubieren incurrido. Incumbe a las partes la aportación de los datos
configurativos de la situación de hecho que ha de ser jurídicamente valorada por el juez.
No es suficiente aportar hechos, de ser controvertidos las partes deben probarlo y
el juez los apreciara en oportunidad de pronunciarse sobre el mérito de la pretensión. El
juez debe examinar la situación de hecho con referencia al momento en que la pretensión
fue deducida sin tener en cuenta las modificaciones operadas durante el desarrollo del
proceso salvo que concurran situaciones como el pago, cumplimiento de la obligación o la
extinción del plazo, ocurridas durante el transcurso de aquel, las cuales pueden ser
valoradas por el juez cuando se pronuncia sobre la fundabilidad de la pretensión.
44
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
El Dr. Fontaine opina que no hay litisconsorcio necesario donde hay una sola acción
con muchos cotitulares (diez jubilados demandan a la caja), toda vez, que según el artículo
181 CPCC podrán acumularse y ejercitarse simultáneamente acciones que uno tenga contra
varias personas o varios contra una sola, siempre que emanen de un mismo título o se
funden en una misma causa de pedir. El articulo 178 CPCC expresa que el actor podrá antes
de ser contestada la demanda, acumular todas las acciones que tuviere contra el
demandado, con tal de que no se excluyan entre sí, que pertenezcan a una misma
competencia y que deban suscitarse por los mismos tramites.
Acumulación Objetiva: Se verifica por la unión material de dos o más
procesos, que en razón de tener por objeto pretensiones conexas, no pueden ser
sustanciados separadamente sin el riesgo de conducir a pronunciamientos contradictorios,
o inclusive de cumplimiento imposible.
La acumulación objetiva sucede por la reunión originaria o sucesiva, de distintas
pretensiones que un sujetos tiene contemporáneamente frente a otro. Se operan con el fin
de que sean sustanciados en un único trámite y decididas en la misma sentencia.
Se trata siempre de acumulación de procesos en un mismo e idéntico procedimiento
(existencia de dos demandas de divorcio iniciadas por ambos cónyuges o en la posibilidad
de dos juicios de usucapión iniciados por distintos poseedores respecto de un mismo
inmueble)
Para la procedencia de la acumulación, es necesario que los juicios se encuentren en
una misma instancia, que el juez, que haya de entender en ambos trámites sea competente
en razón de la materia y que puedan sustanciarse por el mismo procedimiento a fin de que
puedan resolverse en forma conjunta27.
En la acumulación objetiva no hay pluralidad de sujetos, sino que aquí hay un actor
y un demandado; un actor ejerce contra un demandado más de una acción. Este tipo de
acumulación puede ser:
27
Ferreira de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo Primero. Alveroni 2009
45
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 6.
Sujetos de la Acción.
A. Las partes. Concepto.
Enseña Chiovenda que parte, es el que demanda en nombre propio y ante quien se
demanda o en cuyo nombre se demanda una actuación de ley y aquel contra el cual esa
actuación de la ley es demandada. Parte es quien pretende y frente a quien se pretende, o
más ampliamente, quien reclama y ante quien se reclama la satisfacción de una pretensión.
El Dr. Fontaine expresa que parte en el proceso es quien reclama (actor) y ante
quien se reclama (demandado), no debe confundirse parte con participe, toda vez, que
parte es quien actúa en nombre propio o aquel que está siendo representado por otro (el
representante no es parte, sino que parte es el representado), vale decir, parte es el sujeto
que ejerce la acción o aquel en cuyo nombre se ejerce la acción. Parte actora es quien
reclama y pide la tutela de los derechos y parte demandada es contra quien se dirige la
acción. Necesariamente las partes son solo dos (actor y demandado).
Enseña el eminente Dr. Palacio que al conceptualizar parte se dirimen estas notas:
1) La noción de parte se haya circunscripta al área del proceso, es parte quien
reclama o ante a quien se reclama la protección jurisdiccional, es decir, quienes intervienen
o figuran en el proceso como sujeto activo y pasivo de la pretensión con prescindencia de
que revistan o no el carácter de legitimados.
2) Solo es parte quien actúa en nombre propio (o en nombre de quien se actúa)
3) No reviste tal calidad quien como el representante (legal o convencional) actúa
en el proceso en nombre y por un interés ajeno.
4) Corresponde conocer calidad de partes al sustituto procesal y a los terceros que
ingresan al proceso mediante cualquiera de las modalidades de intervención, y son partes
(aunque transitorias e incidentales) quienes, siendo ajenos a la relación jurídica sustancial
que se debate en el proceso, actúan en el defendiendo un derecho o un interés propio.
5) Las conclusiones solo se aplican a los procesos contenciosos, pues en ellos cabe
hablar de partes estrictamente, en procesos voluntarios el concepto de parte se reemplaza
por el de peticionario (aquellos que en nombre e interés propio o en cuyo nombre e interés
se reclama ante un órgano judicial la emisión de un pronunciamiento que constituya,
integre o acuerde eficacia a un estado de relación jurídica privada.
Capacidad28.
Debe distinguirse entre capacidad para ser parte y capacidad procesal.
Capacidad Para Ser Parte: Capacidad para ser parte es la aptitud para
adquirir derechos y contraer obligaciones, se refiere a la capacidad de derecho, en sentido
estricto, para ser parte se requiere capacidad de derecho. Se refiere según enseña Palacio a
la capacidad para ser titular de la acción tanto activa como pasivamente. Es la capacidad
para ser titular de derecho y adquirir obligaciones por el solo hecho de ser persona, por ello,
suele confundirse con la personalidad. En las personas físicas dicha capacidad se extiende
28
Clase Satelital 5125. Introducción al Derecho Procesal. Martillero y Corredor Público.
46
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
29
Lino Enrique Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003.
47
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
para disponer de ellos, o acuerdo de los cónyuges y sobre actos de administración relativo a
los bienes adquiridos por cualquier título.
En la quiebra, por efecto del desapoderamiento, la representación patrimonial del
deudor queda confiada al síndico, y aquel por lo tanto, privado de aptitud para ejecutar
actos procesales validos en todo juicio que verse sobre bienes de pertenencia del concurso.
El fallido goza de plena capacidad para intervenir en los procesos relativos a
pretensiones inherentes a su persona. La reclusión y prisión por más de tres años llevan
como inherente la inhabilitación absoluta, por el tiempo de la condena, la que podrá durar
hasta tres años más, si así lo resuelve el Tribunal conforme la índole del delito. El penado
queda privado de capacidad procesal para intervenir en los juicios en que se ventilen
pretensiones patrimoniales, pero no en los que versen sobre derechos personalísimos.
Legitimación.
Es la titularidad de la acción, es decir, la acción solo podrá ser ejercida por su titular
(el titular de una acción de divorcio es la esposa y ninguna otra persona que no sea ella
puede iniciar la acción de divorcio). Es la coincidencia entre el titular de la acción y quien la
ejerce en el proceso. Se es parte lo mismo aunque no se esté legitimado. Legitimación es una
condición necesaria para obligar al juez a juzgar en contra. Se considera también parte a los
sujetos que actúan en el proceso.
Representación30.
Enseña el Dr. Fontaine31 , que quienes no tienen capacidad procesal o de hecho para
actuar en el proceso deben hacerlo a través de sus representantes. Quienes no poseen
capacidad procesal o capacidad de hecho, deben actuar en el proceso por medio de sus
representantes según surge del artículo 79 CPCC. Los incapaces de hecho, deben actuar
por sus representantes legales (padres, tutores, curadores), al igual que las personas
jurídicas que necesariamente, por su naturaleza, deben actuar por representantes. Los
demás (quienes no son incapaces de hecho o por su naturaleza, pueden actuar por si
mismos) pueden actuar por si mismos o por representación convencional, otorgando
mandato a una persona para que los represente.
La cuestión de la representación cuando se refiere a un proceso se llama personería,
la representación en un pleito es acreditar personería (es el nombre técnico que lleva la
cuestión de la representación en un proceso). Los incapaces de hecho deben actuar por
medio de sus representantes en el proceso, no pueden hacerlo por sí mismo. En el artículo
90 CPCC la norma contempla la situación de quien se presenta en juicio por derecho ajeno,
empero que le competa ejercerlo por representación legal, debe acompañar en su primer
escrito los documentos que acrediten el carácter investido y dicho artículo en su segundo y
tercer párrafo determina los casos de poder general y especial, de ello surge que hay dos
tipos de representación susceptible de ser explicada que son la legal o necesaria y la
voluntaria o convencional (en esta se utilizan poder general o especial). Hay dos tipos de
representación susceptible de ser explicada, de tal modo, tenemos:
30
Lino Enrique Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003.
31
Clase Satelital 5125. Introducción al Derecho Procesal. Martillero y Corredor Público.
48
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
32
Lino Enrique Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003 y
clase Satelital 5125. Introducción al Derecho Procesal. Martillero y Corredor Público.
49
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
50
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Unificación de Personería33.
Enseña Palacio, que la unificación de personería tiene lugar cuando, existiendo
litisconsorcio (pluralidad de sujetos), se designa a un apoderado único para que represente
a todos los litigantes que tienen en el proceso un interés común. Enseña el Dr. Fontaine que
si en un litisconsorcio cada uno de quienes lo constituyen tiene un representante distinto,
entonces, se ordena la unificación, vale decir, que un solo apoderado los represente a todos,
esto se hace a los efectos del principio de economía procesal. Se hace por un interés común
33
Lino Enrique Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003 y
clase Satelital 5125. Introducción al Derecho Procesal. Martillero y Corredor Público.
51
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
y para la economía del proceso. No está prevista en el código procesal civil y comercial de
Córdoba pero si se prevé en el CPCN en el artículo 54 que expresa que cuando actuaren en
el proceso diversos litigantes con un interés común, el juez de oficio o a petición de parte y
después de contestada la demanda, le intimara a que unifiquen la representación siempre
que haya compatibilidad en ella, que el derecho o fundamento de la demanda sea el mismo
o iguales las defensas, norma que resulta aplicable en el procedimiento cordobés, conforme
la regla de analogía frente a una situación no prevista en la propia legislación procesal
según expresa el articulo 887 CPCC. Se trata de la aplicación del principio de economía
procesal, evitando dilatar innecesariamente el proceso.
La condición que establece la ley para que pueda hablarse de unificación es que los
argumentos de los distintos consortes no sean incompatibles entre sí (si se demanda al
asegurado y al asegurador para evitar esto, el juez convoca a todos los litisconsortes a una
audiencia en la que deben ponerse de acuerdo para nombrar o elegir a ese representante
único. Si los litisconsortes no logran ponerse de acuerdo entonces al representante lo
nombra el juez. Se ha planteado la inconstitucionalidad de esta medida porque nadie está
obligado a aceptar a un representante que no quiere pero la Corte Suprema ha dicho que es
necesario a los fines de facilitar el proceso.
Rebeldía.
El Dr. Palacio define a la rebeldía o contumacia como la situación que se configura
respecto de la parte que no comparece al proceso dentro del plazo de la citación, o que lo
abandona después de haber comparecido. Implica por tanto la ausencia total de cualquiera
de las partes en un proceso en el cual les corresponde intervenir. La rebeldía es un estado
de ficción en el proceso, es una ficción sistemática, pues, ilógico seria que ante el
incomparendo o incumplimiento de dicha carga por el demandado el proceso se viera
impedido de continuar. La rebeldía tiene diversos regímenes conforme el tipo de
procedimiento, así en el ordinario se solicita y se notifica; en el abreviado, se lo tiene por
rebelde sin declaración alguna y en el ejecutivo se declara la rebeldía en la sentencia.
El artículo 110 CPCC establece supuestos para la procedencia de rebeldía34:
1) El demandado que no compareció a estar en derecho en plazo que se le hubiere acordado:
Es cuando una persona es citada a juicio y no comparece, es el caso más común.
2) La parte que comparece a juicio no constituye domicilio en el radio que corresponde:
Aquí la persona comparece pero no constituye domicilio dentro del radio del tribunal
porque comparecer y no haber constituido domicilio es lo mismo que no comparecer, no
tiene ningún valor para el proceso, el radio dependerá de la sede de cada tribunal, en la
ciudad de Córdoba es de 50 cuadras pero en ciudades más chicas eso se va reduciendo.
3) La parte que actuando por apoderado o representante, fuere emplazada de acuerdo con
los artículos 96 o 97 y no comparece en el plazo otorgado: Aquí la rebeldía se da en los casos de
renuncia del apoderado, en los casos de revocación del mandato por el poderdante y en caso
de muerte o incapacidad del poderdante o apoderado.
4) La parte que revocando el poder que hubiere otorgado no comparece por sí o por
apoderado: Es cuando una vez citado a comparecer en juicio y no lo hace por sí o por
representante es declarado rebelde.
34
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Público y Clase Satelital 5286. Rebeldía. UBP.
52
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
53
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Sucesión y sustitución.
1. Sucesión: El eminente Dr. Alvarado Velloso enseña que habrá sucesión
procesal cuando el sujeto que ocupa efectivamente una de las posiciones procesales
originarias es reemplazado por otro u otros, a consecuencia de un acto entre vivos o por
causa de muerte que transmite los derechos litigiosos y convierte al reemplazante en el
nuevo legitimado para obtener una sentencia de mérito.
Como se advierte del concepto transcripto, lo que caracteriza o legitima la sucesión
procesal es un acto de transmisión de derechos litigiosos y esa transmisión puede tener su
génesis en un acto entre vivos o mortis causas, por ende, pueden presentarse estos casos:
1) Sucesión de una parte por sus herederos mortis causa: La transmisión de la herencia
(derechos y obligaciones) se produce ipso iure, más allá de la declaración judicial como
tales, pues, la transmisión de la herencia se da en forma automática con el fallecimiento.
Esta sucesión procesal se da a titulo universal.
2) Sucesión de parte que muere por el legatario del derecho litigioso o por el bien que es el
objeto del proceso: Nos encontramos ante una sucesión mortis causa a título particular.
3) Sucesión de una parte por el cesionario mediante actos entre vivos: Aquí, la sucesión
procesal se lleva por convención entre quien es parte y un tercero a quien se le ceden y
transfieren los derechos litigiosos o el objeto mismo del litigio mediante venta, donación,
permuta, dación en pago, etc.
4) Fusión de sociedades o sucesión de una PJ extinguida por quienes reciben los derechos o
asumen obligaciones discutidas en el proceso: Un caso de sucesión seria la fusión de sociedades
donde una sociedad es adsorbida por otra (Banco Suquía y Macro) o en el segundo caso es
menester identificar los diversos tipos liquidatorios del derecho de fondo, ya sea cuando es
asumida por sus socios, o integrantes, o cuando ingresa la figura de un fideicomiso.
2. Sustitución: Se da cuando la ley habilita para intervenir en un proceso, como
parte legitima a una persona que es ajena a la relación jurídica sustancial que ha de
discutirse en el proceso. El sustituto reclama la protección judicial en nombre e interés
propio aunque en virtud de un derecho vinculado a una relación jurídica ajena. Aquí, no
continúa a la parte, sino que la sustituye, como ocurre en el caso de la acción subrogatoria o
en la citación en garantía, en los cuales el tercero se trata, en rigor de un nuevo legitimado,
con poderes propios en el proceso. La sustitución se da cuando la acción es ejercida por un
sujeto distinto de su titular, si bien la acción, solo puede ser ejercida por su titular, en este
caso puede iniciarla un tercero (que no es el titular), esta situación se da en la transmisión a
titulo singular de la cosa de los derechos litigiosos.
El actor inicia una demanda de daños y perjuicios por un choque y a mitad de
camino cede a un tercero el derecho litigioso, vale decir, se lo transmite a un tercero, en tal
caso el actor cedente no se desvincula del proceso, sino que sigue siendo el actor del juicio,
no se puede ceder la posición del proceso a menos que lo consienta el demandado. El
sustituto es parte en el proceso. Tiene por ello todos los derechos, cargas, deberes y
responsabilidades inherentes a tal calidad, salvo de que no puede realizar los actos
procesales que comporten directa o indirectamente una disposición de los derechos del
sustituido (desistimiento del derecho). Quien ejerce la acción es el actor cedente, se da en
la acción subrogatoria que la ejerce el acreedor subrogado a su deudor, el acreedor ejerce
en nombre propio una acción ajena. El actor acreedor es el sustituto y el deudor del titular
de la acción es el sustituido.
54
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
55
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
B. Intervención de Terceros.
56
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
35
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Público y Clase Satelital 3169. El proceso civil.
Universidad Blas Pascal.
57
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
36
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Público y Clase Satelital 3169. El proceso civil.
Universidad Blas Pascal.
58
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
para incorporarlo al proceso, para que cuando el demandado realice la acción de regreso al
dependiente no le pueda decir que se defendió mal en el proceso y por eso tuvo que pagar.
4) Citación En Garantía: Se trata de uno de los casos más comunes de
citación de terceros previstos en la ley de seguro, a los fines de la citación de la aseguradora
para que esta se haga cargo de la posible condena en contra del demandado, en los límites
del seguro, atento la existencia de una contratación entre el demandado y tal tercero. Dicha
citación tiene como característica que puede hacerla el propio demandado (con quien la
compañía de seguro tiene un contrato previo) pero también puede hacerla el actor (por
disposición de la ley, y puede realizarla hasta antes que la causa se abra a prueba. Es el caso
de la citación de la aseguradora, donde el artículo 118 de la ley de seguros prevé que tanto el
actor cuanto el demandado pueden citar como tercero a la aseguradora del demandado de
modo tal, que de dictarse resolución sea la aseguradora quien pague la deuda. .
5) Garantía De Evicción: Se encuentra regulado en la compraventa, donde el
enajenante responde por evicción frente al adquiriente, si el adquiriente es demandado por
un tercero que reclama la titularidad de la cosa, en el proceso el demandado podrá pedir la
citación coactiva del enajenante para que se haga cargo de la demanda, si el enajenante
comparece, el adquiriente será liberado de la carga y el proceso o pleito se llevara entre
actor y enajenante, el actor asume ese ataque pero si el enajenante no comparece la
sentencia que se dicte contra el adquiriente va a ser exorbitante.
Tercerías.
A diferencia de la intervención de terceros que tienen un interés en el pleito, el
tercerista no tiene un interés en el objeto del pleito, en el pleito en sí, su interés está solo en
la cosa embargada o en la ejecución de una determinada cosa.
Palacio que tercería es la pretensión en cuya virtud una persona distinta a las partes
intervinientes en un determinado proceso, reclama el levantamiento de un embargo
trabado en dicho proceso sobre un bien de su propiedad, o el pago preferencial de un
crédito con el producido de la venta del bien embargado.
Se trata también de un caso de intervención de terceros, en el sentido de que los
terceristas son ajenos al proceso que se plantea entre actor y demandado pero la diferencia
con la intervención de terceros recae en el interés, pues mientras los terceros intervinientes
tienen interés en el pleito mismo, es decir, en su resultado; el tercerista no tiene interés en
el pleito, no le interesa su resultado, pues solo tiene interés en la cosa embargada o en la
ejecución de un determinado bien.
Existen dos tipos de tercerías:
Tercería De Dominio: Se plantea cuando el tercero alega ser propietario del
bien embargado, es decir que, en lugar de demandarse un bien del demandado, se embargó
uno propio y tiene por objeto que cuando se haga lugar a la tercería se ordene levantar o
cancelar el embargo trabado. Aquel titular de los bienes embargados o secuestrados que
por vía de la tercería hace valer su derecho, en tanto es el dueño de esas cosas.
Normalmente eso sucede con bienes muebles, con los inmuebles es difícil que suceda esto
en tanto que la titularidad es registral, difícilmente pueda existir este error en orden a
quien se le embargo. Tal tercería debe plantearse antes que se otorgue posesión de bienes
embargados e interpuesta tiene como efecto suspender el remate. El objeto es cancelar el
embargo porque el dueño del bien es el tercerista y no el demandado (demando al hijo de
una familia, secuestro bienes muebles de su domicilio pero en realidad el titular de esos
59
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
bienes era el padre, quien puede presentarse ante el tribunal por medio de una tercería de
dominio acreditando que los bienes son de su propiedad, solicitando el levantamiento del
embargo). La tercería de dominio se debe interponer hasta tanto se haya entregado la
posesión de los bienes luego de la subasta pero si se hace luego de los diez días de que se
trabo el embargo, se le imponen costas al tercerista. Si la tercería se promueve antes del
remate produce efecto de suspender el mismo hasta definir si el tercero es o no propietario,
si no lo es, el proceso sigue
Tercería De Mejor Derecho: Se plantea cuando el tercero se presenta
en el juicio donde se está ejecutando un determinado bien, alegando tener un derecho
preferente al cobro. No se opone el remate del bien sino que alega que una vez rematado el
bien debe percibir su crédito con preferencia al ejecutante (el que solicito el remate del
bien), por tener derecho preferente, tal preferencia puede nacer de un privilegio (acreedor
prendario, acreedor fiscal o acreedor hipotecario), o de otro tipo de preferencia sin que
implique privilegio (primer embargante respecto del segundo embargante sobre el mismo
bien). Establece la normativa procesal que esta tercería debe plantearse antes de haberse
efectuado el pago al acreedor ejecutante y la interposición de la misma tiene como efecto
que se suspenda el pago, justamente porque debe discutirse en la tercería quien tiene
derecho a percibir primero su crédito.
En esta tercería, el tercerista no tiene intenciones de que el bien no se subaste, sino
que en este caso la persona manifiesta tener un mejor derecho a cobrar luego de la ejecución
del bien, aquí lo que está manifestando el tercerista es que se remate el bien pero pretende
que se le pague primero a él que al ejecutante. En la tercería de mejor derecho se busca un
pago preferente respecto del ejecutante, salvo que ese acreedor ejecutante prestare o diere
fianza suficiente para cubrir el crédito de ese acreedor preferente tercerista. Se puede
interponer hasta antes que se le haya pagado al ejecutante.
Tramite De Sendas Tercerías: El articulo 439 CPCC expresa que las
tercerías se sustanciaran, por el trámite del juicio declarativo que correspondan. Para saber
cuál es el trámite que corresponde debemos remitirnos al artículo 418 CPCC que expresa
en qué casos se sustancian por juicio abreviado porque los demás se tramitaran por juicio
ordinario. Aplicando la regla del artículo en cuestión en su inciso primero, aquellos que
tengan un monto inferior a quinientos jus se tramitaran por juicio abreviado y si es mayor a
quinientos jus por juicio ordinario. En la tercería de dominio si el embargo es mayor a
quinientos jus se lleva por juicio ordinario y si es menor a quinientos jus se lleva por juicio
abreviado y para la tercería de mejor derecho se razona del mismo modo, si es mayor a
quinientos jus se lleva por juicio ordinario y si es menor se lleva por juicio abreviado.
37
Ferreyra de la Rúa. Teoría General del proceso. Tomo I. Advocatus. 2003.
60
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
que es un auxiliar de justicia. El rol del abogado es el de asistencia a una de las partes, su
actividad es de plena parcialidad. La parcialidad se manifiesta en el mismo momento en que
es aceptada la defensa propuesta. En el proceso el juez es imparcial. El abogado puede
negarse a aceptar la defensa por variadas razones pero una vez aceptada ha de actuar
conforme derecho y con toda parcialidad, siempre, en los límites del deber de lealtad y
moralidad procesal, lo que prohíbe la actuación maliciosa o temeraria en el proceso.
Procurador: Es la persona que teniendo título de abogado, escribano o
procurador y habiendo cumplido los requisitos legales que lo habilitan para ejercitarlo,
representa a las partes ante los tribunales. El abogado a diferencia del procurador, actúa en
lugar de la parte a quien representa o del representante legal de esta, el abogado desempeña
su función junto a aquella o a su representante prestándole el auxilio técnico jurídico que
requiere el adecuado planteamiento de las cuestiones comprendidas en el proceso. El
abogado patrocina a su cliente y ejerce su representación, pues, no existe incompatibilidad
entre sendas funciones.
Asistencia Jurídica Y Técnica: La asistencia jurídica, es una garantía de
corte constitucional que codayuda al debido derecho de defensa, teniendo en mira el
principio de igualdad al imponer que las partes actúen en el proceso acompañadas de un
técnico jurídico. La asistencia jurídica mediante patrocinio jurídico obligatorio consagra el
debido derecho de postulación, por tal acuerdo, el Estado busca asegurar a quien insta un
correcto ejercicio del derecho de defensa en juicio, para ello la ley establece un doble
régimen de asistencia, por un lado, le permite estar en juicio bajo la dirección de un letrado,
las partes pueden cumplir por si, los actos del proceso pero aconsejado por su defensor
abogado, quien expone al juez técnicamente las razones que aduce la parte y, por otro lado,
le permite estar en juicio mediante la representación que de ella ejerce un letrado, lo que
significa, que la parte, no puede cumplir actos procesales, sino a través del abogado, quien
al mismo tiempo provee su defensa.
La Constitución de la Provincia de Córdoba en su artículo 40 establece que todo
imputado tiene derecho a su defensa técnica, aun a cargo del Estado. Esta garantía goza de
rango constitucional nacional a partir de la reforma de 1994, cuando según lo preceptuado
por el artículo 75 inciso 22, se otorgó este rango a los tratados de derecho humano, entre los
cuales se encuentran el Pacto San José de Costa Rica que consagra el derecho del inculpado
de defenderse o de ser asistido por un defensor de su elección y de comunicarse libre y
privadamente con su defensor, derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor
proporcionado por el Estado. En materia civil, la parte debe actuar, con asistencia técnica, y
si no procede de tal forma, a tal acto, se lo tiene como no realizado. El defensor público
actúa solo en el proceso civil, cuando la parte lo hace con el beneficio de litigar sin gastos,
no cuando la parte no cumple, con la carga de ser asistida con patrocinio. El CPCC sigue el
criterio que se viene desarrollando cuando expresa que “quien actúe ante tribunales por
derecho propio, o de personas que estén bajo su representación legal, y los procuradores,
deben hacerlo con la dirección técnica de abogados matriculados, salvo en los casos a que
se refiere el inciso primero del artículo 81, en que la parte está facultada a actuar sin la
asistencia técnica, como ser en los casos de comparecer a estar en derecho, y constituir
domicilio procesal o sustituirlo, revocar mandatos o interponer recursos, o que deban ser
fundados en el mismo acto”
En el caso de que la parte no cumpla con la asistencia técnica letrada, el articulo 82
ordena que “se tendrá por no presentado y se devolverá al firmante, salvo la demanda, sin
61
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
más trámite ni recursos, todo escrito que, debiendo llevar firma de letrado, no la tuviese, si
dentro de los dos días de notificada la providencia que exige el cumplimiento de ese
requisito, no fuese suplida la omisión. El defecto se subsanara suscribiendo un abogado el
mismo escrito ante el secretario, quien dejara constancia de esta circunstancia en el
expediente, o por ratificación que por separado se hiciere con firma del letrado.
La asistencia técnica letrada, se efectúa por abogados de la matrícula, los que actúan
mediante dos formas a saber que son el patrocinio letrado y la representación.
El Asesoramiento Y El Patrocinio Letrado: En el asesoramiento,
se advierte una actividad que realiza el profesional abogado, tanto dentro como fuera del
proceso, mediante lo que puede denominarse, el prudente consejo profesional en materia
jurídica. En el patrocinio letrado, en cambio, la actividad profesional se desenvuelve en el
escenario procesal, asistiendo a la parte, supliendo su deficiencia jurídica, postulando en
debida forma los intereses de su defendido y sus pretensiones.
De esta diferencia, derivan consecuencias diversas, morales y jurídicas, por ejemplo
el asesor no tiene incompatibilidad de intereses, puesto que no se solidariza moralmente
con el cliente. Sin embargo, el asesor a sueldo, se coloca en una especie o tipo de relación de
dependencia. Si bien, en ambos casos hay locación de servicios.
El abogado patrocinante, realiza con el cliente un contrato, cuya naturaleza es una
locación de servicios, es decir, lo que se obliga es a una actividad, conforme determinadas
reglas técnicas, legales y morales, pero no puede asegurarse el resultado. Es decir, se trata
de obligaciones de medio, no de resultado, pues, obviamente, jamás puede el abogado
asegurar el resultado de un pleito.
Apoderado: Las reglas que rigen la relación entre la parte y su abogado es la
de las reglas del mandato. La designación del apoderado surge de un acto denominado
poder, acto mediante el cual la parte designa su apoderado y le confiere los límites de su
actuación. Tales poderes pueden ser generales o especiales. Mediante el poder general, el
apoderado, puede representar a su poderdante en cualquier juicio, mientras, que el especial,
implica un poder para actuar en un determinado juicio. Entre estos poderes especiales
encontramos el apud acta, que es un poder que se otorga al abogado en presencia del
secretario, en el mismo marco del proceso, siendo su ventaja, que no implica costo alguno.
Ello no implica que el poder haya sido otorgado por documento público emanado fuera del
proceso, como el caso en que este sea otorgado por escritura pública o por carta poder.
Función Del Abogado En La Defensa: Buen abogado, es quien sabe
encontrar en las leyes la respuesta que interesa a su cliente, ya que, al parecer, las leyes
están al servicio particular de quien las vea manejar con soltura. El oficio del abogado, no
es, el de buscar una respuesta, sino el de modificar a posteriori una respuesta ya dada.
Responsabilidad de las partes por los gastos del proceso: Las costas38.
Explica el Dr. Fontaine que costas son todos los gastos, erogaciones o desembolsos
que las partes deban realizar en un proceso, es todo cuanto deben solventar las partes para
la realización del proceso, por ejemplo, son las tasas de justicia, los honorarios de abogado,
los honorarios de los peritos, los gastos que genera una pericial.
Regla General: En materia de costas, el articulo 130 CPCC expresa que las
mismas son abonadas por la parte vencida en el juicio, vale decir, el vencido debe pagar la
38
Clase Satelital 3169 de Martillero y Corredor Público. El proceso civil. UBP.
62
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
totalidad de las costas (esto se debe a que el vencido obligo a la tramitación de un pleito, a
contratar un abogado, realizar pericias, el juez debió buscar peritos, por ende es razonable
que deba pagar la totalidad de las costas y cuando el vencimiento fuera reciproco según
expone el articulo 132 CPCC (actor fue vencedor en un 60 % y el demandado en un 40 %),
las costas se imponen según dicho vencimiento, y si el juez impone las costas según la regla
general expresada, no debe fundar o explicar las razones de porque lo hace de tal modo.
Al tratar el principio general como bien exprese previamente, si bien las costas son a
cargo del vencido, si el tribunal encuentra motivos puede eximir a dicha parte total o
parcialmente, debiendo en tal caso fundar la resolución.
Se observa que la ley procesal establece un sistema objetivo de imposición de costas
basado en un dato objetivo, que es el vencimiento en el juicio, aunque establece como
excepción la introducción de datos subjetivos a los fines de la imposición de costas.
Excepción: Aun existiendo vencedor y vencido en el juicio, establece el CPC
que el tribunal puede eximir total o parcialmente al vencido, cuando encuentre mérito para
ello, y en este caso debe dar fundamentos para arreglarse de la regla general. Así, por
ejemplo, si el tribunal considero, que pese a existir un vencedor y un vencido, la cuestión
era discutible, que existía jurisprudencia o doctrina que seguían ambas posiciones, o si
existían normas que podían fundar una u otra posición, podría considerar la imposición de
costas de su orden o eximir parcialmente a la parte vencida. La ley procesal introduce un
dato subjetivo en la imposición de costas pero existiendo la necesidad de fundamentación.
Se pueden tener en cuenta los siguientes casos:
1) Costas por el orden causado: Se da cuando el juez exime de costas a las partes
cuando existen para que no sean impuestas solo a una de las partes. Costas por orden
causado significa que cada parte paga sus propias costas y la mitad de las comunes, por
ejemplo, cada parte le paga a su abogado pero las costas comunes corren por un cincuenta
por ciento a cargo de cada parte, esto podría darse en el caso de un actor que demanda al
demandado el recupero de un inmueble por desalojo sin un contrato de por medio, vale
decir, nos encontramos ante un usurpador, empero ello, el actor ha consentido esa
situación por mucho tiempo.
En tal caso, el demandado, contesta la demanda, se allana a la misma y peticiona que
no se le impongan costas porque esa situación había sido consentida por el actor (en tal
caso el juez tendría razones fundadas para no imponerles costas a nadie.
La regla general en caso de allanamiento es que el mismo sea realizado en la
contestación de la demanda, y en forma real, incondicionada, oportuna, total y efectiva, las
costas se imponen por su orden u orden causado, término que procedí a explicar en el
párrafo anterior. En el allanamiento, aun cuando este se realice con todos los requisitos que
enuncia la ley, si el demandado allanado se encontraba en mora o era culpable del reclamo,
de igual modo se le imponían las costas.
2) Costas impuestas al propio actor: Las costas pueden imponerse al propio actor (caso
del demandado que no está constituido en mora de obligación que requiere constitución en
mora) y al ser demandado eso vale como constitución en mora y si el demandado contesta
la demanda y se allana y paga la obligación las costas se le deben imponer al actor porque
este último genero un juicio innecesario, pues de intimar al demandado extrajudicialmente,
este hubiera cumplido la obligación, esto es un caso excepcional. En tal caso el demandado
se allana del modo previsto pero demuestra que no había dado motivos para que el actor
promueva ese juicio y en tal caso las costas se impondrán al actor. Por ejemplo, supongamos
63
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
un caso en que se pacte que no existe mora automática, sino que para que el deudor este en
mora, es necesario su interpelación, por su parte, el acreedor nunca realiza la interpelación
(intimación de pago) iniciando directamente la demanda. Al no haber intimación anterior,
la notificación de la demanda tiene el efecto de constituir en mora al deudor y si el deudor
se hallana y paga al contestar la demanda, el juicio fue innecesario, pues, de haber sido
interpelado extrajudicialmente hubiera pagado la obligación. En tal situación las costas se
imponen al actor.
Costas En Los Incidentes Y En La Reposición: En los incidentes y
en las reposiciones las costas se imponen según las disposiciones previamente analizadas y
en los casos de los incidentes y las reposiciones la imposición de costas es independiente,
respecto de la imposición de costas del juicio y si el tribunal no estuviese en condiciones de
regular los honorarios se establece un monto provisoriamente mínimo.
En materia de incidentes se deben tener en cuenta, que cuando el condenado en
costas es el actor el procedimiento del juicio no puede seguir hasta que se abonen costas,
salvo que el demandado inste su curso. Además, ninguna parte condenada en costas en un
incidente podrá iniciar uno nuevo sin antes saldar el anterior.
Cuando el incidente sea improcedente y se haya planteado para dilatar el tramite
deben tenerse en cuento lo normado por el articulo 83 CPCC sobre la probidad y buena fe y
en tal caso deberá distinguirse quien haya incurrido en dicha falta:
Si fue la parte, se la sanciona con una multa de hasta el treinta por ciento del
valor económico del litigio o hasta 100 jus en caso de que no tuviere.
El abogado o procurador es sancionado con una multa de hasta el treinta por
ciento del máximo de los honorarios posibles para el tipo de actuaciones de que se trate.
La sanción que pone fin a la instancia o al juicio puede ser aplicada a la parte, a su
letrado patrocinante, o a todos conjuntamente.
39
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Público. UBP y González Castro. Código
Procesal Civil y Comercial de la provincia de Córdoba anotado. Lerner. 2005.
64
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
la necesidad de neutralizar las ventajas que en ese orden puede favorecer a un litigante en
desmedro del otro.
Carencia De Recursos: A diferencia de otros ordenamientos, el CPCC no
habla de pobreza, que es un concepto difícilmente definible y deja librada a la apreciación
judicial, en cada caso concreto, la determinación de la suficiencia o insuficiencia de los
recursos del interesado para afrontar los gastos del proceso de que se trate.
Suministra una pauta general a la que debe atenerse dicha apreciación en tanto
establece no obstara a la concesión del beneficio la circunstancia de tener el peticionario lo
indispensable para procurar su subsistencia y la de quienes dependa de él, cualquiera fuere
el origen de los recursos según expone el articulo 101 CPCC.
Procedencia, Procedimiento Y Prueba: Quienes carecen de recursos,
antes de presentar demanda o en cualquier estado del proceso, pueden solicitar concesión
del beneficio de litigar sin gastos, aunque en la práctica generalmente se realiza antes de la
demanda y se le explica al juez la situación económica pero como he explicado ates, no por
pobreza, sino por la falta de recursos para cargar con las costas del pleito.
La solicitud debe contener:
1) La mención de los hechos, en que se funde su necesidad de reclamar o defender
judicialmente derechos propios o de personas a su cargo, así como la indicación del proceso
que se ha de iniciar o en el que se debe intervenir.
2) El ofrecimiento de prueba tendiente a demostrar la imposibilidad de obtener
recursos y la onerosidad del proceso y acompañarse los interrogatorios para los testigos.
Conforme surge del artículo 104 CPCC el juez dispondrá de un plazo de 15 días para
que se produzcan las pruebas en la mayor brevedad y la parte contraria puede fiscalizar esa
prueba, siendo tales partes el estado provincial y el colegio de abogados e incluso la parte
contraria podrá fiscalizar y tendrá derecho a ofrecer su propia prueba. A tenor de la letra
del artículo 105 CPCC después del plazo de 15 días, producida la prueba se disponen de
otros 5 días para que cada parte alegue y vencido dicho plazo el juez decide acordar o
denegar el beneficio. La resolución que deniegue o acuerde el beneficio no causa estado.
Si la resolución fuere denegatoria, el interesado puede ofrecer otras pruebas y
solicitar una nueva resolución y el beneficio concedido puede dejarse sin efecto cuando se
demuestre que la persona ya no tiene derecho al mismo.
Efectos: Promovido el beneficio ya el solicitante esta eximido del pago de
tasa de justicia, costas, honorarios y otros gastos judiciales, pero si luego, se le rechaza el
beneficio tendrá que correr con todos los gastos correspondientes que no fueron pagados.
Surge del articulo 140 CPCC que acordado el beneficio de litigar sin gastos, su titular está
exento de la obligación de pagar tasas de justicia, gastos judiciales, costas y honorarios
correspondiente a la contraparte hasta que mejore de fortuna y si venciere en el pleito debe
pagar dichos rubros causados en su defensa hasta la concurrencia máxima de la tercera
parte de los valores que reciba.
65
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Naturaleza Jurídica40.
A los efectos de establecer la esencia del proceso y desde un punto de vista interno
se han gestado diversas teorías que procederé a explicarlas en estos ítems:
Naturaleza
Jurídica 1) Relación Jurídica (Von Bullow)
Escuelas científicas
públicas 2) Situación Jurídica (Goldsmith)
3) Institución jurídica (Guasp)
40
Ferreyra de la Rúa. Teoría General del proceso. Tomo I. Advocatus. 2003
66
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Actor Demandado
41
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003
67
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
68
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Elementos42:
Enseña Palacio que todo proceso consta de un elemento subjetivo y de un elemento
objetivo, e importa así mismo una determinada actividad:
Elemento Subjetivo: Se halla representado por las personas facultadas
para iniciarlo, impulsarlo, extinguirlo y decidirlo. En los procesos contenciosos son sujetos
primarios el órgano judicial (o arbitral) y las partes. El primero, como titular de un poder
público (o eventualmente equiparado a tal), se encuentra en un plano supra ordinado con
relación a las segundas.
En esos mismos procesos existen, necesariamente, dos partes (actora y demandada).
La primera es la persona que formula la pretensión que debe ser satisfecha por el órgano, y
la segunda, la persona, frente a quien se formula dicha pretensión, encontrándose ambas,
por debajo del órgano, en una posición jerárquicamente igualitaria. Sin embargo, como
consecuencia de la acumulación subjetiva de pretensiones, la intervención de terceros, la
acumulación de procesos y la sucesión procesal, el proceso contencioso puede desarrollarse
mediante la participación de varios actores o demandados, vale decir, en el proceso civil,
estos sujetos pueden actuar en forma singular (un actor y un demandado) o plural, por la
integración de uno de los polos de la relación procesal con varios sujetos, que actúan
conjunta o separadamente, denominado partes con sujetos múltiples o litisconsorcio.
En los procesos voluntarios, los sujetos primarios que se encuentran por debajo del
órgano judicial, pudiendo ser uno o más se denominan peticionarios. Finalmente, el
cumplimiento integral de funciones procesales requiere intervención de otras personas que
actúan en el proceso como auxiliares (internos o externos) del órgano (secretarios, oficiales
de justicia, martilleros, etc.) o partes o peticionarios (abogados, procuradores y consultores
técnicos), a los que cabe denominar sujetos secundarios.
42
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003
69
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Principios Procesales.
El Dr. Palacio define a los principios procesales como directivas u orientaciones
generales en que se inspira cada ordenamiento jurídico procesal. Entre las funciones de
tales principios podemos decir que sirven de bases previas al legislador para estructurar las
instituciones del proceso en uno u otro sentido, facilitan el estudio comparativo de los
diversos ordenamientos procesales actualmente vigentes, así como los que rigieron en otras
épocas y constituyen instrumentos interpretativos de inestimable valor.
Los principios procesales son susceptibles de analizarse en los siguientes ítems43:
1) Principio Dispositivo: El poder de acción (de presentar y mantener una
pretensión) que las partes tienen, lleva a que este en su cabeza presentar y mantener una
pretensión ante el órgano jurisdiccional.
Es decir, son las partes, quienes tienen la carga de plantear la demanda, instar la
prueba, alegar, recurrir, etc., y en general no es el tribunal quien debe hacerlo, sin que la
parte previamente lo solicite o inste.
El proceso es netamente dispositivo (no basta con iniciar la demanda, sino que
también debe instarse permanentemente, de modo que se logre el dictado de la resolución)
La falta de impulso del proceso por las partes puede llevar a su extinción por vía de
la perención de instancia, por todo ello, se puede definir al principio dispositivo como aquel
que deja librada a las partes la disponibilidad del proceso. Son las partes las dueñas del
proceso y no el juez.
Difiere, por tanto, del sistema inquisitivo, donde la carga de impulso y acción lo
tiene, el Estado a través de los órganos judiciales correspondientes.
Hoy, no existen procesos dispositivos o inquisitivos puros sino con preponderancia
de uno u otro principio. Así, en el proceso civil y comercial (típicamente dispositivo) existe
posibilidad de que el tribunal ordene medios de prueba oficiosamente mediante las
medidas para mejor proveer, por su parte el proceso penal (típicamente inquisitivo) la
victima puede intervenir al solicitar u ofrecer pruebas a través de la figura del querellante
particular. Ambos institutos revelan la intromisión de un aspecto inquisitivo/dispositivo en
un proceso eminentemente dispositivo/inquisitivo, respectivamente.
43
Clase Satelital 5125. Introducción al Derecho Procesal y Clase 4697. Principios procesales.
Carrera: Martillero y Corredor Publico y PDF de la Materia. Universidad Blas Pascal.
70
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
71
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
72
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
mismo haga inoperante la tutela de los derechos e intereses comprometidos en él. Se trata
de dar adecuada respuesta al reclamo.
Como principales variantes dentro de este principio encontramos:
1) Principio de concentración: Implica la reunión de distintas actividades dentro de
un solo acto procesal, como sucede con la contestación de la demanda en el juicio abreviado
en la provincia de Córdoba, donde en ese acto el demandado debe comparecer, constituir
domicilio, oponer excepciones, contestar demanda, reconvenir y ofrecer prueba de que
haya de valerse., toda vez, que el articulo 508 CPCC dispone el tribunal cita y emplaza al
demandado para que en el lapso de 6 días comparezca, conteste la demanda y oponga
excepciones o deduzca reconvención. En la misma oportunidad debe ofrecer toda prueba
de que haya de valerse en la forma y con los efectos previstos. El tribunal puede ampliar el
plazo fijado hasta 20 días.
2) Principio de celeridad: Representado por las normas que impiden la prolongación
de plazos y eliminan trámites procesales superfluos u oneroso, como podemos encontrar en
normas que establecen plazos fatales o perentorios.
7) Principio De Adquisición: Prevé que el resultado de actividad probatoria
que se realiza en el proceso se adquiere para el mismo en forma irrevocable, sea beneficiosa
o perjudicial para el oferente, y siendo común para todas las partes. Esto significa, que si
una parte ofreció y diligencio un determinado medio de prueba, y el mismo luego no es
beneficioso, no puede desistirla una vez diligenciada, porque se adquirió para el proceso.
Enseña el Dr. Fontaine que las pruebas que se producen en el proceso una vez
producido pertenecen al mismo y no a la parte que la propuso, lo cual implica, que una vez
que la prueba fue introducida quien la presento no puede retirarla, solo puede hacerse
antes que el testigo declare, una vez que declaro, ya no puede retirarse y la prueba
pertenece al proceso (la parte demandada puede usarla en mi contra empero que como
actor fui yo quien la propuso) y el juez valora la prueba sin tomar en cuenta quien la
propuso (puede resolver aplicando la prueba en contra de quien la aporto)
8) Principio De Inmediación: Este principio exige un contacto directo del
juez o tribunal con todo el material del proceso. La importancia de este principio depende
de cada ordenamiento jurídico procesal, siendo mayor la relevancia del mismo en procesos
orales, y habitualmente menor en procesos escritos. Inmediación significa contacto directo
entre juez, partes y órganos de prueba. Esta comunicación inmediata alude al órgano
jurisdiccional y demás personas que actúan en el proceso, en vinculación con los hechos
que en él se discuten y con los medios de prueba. Los procesos orales son inmediatos, en el
trámite procesal civil cordobés la vigencia de la inmediación es nula. Se impone por
excepción para la realización de la inspección judicial, medida que debe efectuar
personalmente el juez y a la que pueden asistir las partes (artículo 255 CPCC)
9) Principio De Legalidad De Forma: Este principio refiere a que las
formas se encuentren preestablecidas por la ley para la realización de los distintos actos
procesales, y que, salvo casos específicamente autorizados por la ley, no son disponibles por
las partes. Tanto así, que si un determinado acto procesal no es realizado mediante las
formas prescriptas por la ley, podrá ser declarado nulo.
La ley procesal es de derecho público, por ende, las partes, no pueden disponer ni
acordar o reglamentar normas, un acto vicioso es nulo, pero si el vicio no ha tenido entidad
suficiente como para perjudicar al derecho de defensa de las partes, el acto es válido aun
siendo vicioso, se excluye la posibilidad de que las partes convengan libremente requisitos
73
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
de forma, tiempo y lugar a que ha que han de hallarse sujetos los actos procesales, pues
tales requisitos se encuentran predeterminados por la ley.
10) Principio De Moralidad: Toda actividad que se realice dentro del
proceso debe apoyarse en reglas éticas. Este principio está integrado por un conjunto de
normas que imponen conductas que deben ser observadas tanto por el juez como por las
partes y participantes. Tal principio comprende subprincipios como el de lealtad y buena fe
procesal. Su efectiva vigencia se vincula con la imposición de cargas y deberes procesales
para las partes (deber de mantener en la instancia conductas que no sean contrarias al
contenido ético objetivado en las normas, proposición de ciertas actitudes como la
reticencia, agresividad, intemperancia, obstrucción o ambigüedad que pueden calificarse
para tipificar temeridad, malicia o abuso del proceso.
11) Principio De Autoridad: Se define en torno a la jerarquía diferenciada
que impone el derecho procesal en la organización judicial y en la relación de esta con los
litigantes. El poder de conducción y de dirección del proceso, y el de esclarecer la verdad de
los hechos constituyen manifestaciones del principio de autoridad.
Es posible señalar dos vertientes opuestas y bien diferenciadas:
44
Ferreira de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda. Contestación y prueba. Editorial
Advocatus. 1999 y Manual de derecho procesal civil. 2003.
74
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
a) Judicial.
1) Por la naturaleza del órgano
Voluntario.
b) Arbitral. Forzoso.
a) Contencioso.
2) Por la existencia o no de conflictos
b) De jurisdicción voluntaria.
Clases de
Proceso Civil a) Cautelar.
3) Fin perseguido b) Declarativo.
c) Ejecutivo
a) Universales.
5) Por la naturaleza de la pretensión
b) Singulares.
75
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
45
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
76
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
46
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
47
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
77
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
actor dando por terminada la situación dudosa. En nuestro CPCC se los denomina juicios
ordinarios. La sentencia que se dicte en ellos, produce el efecto de cosa juzgada material.
Esto es, que la resolución una vez firme y ejecutoriada goza de inmutabilidad. Esto quiere
decir, que no existe otra vía autónoma que posibilite su revisión. En nuestro ordenamiento
procesal local se admiten clases de juicios declarativos (el ordinario y el abreviado)
Ejecutivo: Aquel en que preexistiendo un derecho cierto o presumiblemente
cierto, se procura su efectivización para satisfacer el interés del titular. En este tipo de
proceso se pide la efectividad coactiva de un derecho reconocido en una sentencia o en un
título de ejecución. El legislador ha buscado otorgar un instrumento ágil y apto para lograr
el cobro de ciertos créditos en un tiempo razonable. Ello apareja un doble beneficio un
doble beneficio para el acreedor y el deudor.
El primero cuenta con un procedimiento sumario para ejecutar el título. Así, por
ejemplo, tiene la posibilidad de que se ordene embargo sobre los bienes del demandado sin
necesidad de cumplir ningún requisito previo. El deudor, por su parte, obtendrá una mayor
solvencia en la medida que la ley procesal otorgue a su acreedor una garantía eficaz para el
cobro de sus créditos.
En los procesos de ejecución se pretende solucionar un conflicto, pero sobre la base
de un título ejecutivo, al cual la ley otorga una presunción de autenticidad. El conocimiento
es limitado, las defensas son taxativamente enumeradas por la ley y los plazos son breves y
perentorios. La sentencia que en él se dicte produce efecto de cosa juzgada.
Cautelar: Tiende a impedir que el derecho cuyo reconocimiento o actuación
se pretende obtener a través de un proceso pierda su virtualidad o eficacia durante el
tiempo que transcurre entre su iniciación y pronunciamiento de la sentencia que le pone fin
(desaparición de los bienes del presunto deudor o modificación de la situación de hecho
existente al tiempo de deducirse la pretensión)
Palacio explica que la característica fundamental de este tipo de procesos consiste
en que carecen de autonomía, pues, su finalidad se reduce a asegurar el resultado práctico
de la sentencia que debe recaer en otro proceso. Ferreyra de la Rúa se opone a tal postura
opinando que la autonomía institucional de las medidas cautelares, hoy no se discute, ya
que se le reconoce fundamentos, objeto y caracteres propios.
Tales medidas tienen por objeto asegurar el resultado de un proceso declarativo o
ejecutivo a fin de que este no se torne de imposible cumplimiento durante el tiempo que
transcurre entre la demanda y la sentencia. De allí que son preventivas, vale decir, al ser
dictadas no se juzga sobre el derecho que le asiste a quien la solicita. Su extensión debe
limitarse a lo estrictamente indispensable para evitar males ciertos y futuros y se
salvaguardan de este modo, los intereses privados y públicos en juego en un proceso. Tales
medidas presentan estos caracteres:
1) Accesorias: Su tramitación está al servicio de otro proceso principal (ordinario o
ejecutivo) y del cual dependen, por ello el artículo 7 inciso primero CPCC establece el juez
competente para lo principal, lo es para conocer sus incidentes, tramites preparatorios,
auxiliares y cautelares.
2) Mutabilidad: La medida es susceptible de modificarse a petición fundada de parte
(el afectado puede solicitar que se mejore la contracautela probando sumariamente que ella
es insuficiente. El articulo 463 CPCC establece que el acreedor podrá solicitar mejora en
medidas cautelares y el deudor sus sustituciones (Palacio)
78
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
79
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
individualización de un bien del deudor al pago del crédito reclamado. El código regula en
forma minuciosa el embargo preventivo y el ejecutivo en cuanto al modo y tramite de su
traba. Así, se prescribe la modalidad de la traba del embargo de bienes muebles, el embargo
de bienes registrables, el embargo sobre créditos, etc.
Encuentra recepción legislativa la medida cautelar genérica o innominada. Ello
obedece a una necesidad señalada por la doctrina jurisprudencial. El articulo 484 CPCC
condiciona su otorgamiento a la circunstancia de que no pueda utilizarse otra medida
cautelar, y que exista temor fundado de perjuicio y que la medida peticionada resulte la
más idónea en orden al objeto del juicio. La norma comentada significa una flexibilización
del sistema ya que se pueden ordenar medidas cautelares diferentes a las expresamente
consagradas por ley.
En sección cuarta del capítulo seis, el código legisla sobre otras medidas cautelares:
la inhibición general de bienes, la anotación de la litis y la prohibición de innovar.
La intervención judicial se regula con dos modalidades diferentes, a tener en cuenta
que son el interventor recaudador e interventor veedor. Tal medida es de carácter resrictivo
ya que se ordena a falta de otra medida más eficaz o como complementaria.
4) Por La Estructura48: Los juicios contenciosos, declarativos y ejecutivos,
se subclasifican, por su estructura, esto es, por la forma asignada para su procedimiento en
generales y especiales respectivamente.
A) JUICIOS DECLARATIVOS:
Juicio Declarativo Generales:
El articulo 410 CPCC establece que son generales o especiales, según constituyan
un forma general para la declaración o ejecución de los derechos o simplemente una forma
especial para casos determinados.
Los contenciosos declarativos y ejecutivos según su estructura se subclasifican en generales
y especiales. La regla general para la tramitación de un juicio civil es el procedimiento
ordinario general o de amplio conocimiento. La denominación generales hace referencia a la
subsidiariedad, vale decir, aquel conflicto de intereses donde la ley ritual no ha establecido
un procedimiento determinado tramitara por los declarativos generales.
A su vez, atendiendo al valor de la cosa o cantidad que se reclame, el artículo 411
CPCC subdivide los declarativos generales en juicio ordinario y juicio abreviado.
1) Ordinario: El juicio ordinario es aquel que tiene por objeto una pretensión
inicialmente incierta tendiente a lograr que el tribunal que entiende en la causa conozca a
fondo el problema, reciba la prueba y dicte sentencia de mérito, decidiendo en forma
definitiva la cuestión. Por el trámite de juicio ordinario se ventila todo asunto cuya cuantía
exceda los 500 jus (30000 $) y toda demanda que persiga la condenación de daños y
perjuicios, cualquiera sea su monto. El juicio ordinario constituye la vía de mayor amplitud
para esclarecer contiendas o conflictos. Se caracteriza por sus plazos amplios, que se
reflejan en todas sus etapas, por ejemplo, en el plazo para contestar la demanda, en el plazo
para ofrecer, recepcionar y merituar la prueba y en el término para dictar sentencia.
Enseña Ferreyra de la Rúa, que el ordinario es el procedimiento por excelencia, se
debe tramitar por procedimiento ordinario todo asunto cuya cuantía exceda los 500 jus y
toda demanda que persiga la condenación de daños y perjuicios, cualquiera sea su monto.
48
Ferreira de la Rúa y González de la Vega. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación
y prueba. Advocatus. 1999.
80
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Además debe sustanciarse por este trámite, toda cuestión de competencia de los tribunales
de primera instancia que no tuviere procedimiento especial.
Expone el articulo 420 CPCC, este trámite es de aplicación extensiva a todas
aquellas cuestiones que no tengan un procedimiento especifico señalado.
Cuando un trámite, plazo o actividad no se especifiquen en un procedimiento se
aplicaran por analogía las reglas o previsiones fijadas por la ley para el juicio ordinario. El
juicio ordinario es la vía de mayor amplitud para esclarecer las contiendas o conflictos. Se
caracteriza por sus pasos amplios que se reflejan en todas sus etapas, por ejemplo, en el
plazo para contestar la demanda, plazo para ofrecer, recepcionar y merituar la prueba y en
el término para dictar sentencia.
Palacio define al proceso ordinario como aquel que tiene por objeto una pretensión
tendiente a que el órgano judicial dilucide y declare, mediante la aplicación de las normas
pertinentes a los hechos planteados y discutidos el contenido y alcance de la situación
jurídica existente entre las partes.
El procedimiento ordinario goza de cuatro etapas claves:
Primera: Segunda: Tercera: Cuarta:
introductoria Probatoria Discusoria Decisoria
se fijan las posiciones del actor y demandado, quedando delimitada la plataforma fáctica del
juicio. En síntesis, se comienza con la demanda, despachada la misma por el juez, se cita al
demandado para que comparezca, se le da cierto plazo y si no comparece se lo declara
rebelde, una vez declarado tal, se le corre traslado a la demanda para que conteste en
determinado plazo, una vez que contesto la demanda o se le haya dado por decaído el
derecho de hacerlo se abre la etapa de prueba.
B) segunda etapa: probatoria: Es el momento u oportunidad en que las
partes deben realizar el esfuerzo para arrimar al juez o tribunal los elementos probatorios
que acrediten sus pretensiones. En esta actividad las partes deben prestar la máxima
colaboración para obtener el elemento probatorio fundamental. La parte o su representante
legal y el tercero, están hoy obligados a prestar a la jurisdicción el máximo de cooperación;
la colaboración más eficaz para el servicio público de justicia, accediendo a la verdad o
certeza de las afirmaciones u hechos conducentes que pueda producir un acto sentencial
justo, según enseña el Dr. Morello.
Esta segunda etapa puede caracterizarse como no esencial, en cuanto presupone la
existencia de hechos controvertidos. Se inicia con el decreto que ordena la apertura a
prueba en la causa. Es un momento de plena actividad que se resume en recepción de
audiencias, notificaciones, peritajes, inspecciones oculares, diligenciamiento de oficios, etc.
Participan en ella todos los sujetos procesales y en especial los órganos de prueba (testigos,
peritos, etc.), esta fase probatoria se encuentra dominada por plazos perentorios fatales.
Comprende la regulación de las dos categorías de términos probatorios:
Ordinarios: Fijado en 40 días pero el juez podrá designar otro menor, que
prorrogara a solicitud de parte hasta completar aquel, sin necesidad de causa justificada.
Extraordinarios: El articulo 499 CPCC permite al juez conceder el término
extraordinario cuando haya de rendirse prueba fuera de la provincia, distinguiendo dos
supuestos según sea dentro del país (60 días) o fuera del mismo (100 días)
c) tercer etapa: Discusoria: Los actos procesales que objetivan esta
etapa son los alegatos, cuya finalidad es proporcionar al juez argumentaciones favorables al
fundamento de las respectivas pretensiones. Implican discusión crítica de la prueba. Es el
momento en que las partes incorporan al juicio elementos doctrinarios y jurisprudenciales
útiles para fundar una sentencia que les sea favorable. Las partes a través de estos escritos
trataran de evidenciar trataran de evidenciar como han sido acreditados los hechos que
fundan sus pretensiones, y manifiestan lo que ha permanecido improbado.
La función del alegato no se agota con la meditación de la prueba, sino que va más
allá. En el juicio ordinario los alegatos se realizan en forma de traslados de ley por su orden.
Primero se corre traslado al actor y luego al demandado. Así, en el juicio ordinario, se
confiere un plazo de traslado por 6 días.
Es un plazo perentorio no fatal y su cómputo es individual. Comenzará a correr
desde que la providencia que ordena los traslados para alegar sea notificada a la parte. Los
alegatos presentados se reservan en secretaria hasta que se ordene el llamamiento de autos
para definitiva. Al momento de su presentación, solo se deja constancia de ello en el
expediente mediante certificación puesta por el secretario.
En los procesos abreviados, se omite esta etapa pasándose directamente de la
recepción de prueba a la decisión. Tal es el caso del juicio abreviado de desalojo. Cerrada la
discusión llegamos a la última etapa.
82
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
83
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
84
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
85
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
opuso excepciones. Caso contrario, interpuesta la demanda y ante silencio del demandado
cuando se lo cite de remate se dicta sin más trámite la sentencia.
Si el demandado opone excepciones se abre etapa de conocimiento limitada y solo
pueden oponerse las siguientes excepciones:
1) Incompetencia.
2) Falta de personería en el demandante, demandado o en sus representantes.
3) Falsedad o inhabilidad de título.
4) Litispendencia o cosa juzgada.
5) Prescripción.
6) Pago, pluspetición, quita, espera, la remisión, novación, transacción o compromiso
documentado.
7) Compensar con crédito líquido o exigible que surja de documento que traiga ejecución.
Los plazos en estos procesos son breves y perentorios en toda etapa. Así, el término
para oponer excepciones dentro de la citación de remate (contestación de la demanda) es
de 3 días, el término probatorio no podrá exceder de los 15 días y no será necesaria la
apertura a prueba cuando la ofrecida consistiese únicamente en las constancias de autos.
A efectos de comprender este juicio ejecutivo lo comparare con el juicio ordinario:
El juicio ordinario comienza en base a una pretensión inicialmente incierta, por lo
cual debe ser alegada y probada, por ello se indaga sus fundamentos sin límites.
En cambio en el juicio ejecutivo se demanda en base a un título ejecutivo que goza
de una presunción de autenticidad sobre el crédito, que este contiene.
En el procedimiento ejecutivo no puede discutirse la causa, legitimidad o existencia
del crédito, por ende, la primera petición del acreedor, es de embargo y citación de remate.
Si efectuamos una comparación entre ambos procesos en sus diversas etapas,
podemos puntualizar las siguientes diferencias:
a) Interpuesta y admitida la demanda, en el juicio ordinario, el demandado puede
asumir diversas actitudes defensivas (contestar la demanda, desconocer los hechos y negar
el derecho, reconvenir u oponer todo tipo de excepciones)
En cambio, en el ejecutivo, citado de remate el demandado solo puede defenderse
oponiendo las excepciones previstas en el artículo 547 CPCC antes explicadas (analizadas
en esta misma página en párrafos previos)
Cabe advertir que si no opone excepciones se omite el contradictorio y en
consecuencia el juez dictara sentencias sin las etapas probatoria y discusoria.
b) En la etapa probatoria, también se pueden puntualizar diferencias. El juicio
ordinario se caracteriza por la amplitud de plazos. No así el ejecutivo, cuyos plazos son
breves y no se admite el término extraordinario de prueba.
En ambos procedimientos, el plazo de prueba es perentorio fatal y que se trata de un
término común. El CPCC prevé un mandato referido a la carga de la prueba, atribuyendo al
demandado el esfuerzo de arrimar al proceso la prueba fundante de sus excepciones. Ello es
exigido bajo pena de inadmisibilidad, lo cual implica que si el accionado no cumple la carga
no será admitida al proceso la oposición de excepciones.
Se advierte cierta limitación al irrestricto sistema de libertad probatoria consagrado
en las disposiciones generales de la prueba, que implica para el juez el deber de admitir la
prueba aunque ella no sea pertinente. Así, en sede ejecutiva, el juez, puede por resolución
fundada desestimar in limine la prueba manifiestamente inadmisible, meramente dilatoria
o carente de utilidad.
86
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
49
Ferreira de la Rúa y González de la Vega. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación
y prueba. Advocatus. 1999.
50
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003
87
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
51
PDF de la carrera de Abogacía. Universidad Blas Pascal. 2014 citando a Morello Augusto.
Tutela judicial provisoria durante el desarrollo del proceso.
88
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 8.
Conceptualización del proceso.
Actos Procesales. Concepto.
Actos procesales son los hechos voluntarios cuyo efecto directo e inmediato es la
constitución, desenvolvimiento o extinción del proceso, sea que procedan de las partes (o
peticionarios) o de sus auxiliares, del órgano judicial (o arbitral) o de sus auxiliares, o de
terceros vinculados a aquel con motivo de una designación, citación o requerimiento
destinado a cumplir una función determinada. Los actos procesales son manifestaciones
voluntarias de quienes los cumplen, por el hecho de ser un acto jurídico.
Actos procesales son una especie, dentro del género de los actos jurídicos, los que se
encuentran definidos por la propia normativa sustancial como actos voluntarios lícitos que
tienen por fin inmediato establecer entre las personas relaciones jurídicas, crear, modificar,
transferir, conservar o aniquilar derechos conforme surge del articulo 944 CC, vale decir,
son actos jurídicos cuyo fin es el proceso, en cuanto a iniciación, desarrollo o terminación
judicial. Son realizados por todos los intervinientes en el proceso (partes, juez o tribunal,
terceros intervinientes), auxiliares de justicia (abogados, martilleros, peritos) y en general
todos los que participan en el proceso (testigo que declara en un juicio realiza el acto
procesal de declaración testimonial. Para llevarse a cabo deben cumplir estos ítems:
Competencia Y Capacidad: El juez debe obrar dentro de su competencia
y las partes deben tener capacidad.
Objeto Licito Y Posible: El objeto de los actos jurídicos deben ser cosas
que estén en el comercio, o que por algún motivo en especial no se hubieran prohibido que
sean objeto de algún acto jurídico, o hechos que no fueren imposibles, ilícitos, contrarios a
las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las
acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos
jurídicos que no sean conforme a esta disposición, son nulos, como si no tuviesen objeto.
Forma: El acto para ser eficaz debe realizarse según las formas que establece la
ley. No se encuentran en el concepto de acto procesal, aquellas actividades cumplidas fuera
del ámbito del proceso, aunque, eventualmente puedan producir efectos en él.
89
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
dicha copia, teniendo en consideración que los traslados se practican por medio de
notificaciones, como surge de la norma.
Las vistas, tienen, fundadamente, la misma finalidad de los traslados, y se la suele
distinguir por correrse cuando un acto se hallaba supeditado a la conformidad de la
contraria o cuando las partes debían ser oídas respecto de un acto ejecutado por un tercero.
Entre traslados y vistas no existe una diferencia sustancial en la cuestión práctica
pero si en una cuestión técnica, pues la forma de realizar los actos es idéntica, esto se
manifiesta en el artículo 85 segundo párrafo cuando expone que de todo escrito del que
deba darse vista o traslado de sus contestaciones que tengan por objeto ofrecer prueba,
deben acompañarse tantas copias como partes intervinientes haya y se entregan a las partes
al practicarse la primera notificación dejándose constancia en cedula o autos. Las copias
deben firmarse por la parte, su apoderado o letrado patrocinante. Traduciendo la norma, si
el actor peticiona algo y hay dos demandados, en el escrito donde hace su pedido debe
acompañar dos copias (una para cada demandado)
El articulo 170 CPCC expresa, que los traslados y vistas se corren entregando al
interesado, juntamente con la cedula de notificación, las copias a que refiere el artículo 85.
El articulo 171 CPCC dispone que todo traslado o vista que no tenga plazo fijado por
ley o tribunal se considera otorgado por 3 días. El traslado para contestar la demanda es por
10 días pero cuando la ley no lo dice expresamente se considera que es por 3 días.
Oficios: Es un medio por el cual el juez se comunica con sujetos ajeno al
proceso, sean personas físicas o entidades jurídicas a otros tribunales de la Republica, pero
no a tribunales extranjeros. Son comunicaciones, no entre las partes o entre tribunal y
partes, sino entre jueces o tribunales entre sí, o de tribunales a una autoridad pública o
entidad privada. Cuando una diligencia deba ejecutarse fuera del asiento del tribunal que
entiende en juicio, se comenta a autoridad que corresponda por medio de oficio o exhorto.
Son oficios cuando va dirigido entre tribunales de la misma jerarquía (de un juez de
primera instancia a otro juez de primera instancia) por ejemplo si comunica determinada
resolución (subasta de un bien que esta embargado en el juicio del otro juez) u autoridad
pública o privada, será suplicatoria cuando va dirigido de un inferior a uno superior y
mandamiento cuando es dirigido de un superior a un inferior (de cámara de apelación a
juez de primera instancia). Los oficios pueden ser firmados solo por el secretario, salvo
cuando vayan dirigidos a poderes públicos o a tribunales de grado superior, en cuyo caso
deben ser firmados por el juez o presidente del tribunal.
Debe distinguirse si el oficio se lleva dentro o fuera de la provincia de Córdoba:
1. Dentro de la provincia: Se rige por la ley procesal cordobesa, pues la norma
procesal rige dentro del ámbito provincial donde se dicta (juez de Córdoba comunica
determinada cuestión a un juez de Villa María, en tal supuesto se aplica el CPCC.
2. Fuera de la provincia: Toda comunicación dirigida a otra autoridad judicial de la
Republica se hará por oficio en la forma que establece la ley convenio sobre comunicaciones
entre tribunales de distinta competencia territorial. Si la comunicación debe ser cursada
fuera de la provincia pero dentro del país, se diligencia por la regulación prescripta por la
ley nacional 22172 (ley convenio) a que adhirieron la totalidad de las provincias, por tal ley
todas las provincias consideran que el acto de un juez es válido en otra provincia. El
régimen establecido por ley 22172 rige la comunicación entre todos los tribunales del país,
siempre que pertenezcan a diferentes provincias i uno de ellos pertenezca a la Nación y el
otro tribunal sea provincial.
90
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
92
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
93
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
94
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
52
Clase Satelital 4177 de martillero y corredor público. Actos procesales. PDF de dicha
carrera y Ferreyra de la Rúa. Teoría General del proceso. Tomo II. Advocatus. 2003.
95
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
53
Clase Satelital 4177 de martillero y corredor público. Actos procesales. PDF de dicha
carrera y Ferreyra de la Rúa. Teoría General del proceso. Tomo II. Advocatus. 2003.
96
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
54
Ferreyra de la Rúa. Teoría General del proceso. Tomo II. Advocatus. 2003.
55
Ferreyra de la Rúa. Teoría General del proceso. Tomo II. Advocatus. 2003 y Clase
Satelital 4177 de martillero y corredor público. Actos procesales.
97
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
superior de justicia de la provincia de Córdoba (si en cierto lugar debe trasladarse la sede
del tribunal a un nuevo edificio, el TSJ de la provincia de Córdoba puede declarar inhábil
dicho día, otro ejemplo de día inhábil seria durante la feria judicial) y se consideran horas
hábiles las comprendidas entre las siete y las veinte, esto no obsta a que por resolución
fundada el tribunal puede autorizar la realización de un determinado acto en día u hora
inhábil (el martillero debe hacer el secuestro de un rodado y se peticiona al juez que el acto
se realice en día inhábil, toda vez, que el mismo fue encontrado una Sábado y a las 15 horas)
Lo antes explicado implica que los jueces pueden habilitar los días y horas hábiles,
sin recurso alguno, cuando hubiere riesgo de quedar ilusoria una providencia judicial o de
frustrarse por la demora, alguna diligencia importante para acreditar o asegurar el derecho
de los litigantes o cuando el asunto fuere urgente, según surge del artículo 44 CPCC.
Siguiendo estos lineamientos si se va a realizar una subasta de un inmueble en un
lugar turístico (Villa Carlos Paz) y el mejor resultado puede obtenerse por supuesto, un fin
de semana donde haya turistas, el martillero podría pedirle al juez que en lugar de hacer la
subasta en día hábil, la misma se lleve en día inhábil buscando obtener un mejor resultado.
98
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
99
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
diligencia ha tenido lugar. Tales son por ejemplo, los plazos para contestar la demanda,
para oponer excepciones, para interponer recursos, para alegar, para expresar agravios, etc.
Plazo común es aquel que corre para todas las partes al mismo tiempo, vale decir,
que comienza y termina para todas las partes al mismo tiempo. Estos plazos se acuerdan en
forma conjunta a todos los litigantes. El único plazo común que presenta el CPCC es el
plazo de prueba como bien surge del artículo 211 CPCC, toda vez, que el plazo de prueba es
común para todas las partes. El plazo común se computa cuando la última de las partes
queda notificada del decreto de prueba, recién allí comienza a correr para todos
(suponiendo que hay tres actores y dos demandados, hasta que el ultimo (si en una relación
procesal hay tres actores y dos demandados hasta que el ultimo de esas 5 personas quede
notificado del decreto de prueba no comienza a correr para ninguno, y cuando el ultimo
queda notificado, cualquiera sea la forma comienza a correr para todos).
Ordenatorios y dilatorios: Son ordenatorios aquellos plazos que establecen el
término dentro del cual se debe realizar el acto (son la mayoría de los actos), vale decir, son
aquellos que están fijados por la ley procesal a los fines de que los actos procesales se
cumplan con cierto orden pero su incumplimiento no acarrea consecuencia gravosa.
Son dilatorios, cuando establece un tiempo en que el acto no puede ser realizado,
sino que podrá ser realizado transcurrido el tiempo fijado, como surge del articulo 210
CPCC que dice que para toda diligencia de prueba, se cita a la parte contraria, por lo menos
3 días antes del designado para que aquella se efectúe, o el día anterior en caso de urgencia.
Iniciales o finales: Son iniciales los que fijan el momento en que comienzan o
debe comenzar el acto procesal. El supuesto más común es el de las audiencias, que no
pueden fijarse sino hasta después de un determinado número de días, o que solo pueden
fijarse después de determinada actividad procesal (las audiencias ordenadas por ley serán
decretadas con designación precisa del día y hora e intervalo no menor de 3 días)
Son finales aquellos que fijan el término o momento final (los oficios y exhortos
relativos a las diligencias de prueba serán librados, a más tardar dentro del tercer día de
que quede firme el decreto que los ordena)
Plazos del tribunal o de las partes: Los plazos normalmente se refieren a las
partes, tales como el plazo para comparecer, contestar la demanda, oponer excepciones,
ofrecer pruebas, expresar agravios pero pueden referirse a alguna actividad que debe
realizar el juez, tribunal o sus auxiliares (el plazo para dictar resoluciones)
Prorrogables y no prorrogables: Un plazo es prorrogable cuando cabe
prolongarlo a raíz de una petición unilateral en ese sentido, formulada con anterioridad a
su vencimiento (el periodo ordinario de prueba es de 40 días, pero el tribunal debe designar
otro menor que prorrogara a solicitud de parte hasta completar aquel), en cambio, por su
parte, son improrrogables aquellos que no tienen la posibilidad de extenderse más allá de lo
señalado por el juez, vale decir los plazos que no pueden ser objeto de prolongación.
Nulidades Procesales56.
El Dr. Palacio define la nulidad procesal como la privación de los efectos que se
imputa a los actos procesales que adolecen de algún vicio en sus elementos esenciales pero
además carecen de la aptitud para cumplir con la finalidad a que están destinados. Todas
56
Clase Satelital 4177 de martillero y corredor público. Actos procesales.
100
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
las nulidades en el proceso son relativas, vale decir, son todas convalidables, no hay en el
proceso nulidades absolutas. No es suficiente que el acto sea realizado con algún vicio sin
las formalidades que la ley prevé sino que además no debe haber cumplido su finalidad
(finalidad a que estaba destinado el acto)
Para que exista nulidad procesal deben cumplirse una serie de condiciones:
1. Existencia de un vicio en el acto: Es decir, que el acto haya sido realizado sin las
formalidades que la ley establece, así lo dispone el artículo 76 CPCC, esa es la regla general
pero el mismo artículo establece una excepción que es tan grande como la regla, surgiendo
de tal excepción que si el acto pese a la irregularidad cumple con la finalidad a que estaba
destinado no hay nulidad en el proceso. Por ejemplo, se practica mal una notificación, no se
practica al domicilio real de la persona, empero ello, la persona se notifica e incluso
comparece al juicio, el acto no cumplía con las formalidades que la ley establecía pero
cumplió su finalidad porque la persona se anoticio del acto, e incluso en virtud de haberse
anoticiado compareció al proceso que era para lo que estaba destinado, por ende el acto no
es nulo. No hay nulidad por la nulidad misma en el proceso.
2. Principio de trascendencia: Además de que el acto no tenga las finalidades que
la ley prevé debe demostrarse un interés jurídico en la nulidad. No hay nulidad por la
nulidad misma. Debe demostrarse que en virtud de esa formalidad el acto no cumplió su
finalidad y se produjo entonces una violación al derecho de defensa de la persona, entonces
hay que demostrar cual es el perjuicio, cuales son las defensas que no se pudieron oponer,
cuales son los actos que no se pudieron realizar porque sino el acto no va a ser nulo, esto
surge del articulo 77 CPCC.
3. No debe haber habido convalidación del acto: No deben haber transcurrido 5
días desde que se tuvo conocimiento del acto nulo porque en ese caso se convalida o que no
haya sido la propia parte la que causo la nulidad porque en ese caso no la puede plantear y
que tampoco la parte haya convalidado con sus propios actos dicho acto nulo.
Bolilla N0 9.
Demanda. Diligencias preliminares.
A. Medidas preparatorias. Concepto. Prueba anticipada. Concepto. Diferencias.
Trámite y efectos de cada una58.
Medidas Preparatorias. Concepto. Trámites Y Efectos De
Cada Una: Se regulan en el artículo 485 CPCC. Son las diligencias o los tramites que
necesita hacer el futuro demandante que se propone iniciar un proceso para ponerse en
condiciones de formular correctamente la demanda. Quien va a ser actor puede necesitar
ciertos datos, elementos, conocer algunas circunstancias sin la cual no podrá formular
correctamente la demanda, vale decir tendrá que superar estos obstáculos que le impiden al
actor plantear correctamente la demanda.
Las medidas preparatorias pueden ser solicitadas con carácter previo a la deducción
de la demanda en el juicio ordinario. La ley autoriza practicar tales medidas cuando quien
pretende demandar carece del conocimiento de algún hecho que le es imprescindible para
entablar correctamente la demanda. Entonces, como su nombre lo indica, se promueven
con vista a un proceso ordinario posterior. Estas medidas no solo pueden ser solicitadas por
el actor, sino que también puede requerirlas el demandado, cuando se trate de anticipo de
prueba. Los juicios ordinarios pueden comenzar con las medidas preparatorias, que
provocan la apertura del proceso, e implican ejercicio de acción.
Estas medidas son limitadas, taxativas y provisorias pero no toda medida preliminar
participa de la misma naturaleza jurídica, generalmente estas diligencias preliminares se
orientan en tres criterios que son medidas típicamente preparatorias (sería el caso de que
quien pretende demandar no conozca algún dato sobre la persona de su futuro demandado,
ya sea estado civil, nombre completo o alguna calidad), medidas que tienden a asegurar
elementos de prueba (cuando sea necesario recibir declaración a testigos ante de la etapa
probatoria, cuando hay peligro de que posteriormente no pueda practicarse esta diligencia,
atento la edad avanzada del testigo) y medidas cautelares (solicitud de un embargo
preventivo por quien haya de iniciar un juicio para asegurar su resultado.
El artículo 485 CPCC enumera 11 incisos respecto de las medidas probatorias pero
siguiendo al Dr. Fontaine a tales incisos los vamos a separar en dos categorías:
A) Declaraciones: Son los casos de los incisos 1, 9 y 11.
Inciso 1del artículo 485: La persona contra quien se dirija la demanda, preste
declaración jurada sobre los hechos relativos a su personalidad y sin cuyo conocimiento no
sería posible promover el juicio.
Aduce a las diligencias probatorias propiamente dichas, cuyo fin es asegurar a las
partes idoneidad y precisión de sus alegaciones, pudiendo conocer datos y circunstancias
que le permitan determinar con mayor exactitud quien es el sujeto a quien debe demandar.
A través de ella se pueden conocer hechos o circunstancias que hacen a la legitimación del
futuro demandado. La ley habla de hechos relativos a su personalidad y alcanza a la persona
58
F. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
102
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
que está en calidad de parte (mayor de edad, soltero, casado, viudo o divorciado, heredero
de fulano o mengano, propietario o tenedor pero no se le puede pedir que declare sobre
calidades distintas a su personalidad) Esta declaración se obtiene en una audiencia que fija
el juez, la que deberá ser notificada con la debida antelación y se cita al futuro accionado
bajo el apercibimiento de que si no concurre podrá tenerse por confeso y en consecuencia el
demandante podrá entablar su demanda contra los hechos presuntamente confesados. La
resolución por la que el juez hace efectivo el apercibimiento es irrecurrible sin perjuicio de
la prueba que pueda producir el apercibido. En tal caso, debe pagar al adversario de buena
fe, los perjuicios y costas judiciales causados, en la diligencia probatoria o en el juicio, por la
presunta confesión.
Inciso 9 del artículo 485: La persona que pueda demandarse por reivindicación
u otra acción sobre cosa determinada que exija conocer si la ocupa, y el carácter en que lo
hace, exprese si reconoce tenerla en su poder y a que titulo la tiene.
Este inciso permite la citación de la persona que haya de ser demandada por
reivindicación y que está poseyendo una cosa, a efectos que manifieste a que título está
poseyendo. Esta diligencia permite a quien intente la acción, conocer hechos necesarios
para determinar la legitimación del futuro demandado.
Inciso 11 del artículo 485: Se cite para el reconocimiento de la obligación de
rendir cuentas. Aduce a la obligación que tienen todas las personas que administran bienes
ajenos (tutores o curadores) los cuales están obligados a rendir cuentas. El juicio de
rendición de cuentas se divide en 3 etapas (deber de rendir cuentas, rendición de cuentas y
cobro del saldo de las cuentas).
B) Exhibiciones: Son los casos de los incisos 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 10.
Inciso 2 del artículo 485: Se exhiba la cosa mueble que fuere objeto del pleito y
se deposite a la orden del tribunal, en poder de un mismo tenedor o de un tercero.
Esta medida se relaciona con la acción de exhibir que otorga la ley a quien pretende
reivindicar una cosa mueble, debiendo en consecuencia tenerse presente las disposiciones
sustanciales que a ella se refieren. Quien solicita esta diligencia, debe en principio justificar
sumariamente su derecho a solicitar la exhibición. El objeto de esta medida es lograr la
mejor individualización de la cosa para plantear la demanda futura, y en su caso, evitar la
destrucción y desaparición de la cosa. Es así, que si no se exhibe la cosa o hubiera indicios
de que se pudiera perder o deteriorar podrá solicitar el actor el secuestro de ella a fin de
dejarla en depósito. La exhibición podrá realizarse en audiencia o a través de un
reconocimiento judicial, si es que ella no puede trasladarse.
Inciso 3 del artículo 485: Se exhibe algún testamento, cuando el solicitante se
crea heredero, coheredero, legatario o albacea y aquel sea necesario para entablar demanda.
Es suficiente que el peticionante se considere heredero o tener algún interés patrimonial en
el testamento, y en tal caso para poder promover la demanda necesita saber el contenido
del testamento. Deben tenerse en cuenta tres tipos de testamentos, teniendo así un
testamento público (hecho por escritura pública), cerrado (lo hace el testador pero lo
protocoliza en una sentencia), en sendos casos basta para acreditarlo invocar o indicar la
escritura. Hay un tercer testamento llamado ológrafo (testamento hecho de puño y letra)
que puede estar en manos de cualquiera y quien lo posee es el adquiriente.
103
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
104
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
el reconocimiento fuere ficto el plazo corre desde que hubiere quedado firme la resolución
que lo declare.
59
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
105
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
toda vez que viola el principio de igualdad pero el CPCCN permite que ambas partes usen
las medidas preparatorias.
Por su parte, el articulo 486 CPCC relata que el que pretenda demandar, o quien
con fundamento prevea ser demandado y tuviere motivos para temer que la producción de
las pruebas que se indican pudiere resultar imposible o muy dificultosa en el periodo
respectivo podrán solicitar que se rindan anticipadamente, por la cual debe observarse, que
a diferencia de lo que sucede en las medidas preparatorias, en las pruebas anticipadas según
surge del artículo en cuestión, se le concede legitimación para pedir pruebas anticipadas a
ambas partes (tanto al futuro actor como al futuro demandado)
3. Competencia: Para las medidas preparatorias corresponde al juez que haya de
tener competencia de intervenir en la futura demanda. A los efectos de que la medida
preparatoria no pierda eficacia por ella misma se determina que el juez no es competente
(atamos al futuro demandado para que manifieste si es argentino o extranjero, si
respondiese que es extranjero el juez de Córdoba no tendría competencia y debería irse a
un juzgado federal), pero la medida preparatoria no pierde eficacia por el hecho de que de
ella misma resulte la incompetencia del juez. En materia de prueba anticipada para que
sendas partes las puedan pedir se lleva de igual modo que con las medidas preparatorias y
es el juez el que tiene competencia para intervenir en la futura demanda o el juez que está
entendiendo en la causa si la demanda ya ha sido interpuesta.
4. Recusación: En materia de medidas preparatorias expresa el artículo 24 inciso
primero CPCC que no son recusables los jueces en diligencias preparatorias de los juicios y
el mismo artículo en su inciso segundo que no son recusables los jueces en las que tienen
por objeto asegurar el resultado del juicio. No hay recusación sin causa en las medidas
preparatorias pero si con causa, lo mismo sucede en materia de pruebas anticipadas.
5. Resolución: La resolución que admite la medida preparatoria no es apelable pero
si lo es la resolución que deniega tal medida. La diferencia lógica es que la que admite la
medida preparatoria no causa agravio pero la que la deniega, si causa agravio. Las medidas
preparatorias con excepción de los incisos 8 y 10 del artículo 485 CPCC caducan a los 30
días de producida. Si la demanda no se presenta en tal plazo, la medida pierde eficacia y
hay que repetirla. Cuando se interpone la demanda las medidas preparatorias se agregan a
la misma como pieza fundamental y se incorporan al expediente.
Al igual que en las medidas preparatorias en las pruebas anticipadas la resolución es
apelable que deniega la prueba anticipada pero no es apelable aquella que la admite.
6. Caducidad: Mientras, que por un lado las medidas preparatorias tienen plazo de
caducidad, por su parte, las pruebas anticipadas no poseen tal plazo.
7. Prescripción: Las medidas preparatorias interrumpen la prescripción, tal como si
fuera la demanda pero las pruebas anticipatorias no interrumpen la prescripción.
106
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
moviliza un proceso judicial a través del cual se ejerce la acción por la que se va a hacer
valer un derecho y citando a Palacio, es un mero acto inicial o de iniciación procesal, es el
acto procesal que contiene la pretensión que se hace valer por medio del proceso
Contenido De La Demanda60: El articulo 175 CPCC dice que la demanda
será deducida por escrito y deberá contener:
A) Contenido o requisitos específicos.
1) El nombre, domicilio real, edad y estado civil del demandante, tipo y número de DNI:
Apunta a lograr una clara individualización de la persona que se presenta como actor, a los
efectos de que el demandado conozca con certeza quien le demanda y en su caso pueda
oponer las defensas que tuviere o deducir reconvención. También es necesario que el juez o
tribunal conozca acabadamente a quien detenta la posición de actor a fin de controlar su
legitimación en el obrar para que el proceso avance y llegue a la sentencia.
El actor puede ser una persona física o una persona jurídica. Si es PJ, habrá que
designarla con precisión indicando nombre o razón social del ente, y su domicilio será el del
lugar en que funcionen o el legal. Ellos actuaran por medio del sujeto u órgano capaz de
representarla según sus estatutos.
Si el accionante es una persona física, en la demanda debe expresarse su nombre y
apellido n forma completa. También se debe indicar su domicilio real, consignándose el
lugar, calle, número, piso, departamento, etc. Esto tiene por fin conocer el asiento de la
residencia del actor a efecto de notificarle los actos de carácter personalísimos que la ley
impone anoticiarlos allí. Además del domicilio real, el actor debe constituir un domicilio
especial, dentro del radio que para cada sede establezca el TSJ. Este último es requerido
para notificarle posteriormente todas las resoluciones que sean pertinentes.
Este primer inciso impone al actor la carga procesal de consignar en su escrito de
demanda, datos relativos a su personalidad, como ser edad, estado civil y DNI. Estos
requisitos persiguen lograr una correcta individualización del demandante a fin de que el
accionado pueda conocer precisamente quien le reclama y en su caso plantear las
excepciones que tuviere.
2) Nombre y domicilio del demandado: Este requisito es esencial para poder citar al
demandado al proceso a fin de que asuma su calidad de accionado, vale decir, saber contra
quien va dirigida la acción. Además, este dato es importante para la determinación de la
competencia del tribunal.
La parte demandada, al igual que la actora, puede estar integrada por una o varias
personas de existencia visible o jurídica.
De tratarse de una PF, también se indicara su nombre y apellido en forma completa.
Si el actor no puede identificar adecuadamente a su demandado, deberá utilizar medidas
preparatorias al efecto. En el escrito de demanda debe distinguirse al demandado con
precisión, pues él será alcanzado por los efectos de la cosa juzgada.
En el caso de que se incurriera en algún error, podría verse imposibilitada la
ejecución de sentencia por la circunstancia de que no sea la persona aquella que realmente
debe padecer los efectos de la condena. Puede ocurrir, que el actor desconozca los datos
personales, en tal caso podrá suministrar otros que permitan identificarlo, por ejemplo,
podría ser citada la demandada como sucesora de una persona determinada.
60
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
107
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
En cuanto al domicilio, en principio se trata del domicilio real, que es el fijado por la
ley como asiento jurídico de las PF. Puede tratarse del contractualmente convenido o de
elección. Este, es también llamado domicilio especial, que es el que se constituye para
ciertas relaciones jurídicas (domicilio que el inquilino fija en el contrato de locación a todos
los efectos jurídicos que puedan derivar de este)
Si el actor no puede identificar al demandado, debe utilizar medidas preparatorias
para no incurrir en defectos. En caso de que a través de ellas no se obtenga un resultado
satisfactorio y se desconociera el nombre del demandado, o no pudieran suministrales
datos suficientes para individualizarlos debe procederse conforme el artículo 152 CPCC
para personas inciertas, citándolos por edictos, igual solución se aplica cuando se ignore el
domicilio el domicilio del demandado (residencia desconocida)
En el supuesto de que la acción se intenta contra varios demandados, este requisito
debe ser satisfecho respecto de cada uno de ellos.
Si se trata de PJ, debe consignarse en la demanda, nombre o razón social del ente y
el domicilio será el del lugar en donde funcione (domicilio legal)
3) Designación de la cosa demandada: La cosa que se demanda debe designarse con
exactitud. Si se reclama pago de suma de dinero, debe establecerse el importe pretendido,
cuando ello fuese posible, inclusive respecto de aquellas obligaciones cuyo monto depende
del prudente arbitrio judicial.
Cosa es el objeto mediato de pretensión deducida en la demanda (que se solvente
una deuda dineraria, pago de una indemnización, escriturar un bien, desalojo de una finca,
declaración de divorcio, etc.), como bien explica el eminente Dr. Claria Olmedo, cosa, se
trata del bien de la vida que se pretende.
La cosa debe individualizarse con exactitud, lo cual requiere la precisa delimitación
cualitativa y cuantitativa del objeto, toda vez, que en la demanda no debe incurrirse ni en
exceso ni en defecto.
De tal cualificación resulta que el actor reciba por medio de la sentencia, aquello que
se propuso obtener al demandar.
De no ser posible esta individualización deben suministrarse las circunstancias más
aproximadas posibles. Si el reclamo consiste en el pago de una suma de dinero de carácter
indemnizatorio, el actor debe determinar el quantum. Pero, si ello no fuese posible debe
efectuar una estimación provisoria supeditada al resultado de la prueba a producirse o
podría diferirlo para que sea determinado en la etapa de ejecución de sentencia, vale decir,
si se reclama una suma de dinero, que puede designarse con exactitud, el demandante está
obligado a hacerlo, si depende del prudente arbitrio judicial (determinar el daño moral)
debe por lo menos estimarlo, y solo se exime al actor de precisar tal monto si existe una
imposibilidad cierta y concreta de determinarlo.
4) Exposición de hechos y del derecho: La exposición de los hechos debe efectuarse en
forma clara y precisa, lo cual importa una clara adhesión de nuestra ley ritual, si el actor
desea obtener éxito de su pretensión, debe exponer en la demanda todos los hechos o
antecedentes de los cuales surja la relación jurídica litigiosa.
Debe efectuar una exposición circunstanciada de ellos, debe aportar el fundamento
factico de la relación en que sustenta la pretensión. El actor debe exponer los hechos en
forma clara y precisa, debiendo determinarse el origen, naturaleza, objeto y condiciones de
la pretensión. El actor debe manifestar en su escrito sin lugar a dudas los antecedentes
108
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Demanda defectuosa.
Presentada la demanda el juez lleva a cabo un examen de admisibilidad para decidir
si le da o no curso, toda vez que como surge del artículo 176 CPCC el juez puede rechazar
de oficio las demandas que no se dedujeren de acuerdo con las prescripciones establecidas
u ordenar que el actor aclare cualquier punto para hacer posible su admisión, otorgando un
plazo de 30 días para que el actor subsane tales defectos. Vencidos los 30 días la demanda
se tiene por desistida, si en tal plazo, no se corrigen los defectos anotados por el juez, se
tiene la acción por desistida. Al presentarse la demanda ante el juez o tribunal pueden
darse a modo de respuesta del tribunal, el decreto de admisibilidad, presentándose:
Demanda Perfecta: Si la demanda es perfecta, vale decir, si cumple todas
sus condiciones y requisitos será admitida o aceptada y se corre traslado al demandado.
Demanda Sumamente Defectuosa: Puede suceder que la demanda este
tan defectuosa que se rechace in limine y se manda a archivar porque es tan defectuosa que
no hay forma de que prospere.
Demanda Rechazada Por Cuestiones De Forma O De Fondo:
Son cuestiones de forma cuando la demanda tiene un defecto que no es tan grave, es una
cuestión de formalidad o procedimiento y se acepta el defecto formal y se notifica al actor y
se le comunica que se le va a dar la posibilidad de subsanar ese defecto y contara con 30
días para hacerlo, para que la demanda prospere. El rechazo por defectos de fondo puede
tener carácter subjetivo u objetivo.
Tiene carácter subjetivo cuando se presente la situación en que le falta legitimación
al actor, pues reclama un derecho que no le compete (persona que está casada y quiere
iniciar la demanda de divorcio no contra mi marido, sino contra el marido de la vecina).
Cuando tiene carácter objetivo, nos encontramos ante una situación prohibida por
las leyes, la demanda en si misma está reñida con el orden judicial, lo cual se conoce como
incorporabilidad objetiva de la demanda, vale decir se trata de una acción prohibida por las
leyes como iniciar una demanda por deudas de juego o por cuestiones de corretaje
matrimonial (convenio de que en cierto lapso de tiempo dos personas contraerán nupcias)
110
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Ampliación61.
El articulo 179 CPCC dice que el demandante no podrá variar la acción entablada
después de contestada la demanda, pero podrá ampliar o moderar la petición siempre que
para ello se funde en hechos que no impliquen un cambio de acción.
Enseña Ferreyra de la Rúa, que en materia de ampliación de la demanda, el principio
general es que el actor podrá ampliar o moderar la demanda, con la sola limitación que debe
fundarse en hechos que no impliquen un cambio en la acción (debe entenderse cambio en la
pretensión). El accionante podrá modificarla cuantitativamente ampliando o morigerando
su petición. En cuanto a la oportunidad o término para la ampliación, puede efectuarse en
cualquier momento de la causa y hasta el llamamiento de autos para definitiva.
Sin embargo, si se funda en hechos nuevos, solo podrá efectuarse hasta 3 días
después de la apertura a prueba. Ello tiene fundamento en la efectiva garantía del
contradictorio y en la adecuada defensa de las partes en todas las etapas del proceso. La
doctrina entiende por hecho nuevo al acontecimiento que hubiere sucedido con
posterioridad a la demanda y contestación. Además, debe tener la virtualidad de ser un
fundamento más de la pretensión deducida.
Cabe señalar que pasada la oportunidad fijada por el artículo 203 CPCC, el hecho
nuevo puede esgrimirse en la segunda instancia cuando la parte hubiere ejercido la
instancia impugnativa de apelación. En este caso, procederá la apertura a prueba al efecto
de acreditar esa circunstancia.
61
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
111
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 10.
Citación y actitudes del demandado.
Citación del demandado: Modos62.
Enseña Ferreyra dela Rúa, que el demandado debe ser llamado al proceso para que
asuma su defensa. Ello se realiza a través de la citación y emplazamiento que efectúa el juez.
Dice el artículo 493 CPCC, que habiendo comparecido el demandado o firme la declaración
de rebeldía, se decretara traslado para contestar la demanda por el término de 10 días.
El emplazamiento se refiere al llamado que se efectúa al demandado para que asuma
su calidad de tal compareciendo a estar en derecho. A contrario sensu, la citación es el
llamado para contestar la demanda.
El plazo que la ley concede al demandado para que comparezca a estar en derecho es
de 3 días si es que él se encuentra en el lugar, pero si residiere en otro lugar podrá fijar un
término mayor según las circunstancias del caso (artículo 163 CPCC). En este supuesto, el
juez, prudencialmente y atendiendo al lugar de su domicilio y la distancia, determina el
plazo para comparecer, por lo que reviste el carácter de judicial. Tanto la citación como el
emplazamiento se comunican al demandado por cedula u otro medio de notificación.
Cabe señalar que si el demandado es una persona de domicilio desconocido o si se
trata de una persona incierta el plazo que se le concede para comparecer es de 20 días,
conforme lo establece el artículo 165 CPCC. El llamado efectuado al demandado es por
medio de edictos que se publican durante cinco veces en el boletín oficial y otro diario de
circulación del lugar donde posiblemente residiere.
En el juicio abreviado se establece una excepción a esta regla, la que juntamente con
otras explicitadas procuran acentuar la vigencia del principio de concentración. Así, el
texto legal expresa, que el tribunal citara y emplazara al demandado para que en el lapso de
6 días, comparezca, conteste la demanda, oponga excepciones o deduzca reconvención.
Como se advierte, la citación y el emplazamiento, se fundan en un solo acto. Ello
significa que en este tipo de juicios no se distinguen dos oportunidades diferentes para
comparecer y formular defensas.
En el caso de la preparación de la vía ejecutiva o el trámite judicial de la preparación
de la vía ejecutiva, nos encontramos ante actos preparatorias para iniciar posteriormente
un juicio ejecutivo.
Aquí, no se fija expresamente un plazo por ley, sino que lo determine el juez, como
necesario para realizar las medidas preparatorias. Si se quiere iniciar juicio ejecutivo por un
crédito que tengo en un cheque hay que reconocer si existe la deuda y si realmente son las
firmas de las partes (eso se logra mediante las medidas preparatorias), puede hacerse un
reconocimiento de firmas o pericia caligráfica sobre las mismas. Se va a citar en el plazo
que el juez decida según su criterio racional, citara a las dos partes (actor y demandado) a
que estén presentes para preparar los actos preparatorios, para luego desplegar el proceso
ejecutivo63.
62
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
63
Clase satelital 6870. Demanda. Citación al demandado. Posibles actitudes del demandado
parte A. Universidad Blas Pascal.
112
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
113
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
114
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
vez, que el actor es un incapaz y no puede actuar por sí mismo o porque el actor actúa por
mandatario, y el mandatario no tiene poderes suficientes. Esta defensa se interpone como
una excepción de carácter sustancial juntamente con la contestación de la demanda y que
será resuelta por el juez al dictar sentencia. Procede esta excepción toda vez que el actor es
un incapaz o faltan poderes de su representante, el juez concede 15 días para corregir el
defecto de personería.
Litispendencia: Tiene por finalidad evitar que se sustancien simultáneamente dos
procedimientos entre las mismas partes, por mismo objeto e idéntica causa. Es menester
que ambos procesos estén pendientes y lo sean ante juez competente. Si procede la
excepción de litispendencia porque la causa es idéntica a la anterior la segunda causa se
archiva y si procede porque dos acciones tienen la misma causa, la segunda es remitida al
juez que llevo la primera. La doctrina, entiende, por litispendencia, cuando existe otro
proceso pendiente entre las mismas partes, en virtud de la misma causa y por el mismo
objeto, es decir, frente a la coexistencia de dos pretensiones cuyos elementos son idénticos.
Defecto legal: La demanda no debe contener ambigüedades o contradicciones que
imposibiliten el derecho de defensa del demandado. Esto es así porque el accionado tiene
un derecho constitucional de saber exacta, precisa y claramente quien, qué y porque se le
demanda, pues, de lo contrario no podrá cumplir con la carga procesal de contestar la
pretensión y en consecuencia confesar o negar los hechos contenidos en ella. También el
defecto legal puede basarse, en la poca claridad o imprecisión de las afirmaciones de la
actora. Es menester que la omisión u oscuridad coloquen al accionado en verdadero estado
de indefensión.
Arraigo: Esta defensa funciona como una garantía que debe otorgar el actor a
requerimiento del demandado a fin de asegurarse el pago de las costas que eventualmente
podrían serles impuestas al actor en caso de que la demanda fuere desechada. Enseña el Dr.
Fontaine que procede cuando el demandado no tiene domicilio en la Republica, de tenerlos
no procede, si el actor actúa con beneficio de litigar sin gastos ni tampoco si el objeto de la
demanda son alimentos. Si procede esta excepción, el juez le dispone al actor, la obligación
de afianzar en un plazo de 15 días y si en tal plazo el actor no corrige el defecto legal se lo
tendrá por desistido.
B) Excepciones perentorias:
Son perentorias aquellas excepciones que en el supuesto de prosperar excluyen
definitivamente el derecho del actor, de modo tal que la pretensión pierde toda posibilidad
de volver a proponerse eficazmente. Son susceptibles de destacarse en los siguientes ítems:
Cosa Juzgada: Autoridad y eficacia de una sentencia judicial cuando no existen
contra ella medios de impugnación que permitan modificarla. Principal efecto y cualidad de
una resolución final. La excepción de la cosa juzgada funciona negativamente, es decir,
impide que un proceso continúe cuando la cuestión que se ventila en él ya fue juzgada en
otro. Este instituto resguarda el principio constitucional del non bis in ídem entendiendo
que no puede ser juzgada dos veces una misma cuestión ya sea en ese proceso ni en otro
futuro y además en el principio de seguridad jurídica.
Transacción: Acto bilateral por el que las partes haciéndose concesiones reciprocas
extinguen obligaciones litigiosas o dudosas. Cuando esta convención se realiza en el curso
de un proceso pendiente de resolución para ponerle fin a este, funciona como una norma
anómala de extinción del proceso. Esta excepción debe ser opuesta en la contestación de la
demanda y se resuelve al dictar sentencia como cuestión previa.
115
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Falta de acción: Cualidad emanada de la ley que faculta a requerir una sentencia
favorable respecto del objeto litigioso y que en la mayoría de los casos coincide con la
titularidad de la relación jurídica sustancial. Esta legitimación puede ser activa o pasiva.
Esta defensa debe ser opuesta al momento de contestar el traslado de la demanda. En
cuanto a la forma de interposición debe serlo de manera expresa, pues, no basta la negativa
del derecho, así, deberá afirmar los hechos idóneos o de los cuales surge la falta de calidad.
Prescripción: El accionado hace valer un hecho extintivo de la relación jurídica
sustancial que se discute. Constituye un medio de liberación por el cual la obligación civil
se transforma en natural, luego de cumplirse los plazos fijados por la ley, es decir, que el
transcurso del tiempo influye sobre la obligación extinguiendo la acción que la hacía
exigible. Nuestro ordenamiento procesal local no contempla disposición referida a la
disposición, por lo tanto, su régimen será el de las excepciones perentorias, es decir, deberá
oponerse con la contestación de la demanda y será resuelta en sentencia.
Pago: Es el cumplimiento específico de la obligación, o sea la satisfacción por el
deudor de la misma prestación debida, sea esta de dar, hacer o no hacer. Esta defensa se
manifiesta por la alegación que efectúa el demandado de un hecho extintivo por el cual el
pago cobra virtualidad como defensa. El momento para oponer esta excepción es en la
contestación de la demanda.
3) Contestación De La Demanda Y Contenido: Esto, en doctrina, se
conoce como contestación lisa y llana. La contestación de la demanda es el acto procesal,
mediante el cual, el sujeto pasivo de la pretensión deducida por el actor, reclama ante el
órgano jurisdiccional la desestimación de aquella.
El demandado tiene la carga procesal de contestar la demanda. Así, el articulo 192
CPCC establece, que el demandado debe confesar o negar categóricamente los hechos
afirmados en ella, bajo pena de que su silencio o respuestas evasivas puedan ser tomadas
como confesión. La negativa general no satisface la exigencia. Debe reconocer o negar
categóricamente la autenticidad de los documentos acompañados que se le atribuyen y la
recepción de las cartas y telegramas a él dirigidos que se acompañen, bajo pena de tenerlos
por reconocidos, según sea el caso. No es obligatorio para el demandado cumplir este acto,
pero su conducta omisiva lo coloca en una situación desfavorable ya que hace surgir una
presunción judicial de reconocimiento en su contra.
Es decir, que la contestación de la demanda implica una carga procesal o lo que es lo
mismo una atribución impuesta. Significa que producir o no actividad, es el resultado de la
libre determinación del sujeto, sin que se afecte ningún interés propio o ajeno, cuando esta
fuera negativa. En otras palabras, carga procesal implica un imperativo del propio interés.
La demanda y la contestación son de mucha importancia para el proceso. Con ellos
se introduce en definitiva, las pretensiones. Sobre los hechos ahí fijados ha de versar la
actividad en las otras etapas, esto es, en la prueba, discusión y en la sentencia.
Es de tal trascendencia en el proceso, la fijación de estos hechos que, si el juez al
fallar se aparta de ellos, la sentencia puede resultar objeto de impugnaciones por ser ultra o
extra petita (más allá de lo pedido)
Respecto del contenido del escrito de contestación, el accionado debe desconocer
los hechos y el derecho en que se funda. También debe negar (o reconocer en su caso), la
autenticidad de los documentos acompañados que se le atribuyen y la recepción de cartas y
telegramas a él dirigidos que se acompañen en la demanda. Es que el demandado en esta
oportunidad hace pleno uso del poder de contradecir las alegaciones del demandante.
116
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
117
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Objeto de prueba.
Por objeto de prueba debe entenderse lo que debe ser probado. Aquello sobre lo que
debe recaer la prueba. Siempre se prueban hechos, no derecho, ya que este se supone
conocido por el juez (es un deber inherente a su oficio)
El tema puede ser considerado en abstracto o en concreto. Lo primero se refiere a lo
que debe ser probado en cualquier proceso y el segundo alude a la prueba en un
procedimiento determinado. El primer aspecto, comprende todo hecho físico o psíquico,
trae como consecuencia que pueden ser probadas las más variadas gamas de hechos.
Pueden ser probados todos los presupuestos facticos de las normas en general, así, por
ejemplo, hechos y conductas humanas, estados y hechos psíquicos, hechos de la naturaleza,
cosas materiales, o cualquier otra manifestación sensible. También puede ser acreditado el
derecho extranjero y las costumbres ya que estos se asimilan a un hecho. Por su parte, el
aspecto concreto el campo ilimitado de hechos que pueden probarse, se circunscribe a los
que son de interés para el proceso.
La regla es que solo se prueban hechos, tal regla presentan diversas excepciones:
Hechos Que No Deben Ser Probados:
1) Hechos no controvertidos: No se deben probar los hechos no controvertidos, vale
decir, aquellos hechos, que una de las partes ha afirmado y la otra ha aceptado como cierto,
tales no son objeto de prueba.
64
Clase satelital 6459 A. Prueba. Universidad Blas Pascal y Ferreira de la Rúa. Derecho
Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
118
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
65
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003
119
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
presunciones carecen de eficacia. El Dr. Fontaine propone como ejemplo el caso de quien
demanda el cumplimiento de una obligación, bastaría que el demandado diga no debo para
que toda la carga recaiga en quien dice que le debe.
Teoría De Chiovenda: Afirma que la teoría clásica no alcanza a explicar
todas las posibles situaciones y debe distinguirse entre hechos constitutivos, impeditivos y
extintivos de la pretensión. El actor tiene carga de los hechos constitutivos de la pretensión
(si demando el cumplimiento de un contrato deberá acreditar por ejemplo la existencia del
contrato y que cumplió su parte del contrato y al demandado le corresponde la prueba de
hechos impeditivo (existe ausencia de los requisitos generales para validez de la obligación
y la obligación no existe como sucede en la falta de capacidad, vale decir, fue hecha por una
persona incapaz), los extintivos (hechos por los cuales ha quedado extinguida esa
obligación, a través del pago o cualquiera de los modos extintivos de la obligación, la
obligación existió pero ya fue extinta)
Teoría De Rosemberg: Considera valida la teoría de Chiovenda pero dice
que no explica todas las situaciones porque a veces quien necesita acreditar el hecho
impeditivo es el actor, pero en qué caso tendría carga el demandado. Dice Rosemberg, que
un hecho impeditivo o un hecho extintivo puede entrar como constitutivo, toda vez, que el
demandado en vez de esperar la demanda en la cual se le reclama el pago y defenderse, él
inicia una acción de nulidad del contrato. Ende, la nulidad pasa de ser un hecho impeditivo
a un hecho constitutivo de la demanda de esa persona. Para Rosemberg cada parte debe
probar los hechos que constituyen los presupuestos de la norma que invoca como
fundamento de su pretensión, esta tesis la sigue expresamente el artículo 377 del CPCN.
Teoría De Cargas Probatorias Dinámicas: Esta teoría muy seguida
en nuestro país es desarrollada por el Dr. Peyrano y Morello, sostiene que tiene la carga de
probar quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo. Esto se da mucho en la
simulación, donde el demandado está en mejores condiciones de probar, y si no lo prueba el
juez le va a creer al actor. Se libera de esta carga de probar a la parte que mayor dificultad le
resulta Esta teoría implica un complemento de la teoría de Chiovenda y Rosemberg.
66
Clase satelital 6459 A. Prueba. Universidad Blas Pascal y Ferreira de la Rúa. Derecho
Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
120
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Esta tesis ha sido abandonada, sin embargo, existen dos casos donde la ley
predetermina el valor de la prueba, hay dos pruebas en que el valor viene predeterminado
por el legislador a los cuales se les aplica este sistema.
El primero de ellos es la prueba confesional que surge del artículo 236 CPCC que
hace valor de plena prueba para el confesante, quiere decir que aun cuando el juez tenga
muchísima prueba que un hecho sucedió de una manera si la parte lo confiesa de otra está
obligado a seguirlo de ese modo porque la ley ya predetermina su valor de plena prueba, de
ahí la expresión, la confesión es la reina de las puebas.
La otra prueba que se valora conforme este sistema, son los instrumentos públicos
donde el artículo 993 CC establece que hacen plena fe de su contenido, con lo cual el CC
predetermina al legislador, que cuando tenga un instrumento público, salvo que sea
arguido de falso, el juez debe considerar que ese contenido hace plena fe.
Sistema De La Íntima Convicción: Es el sistema basado en la propia
convicción particular de quien debe resolver sin que deba fundar porque lo hace de tal
modo. Es propio de los jurados populares. El juez para obtener su íntima convicción se vale
de sus sentimientos, de sus intuiciones, de las impresiones o de otros estados emocionales
y, también de sus conocimientos personales, además de los razonamientos lógicos y de la
experiencia. Con este sistema se predominó al sentimiento sobre la razón, mejor aún,
intuición sobre la ciencia y la técnica.
Sistema De Sana Crítica Racional: Este sistema se basa en reglas de la
lógica y del buen razonamiento aplicadas a la valoración de la prueba.
El órgano jurisdiccional debe fundamentar su decisión, pero no de cualquier forma,
las reglas de la sana crítica racional son las reglas del correcto entendimiento humano. La
sana crítica es la unión de la lógica y la experiencia, sin excesivas abstracciones de orden
intelectual, estas reglas nos conducen al descubrimiento de la verdad por los medios que
aconseja la recta razón y la lógica, vale decir, el criterio racional al puesto en ejercicio, ya
que en la estructura esencial del fallo deben respetarse los principios fundamentales del
ordenamiento lógico, las leyes de la coherencia y de la derivación y también las reglas
empíricas o de la experiencia, el sentido común y la psicología; todos ellos considerados
como elementos del instrumento humano que permiten la aproximación a la certeza, vale
decir, se tienen en cuenta estos principios:
1. Principio de identidad: Cuando en un juicio el concepto-sujeto es idéntico total o
parcialmente al concepto-predicado, el juicio es necesariamente verdadero.
2. Principio de contradicción: Dos juicios, opuestos entre sí, contradictoriamente no
pueden ambos ser verdaderos.
3. Principio de tercero excluido: Dos juicios opuestos entre sí, contradictoriamente no
pueden ambos ser falsos (uno de ellos es verdadero y ninguno de ellos es posible)
4. Principio de razón suficiente: Todo juicio para ser verdadero necesita tener una razón
suficiente que justifique lo que en el juicio se afirma o niega con pretensión de verdad.
5. Psicología: Es utilizada como la ciencia del alma y resulta útil para el análisis del
elemento interior que preside nuestra vida, desde los actos más simples hasta los más
sublimes, manifestadas en hechos de conocimiento, sentimiento y verdad.
Esta ciencia juega un papel importante y de utilidad para el órgano jurisdiccional
cuando valora los elementos.
121
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 12.
Procedimiento probatorio.
A. Apertura a prueba. Momentos: ofrecimiento, admisión, diligenciamiento y
recepción. Concepto y alcance de cada uno.
El procedimiento probatorio comprende la totalidad de las actividades procesales
reconocidas con la prueba en sus diversas etapas y fases. La actividad probatoria supone la
existencia de diferentes momentos: ofrecimiento, admisión, diligenciamiento y valoración.
En el procedimiento probatorio, se advierten diferentes secuencias. Momento de la
actividad probatoria son las oportunidades procesales que la ley establece para introducir,
admitir, diligenciar y valorar el elemento probatorio. Así existen grandes segmentos en la
etapa probatoria. El primero de ellos es el llamado introductivo o de ofrecimiento de
prueba, el segundo es conocido como el de diligenciamiento de prueba, y por último el
denominado de valoración u apreciación de la prueba.
La introducción y diligenciamiento de la prueba debe realizarse dentro de la etapa
probatoria, salvo la prueba documental. Esta actividad por vigencia del sistema dispositivo
que impera en el proceso civil, está a cargo de las partes. Tal regla de carácter dispositivo no
rige en forma absoluta ya que es el tribunal quien, en muchos casos ordena oficiosamente, el
diligenciamiento de la prueba. La valoración, en cambio, será realizada por las partes en la
etapa discusoria y por el juez en la etapa decisoria. El ofrecimiento y producción de las
pruebas serán realizados dentro del periodo probatorio. Siempre el término de prueba es un
plazo perentorio fatal y común. Al respecto hay que recordar que plazo es el espacio de
tiempo que la ley concede para cumplir un determinado acto procesal. El plazo de pruebas
es perentorio fatal. La fatalidad significa que el plazo caduca o fenece automáticamente por
el solo transcurso del tiempo. También es un plazo común.
Basándome en las enseñanzas del Dr. Fontaine procedo a elaborar el siguiente
esquema sobre los momentos o etapas del procedimiento probatorio, quien prefiere a los
fines prácticos trazar una división en cinco momentos que son:
67
Clase satelital 6590 de Abogacía. Medios de prueba. Parte A. Universidad Blas Pascal.
122
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
El juez abre a prueba la causa por un periodo de 40 días (plazo ordinario) y tenemos
dos plazos extraordinarios según sea el caso (60 días para producir pruebas fuera de la
provincia o 100 días para producir pruebas fuera del país ). El periodo del tiempo
extraordinario se debe hacer dentro de los 10 primeros días del periodo ordinario. Surge del
artículo 504 CPCC que el plazo extraordinario se contara desde que hubiera empezado a
correr el ordinario y este se considerara prorrogado hasta el vencimiento de aquel
Ofrecimiento O Momento Introductivo68: Enseña el Dr. Fontaine
que ofrecimiento de prueba es el anuncio de carácter formal que realiza la parte en un
escrito pertinente donde solicita al tribunal se provea a determinado o determinados
medios de prueba de donde posiblemente surgirán los datos de conocimiento de los
elementos de prueba. Vale decir, el ofrecimiento de prueba es un escrito donde las partes le
manifiestan al tribunal que van a utilizar determinado medio de prueba69.
La etapa introductoria comprende actos procesales que cumplen el actor y
demandado y persiguen el ingreso definitivo en él de todos los elementos. Se inicia con el
decreto de apertura a prueba y actor o demandado pueden ofrecer todas aquellas que
estimen necesarias para la acreditación de sus pretensiones.
El ofrecimiento es un acto de carácter formal que contiene también una solicitud de
admisión de una o varios medios de prueba, que se formula por escrito y que va dirigido al
juez. Este momento se caracteriza por la preponderancia de la actividad de las partes
cuando el sistema es dispositivo
Admisión: Un tercer momento es el momento o etapa del pronunciamiento
sobre la admisibilidad de la prueba y la orden de recepción, el tribunal una vez que abrió a
prueba la causa y que las partes ofrecieron debe analizar admisibilidad formal de la prueba
y proveer a la misma. El tribunal analiza solo la admisibilidad formal y no la pertinencia
porque salvo excepciones legales el tribunal no puede hacer análisis de pertinencia de la
prueba hasta la sentencia, entonces el tribunal va a analizar respecto del ofrecimiento de las
pruebas introducidas por las partes, cuales son admisibles y cuáles no, y de las que sean
admisibles va a ordenar como debe recepcionarse de acuerdo a lo que establece la ley.
El tribunal debe analizar si las pruebas fueron ofrecidas en tiempo oportuno y podrá
rechazar in limine las peticiones formuladas en forma extemporánea. También debe
analizar que los medios probatorios se hayan ofrecido con las formalidades exigidas por la
ley. El juez debe efectuar juicio formal sobre la prueba y puede admitirla o no hacerlo, en el
primer sentido, ordenara además, el diligenciamiento que asumirá diversas formas según
sea el medio de que se trate. El órgano jurisdiccional tiene facultad para rechazar in limine
las peticiones formuladas en forma extemporánea o sin las formalidades exigidas
Diligenciamiento: Se realiza por los actos de recepción que cumplen las
partes y el tribunal, es un momento eminentemente práctico en el que participan todos los
sujetos procesales, se trata de un esfuerzo mancomunado de todos ellos. Participan el juez,
las partes y los miembros del Ministerio Publico. La característica principal de este trámite
es la plena actividad tendiente a la acreditación de elementos facticos necesarios para
fundar una sentencia. Se objetiva en la realización de audiencias para escuchar testigos,
absolventes, con pedidos e incorporación de informes, con la agregación de documentos,
actividad pericial. Son las partes quienes deben proponer las pruebas y también ellas son
68
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus 1999.
69
Clase satelital 6590 de Abogacía. Medios de prueba. Parte A. Universidad Blas Pascal.
123
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
las que deben instar su diligenciamiento o recepción. Lo relativo a la prueba implica una
carga procesal para las partes, quienes tienen el deber de urgir el trámite probatorio puesto
en marcha con las consecuencias que produce para quien no las asume por negligente. Toda
medida probatoria con excepción de la confesional y documental, deberá ser ofrecida,
ordenada y practicada dentro del plazo de prueba. A los interesados les incumbe urgirla
para que sea practicada oportunamente.
La actividad probatoria debe realizarse en sede del tribunal, en días y horas hábiles,
pero existe la posibilidad de que el juez disponga la realización de medidas probatorias
fuera de la sede de aquel cuando las circunstancias así lo impongan.
También podrá el tribunal ordenar el diligenciamiento de pruebas fuera de los días y
horas inhábiles, habilitando a tal efecto los horarios que exijan las circunstancias del caso.
El juez podrá ordenar el libramiento de oficios y exhortos para recepcionar pruebas
fuera de circunscripción del tribunal comisionando y delegando a tal efecto sus facultades
en otro juez. Tal medida debe realizarse con previa notificación de las partes intervinientes
a fin de que puedan nombra representantes en estos lugares para el control de la prueba.
Presentada la demanda y en su caso la contestación por escrito, las partes y el juez se
reúnen en una audiencia generalmente denominada preliminar con diversos objetivos.
Su función es conciliatoria y saneatoria, pues, se procurara llegar a un acuerdo, así
mismo se subsanan en esta oportunidad los defectos o irregularidades que puede motivar la
declaración de nulidades posteriores y se resolverán además excepciones dilatorias. Esta
audiencia se desarrolla con la presencia de las partes, sus abogados e intervención activa del
juez, se procura llegar a una conciliación o se abre el debate y se fijan los puntos
controvertidos. Existe periodo de prueba. Su diligenciamiento se ordena, en la audiencia,
allí, el juez la admite y dispone las diligencias necesarias para su producción. Se reservan
ciertos tipos de medios para recibirlos en forma oral y en la posterior audiencia de debate.
Recepción O Momento De Valoración De Prueba70: Valoración
de la prueba persigue la obtención de un juicio de certeza o probabilidad con respecto al
fundamento de las pretensiones que se hace valer. La valoración consiste en un análisis
lógico, técnico y jurídico de los elementos de convicción, vale decir, una tarea intelectual
que realizan las partes y el juez. Las dos fases o etapas anteriores son eminentemente
prácticas, en cambio, la de la valoración se presenta como una tarea de carácter intelectual.
La valoración sobre la eficacia de la prueba es efectuada por las partes y por el tribunal. En
efecto, actor y demandado lo realizan en la etapa discusoria; en tanto que el juez o tribunal
lo hará al momento del dictado de la sentencia. La valoración por las partes se formaliza a
través de alegatos o de informes; en ellos se vertirán argumentaciones favorables al
fundamento de las pretensiones, con el propósito de convencer al tribunal. En esta
oportunidad las partes realizaran el análisis de los elementos de prueba introducidos en el
proceso tratando de demostrar el éxito de sus respectivas posturas y abandonándolas con
aportes de doctrina y citas de jurisprudencia. El tribunal mantiene en esta secuencia una
actitud pasiva. La valoración por parte del tribunal se realiza en oportunidad de resolver en
forma definitiva. En este momento el órgano jurisdiccional realiza una tarea de selección de
los elementos aportados en relación con los hechos que han sido motivos de controversia a
fin de fijarlas definitivamente para luego aplicar el derecho. Fijados los hechos por el juez,
comienza una tarea de selección de los elementos probatorios.
70
Ferreyra de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Alveroni. 2009.
124
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
1) Extrajudicial 3) Espontanea
Respecto del interrogatorio libre de las partes, este puede realizarse con fines
meramente aclaratorios o con específicos de prueba.
La confesión provocada, es la que se denomina absolución de posiciones, vale decir,
es el interrogatorio que cualquiera de las partes pueden formular a la otra. Es la declaración
que lleva una de las partes, en audiencia, sobre las afirmaciones que le efectúe la contraria
72
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus 1999.
126
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
127
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
73
Clase satelital 6590 de Abogacía. Medios de prueba. Parte A. Universidad Blas Pascal y
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Buenos Aires. Abeledo Perrrot. 2003.
128
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
74
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
129
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Calidad del sujeto que otorga el documento: Así se obtienen los documentos públicos y los
privados que procedo a analizar en los siguientes ítems:
1) Instrumentos públicos: Son los que establece el CC como instrumentos públicos,
vale decir, aquellos que hacen plena fe salvo que sean redargüidos de falsedad que se puede
hacer de dos modos, por vía penal porque la adulteración de un instrumento público puede
generar un ilícito perseguible o por vía civil por lo que se llama el incidente de redargución
de falsedad que está regulado en el artículo 244 CPCC. Instrumento público es aquel que
se otorga con las formalidades que la ley establece, en presencia de un oficial público, a
quien la ley confiere la facultad de autorizarlo, según enseña el eminente Dr. Llambias.
Se otorga carácter de instrumento público al que es extendido con intervención de
un oficial público, quien debe actuar dentro de los límites de su competencia y con las
formalidades exigidas. Son los nominados con carácter enunciativo en el artículo 979 CC.
Tal instrumento tiene autenticidad por sí mismo y sin necesidad de reconocimiento
de firma porque fue otorgado por un oficial publico competente. El instrumento público
presenta diversas especies. La más común es la que se denomina escritura pública. Ella es
otorgada por los escribanos en su libro de protocolo y con los requisitos previstos en el
artículo 1001 CC. Tienen tal categoría las copias que de ella se expidan (testimonios) y los
instrumentos públicos, las actas judiciales y sus copias, y se incluyen las sentencias, autos
interlocutorios y decretos, los que son el producto de la actividad documental.
2) Instrumentos privados: Son aquellos documentos que las partes otorgan sin
intervención del oficial público, solo los propios interesados intervienen en la redacción del
documento. Estos documentos son creados por sus suscriptores y no es necesaria la
intervención en el acto de otra persona. En principio, no están sujetos a formalidad alguna y
las partes son libres de expresar su voluntad de la manera que lo considere más
conveniente, empero esta regla de libertad, encuentra dos límites que son el requisito de
firma y el doble ejemplar.
La firma es el modo normal de escribir el nombre y apellido de una persona cuando
esto se realiza en forma particular y con habitualidad para signar una manifestación de
voluntad. Ella no puede sustituirse por otros signos diferentes, es requisito imprescindible.
El requisito de doble ejemplar establece la exigencia de redactar tantas copias como
partes tengan interés en la creación del documento. Este supuesto se presenta en aquellos
actos jurídicos de los que resulten obligaciones reciprocas para las partes signatarias. Aquí
debemos distinguir si son de partes o de terceros, la razón de la distinción radica en que si
el instrumento es privado de tercero debe ser reconocido por la parte que lo firmo, en tal
caso esa persona debe ser citada por vía de testimonial, vale decir, si presentan las partes un
documento firmado por un tercero, ese tercero, debe ser citado como testigo para
reconocerlo, tal cual surge de los articulo 1026 CC y 248 CPCC. En el caso de documento
de parte, este documento debe ser reconocido o negado por la propia parte, bajo
apercibimiento de tenerlo por reconocido, apercibimiento que se dispone en el artículo 192
CPCC segundo párrafo cuando se regula la contestación de la demanda, porque así lo
dispone la ley, ese apercibimiento ya sea en el momento de contestar la demanda o con
posterioridad cuando el documento es presentado, cuando la parte lo reconoce o al menos
no lo niega se lo tiene por reconocido.
Respecto de la oportunidad para ofrecer pruebas, tenemos por regla que la prueba
documental puede otorgarse desde los escritos hasta el decreto de autos. La ley prefiere que
los documentos sean presentados con los escritos, de no presentarse en ese momento, la ley
130
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
no tiene inconveniente en que se hagan hasta el decreto de autos, pero quien los presenta
tardíamente es sancionado con el pago de costas.
Después del decreto de autos se pueden ofrecer documentos nuevos:
1) Objetivos
Decreto de Documentos
autos nuevos
2) Subjetivos
Explica el Dr. Fontaine75 que después del decreto de autos pueden presentarse
documentos nuevo objetivos (documento es posterior al decreto de autos) o subjetivo
(anterior pero conocido después del decreto de autos). Si el documento ingresa con los
escritos el contradictorio se cumple con traslado que se subsume en el traslado de la
demanda. Lo mismo sucede con la reconvención (artículo 182 y 192 CPCC)
Por su parte, si el documento ingresa luego de los escritos, se hace un traslado a
documentación especial para ese documento (artículo 243 CPCC) que puede generar
costas por presentación tardía. A los efectos prácticos para comprender como se lleva a
cabo el ofrecimiento y exhibición de documentos procedo a elaborar el siguiente esquema:
1) Publico.
Partes 2) Privado.
Ofrecimiento
1) Publico.
Terceros 2) Privado Testimonial: El
tercero es un testigo
Partes
Exhibición
Terceros
75
Clase satelital 6590 de Abogacía. Medios de prueba. Parte B. 2012
131
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
demanda y hasta el decreto de autos conforme el artículo 241 inciso 1 CPCC. Si la parte no
manifiesta nada al respecto, asume el valor probatorio, si quiere redargüir de falso el
documento dentro del plazo de traslado tiene que formular la oposición, vale decir, que se
opone a que se valore como prueba porque dicho documento es falso y tiene 10 días más
para iniciar el incidente de redargución de falsedad.
La parte que pretende que no se valore el instrumento porque pretende que es falso
promueve dentro de los 10 días de contestado el traslado el incidente, explicando porque es
falso y ofreciendo pruebas que revelen falsedad del instrumento.
El incidente tramita como juicio abreviado, pero tiene la particularidad de que ese
incidente no tiene su propia resolución, sino que es resuelto por el juez en la sentencia final
de la causa. Se corre traslado al adversario del instrumento público emanado de él (partida
de nacimiento firmada por el adversario)
Como se ha explicado previamente tales instrumentos deben ser ofrecidos desde la
demanda y hasta el decreto de autos.
Si fuesen ofrecidos con la demanda se corre traslado de ello a la otra parte
juntamente con el traslado de la contestación de la demanda, traslado que es de 10 días
según el artículo 493 CPCC y se rige por el artículo 192 CPCC segundo párrafo que dice
que debe reconocer o negar la parte a quien se le atribuye ese documento bajo
apercibimiento de tenerlo por reconocido.
Si es ofrecido con posterioridad a la demanda (con la contestación de la demanda,
en la etapa probatoria o incluso después de la etapa probatoria hasta el decreto de autos) se
corre traslado a la otra parte por 6 días para que lo reconozca o lo niegue bajo el mismo
apercibimiento del artículo 192 del segundo párrafo, es decir de tenerlo por reconocidos, así
lo dispone el artículo 243 CPCC.
Si la parte a quien se le atribuye el documento lo desconoce, si es un instrumento
público no alcanza con desconocerlo, si dentro de los 10 días de la contestación de la
demanda o de los 6 días si es agregada con posterioridad, la parte que niega o desconoce la
autenticidad de ese documento debe además iniciar dentro de esos 10 días, iniciar el
incidente de redargüicion de falsedad conforme al artículo 244 CPCC, incidente que
después se resuelve en la sentencia, y si no lo hace en ese plazo se lo tiene por desistido, por
lo cual, si había impugnado y no hizo el incidente de redargüicion de falsedad, ese
documento se tiene por reconocido.
Instrumento privado emanado por el adversario: Conforme la jurisprudencia del TSJ
de la provincia de Córdoba si se trata de un documento privado de parte debe ser ofrecido
hasta el momento en que puede ofrecerse la testimonial. Le es pasado en traslado, dentro
del plazo del mismo, el adversario, tiene la obligación de contestar si el instrumento es o no
de él, vale decir (artículo 1031 CC), es decir, si la firma es o no suya y si no responde se le
tiene por reconocida. Para que no se le tenga por reconocida tiene que oponerse y negar el
documento. Cuando un instrumento privado es desconocido por el supuesto autor el
procedimiento que se sigue es la pericial caligráfica. Quien niega el hecho, junto con la
negativa, tiene que presentar documento con su firma autentica en instrumento público.
La parte que propuso la prueba puede responder a ello ofreciendo otras firmas de él,
indubitadas. Las dos partes pueden oponer firmas indubitadas de esta parte que ha negado
la autenticidad del documento. El juez, luego de esto convoca audiencia para designar al
perito calígrafo (y este puede de oficio o a pedido de parte) exigir a quien ha negado la
firma que se someta a formación del cuerpo de escritura (lo hacen escribir hojas en
132
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
2. Tercero: Una parte le peticiona al juez que intime a un tercero ajeno al pleito
para que traiga un documento que está en su poder. Surge del artículo 254 CPCC que el
tercero puede negarse a presentar el documento siempre que se den dos circunstancias que
son que el documento sea de su absoluta propiedad y que además la presentación le pueda
causar un perjuicio. Si se dan estas dos circunstancias el juez se abstiene de solicitar el
documento. Opina el Dr. Fontaine que de la lectura del articulo parecería que una vez que
se opone el tribunal no puede insistir, lo cual no es así, toda vez, que lo correcto a entender
es que si se opone y el tribunal considera que es fundada la oposición puede ordenar que no
exhiba la oposición pero si el tribunal rechaza la opinión porque no la considera fundada va
a ordenar que el tercero exhiba el documento necesario para ese litigio entre las dos partes.
La valoración de la prueba documental dependerá de si el instrumento es público
(tiene un valor predeterminado por el legislador, el CC dice que hace plena fe) o privado
(se rige por el sistema de la sana critica racional, vale decir, que su valoración va a depender
de la valoración que le dé el juez teniendo en consideración las reglas de la sana critica, es
decir, las reglas de la experiencia, de la lógica y de la psicología)
Inspección Judicial77: Es la diligencia procesal practicada por funcionario
judicial con el objeto de obtener argumentos de prueba para formar su convicción, por el
examen y observación con sus propios sentidos, de hechos ocurridos durante la diligencia o
antes pero que subsisten, de rastros o huellas de hechos pasados y, en ocasiones de su
reconstrucción. El concepto es delimitado con precisión por Lessona quien dice que es el
acto por el cual el juez se traslada al lugar a que se refiere la controversia, o en que se
encuentra la cosa que la motiva, para obtener mediante el examen personal, elementos de
convicción. Esta percepción es realizada personalmente por el juez y es una diligencia
indelegable. A través de ella toma conocimiento o contacto directo con lugares o cosas que
le sirven para formar su convicción respecto de las pretensiones hechas valer y verifican las
condiciones o cualidades que presentan. Por ello, se le atribuye a este medio, el carácter de
prueba directa y real, pues el juzgador obtiene información reveladora del hecho mismo,
objeto de prueba. Es la única prueba, en donde el juez entra en contacto directo con las
cosas, objeto o lugares que son materia de prueba.
El reconocimiento se efectúa mediante los sentidos del juez, quien apreciara el
objeto (por la observación, oído, tacto, olfato y hasta desgustara, si es que es sensible a
dicho conocimiento), así, obtendrá una imagen completa del estado de las cosas o del lugar
en que se cumple la medida. Todas las demás pruebas son indirectas, toda vez, que existe
entre el hecho de la prueba y el juez un vehículo que puede ser un documento o una
persona, por su parte la inspección judicial es una prueba directa.
El juez se traslada al lugar para tener un conocimiento personal. Mientras el CPCN
llama a esto, prueba de reconocimiento judicial, el CPCC lo llama inspección judicial.
Esta prueba puede ser ofrecida por las partes dentro del término de prueba o
decretada por el juez, de oficio. Es la única prueba donde el juez tiene discrecionalidad para
aceptarla o no, a diferencia de todas las demás pruebas, done el juez no puede denegarlas
por considerarlas inútiles o inconducentes. Expresa el articulo 255 CPCC, que el juez
podrá ordenar la inspección de alguna, persona, sitio o cosa, cuando lo crea necesario, de
oficio o a pedido de parte.
77
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus 1999 y
Ferreyra de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Advocatus 2009.
134
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
135
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
deben ser expuestas en forma clara y concisa. Durante la tramitación las partes pueden
solicitar la ampliación de los puntos a reconocer. Si el ofrecimiento es efectuado en tiempo
oportuno y se cumple con las formalidades exigidas por la ley, que hacen viable a esta a tal
prueba, el tribunal la aceptara e inmediatamente ordenara su producción. Ello se efectúa
por un proveído en que se consignara expresamente en que consiste el reconocimiento. Si
fue solicitado por las partes, deben transcribirse los puntos pertinentes en la providencia.
Si fue ordenada por el juez de oficio también debe explicitarse el objeto de la prueba, aquí el
juzgador podrá ampliar los puntos a verificar y que surjan durante el transcurso de la
medida. En dicha providencia, debe fijarse el día, fecha y lugar de la audiencia en que se
verificara la prueba. La resolución que admita o deniegue es pasible de recursos.
Si tal prueba se ordena juntamente con la pericial, debe con anterioridad a la
oportunidad de la diligencia, haberse designado los peritos que intervendrán conforme el
procedimiento fijado por la ley para ese medio de prueba.
Admitida, debe notificarse la realización a las partes y peritos, en su caso. Ello
garantiza la publicidad, control y contradicción del medio. La comunicación se efectuara
por cedula al domicilio procesal fijado en el pleito.
La diligencia se lleva cuando el juez llega al lugar de los hechos o cuando se le
presenta la cosa que debe inspeccionar. Esto debe acontecer en la fecha y sitio señalado en
el proveído de admisión para el cumplimiento del reconocimiento. Una vez allí, se procede
a identificar la cosa a examinar ante la presencia necesaria del secretario y de partes si
asistieron y perito, en su caso. Tal actividad ofrece diferentes modalidades según las
características que presente el objeto de ella.
Si es un inmueble comprobara su correcta ubicación, a tal fin lo recorrerá para
evaluar sus linderos o mojones si es una propiedad rural pero cuando la medida recaiga
sobre cosas muebles el juez, también deberá, proceder a su individualización. Para ello
tendrá en cuenta todas las cualidades y accidentes que pudiera presentar detallándolos
minuciosamente.
El acta debe labrarse si es posible en el momento del reconocimiento, sino deberá
efectuarse inmediatamente después de concluido este (si se inspecciona un inmueble, para
lo cual, se traslada el tribunal). Esto es conveniente, para que ella refleje con mayor
fidelidad y precisión lo ocurrido. También deben consignarse además de quienes hubieren
comparecido, quienes se hubiesen asentado.
Si no pudiere lograrse la identificación de la cosa o del lugar, este hecho hace que la
prueba fracase. De esta circunstancia debe dejarse constancia en el acta. El juez debe ser
meticuloso cuando realiza el examen y cuidadoso en sus manifestaciones, pues las
inferencias o deducciones que pueda obtener, debe exponerlas recién en su sentencia. En
oportunidad del reconocimiento solo expresa circunstanciadamente lo que hubiera podido
observar sobre los hechos o cosas y demás elementos que haya verificado. Si el hecho es
técnico y se ordenó también prueba pericial, lo inspeccionara el perito para que dictamine.
Esto lo podrá realizar en el acto si está en capacidad de rendirlo o presentara su opinión
posteriormente y por escrito.
Se deben tener en cuenta un elemento subjetivo y uno objetivo:
1. Elemento objetivo: El objeto de la prueba son hechos susceptibles de captarse
por el juez por la percepción sensorial. Quedan fuera de esta prueba los hechos psíquicos o
estados internos del hombre, que son apreciados por otros medios. Estos hechos deben
existir o permanecer en el momento del reconocimiento, por ende, no pueden ser objeto de
136
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
prueba, los hechos pasados ni los futuros, empero ello, podrán examinarse las secuelas o
rastros dejados por el hecho que ocurrió anteriormente, toda vez, que en tal caso, el objeto
de prueba no es el hecho pasado, sino, tomar conocimiento de la evidencia que dejo.
Pueden ser objeto de esta prueba, los inmuebles, lugares, cosas inanimadas y de
todas clases (documentos, archivos, obra de arte y bienes muebles en general), también
pueden serlo animales y aun personas (verificar una lesión o alguna cualidad física del
sujeto). Pero en este último caso habrá que analizar si la herida o estado que se pretende
reconocer es susceptible de ser conocido por este medio, ya que puede resultar más eficaz
la prueba pericial médica para lograr la acabada comprensión del hecho que se quiere
probar. Los hechos idóneos a ser comprobados por el reconocimiento judicial serán todos
los que tengan la particularidad de ser sensibles a la percepción sensorial del juez. No debe
pesar sobre ellos una prohibición legal en su comprobación. En virtud de la vigencia del
sistema dispositivo, esta prueba puede ser ofrecida por las partes o eventualmente puede
ser ordenada por el juez cuando hace uso de las facultades para mejor proveer. Se
recepciona en audiencia la que se lleva a cabo, con la presencia del juez, del secretario y de
las partes. Si concurrieran peritos y efectuaran manifestaciones, también se consignara en
el acta esta circunstancia. Rige en expresión de esta prueba los principios de inmediación,
publicidad y concentración.
El tiempo en que debe ser ofrecida esta prueba es dentro del periodo ordinario de
prueba previsto para el juicio ordinario o abreviado y puede ser solicitada como medida
preparatoria. Puede ser ordenada por el juez cuando lo creyere necesario y hasta después de
concluida la causa como medida para mejor proveer. Nuestro código, siguiendo tendencias
actuales, admite que esta medida pueda ser ordenada aun de oficio. Ello implica que el juez
interviene activamente en la litis dotándoselo de poderes suficientes.
El lugar en que se realiza esta diligencia varía según fuere la naturaleza de la cosa o
elemento a verificar. De la lectura del artículo 255 CPCC, se advierte que la medida alcanza
a inspección de persona, cosa o sitio. Si se tratare de inmuebles, el tribunal se trasladara al
lugar en que el mismo se encuentra ubicado. En cambio, si se trata de una cosa mueble o
persona, que por su naturaleza puede ser trasladada, ella será llevada al tribunal para que se
efectúe el acto. Es así, que si se trata de las primeras el juez deberá trasladarse al sitio en
que estuviese ubicado. Pero si es una cosa mueble, que por su naturaleza, puede ser
trasladada, será llevada a la sede del tribunal para que se efectúe el acto.
2. Elemento subjetivo: Este medio es cumplido con la necesaria intervención del
juez, del secretario y de las partes que deben haber sido citadas a la diligencia. El órgano
jurisdiccional que debe intervenir es el juez de la causa. En legislaciones que no prevean en
una norma expresa la posibilidad de que el magistrado se traslade a otro lugar para efectuar
el reconocimiento, la diligencia se verificara por la comisión al juez que tenga competencia
territorial en el lugar. Las partes también intervienen en la producción de la prueba. Ellas
participan en la audiencia asistidas de sus letrados patrocinantes. Las facultades que
pueden ejercer en el acto consisten en efectuar las observaciones que creyeren convenientes
para lograr una mejor verificación. Estas señalaran al juez las circunstancias, calidades o
condiciones que sean de interés conforme fuera la naturaleza de lo que se inspecciona.
Eventualmente, también pueden concurrir otros sujetos como ser peritos (en
nuestro código civil) o testigos (en el sistema de la Nación)
Este medio de prueba se diferencia de otros medios probatorio como procedo a
mostrar en los siguientes ítems:
137
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
78
Clase satelital 6590 de Abogacía. Medios de prueba. Parte B. 2012 y Ferreira de la Rúa.
Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus. 1999.
138
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Enseña el Dr. Fontaine, que el perito también es un tercero ajeno al pleito, que
incorpora elementos de prueba al tribunal pero se diferencia de la testimonial por una serie
de motivos susceptibles de destacarse:
Por empezar el testigo es infungible, vale decir, el testigo es irremplazable (testigo
que vio el choque o colisión entre vehículos lo vio personalmente, no lo vio otra persona) en
cambio el perito es fungible (si muere puede sustituirse por otro perito)
El testigo, tiene un conocimiento anterior a los hechos, vale decir, el testigo es quien
ha percibido los hechos y en cambio el perito, tiene un conocimiento posterior a los hechos,
vale decir, durante el pleito, es llamado para que realice la pericia pero los hechos ya
sucedieron con anterioridad.
El testigo, tiene un conocimiento accidental de los hechos (quien va caminando y ve
el choque), en cambio el perito, tiene un conocimiento por encargo, el tribunal es quien le
encarga la realización de la pericia, y por ello, allí conoce los hechos de la causa.
Se deben tener en cuenta un elemento objetivo y un elemento subjetivo:
1. Elemento objetivo: Tiene en cuenta materia o cuestiones que pueden someterse
a pericia y circunstancias de modo, tiempo y lugar de su ofrecimiento y producción.
Debe recaer sobre hechos controvertidos y pertinentes, se limita a hechos y queda
fuera de su órbita el derecho (propio de la función jurisdiccional). En principio, cualquier
tipo de hechos, puede ser objeto de examen pericial, ello encuentra límites cuando la
prueba fuera contraria a la moral, buenas costumbres, o prohibida por la ley. Ha suscitado
polémica la posibilidad de efectuar la inspección corporal, pero en ciertas acciones resulta
indispensable para acreditar el hecho, no siendo susceptibles de comprobación por otros
métodos (en juicio de filiación se usa la prueba de histocompatibilidad o cuando se
presentan casos de nulidad matrimonial por impotencia del cónyuge, en tales casos se
requiere realizar pericial médica. La pericia se realiza sobre una parte, que debe someterse
voluntariamente, ya que no puede obtenerse por la fuerza. Si la peritación, no se realiza, por
renuencia a someterse al examen, el juez puede valorar tal actitud como indicio en contra
de esa parte y en favor del hecho que con la peritación se trataba de demostrar.
Los hechos objeto de pericia deben presentar características especiales de orden
técnico, científico, artístico o practico. Estos pueden ser físicos o psíquicos, pudiendo ser
conductas humanas, sucesos naturales o aspectos de la realidad material, cosas u objetos
que sean creación del hombre o productos de la naturaleza, al persona física humana y sus
condiciones psíquicas. Son hechos que el juez no puede apreciar o constatar directamente
por sí mismo, sino que para su correcta interpretación deben tenerse conocimientos
especiales. El artículo 259 CPCC dice que puede utilizarse esta prueba cuando para
conocer o apreciar un hecho sean necesarios conocimientos científicos, técnicos, artísticos,
o prácticos.
En un enfoque sustancial, tales hechos deben ser posibles jurídicamente, no debe
recaer sobre ellos una prohibición legal para su comprobación. Este medio debe ser
ofrecido pro las partes o podrá decretarlo el juez cuando lo considere necesario. La prueba
es aportada por las partes, sin embargo, a veces, por la naturaleza de la cuestión, puede el
juez ordenarla, pero ello debe ser un complemento de la actividad probatoria de las partes y
no su sustitución. También, en tal supuesto deben determinarse los puntos de pericia, si el
tribunal lo omitiere las partes puede solicitar que se determine el objeto de la pericia. El Dr.
Fontaine expresa que la ley no determina un número de puntos de pericia, vale decir, que
basta con determinar un solo punto de pericia, y con ello la prueba ya es admisible pero si
139
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
no determina ningún punto de pericia la prueba es inadmisible, toda vez que el artículo 260
segundo párrafo establece este requisito bajo sanción de inadmisibilidad.
En el acto de proposición de prueba las partes deben explicar cuál es el objeto de la
pericia y en que va a consistir (puntos de pericia) y debe indicar que tipo de especialidad se
requiere del perito. La ley procesal determina que el perito presentara un dictamen o
informe, el que debe ser dado por escrito y debe estar firmado. En él, se exponen
fundadamente las conclusiones de su examen para ilustrar al juez sobre las cuestiones que
desconoce, la exposición debe ser clara, y corresponde consignar en ella los antecedentes de
orden técnico que tuvo en cuenta y la opinión del perito. Esto último se resume bajo el
título conclusiones o dictámenes. Las conclusiones son las respuestas dadas por el perito a
las preguntas o puntos de pericia propuestos por las partes. Deben consignarse en forma
alternativa y categórica para contribuir a formar la convicción del juez pero si son
expuestas dubitativamente tendrán menor significación probatoria. Las conclusiones
deben ser motivadas. La fundamentación del peritaje consiste en una explicación destinada
a demostrar porque el perito concluye como lo hace. Explicitara los principios, argumentos
o deducciones de carácter científico, técnico o artístico, según sea el caso.
El dictamen debe ser circunscripto a lo que fue objeto de consulta, esto es, que no
exceda el encargo judicial, si se produce extralimitación pueden las partes impugnarlo.
El tiempo de prueba pericial es el que concede la ley para la producción de todos los
medios de prueba en la regla general consagrada por el artículo 212 CPCC. Esto es, que
debe ser ofrecida, instada y diligenciada en el plazo ordinario de prueba. Generalmente el
ofrecimiento se cumple dentro del término de prueba, pero su diligenciamiento en práctica
ocurre finalizado el plazo.
La circunstancia del lugar debe analizarse en dos momentos (preparación de prueba
y examen propiamente dicho). La primera fase comprende subactividades desarrolladas en
la sede del tribunal (presentar escritos, recibir audiencias y notificaciones), la segunda fase,
vale decir, el examen, es una actividad del perito que se cumple en el lugar que este designe
para realizar la diligencia (si se trata de una pericia sobre daños en un inmueble, el perito
ingeniero lo hará en el lugar en que se encuentre, o si es una pericia caligráfica el examen se
realizara en el estudio del perito). Toda esta actividad se cumple con la debida noticia y
control de las partes. Ello se logra a través de la comunicación de fecha y lugar en que se va
a realizar, a fin de que ellas puedan asistir. Así, la prueba resulta más veraz y controvertida.
2. Elemento subjetivo: Aquí nos referimos a los sujetos del acto pericial, que son el
juez (destinatario), las partes (proponentes) y el perito (órgano de prueba). El perito tiene
mayor relevancia. Perito es un técnico que auxilia al juez en la constatación de los hechos y
determinación de sus causas y efectos, cuando media especialidad física o se requieren
conocimientos especiales en la materia. El cargo de perito es desempeñado por una PF
ajena a las partes, la doctrina admite excepcionalmente en ciertos casos que puedan actuar
en tal calidad corporaciones o academias científicas o de investigación.
El perito debe ser capaz, esto se presume cuando tiene profesión o título habilitante
para cierta ciencia o técnica (debe tener conocimientos especiales que lo hagan idóneo para
desempeñar el cargo)
En el sistema de la provincia de Córdoba, el TSJ, forma listas de peritos en diversas
especialidades, se confeccionan sobre la base de solicitud que los profesionales interesados
efectúan para ser incluidos en listas oficiales para actuar en distintas circunscripciones
(peritos martilleros, contadores, ingenieros civiles, aeronáuticos, bioquímicos, calígrafos,
140
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
141
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
tipo de perito que se requiere y al mismo tiempo consignara los puntos de pericia sobre los
que posteriormente tendrá que responderse. Si no fueren indicados, la prueba puede
tenerse por inadmitida por el tribunal. Estos deben versar sobre hechos controvertidos y
que sean de la ciencia, arte o conocimiento del perito. El perito no podrá explicitarse sobre
otras cuestiones que las allí contenidas. De cumplirse estas exigencias el juez admitirá la
prueba dictando proveído por el que dicte audiencia para el nombramiento del perito. El
artículo 260 CPCC establece que cuando el dictamen fuese ordenado a solicitud de parte,
esta, en el acto requerido debe determinar los hechos a que debe contraerse bajo pena de
inadmisibilidad. El ofrecimiento se rige por la regla general, es decir durante todo el
periodo probatorio, conforme el artículo 212 segundo párrafo CPCC, puede ser a petición
de parte o de oficio. Es una de las únicas pruebas junto con la inspección judicial que puede
ser ordenada con el tribunal de oficio conforme al artículo 260 CPCC primer párrafo.
Enseña el Dr. Fontaine que la ley no determina el número de los puntos de pericia,
vale decir basta con determinar un solo punto de pericia y con ello la prueba ya es
admisible y como bien dije previamente si no se determina ningún punto de pericia la
prueba es inadmisible porque el artículo 260 segundo párrafo establece este requisito bajo
sanción de inadmisibilidad. Ofrecida en término dentro del periodo probatorio y con los
requisitos de la ley, vale decir, determinando los puntos de pericia el tribunal fija una
audiencia (a los fines de la designación del perito)
Audiencia para nombrar al perito: El juez fija una audiencia para
nombrar al perito. También se prevé la posibilidad de que en la audiencia de designación de
perito, las partes que hubieren concurrido y el tribunal puedan proponer nuevos puntos de
pericia (artículos 261 y 264 CPCC). Pueden haber ofrecido la prueba con un solo punto de
pericia y agregar en el momento de la audiencia los puntos de pericia que consideren
necesarios porque la ley no establece límites. La comunicación se efectuara por cedula u
otro medio análogo dirigido al domicilio legal. El notificado puede a su vez presentar
puntos de pericia en la audiencia de designación. Notificada a las partes y llegado el día de
la audiencia debe designarse al perito En la audiencia las partes podrán designar un perito
por conformidad recíproca (es la regla) o en caso de no coincidir o por inasistencia de una
de las partes lo nombrara el juez mediante sorteo (es la excepción). Pero en la práctica se
realiza siempre por sorteo, tal operación se lleva por desinsaculación de un número del
bolillero, en las que se incluyen las correspondientes a todos los peritos de la lista oficial.
El sorteo permite designar al perito para desempeñar el cargo en el proceso. En ese
acto, el juez lo designa, le fija un plazo, para que este auxiliar acepte el cargo, conminándolo
a que si no lo hace será desplazado del cargo bajo apercibimiento de remoción (artículo 266
CPCC) y también fija el plazo en que deberá presentar el dictamen. Dice el Dr. Fontaine
que el plazo para aceptar el cargo es plazo judicial y no está determinado por ley, sino que
lo fija el tribunal y el plazo para presentación del dictamen.
Notificación y aceptación del cargo: Designado el perito en esa
audiencia y habiéndose ampliado los puntos de pericia y habiéndose fijado los plazos para
la aceptación del cargo y presentación del dictamen se notifica al perito. La cedula de
notificación que se remite al perito debe transcribir la parte pertinente del artículo 266 y
280 CPCC. El perito debe aceptar el cargo en el plazo que le fijo el tribunal en la audiencia
(el plazo para aceptación del cargo podrá ser de 3 a 5 días si reside en el lugar o extenderse
a más si estuviere alejado del tribunal) y en el momento de aceptar el cargo debe fijar, lugar,
día y hora para el inicio de las tareas periciales, así lo dispone el artículo 266 CPCC. Tiene
142
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
la obligación de aceptar el cargo, salvo que haya causa justificada conforme surge del
artículo 280 CPCC que establece sanciones para caso de incumplimiento. Cuando el perito
se ha posesionado del cargo debe cumplir con su labor y lo hace presentando el dictamen,
lo que debe efectuar en el plazo fijado prudencialmente por el juez (habitualmente es de 15
a 20 días). Para determinar la extensión del plazo, el juez tendrá en cuenta la mayor o
menor complejidad que puede presentar el examen pericial. El plazo concedido puede ser
ampliado, a petición del perito, cuando el reconocimiento exigiese la inspección de algún
sitio u otro examen previo que requiera atención o estudio. La resolución que lo admita es
irrecurrible. El proveído dictado en audiencia, por el que se designa al perito, fijando plazo
para la aceptación del cargo y presentación del dictamen debe notificarse al perito y a las
partes que no asistieron al acto. Desde allí, surge el deber del perito de aceptar el cargo,
bajo juramento de desempeño fiel y legalmente. Puede el perito no aceptar el cargo en casos
especiales por ciertas circunstancias que deberá fundamentar adecuadamente ante el juez.
La asunción del cargo se realiza en acta labrada ante secretario y juez y en ella debe
constituir un domicilio a todos los efectos de su intervención. Si el perito no acepta el
cargo, se procede a efectuar una nueva designación, como surge del artículo 275 CPCC. En
tal caso cada parte puede designar un perito de control dentro de los 3 días posteriores a la
aceptación del cargo del perito oficial (artículo 262 CPCC). El perito de control solo podrá
evaluar y en su caso criticar fundadamente el dictamen pericial, no siendo necesario para
los peritos de control, que tengan título en la especialidad, salvo cuando las diligencias
deban realizarse sobre una persona, tampoco, se exige a tal perito que esté inscripto en las
listas oficiales, ni tiene el deber de aceptar el cargo. La facultad que tienen los peritos de
control, además de las explicitadas, es la de presenciar las operaciones técnicas que realicen
los peritos oficiales y tienen funciones de control y opinión. El perito de control puede
adherir o discrepar fundadamente con las conclusiones arribadas por el perito oficial.
El perito oficial es una auxiliar del tribunal y debe realizar su tarea objetivamente,
en tanto que los peritos de control lo harán en forma subjetiva. La figura del perito oficial
en el proceso debe estar libre de toda sospecha de parcialidad, de modo, que si este, tuviere
vínculos con una de las partes, debe inhibirse de entender en la causa, apartándose, y si no
lo manifiesta, la ley procesal prevé posibilidad de recusación, lográndose su alejamiento del
proceso. El perito oficial solo puede ser recusado con causa (artículo 268 CPCC), son
causales de recusación del perito las contempladas para los jueces que surgen del artículo
17 CPCC, conforme lo establece el artículo 270 CPCC, que admite también la invocación de
otras causas que sean relevantes a criterio del tribunal.
La oportunidad fijada para su recusación varía según sea la forma en que se lo
designo, si el perito fue propuesto de común acuerdo por las partes solo podrá ser recusado
por causas posteriores a su designación, toda vez, que si fue elegido, es porque merecía
confianza en su actuación. Si el perito fue desinsaculado por el juez, puede ser recusado por
causas anteriores o posteriores y deberá ser planteado dentro de los 3 días siguientes al del
nombramiento del perito, esto es si las partes asistieron, de no ser así, el plazo correrá a
partir de la notificación respectiva.
La recusación debe interponerse en tiempo oportuno, por escrito fundado y con
expresión de los medios de prueba que sean eficientes para su comprobación, bajo pena de
inadmisibilidad. Al efecto se debe expresar la causal que se le atribuye y ofrecer la prueba
conducente. Una vez deducida el juez efectúa un análisis formal y la admitirá si se han
cumplido los requisitos exigidos por la ley. Siendo así, ordenara ponerla en conocimiento
143
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
del recusado para que este en el plazo de 3 días manifieste si reconoce o no la causa en que
se funda. Ante ello, el perito puede aceptar la causal que se le atribuye o negarla. En el
primer supuesto se procede a reemplazar al perito (siguiéndose el mismo procedimiento
utilizado para designarlo). En la otra hipótesis el juez fija una audiencia verbal y actuada en
que se escuchara a los incidentistas (recusante y recusado) y se recepcionará la prueba. El
juez resolverá fundadamente sobre el punto discutido y contra dicho pronunciamiento no
cabe la posibilidad de recurrir. Asiste al perito el derecho de renunciar a su tarea pero esta
conducta puede hacerlo pasible de responder por los daños y perjuicios que irrogue a las
partes si lo hiciere extemporáneamente e infundadamente. Si el perito que renuncia o que
es recusado ha sido nombrado de común acuerdo por la actora y la demandada, su no
aceptación o recusación deja sin efecto el nombramiento de todos los técnicos que lo
fueron, en virtud del mismo acuerdo.
Para evitar toda confusión y siguiendo las enseñanzas del Dr. Fontaine procedo a
elaborar la diferenciación de sendos tipos de peritos, a través de los siguientes ítems:
a) Función: El perito oficial es un auxiliar del juez, enseña el Dr. Fontaine que es
como si fuera el juez en la realización de la pericia. Por su parte, los peritos de control
(llamados por el CPCN consultores técnicos) no son auxiliares del juez, sino que son
asesores técnicos de las partes, van a intentar convencer al perito oficial, o en su defecto si
no lo convencen, buscaran criticar el dictamen oficial manifestando que la parte que los
designo es quien tiene razón.
b) Características: El perito oficial es tan dependiente como lo es el juez, tiene las
mismas características que el juez (especialmente su imparcialidad) y son recusables por
las mismas causas que los jueces (recusación con causa pero no pueden recusarse sin
expresión de causa. Por su parte los peritos de control desempeñan en materia técnica el
mismo rol que desempeña el abogado en materia jurídica y se los supone tan parciales como
la parte misma (cada perito de control tratara de convencer al perito oficial y/o al juez de
que su parte tiene razón), por tal motivo, estos peritos no son recusables.
c) Aforismo: Enseña el Dr. Fontaine que metafóricamente el perito oficial es a la
pericia lo que el juez es al juicio, y por su parte, el perito de control es a la pericia lo que el
abogado es al juicio.
d) Título habilitante y designación: Los peritos oficiales se designan de una lista por
especialidad que lleva el Tribunal Superior de Justicia, vale decir, quien quiera figurar en
dicha lista debe inscribirse en el TSJ en las listas que son llevadas por especialidad. Para
hacer el nombramiento del perito se sortea de esa lista, los peritos que se inscriben en tales
listas deben en todos los casos tener título habilitante, por su parte a los peritos de control,
los designa cada parte (no se lleva el sistema de lista del TSJ) y no se exige que tengan
título profesional, salvo casos en que debe examinarse el cuerpo de una persona (médico)
Diligencias periciales: Una vez, que el perito aceptó el cargo, debe
presentar su dictamen. Los peritos podrán solicitar ampliación del plazo para presentar la
pericia dentro de los 3 días de iniciadas las diligencias periciales. Siempre y cuando el
examen requiere la inspección de algún sitio u otro examen previo que requiera atención o
estudio. El examen de los técnicos debe ser efectuado conjuntamente, la diligencia debe ser
realizada por todos los peritos unidos (artículo 277 CPCC)
La preparación de la pericia comprende todas las diligencias que cumple el perito
para poder realizar el examen. Estas podrán consistir en reunión de antecedentes referidos
al tipo de pericia encomendada, en sí, son tareas de campo, es decir, ir a ver lugares, cosas u
144
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
145
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Los peritos deben precisar en forma expresa y concreta las fuentes que hayan
utilizado para fundamentar su informe.
La agregación del informe al proceso, se hace con noticia a las partes, a fin de que
ellas puedan conocer y controlar el resultado de esta prueba. Esta se cumple con la
notificación del proveído que la ordena. Sin embargo, la modificación, está dada por la regla
que contempla el articulo 279 CPCC, que establece que la impugnación de la pericia se
efectuara en la oportunidad de los alegatos.
La ampliación del dictamen está reglamentada por el articulo 279 segundo parte
CPCC, que establece la posibilidad de que la parte solicite o el juez de oficio pueda ordenar
que los peritos amplíen el dictamen si lo creyeren deficiente. El término ampliación implica
que el técnico responda a todos los puntos de pericia o que aclare alguna cuestión expuesta
en forma confusa. La aclaración o ampliación siempre debe referirse a los puntos de pericia
que fueren oportunamente propuestos, ya que no cabe la posibilidad de exponer otros
nuevos. Al efecto, el juez fija un plazo para que se haga la ampliación. Si no lo hiciera puede
ser removido, perder el derecho a percibir honorarios y tener que soportar las costas de las
diligencias frustradas. Todo ello, sin perjuicio de la responsabilidad por daños y perjuicios
causados por la omisión y de la sanción administrativa que corresponda. Dentro de 5 días
posteriores a la presentación del dictamen los peritos de control pueden presentar escritos
avalando o criticando el dictamen del perito oficial.
Presentado el dictamen y las objeciones, el juez a oficio o a pedido de partes puede
requerir todas las aclaraciones que considere necesarias.
Toda tarea encomendada a los peritos deben ser cumplidas bajo apercibimiento de
remoción. El perito en caso de incumplimiento puede ser removido y por ende remplazado
y sancionado con pérdida de honorarios, pago de costas del procedimiento y pago de daños
y perjuicios ocasionados por la demora. Esto es así, porque desde el momento que el perito
acepta el cargo está asumiendo un deber profesional.
Es dable comentar, que el dictamen pericial no es vinculante para el juez, él lo
valorara, según las reglas de la sana critica racional. El juez, no está obligado a tomar los
dictámenes que les dan los peritos, el juez debe explicar porque se aparta de la pericia.
Si la parte está disconforme con lo que opine el perito, puede manifestarlo a través
de la impugnación de pericia, que formulara en oportunidad de alegar. Enseña Alsina, que
la impugnación puede obedecer a razones puramente formales (de procedimiento) o bien,
puede ser por objeciones que hacen a la sustancia del dictamen. Constituyen ejemplos de
las primeras cuando el pleito se aparta de las cuestiones propuestas a su examen o no
respeta las formalidades prescriptas para su realización. En tanto, que las sustanciales
hacen al camino lógico que transitó el perito para obtener una determinada conclusión.
En materia de valoración de esta prueba, enseña el Dr. Fontaine que a tenor de lo
que dice el artículo 283 CPCC deben tenerse en cuenta dos situaciones:
1. Articulo 283 primer parte: Si las partes dieron al perito el carácter de árbitro, lo
cual debe disponerse expresamente, en ese caso, el juez está obligado a seguir el dictamen
pericial. Este primer sistema atribuye el valor de plena prueba al dictamen pericial. Adopta
el sistema de la tarifa legal y responde a la legislación del siglo pasado. Ha sido admitido
por nuestro CPCC solo para el caso de que las partes hubieran dado al perito el carácter de
árbitro o arbitradores. En este caso el tribunal no puede apartarse de lo concluido por el
perito. Aun cuando el juez tenga una pericia realizada por un especialista de la materia
puede apartarse, pero debe fundar porque lo hace e incluso puede seguir un dictamen
146
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
pericial de control. El Dr. Fontaine propone el ejemplo de la colisión entre un camión y una
motocicleta, de dicho dictamen surge que la moto en lugar de desplazarse hacia el lado
contrario teniendo en cuenta los diversos aspectos del choque se desplaza hacia otro lado,
siendo imposible que ese hecho haya sucedido de ese modo, en tal caso el juez que observe
esa pericia puede apartarse de la misma.
2. Articulo 283 segunda parte: En caso contrario, dispone el CPCC, apreciara el
mérito de la prueba según las reglas de la sana crítica, debiendo considerar el informe de
los peritos de control, si los hubiere. Este segundo sistema postula otorgar libertad al juez
para apreciar el dictamen según las reglas de la sana crítica racional. Según este sistema el
dictamen del perito no vincula al juez (no obliga) salvo en el caso en que las partes le hayan
dado el carácter de arbitradores. De acuerdo a este sistema el juez tiene libertad para
apreciar el dictamen. Efectuara un examen crítico en que meritará su contenido, evaluara
las coincidencias en opiniones de los peritos y aceptara las que más lógicas y convincentes
y los principios técnicos en que se funden.
El juez tiene libertad para apartarse del dictamen e incluso rechazarlo cuando
encuentre, que este no está debidamente fundamentado, sea absurdo, inverosímil o carente
de credibilidad. Pero siempre debe motivar su decisión a fin de que no incurra en conducta
arbitraria o discrecional.
Dice Palacio79, que el apartamiento de las conclusiones establecidas en el dictamen,
debe apoyarse en razones serias, es decir, en fundamentos objetivamente demostrativos de
que la opinión de expertos se haya reñida con principios lógicos o máxima de experiencia,
o de que existen en el proceso elementos probatorios de mayor eficacia para provocar la
convicción sobre la verdad de los hechos controvertidos.
El articulo 283 in fine del CPCC impone al juez el deber de considerar el informe de
los peritos de control si los hubiere. El perito a través de su informe suministra al juez
reglas técnicas o científicas de su experiencia especializada. Estas ayudan a formar la
convicción del juez, ya que así podría apreciar correctamente los hechos o entenderlos
mejor. Debe analizarse el valor probatorio que tienen los informes técnicos requeridos a
instituciones especializadas. En este supuesto, estaremos ante un dictamen técnico sui
generis en cuanto no hay propiamente designación de perito, ni posesión y juramentos
previos, sino que se utiliza al funcionario que en forma permanente desempeña esas
actividades en el órgano respectivo, por disposición de la ley, y que ha prestado un
juramento general en el momento de asumir el cargo.
Testimonial80: Es la declaración de terceros sobre hechos percibidos o sobre
deducciones de hecho. El Dr. Fontaine hace notar la característica de hablar de terceros,
vale decir, la persona que es testigo, es un tercero ajeno al proceso porque si fuera una de las
partes estaríamos ante una confesional y no ante una testimonial, por ello, del concepto en
cuestión, se deriva que debe ser un tercero ajeno al proceso para poder ser testigo.
Dice el Dr. Fontaine que los testigos tienen tres obligaciones distintas que son
susceptibles de tenerse en cuenta que son las de comparecer, declarar y decir la verdad.
Procederé a analizar cada una de ellas, estudiando la regla y sus excepciones para cada caso:
79
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Buenos Aires. Abeledo Perrrot. 2003.
80
Clase satelital 6590 de Abogacía. Medios de prueba. Parte A. 2012 y Ferreira de la Rúa.
Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus 1999.
147
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
148
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
81
Ferreyra de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Advocatus 2009.
149
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
testimonio con pena privativa de libertad, previendo la prisión de un mes a cuatro años
para el testigo que, afirmare una falsedad, negare, o callare la verdad (artículo 275 CP).
En este sentido el artículo 313 CPCC expresa que si las declaraciones ofrecieren
indicios graves de falso testimonio, el tribunal, podrá decretar acto continuo, la detención
de los presuntos culpables y remitirlos con los antecedentes del caso a la justicia en lo
penal. Enseña el Dr. Fontaine que las preguntas no deben ser técnicas, salvo que la persona
que se encuentra prestando testimonio sea técnico (si a una persona que no es abogada se
le pregunta qué tipo de posesión ejerce sobre determinado predio, esa pregunta tiene que
ser reformulada, toda vez que la persona que está testificando no es alguien técnico en la
materia)
Respecto del procedimiento, debemos tener en cuenta, que este es la actividad que
deben cumplir los sujetos procesales para que se introduzca y valore el dicho del testigo. La
introducción de este medio de prueba al proceso comprende fases que abarcan o se
cumplen durante el periodo de prueba y aun después cuando se efectúa la valoración por
los sujetos procesales.
82
Clase satelital 6590 de Abogacía. Medios de prueba. Parte A. 2012. Ferreira de la Rúa.
Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus 1999
150
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
es que si bien, se hace dentro del periodo probatorio, el ofrecimiento de testigos debe
hacerse dentro de los 10 primeros días del termino de prueba. Transcurrido tal plazo, no
son admisibles más testigos, salvo el caso del testigo mencionado (testigo nombrado por
los otros testigos) Siguiendo a Ferreyra de la Rúa83 procedo a decir que la segunda parte del
articulo 212 incurre en un error (resabio del código anterior, hoy derogado), al decir: “de 5
días en los demás casos”, tal expresión debe tenerse como no escrita, pues, en juicios
abreviados, abreviados especiales y ejecutivos (generales y especiales) el ofrecimiento de la
prueba testimonial la hace el actor con la demanda, o al contestar excepciones, y el
demandado, al contestar la demanda (en los declarativos) o al oponer excepciones (en los
ejecutivos). La prueba de testigos es un medio absolutamente formal ya que solo podrán ser
examinados los testigos que hayan sido propuestos en la forma prevista en el artículo 284
CPCC. En el escrito en que se vaya a proponer esta prueba deberá individualizarse con
precisión a los testigos. Ello se cumple indicando nombre y domicilio del órgano de prueba.
La expresión domicilio es amplia, ya que los testigos, pueden ser citados en el lugar de su
trabajo u otro si se ignora su residencia (artículo 284 CPCC). El dispositivo admite la
posibilidad de que si la parte conociera alguno de los datos, podrá indicar otros que se
estimen suficientes para citar al testigo a los fines de su declaración, así, por ejemplo, se
podría ofrecer como testigo, al policía de tránsito que dirigía el tráfico en Avenida Colon y
General Paz el día del accidente automovilístico o al médico que cumplía guardia en el
hospital de urgencias el día del hecho. La finalidad que persigue la norma citada es que se
sepa de antemano de quien se trata y lograr su comparecencia.
La individualización adecuada además de las formalidades hace al derecho de
defensa de la contraria, quien conocerá antes de realizarse la declaración a quien la va a
prestar. Ante incumplimiento de alguna de estas formalidades, establece la ley como
sanción su inadmisibilidad (artículo 284 CPCC). Las partes pueden acompañar preguntas
en sobre cerrado (reservado en secretaria) hasta que comience la audiencia. Las
interrogaciones están contenidas en el pliego de preguntas. El pliego cumple en el
desarrollo de la audiencia función meramente ordenatoria, vale decir, las partes pueden
formular a través de sus letrados otras preguntas de las allí contenidas.
Teniendo en cuenta las enseñanzas del Dr. Fontaine84, cabe advertir que todos los
testigos, deben ser ofrecidos en la oportunidad señalada, y no puede ampliarse la lista de
testigos, esto es, que en juicio ordinario, transcurridos los 10 días de abierta la causa a
prueba, no se admiten más testigos, salvo, los testigos mencionados (testigo nombrado por
otros testigos). En cuanto al número de testigos, por regla general, las partes podrán valerse
de todos los que consideren necesarios, pero las costas y gastos de los que se excedan de
seis por cada pregunta útil correrán por cuenta de la parte que lo propone (artículo 312
CPCC), vale decir, en juicio ordinario no hay límites en cuanto al número de testigos que se
ofrecen, por su parte en los otros juicios si hay límites, por ejemplo en juicio abreviado
existe una norma especial que limita a cinco el número de testigos que pueden ofrecerse
por cada parte (artículo 512 CPCC).
Las partes pueden acompañar preguntas en sobre cerrado (reservado en secretaria)
hasta que comience la audiencia. Las interrogaciones están contenidas en el pliego de
preguntas, que cumple en el desarrollo de la audiencia una función meramente ordenatoria,
83
Ferreira de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo I. Advocatus 2009
84
Clase satelital 6590 de Abogacía. Medios de prueba. Parte A. 2012
151
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
toda vez, que las partes pueden formular a través de sus letrados otras preguntas de las allí
contenidas. Ellas se consignen en forma numerada.
Independientemente de que todo lo relativo al pliego de preguntas se encuentra
desarrollado en el acápite o apartado tercero bajo el titulo recepción, procederé a explicar
siguiendo al Dr. Fontaine que en el mismo momento del ofrecimiento se puede o no, ofrecer
pliego de preguntas, es optativo pero no obligatorio, análisis que surge de la norma, toda
vez que si leemos u observamos el articulo 288 segundo párrafo del CPCC el mismo relata:
“Cuando el interrogatorio se hiciere por escrito este podrá presentarse en sobre cerrado hasta el
momento en que comience la audiencia en que deba presentarse cada testigo”, si observamos la ley
habla de podrá (palabra que por la importancia que reviste he subrayado), lo cual implica
posibilidad pero no obligatoriedad.
Hay personas que no pueden ofrecerse como testigos, resultando inadmisible su
ofrecimiento según expone expresamente la ley, esta no habla de que el testimonio no
pueda ser tenido en cuenta, sino que directamente habla de su inadmisibilidad y es el caso
de parientes, conforme surge del articulo 309 CPCC, que expresa que no serán admitidos
como testigos contra una de las partes, sus consanguíneos, adoptivo o afín en línea recta, el
cónyuge aunque este separado legalmente, los colaterales en segundo grado y guardadores
o sus representantes, esto es razonable porque el artículo 40 de la constitución cordobesa
prohíbe la declaración testimonial de los parientes pero tal regla de inadmisibilidad de
declaración de parientes encuentra una excepción en el artículo 310 CPCC que dispone en
su inciso primero que pueden declarar si tales personas hubieran sido agentes o testigos
instrumentales de un acto jurídico y la declaración versa sobre el hecho del que fueron
agentes o testigos y del inciso segundo surge que tales personas podrán declarar cuando la
declaración verse sobre nacimientos, defunciones o matrimonios de miembros de la familia.
2) Admisión: Se refiere a la verificación que realizara el órgano jurisdiccional sobre
la concurrencia de los elementos formales, pero no implica juicio de valor sobre su utilidad.
Debe distinguirse del juicio de mérito, concepto vinculado al orden sustancial que implica
una decisión valorada sobre el fondo de la cuestión. Si la proposición reúne los requisitos
mencionados, el juez realiza la admisión formal de la testimonial ordenando la recepción
del testimonio, para lo cual fija día y hora de audiencia. Ella debe ser anoticiada a las partes
y testigo. Debe procurarse que se examine a todos los testigos en un solo día (artículo 285 y
302 CPCC). Las normas pretenden responder al principio de concentración. A tal fin se
cursara notificación dirigida al testigo y a la parte contraria, que debe ser diligenciada con 3
días de anticipación como mínimo, así lo establece el artículo 286 CPCC. En la notificación
se transcribirá la conminación del artículo 287 CPCC que dispone que el testigo que siendo
citado en debida forma, no comparezca a declarar sin acreditar justa causa, podrá ser
conducido por la fuerza pública y arrestarlo hasta que se le tome declaración. Dispone el
artículo 155 que en ningún caso podrá notificarse a domicilio una audiencia, con menos de 3
días de anticipación, salvo que el tribunal lo ordene o esté dispuesto para casos especiales.
3) Recepción: Llegado el día y hora, previa espera de ley se procede a examinar al
testigo. El acto debe desarrollarse en presencia del juez que admitió la prueba, se procura
vigencia de la inmediación procesal. Enseña el Dr. Fontaine que el día de la audiencia los
testigos deben estar aislados (para que no sepan lo que manifestó el testigo anterior), esto
lamentablemente en la provincia de Córdoba resulta imposible en el fuero civil, toda vez
que los tribunales no cuentan con la infraestructura necesaria como para que todos los
testigos estén aislados. Los testigos que ya han declarado, no pueden retirarse, sino que
152
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
deben quedarse en el tribunal hasta que todos terminen de declarar por la eventual
posibilidad de someterlos a careo. El artículo 296 y 302 CPCC establecen que de ser posible
deben tomarse todos los testimonios el mismo día, de no ser así se continúa al día siguiente.
La recepción del testimonio debe ser hecha por el juez. La presencia del juzgador da
una mayor garantía de que se pueda obtener del testigo la verdad o al menos alguna parte
de ella. El juez es quien debe dirigir la audiencia y mantener el orden. Es así, que si alguna
de las partes interrumpe al testigo o altera el normal desarrollo de la declaración el juez
puede aplicar sanciones disciplinarias (artículo 301 CPCC). La actividad que se cumple en
la audiencia se dispone en acta (artículo 304 CPCC), ella se labra documentado todo lo
acontecido y manteniendo lo más textual posible la respuesta del testigo. Se trata, pues de
una oralidad actuada.
En la realidad empírica de nuestros tribunales, solo se cumple excepcionalmente ya
que invocando razones de exceso de trabajo los jueces delegan el control de la audiencia en
personal de menor jerarquía del tribunal. El acto se inicia dejando constancia en el acta de
las partes que han concurrido y del juramento que presta el testigo. Como garantía de
veracidad del testimonio se exige el juramento previo, que constituye un requisito formal
para el debido cumplimiento del acto de declaración; de tal manera el testigo formula
promesa de decir la verdad de todo lo que sabe, como cree que es la verdad. Es una
solemnidad del rito exigida como garantía de regularidad del acto, el juramento tiene el
carácter de ser promisorio de una conducta futura de honestidad en sus respuestas,
funciona como un contralor de la verdad.
Es dable tener en cuenta que la técnica del interrogatorio hace que las partes a
través de sus letrados puedan preguntar al testigo en un orden determinado. En primer
lugar hará uso de este derecho el que ofreció la prueba, pudiendo la parte contraria efectuar
otras preguntas (aclaratorias o ampliatorias). Las partes tienen libertad para preguntar e
indagar al testigo.
A continuación se procede a la apertura del pliego de preguntas. La primera
interrogación es sobre las generales de la ley, esto es común para todos los testigos. El Dr.
Alsina, enseña que se denominan como generales porque son las mismas para todos los
testigos, a diferencia de las particulares o útiles que se generan en cada juicio para hechos
diversos. Es una previsión incluida en todos los ordenamientos procesales y que comprende
preguntas que se refieren al nombre del testigo, edad, estado civil, profesión, y domicilio,
además se le interroga sobre si es pariente por consanguinidad o afinidad con algunas de las
partes; y en su caso en que grado; si tiene interés directo o indirecto en el pleito; si es amigo
íntimo o enemigo manifiesto, si es dependiente, acreedor o deudor de algún litigante.
Vale decir, esta pregunta se incluye normalmente en los pliegos, pero si se hubiere
omitido el tribunal debe formularla aunque el oferente no lo haya solicitado. Por lo tanto,
esté o no prevista en el pliego, siempre se interroga al declarante a fin de determinar el
grado de vinculación que pudiera tener con alguna de las partes (artículo 298 CPCC). El
primer inciso del citado artículo refiere a datos que identifiquen al testigo, a fin de
determinar si la persona que comparece es aquella que fue ofrecida en su oportunidad. El
segundo inciso requiere precisiones sobre el posible parentesco del testigo con algunas de
las partes; en tanto que el tercero, cuarto y quinto, tratan de determinar si existe algún
vínculo con las partes que pueda teñir de parcialidad al dicho. La norma explicita que
aunque las circunstancias individuales declaradas con el testigo no coincidieran totalmente
con los datos que la parte hubiera indicado al proponerlo, se recibirá su declaración si fuere
153
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
la misma persona y por las circunstancias del caso la contraria no hubiera podido ser
inducida a error. Cabe señalar que aunque el testigo conteste en forma negativa, si existe
alguna razón que lo haga inhábil, puede la parte alegar sobre su idoneidad.
La pregunta normalmente está precedida de la fórmula “…para que diga el testigo si
sabe y como lo sabe, dando razón de sus dichos que…”, ello es así, a fin de que el sujeto que
presta la prueba se explaye en la narración del hecho que se le pregunta.
Enseña el Dr. Fontaine que si en el interrogatorio surge, que de acuerdo al inciso del
artículo 298 es pariente, esa declaración no puede continuar por la prohibición que surge
del artículo 309 CPCC, salvo que nos encontremos ante uno de los casos contemplados en
el artículo 310 CPCC a modo de excepciones.
En cambio si se dan alguno de los demás casos (amigo íntimo o enemigo manifiesto,
acreedor o deudor o una persona que tenga interés en el pleito), la declaración es válida sin
perjuicio de su pertinencia. Efectuado el interrogatorio preliminar obligatorio, se continúa
con las preguntas contenidas en el pliego según su numeración.
El articulo 288 CPCC, establece que las preguntas se formularan numeradas, serán
claras, concretas y deberán contener un solo hecho. En ningún caso se formularan
preguntas que estén concebidas en términos afirmativos, sugieran las respuestas o sean
ofensivas o vejatorias, en otras palabras, las preguntas deben ser hechas en forma de
interrogación y no deben ser indicativas; si la respuesta estuviese contenida en la pregunta,
el testigo podrá contestar limitándose a un sí o un no. Esto es lo que procura señalar el
artículo 288 ya referido para preservar la regularidad del testimonio. No puede la parte
sugerir lo que debe contestar el testigo. Por ejemplo, es pregunta indicativa la que se
formula de la siguiente manera: “para que diga el testigo si sabe y como lo sabe, dando
razón de sus dichos si vio a las 11 horas del primer domingo del mes de abril de 1994 en la
intersección de la calle Caseros y Arturo M. Bas un choque protagonizado por el actor y
demandado en que fue embestido el automóvil del actor”
El pliego de preguntas cumple distinta función según que el oferente de la prueba
concurra al día de la audiencia para recepcionar la testimonial o no comparezca:
El sistema seguido por nuestra ley es flexible desde el punto de vista de las formas a
seguir durante el interrogatorio, y cabe señalar como novedosa la última parte de la norma
citada que permite libre interrogación, en este caso al testigo, siempre por intermedio del
tribunal. El testigo debe responder por sí mismo y no debe valerse de apuntes, salvo que
por la naturaleza de la pregunta fuere indispensable y autorizado al efecto por el tribunal.
En tal caso, se deja constancia en el acto de esta circunstancia.
Deberá responder dando razón de su dicho, explicitando como conoció los hechos
sobre los que declara (artículo 304 CPCC). Concluido el interrogatorio actor y el
demandado podrán realizar otras preguntas al testigo que deberán vincularse con los
154
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
motivos por cuales fue llamado a declarar (pertinencia). El juez puede prescindir de
continuar con el interrogatorio si se manifiesta como ineficaz; esta resolución es inapelable
(artículo 289 CPCC).
La última pregunta que se efectúa al testigo es la de público y notorio. Opina Claria
Olmedo, que esto carece de significación probatoria de por sí, en cuanto pregunta genérica.
Es complementaria de cada respuesta singular para obtener conclusiones probatorias
prácticas. Si el oferente no hubiera acompañado pliego, se entiende que podrá formularlo
verbalmente en la audiencia a través del juez e incluirse en el acta. El pliego no quita que la
parte proponente formule nuevas preguntas. La parte adversaria del proponente puede
realizar preguntas
Al finalizar la declaración de cada testigo, debe según lo establece la ley ritual
cerrarse el acta que firman las partes, después del juez y secretario.
Casos especiales son el del testigo que no habla el idioma nacional, en este caso, la
prueba podrá rendirse con la intervención de un intérprete (artículo 299 CPCC); también
podrán declarar los sordomudos que sepan darse a entender por escrito efectuándolo en
dicha forma. Una vez recepcionada la audiencia puede presentarse la alternativa que alguna
de las partes pida el careo de los testigos. Ello ocurre cuando las respuestas dadas son
contradictorias. Se entiende por careo la confrontación que el juez hace de dos testigos que
declaran hechos contradictorios, en presencia de las partes, o al menos, previa su citación.
Algunos autores consideran a tal posibilidad como natural complemento del interrogatorio.
Nuestra ley ritual lo admite en el artículo 305 CPCC. Si del careo surgiere que ha existido
falso testimonio, el juez podrá ordenar la detención o en su caso remisión de antecedentes a
la justicia del crimen (artículo 313 CPCC)
85
Clase satelital 6590 de Abogacía. Medios de prueba. Parte A. 2012. Ferreira de la Rúa.
Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus 1999 y 2009
155
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
La valoración del mérito del testimonio por las partes tiene la característica de estar
desprovista de imparcialidad. A través de los alegatos o informes orales o escritos, ellas
presentaran al juez su interpretación del mérito probatorio de la declaración del testigo. A
ese fin trataran de poner de manifiesto el disvalor de los dichos o calidades que le resulten
perjudiciales. Señalaran como gravita el medio para acreditar la pretensión que cada una
defiende. Efectuaran un examen particular de cada testimonio.
3. Acto sentencial: Concierne al juez, quien debe evaluar los dichos de los testigos
junto a otros elementos probatorios introducidos por las partes. Por los peligros de esta
prueba, el juez debe ser minucioso en su análisis, dejando de lado testimonios o
declaraciones vacuas o carentes de relaciones mediatas o inmediatas con las pretensiones
deducidas. Apreciara cada testimonio en particular, desmenuzara los dichos del testigo,
estudiara sus diversas partes y tratara de advertir que exista congruencia en las respuestas
(que no se contradigan) y analizara las especiales condiciones del testigo.
Cierto sector doctrinal opina que la crítica del contenido del testimonio se reduce a
tres aspectos que son que lo expuesto por el testigo no exceda los límites del objeto de esta
prueba, verosimilitud del hecho, modo como fue conocido por el testigo y credibilidad de
su exposición en razón de sus condiciones extrínsecas y de la sinceridad del deponente.
El Dr. Claria Olmedo opina que para valorar los dichos del testigo deben conocerse
los autos, cuestiones controvertidas sobre los hechos y las que tienen trascendencia para
resolver sobre el mérito. Comienza por aprehender intelectualmente los elementos
adquiridos para el proceso a través de la declaración de los testigos con análisis del órgano,
del dicho y del acto, primero singularmente y luego de modo confrontativo para obtener
conclusión obteniendo resultados positivos, dubitativos o negativos.
Obtenidos estos resultados los inserta en el concierto de las otras pruebas. Las
manifestaciones de la tarea valorativa del testimonio son la premisa menor del silogismo
judicial, aprehensión selectiva de prueba, testimonial, crítica de deposiciones testificales y
obtención de resultado probatorio. Tanto el testimonio único como el múltiple deben
analizarse con estrictez.
Si son testimonios contradictorios graves o recaen sobre un hecho fundamentador
de las pretensiones será el juez quien deba determinar su correcto valor. Debe efectuar una
crítica minuciosa de todos, tanto por el aspecto subjetivo (calidad, fama e ilustración de los
testigos), como por el aspecto objetivo (contenido del testimonio, razón de los dichos,
narración, verosimilitud, credibilidad, etc.)
Concluida la selección de los testimonios ellos deben ser valorados conforme a la
sana crítica racional. En ellas confluyen las reglas de la lógica, con las reglas de la
experiencia del juez. Unas y otras contribuyen a que el magistrado pueda analizar la prueba
con arreglo a la sana razón y a un conocimiento experimental de las cosas. Excluye todo
sentimentalismo, emotividad o impulso, exclusivo producto de conclusiones intimas
carentes de contralor racional.
Conforme surge del artículo 314 CPCC hasta 5 días después de la declaración de los
testigos las partes pueden impugnar dicha declaración aportando elementos de prueba que
hagan ver al juez que el testigo ha mentido. Se conoce como incidente de inidoneidad de
testigos (se lleva a cabo cuando termino el plazo de prueba)
Presunciones E Indicios86: No debe confundirse indicio y presunción.
86
F. de la Rúa. Derecho Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus 1999
156
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Indicio, es un hecho conocido del cual se induce otro hecho desconocido, mediante
un argumento probatorio que de aquel se obtiene, en pos de una operación lógica critica
basada en normas generales de experiencia o en principios científicos o técnicos. El indicio,
se apoya en un hecho conocido (indicador) que sirve para llegar al conocimiento de otro
desconocido (indicado), vale decir, el hecho conocido permite inferir el hecho desconocido.
Ambos hechos se vinculan por una relación del pensamiento. El indicio es un hecho
indicador que puede estar constituirse por una circunstancia cualquiera que resulte
comprobada. Es todo rastro, vestigio, huella, etc. Pueden pertenecer al mundo físico como
al de la conducta humana. La información que se puede obtener del indicio encuentra su
fundamento en una regla de la experiencia gestada mediante la observación (se trataría de
huellas dejadas en un camino por un automóvil, que no continúan sino que se cortan
abruptamente, la experiencia indica que circulaba a alta velocidad frenando de modo
intempestivo, aquí, el indicio se constituye por la huella ininterrumpida. Indicio, es el
punto de partida para poder llegar a una presunción. La comprobación de un indicio puede
realizarse por cualquier medio de prueba (pericial, reconocimiento judicial o documentos.)
Constituyen un medio de prueba, esto es así, pues el indicio es el hecho del cual se
extrae el conocimiento de otro hecho que resulta así acreditado. Por lo tanto, son dos cosas
diferentes el indicio y la admisión de la cosa a probar.
Ferreyra de la Rúa ubica dentro de la clasificación de los medios de prueba, a los
indicios, los cuales constituyen una prueba crítica, lógica e indirecta. Esto es así, por cuanto
a través del indicio se le suministra al juez una base cierta para que pueda construir su
razonamiento crítico y lógico apoyados por la regla de la experiencia a los fines de inducir
mediatamente el hecho desconocido.
Para que el indicio sea considere medio de prueba debe reunir ciertas condiciones,
por ende, es indispensable que el hecho que sirve de base o fundamento al indicio se
encuentre plenamente acreditado, toda vez, que la construcción inductiva que realiza el
juez debe partir de algo que resulte cierto. En silogismo indiciario el hecho que constituye
la premisa menor debe estar probado. La plena prueba del hecho indiciario es requisito
para que exista el indicio, ya que si no se obtiene carece de eficacia probatoria.
La prueba por la que se acredita el indicio puede ser directa o indiciaria. Esta última
adquiere el carácter de plena cuando el indicio es acreditado por un indicio necesario, o
cuando son varios indicios contingentes, graves, precisos y concordantes que tengan la
entidad y el peso de producir el pleno convencimiento del juez. Tales indicios deben ser de
tal calidad que no dejen lugar a duda sobre la existencia del indicio probatorio. Es
indiscutible que cada hecho indicador debe aparecer plenamente demostrado.
El otro requisito es que el indicio o hecho probado tenga alguna significación
probatoria respecto al hecho que se investiga por existir alguna conexión lógica entre ellos.
Además de que el indicio sea plenamente acreditado, siempre debe existir y resultar
evidente la conexión lógica entre ambos. La fuerza probatoria del indicio depende en gran
parte del mayor o menor nexo lógico que exista entre el hecho conocido y el desconocido
cuya demostración se pretende. La prueba del indicio debe ser válida, por ende, debe haber
sido presentada, admitida y practicada en legal forma. Como prueba debe ser acreditada y
los medios que se utilicen para ello no deben estar viciados de nulidad. En efecto, si la
prueba utilizada adolece de algún vicio, pone en peligro la prueba del indicio, o en su caso
pierde su valor. La prueba debe ser lograda en un proceso valido, esto es, que no exista un
157
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
vicio que pueda determinar la nulidad de todo el procedimiento. Hace a la validez del
indicio, la circunstancia de que la ley no prohíba investigar el hecho indicador del indicado.
Presunción es un juicio lógico del legislador o del juez, en virtud del cual se
considera como cierto o probable un hecho. La operación mental que se realiza tiene su
apoyo en un hecho que sirve de argumento probatorio para tener por cierta o probable la
existencia del segundo.
Tal inferencia u operación del razonamiento se conoce como presunción. Coutere
encuentra en la presunción tres elementos: un hecho conocido (indicio), un hecho
desconocido (que se pretende probar) y una relación de causalidad. Mediante tal operación
lógica se logra la reconstrucción del hecho como probablemente ha ocurrido.
La presunción, por lo tanto, se infiere, como una consecuencia, que se obtiene sobre
la base de la reiteración de caracteres comunes en determinados hechos.
Presunción es la consecuencia obtenida por establecimiento de caracteres comunes
en los hechos. Supone una doble operación mental de carácter inductiva y deductiva,
porque por la primera nos elevamos de los hechos a un principio general y por la segunda
aplicamos ese principio a los hechos en particular, afirmando que en iguales circunstancias
estos se comportaran de la misma manera.
La naturaleza jurídica de las presunciones en el marco del proceso judicial está
determinada por la función que cumplen en el proceso de formación de la certeza. Ellas
constituyen, en nuestra opinión, una forma de razonamiento del juez o del legislador y no
un medio de prueba. La presunción brinda un principio lógico basado en máximas
generales de la experiencia o en conocimientos especializados. A través de esta operación
mental podemos llegar al puerto de lo desconocido porque señala el camino adecuado
conforme las reglas de la experiencia.
Se pueden presentar diversas clases de indicios y presunciones:
1. Clases de indicios: Se pueden presentar distintas clases de indicios, agrupados
o teniendo en cuenta sus elementos comunes. Tradicionalmente se lo distingue teniendo en
cuenta su oportunidad, el objeto sobre el cual recaen, por el convencimiento que de ellos se
obtiene, por su resultado, por el aspecto que demuestran y por el tipo de información:
Oportunidad: La primera clasificación se realiza atendiendo a su oportunidad
y aquí encontramos la categorías de indicios anteriores, concomitantes y posteriores al
hecho desconocido que se trata de verificar.
Objeto: La otra división se efectúa atendiendo al objeto que constituye el
indicio. Se advierte la existencia de indicios personales o subjetivos y reales o materiales;
los subjetivos se refieren a las condiciones y atributos de una persona (capacidad
intelectual, física y moral) y por otro lado los reales o materiales se refieren a cosas, objetos,
huella, rastros o elementos similares.
Idoneidad probatoria: Encontramos los necesarios o contingentes. Son
necesarios cuando basta uno de ellos para tener plenamente acreditado el hecho; en cambio
son contingentes cuando solamente sirven para una inferencia de probabilidad. Estos
últimos a su vez se clasifican en graves y leves, inmediatos y mediatos (llamados también
estos últimos próximos o remotos). En este caso, se tiene en cuenta el grado de vinculación
o conexión entre ambos hechos soportes del indicio. Es así, que en los graves, el vínculo
debe ser firme y certero; en los leves, la relación de causalidad con el hecho indicado no es
tan clara ni precisa.
158
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
159
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Indicios anteriores.
Oportunidad Indicios concomitantes
Indicios posteriores.
Indicios necesarios.
Idoneidad Graves y leves
Indicios contingentes Inmediatos y mediatos.
Indicios
Positivos.
Indicios y Resultado
Negativos
presunciones
Aspecto Causales.
Efectos.
Ordinarios (comunes)
Información Técnicos (especiales)
.
Iure et de iure
Legales
Iuris tantum
Presunciones
Absolutas.
Judiciales
Relativas.
160
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
161
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
87
Clase satelital 6590 de Abogacía. Medios de prueba. Parte A. 2012. F. de la Rúa. Derecho
Procesal Civil. Demanda, contestación y prueba. Advocatus 1999 y 2009.
162
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
encuentra en la psiquis del sujeto, como en la prueba testimonial, sino que, la característica
principal que presenta tal prueba, es que el dato sobre el que se solicita información consta
en los archivos o registros de la entidad que responde y no provienen de algún
conocimiento de carácter personal (el elemento de prueba esta archivado o registrado).
Se debe tener en cuenta un elemento objetivo y otro subjetivo:
1. Elemento objetivo: Tiene en cuenta la materialidad sobre la cual puede recaer el
informe y circunstancias de modo, tiempo y lugar de su producción.
Deben tratarse de hechos y que sean controvertidos. La ley en su artículo 317 CPCC
exige, que sean hechos concretos y claramente individualizados. Este requisito se satisface
con una amplia y certera explicitación del hecho o dato del cual se solicita el informe. La
posibilidad jurídica de este medio se encuentra perfilada en la ley tanto en su aspecto
positivo como negativo. En el primer sentido se refiere la norma citada al establecer que
procederá únicamente respecto de actos o hechos que resulten de la documentación,
archivo o registros contables del informante. En su formulación negativa prevé el articulo
318 CPCC, que no será admisible el pedido de informes que manifiestamente tienda a
sustituir o ampliar otro medio de prueba que específicamente corresponda por la ley o
naturaleza de los hechos a probar. Sienta tal regla, que si existe un medio de prueba idóneo
ese es el que debe ser utilizado y no puede ser sustituido por otro. Es frecuente que las
partes pretendan utilizar la prueba informativa para introducir al proceso un elemento de
juicio que debe serlo por otro medio, sobre el que se ha operado una caducidad respecto de
la oportunidad de su producción (obtener declaración de un testigo por vía de informes).
En este caso el tribunal debe inadmitirlo y cabe a la contraria la alternativa de impugnar.
Los caracteres que son propios de este medio de prueba son la seguridad y la
preexistencia, que debe concurrir en la fuente de la que se nutre el informe. El primero hace
a la total fidelidad que existe entre el hecho documentado y su respuesta y el segundo se
refiere al tiempo de la registración del dato; su génesis como tal debe ser anterior a la
oportunidad en que debe contestarse el informe.
La forma que adopta este medio es escrita. Ella se cumple a través del libramiento de
oficios firmados y sellados por los letrados patrocinantes o apoderados, quienes además
tienen facultades otorgadas por la ley para diligenciarlos; en ellos se debe transcribir la
providencia que lo ordena (artículo 322 CPCC). Podrán ser ordenados, confeccionados o
firmados por el juez o secretarios del tribunal o por este último solamente. De la lectura del
citado artículo y en especial de su último párrafo se dispone: “cuando en la redacción de los
oficios los profesionales se apartaren de lo establecido en la providencia que los ordena, o
de las formas legales, será de aplicación el articulo 160 CPCC, se advierte que también en el
oficio debe consignarse totalmente lo que se pregunta al informante conforme fuera
expuesto en el escrito de ofrecer prueba, y la orden impartida por el tribunal en el decreto
correspondiente, ya que de no ser así, es pasible de la sanción pecuniaria contemplada en el
artículo 160, sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal o de cualquier otra medida que
pueda adoptarse. También integra el elemento objetivo de la prueba la contestación de
oficio por parte de la entidad informante, que es lo que efectivamente servirá al juez al
tiempo de su valoración.
La circunstancia de tiempo es analizada en la óptica del plazo que le acuerda la ley
para ofrecerse este medio y el término que la ley fija para su producción (contestación)
La prueba informativa debe ser ofrecida y diligenciada en el plazo ordinario de
prueba (40 0 15 días) conforme lo establece el artículo 212 CPCC. Para su contestación la
163
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
ley prevé un plazo de 10 días, salvo que el tribunal determine otro (artículo 320 CPCC). Al
efecto, el tribunal lo determina con criterio razonable, para lo cual tendrá en cuenta la
naturaleza del juicio o la existencia de circunstancias especiales. Nuestro CPCC otorga
flexibilidad al juez para valorar estas circunstancias especiales (si es un informe simple o
complejo). Este plazo no es rígido, sino que puede ser ampliado a petición del informante
cuando advierta que no le es suficiente el tiempo para responder. Pareciera que la finalidad
que persigue la norma enunciada es asegurar que se incorpore oportunamente la prueba al
proceso y controlar su diligenciamiento.
El lugar en donde se diligencia esta prueba es la sede o domicilio del sujeto a quien
se le requirió el informe. Así, podrá ser el lugar donde esté ubicado el organismo de la
administración pública o el sitio en que tenga domicilio una entidad privada o el del
representante de un establecimiento particular. Quien recibe el oficio debe extender
constancia de su recepción, contestarlo conforme los datos que surjan de la documentación
que tuviere a su disposición en la sede o establecimientos de la institución o entidad de que
se trate. Las respuestas con transcripción o copia del oficio deben remitirse a la secretaria
del tribunal para ser glosadas al expediente (artículo 322 CPCC)
2. Elemento subjetivo: Está integrado por el juez que es el destinatario de la
prueba o eventual requirente, por las partes que son los proponentes y por el informante
que el órgano de prueba.
El juzgador es quien ordena y a quien se le presenta el resultado de la prueba, es
decir, el sujeto que la va a evaluar, tanto desde el punto de vista formal, como en su
contenido al dictaminar sentencia; también puede excepcionalmente requerirla de oficio
cundo haga uso de las facultades para mejor proveer.
En virtud del sistema dispositivo que recepta nuestra ley procesal, son las partes
quienes deben ofrecer este medio, proponiéndolo conforme se encuentra regulado. En la
etapa de diligenciamiento adquiere relevancia la participación del letrado (él es, quien
suscribe los oficios y los presenta ante quien debe responder.
Por último, nos ocupamos del sujeto que informa. La ley distingue según se trate de
escribanos con registros, reparticiones públicas o privadas. No es fácil delimitar el
concepto de entidades privadas; se ha considerado que esta expresión es comprensiva, de
cualquier persona privada, individual o jurídica. Por lo tanto abarca también a la empresa
individual, es decir, aquella forma organizada destinada a la realización de actividades
industriales, comerciales o agropecuarias, cuyo propietario es una persona física.
Quien evacue el informe debe hacerlo respecto de las constancias de sus libros y
archivos; su actuación lo es en virtud de ser titular de una documentación (cuando se
requiere la historia clínica de un paciente o se pregunta sobre los precios vigentes de
productos del agro). La ley nomina también como sujetos de estas pruebas a las oficinas
públicas. Estas comprenden las distintas reparticiones de la administración pública o entes
autárquicos nacional, provincial o municipal (se solicita la copia de una partida de
nacimiento al registro civil, o cuando se solicita un informe judicial de una propiedad
inscripta en el Registro General de la provincia). A ellas se les puede requerir la remisión de
expedientes, testimonios o certificados, relacionados con el juicio (artículo 317 CPCC).
Esto constituye lo que en doctrina se denomina prueba informativa impropia, ya que se
trata de incorporar prueba documental al juicio.
Así mismo, prevé distintas sanciones teniendo en cuenta la calidad del informante
cuando mediare retardo en su respuesta (artículo 321 CPCC)
164
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
El ofrecimiento del medio probatorio lo realizan las partes dentro del término de
prueba, debiendo en la solicitud consignarse en forma clara y precisa los datos o hechos
sobre los que se pide el informe. Si el escrito reúne estas condiciones es admitido por el
juez. Ello se efectúa mediante una providencia que ordena el libramiento de los oficios y
establece el plazo que se le concede al informante para que responda. Tal oficio puede ser
librado por el tribunal y luego por los abogados, estos pueden firmar el oficio, como surge
del artículo 322 CPCC y del artículo 18 de la ley 5805 (ley de colegiación obligatoria). Una
vez que el informante recibe el oficio tiene 10 días para responder (artículo 320 CPCC),
pero puede peticionar ampliación del plazo cuando advierta que no puede informar en ese
exiguo plazo de 10 días (artículo 320 segundo párrafo CPCC). Si no hay justa causa para
pedir ampliación del plazo y no se responde en dicho término, la ley establece diferentes
penas distinguiendo si son oficinas públicas o entidades privadas:
1) Oficinas públicas: Si el tribunal advierte que una repartición pública sin causa
justificada no cumple, el deber de contestar oportunamente los informes pondrá el hecho
en conocimiento del Ministerio de gobierno de la provincia de Córdoba. Esta hipótesis
puede dar lugar a la sanción disciplinaria. También podría incurrir en una figura penal si se
trata de un acto que hace al cargo o función del sujeto que tiene que rendir la prueba o
simplemente por desobedecer la orden del juez (incumplimiento de los deberes de
funcionario público y desobediencia a la autoridad según surge de artículos 239 y 249
CPCC. La ley dice “sin perjuicio de otras sanciones”, sucede que cuando las entidades
públicas no responden los oficios ya informado el Ministerio de gobierno, y siguen sin
responder, los tribunales podrán aplicar las astreintes reguladas en el artículo 666 bis CC
2) Entidad privada: Si la reticencia en evacuar el informe corresponde a entidad
privada, se les impondrá una multa a favor de la parte que ofreció la prueba de hasta 10 jus
165
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
por cada día de retardo (artículo 321 CPCC).Esta resolución puede ser apelada por el
informante a través de recursos ordinarios. Configura supuesto de esta sanción el hecho de
no haber comunicado al juzgado la imposibilidad de contestar dentro del plazo o antes del
vencimiento de este, o con motivo de la desestimación de las causales alegadas en esa
oportunidad; no resulta justa la aplicación de la multa en el supuesto de que el informante
adujese una causal de justificación con posterioridad al vencimiento del plazo, siempre que
las circunstancias del caso sirvan de razonable explicación a tal actitud (Palacio)
El informante debe evacuar lo preguntado y suministrar los datos correspondientes
pero la ley admite como excepción que el informe o remisión del expediente pueda negarse
si existe justa causa de reserva o secreto, lo cual debe ponerse en conocimiento del tribunal
dentro del quinto día de recibido el oficio. La negativa a responder debe tener fundamento
en la justa causa o por razones de reserva. Significa que la información está amparada por el
secreto profesional y trae como consecuencia, que de responder implicaría su violación. De
lo expuesto se infiere que la entidad debe comunicar fundadamente esta circunstancia
especial al juez dentro de los cinco días de recibido el informe.
El articulo 323 CPCC, permite a quien rinde la prueba, solicitar compensación por
los gastos extraordinarios que le irrogue su cumplimiento. A fin de su devolución, ellos
deben acreditarse fehacientemente, y la cuantía, la fija en definitiva el juez, previo correr
vista de la petición a las partes. Cabe la posibilidad de recurrir la resolución que los
determine a través de los recursos ordinarios.
En principio, los gatos deben ser sufragados por el oferente de la prueba, sin
perjuicio de su posterior inclusión en la planilla definitiva del juicio a cargo del condenado
en costas. Confeccionado el informe, este debe ser remitido al tribunal a fin de que sea
agregado al pleito. Ello se cumple a través de un decreto que ordena la incorporación con
noticia a las partes; la comunicación se realiza en forma personal (por diligencia puesta en
el expediente) o por cedula de notificación. Tiene por finalidad que ella pueda controlar la
prueba y discutirla en caso de que hubiera mediado falsedad en la respuesta. El informe se
agrega al proceso con noticia a las partes que pueden tomar distintas actitudes:
Pedir aclaraciones para completar el informe: Si la observación es acertada, el juez ordena
su complementación y para determinarlo se confronta lo preguntado y la respuesta dada,
teniendo en cuenta las fundamentaciones dadas por quien confecciono el informe. Si de ello
resulta que existen datos omitidos o respuestas confusas se ordena la aclaración.
Impugnarlo por falsedad: Debe fundarse en la no coincidencia entre lo informado y los
documentos, archivos o registros contables de los que provienen; es decir en la inexactitud
del dato registrado. Debe distinguirse si el dato probatorio proviene de un funcionario
público o de una entidad privada. En el primer supuesto debe denunciarse por querella civil
o criminal, pero si proviene de una persona del derecho privado basta con simple prueba en
contrario. Asiste a las partes el derecho de solicitar la exhibición de los antecedentes que se
tuvieron en cuenta para realizar informe (registros contables y documentación archivada),
empero que no se prevé la forma en que debe realizarse en la práctica se lleva por audiencia,
con la presencia de las partes, secretario y juez. Se realiza en la sede del tribunal o en el
lugar en que se encuentre la documentación si así lo exigen las circunstancias del caso.
Podrá remitir el informante copia de la documentación en que se fundamenta su informe o
incorporarse al expediente en el acto de audiencia. La impugnación por falsedad debe ser
efectuada dentro de los 5 días de notificada la agregación del informe.
166
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Pruebas científicas88.
Son las evidencias que están de acuerdo con determinado conocimiento deductivo
conforme procedimientos rigurosos o métodos precisos de las ciencias. Se caracterizan
según las conclusiones del XVIII Congreso Nacional de derecho procesal de 1995 desde el
punto de vista subjetivo porque exigen participación de técnicos o expertos en una materia
dada, y objetivamente porque los medios utilizados para su obtención, aseguran, con
distinto grado, su eficacia. El resultado de tales pruebas otorga mayor certeza que el resto
de las pruebas. Tales pruebas captan las herramientas de última generación como métodos
sofisticados y novedosos. Son ejemplos de pruebas científicas, las pruebas biológicas, las
cuales pueden ser consideradas las reinas de estas pruebas, también son consideradas tales,
las emanadas de aparatos electrónicos de identificación de la voz a la hora de peritar la
88
Carbone Alberto. La prueba científica. Notas esenciales y problemas de su valoración.
167
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
89
Palacio Lino. Tratado de derecho procesal civil. Tomo IV. Abeledo Perrot. Buenos Aires
168
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
valorar la prueba. Dice Morello que el corazón de los procesos complejos ( intereses difusos
respecto de contaminación ambiental), pasara por la eficacia que pueda aportar una prueba
científica, y por tanto, rendida por escrito, y en la etapa de instrucción del proceso, más que
en lo que pueda obtenerse en la audiencia de la oralidad, sin perjuicio del enriquecimiento,
que puedan tener los sujetos del proceso de las preguntas que en dicha estación procesal
puedan aportar los científicos para ampliar o ilustrarlas sobre lo dictaminado.
Interrelacionan el derecho procesal civil con el penal: Cabe consignar
como bien lo hace Peyrano que los civilistas se interesaron por los métodos probatorios
científicos de avanzada, que tuvieron aplicación primera en el campo del derecho criminal
(ADN, grabaciones de voces, etc.) provocando un saludable contacto entre lo civil y penal.
Hoy se advierte en sendos campos que en medio de las pruebas científicas existen
algunas cuestionables, por implicar una suerte de avasallamiento de la dignidad personal,
como el detector de mentiras o polígrafo, la ingestión del suero de la verdad, grabaciones
privadas, lo cual nos lleva a la siguiente nota.
Involucran la dignidad personal: No hay dudas que la obtención de
muestras corporales (semen, bellos, sangre, etc.) para efectuar el laboreo científico y su
negativa por parte afectada pone al sistema procesal de cara ante un problema: si está en
juego la dignidad de la persona, y puede permitirse su negativa, tanto en sede civil
(configurando un indicio) como penal (donde se discute si puede aplicarse el mismo
apercibimiento). El eminente Dr. Carbone expresa que con las extracciones corpóreas no
asiste razón a la parte para negarse porque actúa como objeto de prueba, mientras que para
la realización de cuerpo de voces o de escritura, si, porque no está solo en juego su cuerpo,
sino también su alma.
Perforan las barreras de las fronteras: Todo lo expuesto sobre el puente
entre ciencia y proceso, justifica sin duda alguna que el puente entre ambos sea tendido por
el medio probatorio de la pericia, entendida la misma, como la prueba suministrada por
terceros por mandato judicial y fundada en conocimientos científicos, artísticos o prácticos
que poseen y que comunican al juez comprobaciones, opiniones o deducciones extraídas de
los hechos sometidos a su examen. Dada el complejo y avanzado método de investigación, a
veces no hay otro remedio que practicarla en extraña jurisdicción lo que, bien
intencionalmente, otras a guisa de chicana, genera una desconfianza, para el litigante
vernáculo que no es nueva. Cuando el perito designado reside en territorio extranjero, por
esa sola razón, en la antigüedad, no se le tenía crédito, lo que en el siglo pasado, desterraba
Mitermaier, señalando que el juez obraba al designarlo dentro de los limites señalados por
la ley y que la fe que se le debe al perito tiene su origen, no en su residencia, sino en otra
parte: se le cree por la confianza que implican sus conocimientos y su habilidad especial.
Se rinden mediante pericial individual o por informes: Cuando la
prueba científica deba realizarse por una persona jurídica (universidad o laboratorio), la
identificación de la voz o las pruebas biológicas son una verdadera pericia, pero de la
especialidad de la pericial informativa. Tal pericial informativa autoriza a los jueces a
acudir a universidades, institutos públicos o privados de carácter técnico, cuando el
dictamen pericial requiere operaciones o conocimientos de alta especialización,
comúnmente ajenos a los profesionales que se desempeñan en los ámbitos tribunalicios.
Sostiene Morello que no se trata de una prueba de informes sino de una verdadera pericial.
La moderna doctrina procesal no duda en sostener que este tipo de informes a
organismos cuyo requerimiento se basa en operaciones o en conocimientos de alta
169
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
171
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
B) Valoración:
En materia de valoración de la prueba debemos tener en cuenta los siguientes ítems:
Estado de derecho y valoración de la prueba: Estas pruebas se arriman
al proceso a través de la prueba tradicional (pericia), los códigos procesales consagran
invariablemente que el dictamen pericial no obliga al juez. Así, el articulo 283 CPCC dice
que “si las partes hubieran dado a los peritos el carácter de árbitros o arbitradores, el
tribunal estará obligado a seguir su dictamen pero en el caso contrario no estarán obligados
y apreciara el mérito de la prueba según la sana critica, debiendo considerar el informe de
los peritos de control, si los hubiere. Tampoco podrá negar el juez categóricamente el valor
de una prueba por ejemplo, biológica. Resulta una mutua colaboración de jueces y
científicos para el intercambio reciproco de ambas disciplinas porque como haría un juez
para descartar una pericia de ADN que concluye que en un 99 % de probabilidades que tal
persona es padre del actor que reclama tal estado. No dejan otra salida al juez, que aceptar
los postulados de los expertos, a través de la prueba pericial clásica o por informes, y si bien
se ha consagrado el imperativo de que los jueces no están obligados a valorar todas las
pruebas, sino solo aquella que deviene conducente en apoyo de su juicio crítico, tal
discrecionalidad no puede utilizarse cuando se trata de una prueba esencial so pena de
arbitrariedad; si en término de la CS la prueba pericial lo es, máxime la científica. El debido
proceso constitucional exige el derecho a ofrecer y practicar los medios de prueba
pertinentes. Incluye el derecho a obtener una correcta valoración de la prueba practicada.
Apartamento del dictamen en la pericial común: Si bien, cualquier
prueba pericial no obliga al juez, cuando se trata de un saber científico que el juez no sabe,
y por ello acudió a la pericial, si se aparta del dictamen lo debe fundar (diciendo que
contradice máximas de experiencia, que está reñida con los principios lógicos o que hay
otras pruebas que sumadas o combinadas lo convencen más, pero a la prueba pericial tiene
que valorarla necesariamente. La prueba pericial común tiene se diferencia de la científica,
dado por la situación más común por la cual el conocimiento que aporta el perito lo puede
aportar directamente el juez si es que los tiene, lo que adquiere relevancia en casos de
accidentes viales. En pruebas periciales médicas, la práctica judicial ilustra a diario como
172
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
los jueces se apartan válidamente respecto de los porcentajes de incapacidad calculados por
estos peritos, de las conclusiones de contadores en materia de los cálculos matemáticos
laborales, etc. Estos procederes pueden tener lugar porque dichos conceptos técnicos
pueden y de hecho son adquiridos por la máxima de experiencia del juez, ya que no exigen
un profundo método de laboratorio con alta especialización de los peritos. Entonces, si los
tiene el juez, los puede aportar porque en rigor no se está inmiscuyendo en los hechos que
son objeto de debate, sino en la valoración de los mismos.
Apartamiento de dictamen pericial científico o juez de toga blanca:
Asistimos a un retorno a islotes de pruebas legales o definitivas, casi de valor absoluto,
como la pericia de identidad de los grupos sanguíneos o de voces. Se los llama jueces de
toga blanca en alusión, a que tradicionalmente se identifica a los jueces vistiendo toga
negra y a los científicos guardapolvos blancos (indumentaria usada en sus laboratorios).
Nunca el experto en las ciencias duras sustituye al juez, sino que será siempre un auxiliar
porque le es útil, lo apoya en su actividad de formar su convicción mediante conocimientos
científicos; el los valora conforme la sana critica, incluso si se prestan dudas después del
dictamen, el juez debe aclarar las cuestiones científicas cuestionadas; es arbitraria una
sentencia que acepta ciegamente el resultado de un dictamen científico sin haberlo
controlado de modo que los fundamentos de la sentencia reflejen que el magistrado aprecio
la prueba por su propia cuenta. El primer problema para el juez es analizar la eficacia de un
método científico nuevo, o poco conocido. Para valorar el dictamen no puede el magistrado
desligarse de estándares científicos. Cualquier conclusión relevante sostenida por el
testimonio de un perito idóneo debe recibirse salvo que haya otras razones de exclusión.
El progreso de la ciencia, no garantiza la obtención de la verdad sin errores y no hay
otra forma de aceptar los métodos de investigación como correctos, solo porque son
aceptados por la generalidad de los estudiosos en un determinado momento histórico: en
un momento sucesivo, pueden ser considerados erróneos, pero la regla de la contingencia
del saber humano, no nos deja otro camino, serán validados los nuevos métodos hasta tanto
se los modifique y se los mantenga consensuados. Empero ello, hay que tener en cuenta, que
la fiabilidad de su resultado depende de una serie de factores como la corrección del
análisis, aplicación de métodos experimentales adecuados y la consideración de la
población de referencia, factores que en el caso concreto, pueden no estar presentes, y por
ende, deben verificarse para establecer si el resultado del test puede considerarse altamente
probable. Sin embargo, si presentan, tales condiciones de validez, no existen razones para
dudar del altísimo grado de probabilidad de la prueba de ADN. El juez debe valorar toda
prueba, es difícil imaginar que el valor probatorio del test genético pueda superarse por
pruebas ordinarias, como las testificales o documentos. El juez y el científico no deben
valorar en solitario (si se trata de medicina esta debe asociarse al derecho por cuanto
separadas mostraran recíprocamente sus carencias y solo el enfoque interdisciplinario
permite avanzar responsablemente.
Instrucciones para el juez: Las nuevas tendencias jurisprudenciales
establecen la relación del dictamen pericial común o técnico con el pensamiento del juez: si
bien son inaceptables la prueba tasada y la íntima convicción, imperando hoy las reglas de
la sana critica, lo que hace que el jue no este atado al dictamen. Para poder apartarse de la
opinión del experto, debe dar fundadas razones, no puede contraponer lo puramente
empírico a lo científico.
173
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
174
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
C) Subjetividad:
El experto en ADN interpreta que la coincidencia de las barras de los cromosomas
es similaridad, o que el mismo dibujo del espectrograma corresponde a la misma voz. La
valoración objetiva escapa al hombre de derecho, el perito necesita una ardua labor
interpretativa, aun en la ciencia, al igual que el juez respecto de sus conclusiones. El
experto es un testigo selecto, competente y capaz de observar con la ayuda de los medios de
laboratorio pero, que aun siendo superior al testigo ordinario, no será por esto menos
falible por esa razón. La pericia, conserva un carácter subjetivo que no puede eliminarse de
ninguna prueba. Esta subjetividad es más patente cuando el experto rinde cuenta del
resultado de su misión en juicio oral, pero la subjetividad está dada también por la
interpretación que haga de sus hallazgos en el laboratorio de la prueba científica.
Determinados datos objetivos en su laboratorio (representación de pares de cromosoma en
las pruebas para determinar el ADN o de las silabas desplegadas por el espectrógrafo para
determinar la identidad de la voz humana deberán ser interpretadas subjetivamente
aunque basados en sus profundos conocimientos.
175
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
90
Clase Satelital 4697. Clase sobre principios procesales y sobre prueba. Carrera: Martillero y
Corredor Publico. Universidad Blas Pascal.
176
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
representativa, sean ellos naturales escritos o de otra naturaleza, así, los sellos de correo, las
fotografías, los dibujos, los planos, las grabaciones en cintas magnefonicas, o discos, los
impresos, los mojones, huellas dactilares, los cabellos humanos, etc.
Por otra parte, ciertos medios de prueba son ilícitos, y en ese caso, deben ser
inadmitidos por el juez, a menos que exista una norma expresa que los autorice, así sucede
con las hipótesis, el narcoanálisis, los llamados sueros de la verdad y el tormento en
cualquier grado, incluyendo el trato brutal de los interrogatorios al testigo o a la persona
sindicada. Se tratan de medios probatorios, que en algunos casos son expresamente
prohibidos y en otros, aunque no sean prohibidos en forma expresa, entran en colisión con
los principios de libertad, lealtad, probidad e imparcialidad respecto de la persona humana
como fundamento esencial de la justicia.
Algunos medios documentales, dan el nacimiento de otros medios probatorios
innominados que es interesante considerar, la cinematografía y los videos, la primera
representa de alguna manera la fotografía en movimiento, y constituye una variante de
prueba documental. También son medios de prueba no nominados, los campos magnéticos,
las cintas fonomagnéticas, y otros sistemas conocidos, generalmente, como grabaciones, el
uso frecuente y difundido de los videos, que por vía de impulsos magnéticos reciben y
reproducen no solo el sonido, sino también la imagen.
Estos nuevos medios probatorios, la jurisprudencia actualmente los admite en
algunos casos como prueba documental y en otros como indicios, pero por regla general
para darle eficacia, se requiere además de otra prueba complementaria (pericial o
testimonial). Así, por ejemplo, prueba corroborante de un video o de una grabación, pueden
ser testigos que participaron en el, o que por alguna circunstancia lo conocieron antes que
se suscitara el conflicto, la prueba pericial, puede ser útil para acreditar su autenticidad.
177
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Confesional: “De
contestación de la demanda
hasta el decreto de autos”
178
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Entendemos por alegato ese acto mediante el cual, cada una de las partes expone al
juez, por escrito, las conclusiones que les sugieren las pruebas producidas en el proceso
(Palacio), o el escrito en que las partes examinan la prueba rendida, con relación a los
hechos afirmados en la demanda y en la contestación, para demostrar su exactitud o
inexactitud. Se trata de una exposición escrita, que no tiene forma determinada por la ley,
pero que debe limitarse al análisis de la prueba frente a hechos afirmados, estableciendo las
conclusiones que de ellas deriven (Alsina)
El momento de discusión se manifiesta por las alegaciones de las partes y mediante
el alegato, se produce la plenitud del debate en esta etapa del proceso, en que, actor y
demandado, frente al juez, hacen valer todas sus razones, introduciendo elementos de tipo
valorativo, racional, lógico y jurídico, para demostrar, cual es el verdadero fundamento de
sus pretensiones en función de las cuestiones introducidas y de las pruebas aportadas.
Esta etapa tiene lugar, luego de clausurado el periodo probatorio y agregados (en su
caso) los cuadernos de prueba al expediente principal y se manifiesta en forma de traslados
por su orden a cada litigante. En este momento, las partes analizan, por medio de escritos
denominados alegatos, la prueba rendida en relación a los hechos que constituyen el
sustento de su protección o defensa y exponen al juez, los argumentos facticos y jurídicos
tendientes a lograr la procedencia de la pretensión o excepción del que alega.
Enseña Palacio92 que alegato es el acto por el cual cada una de las partes expone al
juez, por escrito, las conclusiones que les sugieren las pruebas producidas en el proceso.
En el juicio ordinario el plazo para alegar es de 6 días; se trata de un plazo no fatal,
es decir, que una vez vencido, hace falta el acuse de negligencia de la contraria para que se
91
Ferreira de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Advocatus 2009
92
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Abeledo Perrot. 2003
179
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
le dé por decaído el derecho dejado de usar a la parte a la cual se le corrió traslado para
alegar y no lo hizo.
Al igual que el juez las partes tienen que sanear dos cuestiones:
Hecho: La parte procurara que con la prueba demuestre que sus afirmaciones
son verdaderas y que no lo son las del adversario.
Derecho: La parte hará la interpretación de la ley que más le convenga.
Las partes alegan sucesivamente, o por su orden. Significa que en el juicio ordinario
lo hará primero el actor y luego el demandado; en el juicio ejecutivo, alega primero el
excepcionante y luego el actor. En la práctica las partes, no se limitan al análisis de la
prueba rendida, sino que en los alegatos se recapitula en forma metódica los hechos en que
las partes fundan sus pretensiones, la prueba que a cada uno de ellos se refiere y las razones
que aducen para demostrar su derecho. También se incorporan reseñas doctrinales y
jurisprudenciales.
La etapa discusoria puede faltar total o parcialmente cuando no hubo hechos
controvertidos; además hay procesos como el juicio abreviado en que la ley omite la
discusión. Esta decisión legal es inadecuada, ya que no solo es una etapa importante del
proceso, sino que su ausencia provoca inconsistencias normativas y pueden significar
restricciones al derecho de defensa normativas (alegato es la única oportunidad para
impugnar conclusiones del dictamen pericial; también respecto de declaración del testigo)
Contenido: El escrito de los alegatos no tiene formalidad especial impuesta
por la ley pero se acostumbra comenzar luego de cumplir todos los requisitos formales del
articulo 37 CPCC que expresa que todo escrito, se encabeza con la expresión de su objeto,
el nombre de quien lo presenta, su domicilio constituido y la enunciación precisa de la
caratula del expediente. Quien actúe por otro, expresara además por quien lo hace.
Luego se sigue con una relación sumaria de los hechos de la causa, en donde se
enuncien las pretensiones, y posteriormente se analiza la prueba rendida, que es valorada
positiva o negativamente, según sea la posición del sujeto que la formula.
La argumentación lógica para lograr el acogimiento de las pretensiones debe hacerse
en esta oportunidad, intentando un razonamiento que permita mediante la valoración de la
prueba rendida, convencer al tribunal del aserto de sus pretensiones.
Al analizar críticamente la prueba, deben ordenarse los elementos probatorios,
medio por medio. Luego, se procede a la valoración de la prueba. Se trata del momento
fundamental de discusión en el cual interesa convencer al juez, sobre la certeza de las
afirmaciones en función de la eficacia de la prueba propia y de la ineficacia de la prueba
rendida por la contraparte.
Las partes realizan una valoración de carácter parcial subjetivo; no se puede exigir
imparcialidad, salvo cuando intervienen integrantes del MP, por ejemplo asesores que
actúan en representación promiscua de los menores, interviniendo en defensa de las
instituciones protegidas por un interés público.
En esta oportunidad las partes podrán i pugnar el informe de los peritos y los dichos
de los testigos. El último capítulo de la discusión, se concreta con la expresión jurídica del
caso, cuyo estudio se hace desde tres puntos de vista del derecho: primero en la norma,
luego, incorpora reseñas de doctrina, y por último de la jurisprudencia que le es favorable
en sus argumentaciones.
180
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
El hecho de que las partes concluyan pidiendo que se haga lugar a sus pretensiones,
no implica, sino repetir lo que se ha dicho en la demanda y en la contestación, de modo que
no es indispensable.
El Dr. Venica93 citando a Ramacciotti enseña que un buen alegato debe contener
una síntesis del modo en que quedo trabada la litis, con indicación de los hechos aceptados
o no discutidos y de aquellos sobre los que existen discrepancias entre las partes;
exposición de las pruebas producidas, con el análisis y conclusiones que pueden;
recordación de lo que hubiera acontecido en expediente con posible influencia en la
sentencia: conducta de la contraria, nulidades procesales, prueba declarada negligente,
precisión de la petición definitiva, en caso que parte de ella hubiera quedado derivada para
luego de producida la prueba, o si, por cualquier razón, debiera modificarse la originaria.
En esta ocasión pueden efectivizarse reconocimientos de hechos, allanamientos o
desistimientos, que importan una modificación de la decisión de las partes.
Tramite: La discusión puede realizarse por escrito o en forma verbal y actuada.
Por escrito se realiza a través de los alegatos, lo que está legislado en nuestro CPCC para
los juicios ordinarios y ejecutivo.
En el juicio ordinario, el tramite lo dispone el artículo 505 CPCC que establece que
vencido el periodo probatorio y agregado a los autos las pruebas que se hubieran
producido, se correrá traslado por 6 días sucesivamente a cada litigante para que alegue de
bien probado, reservándose los escritos en secretaria hasta el decreto de autos. La reserva
del escrito tiene como finalidad, que el adversario que alega en último término no pueda
valerse de las razones dadas por su contrincante.
En este procedimiento, puede darse, aunque la discusión entre las partes verse sobre
cuestiones de puro derecho, es decir, hay conformidad de los litigantes en cómo ocurrieron
los hechos y la divergencia finca en la calificación legal que le asignan. En esta circunstancia
el tribunal luego de la etapa de las postulaciones, omite la apertura a prueba de la causa
(porque únicamente se prueban los hechos controvertidos) y ordena correr traslados para
alegar, lo que, de conformidad prevé el articulo 497 CPCC.
En el juicio abreviado, no está prevista esta etapa discusoria. El articulo 514 CPCC
prescribe que, recibida la prueba o vencido el plazo para su recepción, el tribunal llamara a
autos para definitiva y dictara sentencia. La falta de etapa discusoria en el procedimiento
del juicio abreviado genera una serie de problemas en cuanto al cual es la oportunidad de
las partes para impugnar los dichos del testigo o el dictamen pericial. La regulación actual
no da respuestas a este interrogante.
En el juicio ejecutivo, conforme las previsiones normativas, contenidas en el artículo
554 CPCC, si se hubieran opuesto excepciones y se hubiera producido prueba, vencido el
plazo respectivo (que no podrá exceder de 15 días), se correrá traslado por 5 días a cada
parte para que alegue, reservándose los escritos en secretaria hasta el decreto de autos.
Como particularidad, en el juicio ejecutivo (a diferencia del ordinario), si no se ha producid
prueba, es decir, si la cuestión es de puro derecho, no procede alegar, directamente, queda
la causa en estado de ser resuelta.
93
Venica Oscar. Código procesal civil y comercial de la provincia de Córdoba comentado,
anotado y concordado. Tomo IV. Editorial Lerner. 2001
181
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
94
Ferreira de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Advocatus 2009
95
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Publico. Universidad Blas Pascal.
182
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
incorporar más pruebas que las que las partes han ofrecido, pero la ley lo autoriza
expresamente para que, sobre la base de los medios ofrecidos e incorporados, pueda
ordenar medidas para mejor proveer, para el mejor dictado de la sentencia.
Cuando el tribunal se avoca al estudio de una causa para dictar sentencia, puede
encontrarse con alguna duda, que surge en forma directa de los elementos introducidos en
el proceso; ello sucede, porque no son del todo claros, o porque son confusos, y en ese caso,
la ley autoriza para ordenar medidas para mejor proveer.
Estas medidas son de carácter excepcional y restrictivo, ya que el tribunal no puede
a través de estas medidas, suplir la negligencia probatoria de una de las partes, porque
estaría rompiendo el necesario equilibrio de los justiciables. Así, por ejemplo, si una parte
ofreció prueba testimonial y no la insto, a los fines de recepcionarla oportunamente, ergo,
ha sido negligente, y no puede el tribunal por medio de estas medidas, suplir su negligencia.
Es decir, no puede llamar a esos testigos, supliendo la negligencia de la parte que no lo hizo
en su oportunidad, pues, de esta forma estaría rompiendo el equilibrio procesal que debe
existir en forma permanente entre las partes. El tribunal debe ser imparcial.
Muy diferente es el caso, si el testigo ofrecido ha declarado oportunamente, pero de
su declaración surgen dudas y por lo tanto es considerado insuficiente por lo que el
sentenciante está autorizado para citarlo a una nueva audiencia a fin de ampliar o aclarar
lo dicho oportunamente.
b. la que niega los límites: Aceptada por cierto sector doctrinal.
El Dr. González Castro 96 opina, que si bien la doctrina ha construido determinados
límites para el dictado de estas medidas, sin embargo ellos no son útiles a la hora de
determinar el desequilibrio que el instituto ocasiona. A modo de ejemplo, se dice que la
medida no debe suplir la negligencia de la parte, pero en realidad esta doctrina la suple,
pues, si nos encontramos que el juez se encuentra en estado de duda es por la simple razón
de que no se comprobó ni confirmo bien, ergo, el dictado de la medida suple la negligencia
de quien debiendo no lo hizo eficazmente. Además, pueden presentarse tres situaciones:
1) Que nada aporte, y en consecuencia se está en el mismo estado de duda.
2) Que sea absolutoria y se está en la misma situación de deber de absolución por duda.
3) Que sea incriminatoria, ergo, mediante prueba aportada por el mismo juzgador, se
condena a quien estaba absuelto en el proceso.
El desequilibrio es harto evidente.
Tramites: En este sentido el juez puede ordenar las medidas que se estimen
convenientes conforme lo establece claramente el articulo 325 CPCC, que dispone que una
vez concluida la causa, los tribunales podrán para mejor proveer:
1) Decretar que se traiga a la vista cualquier expediente o documento que crean conveniente
para esclarecer el derecho de los litigantes.
2) Interrogar a cualquier parte sobre hechos que estimen de influencia en la cuestión.
3) Ordenar reconocimientos, avalúos u otras diligencias periciales que reputen necesarias.
4) Disponer que se amplíen o expliquen las declaraciones de testigos y, en general, cualquier
otra diligencia que estimen conducente y que no se halle prohibida por el derecho.
5) Agregadas las medidas para mejor proveer, deberá correrse traslados a cada una de las
partes por tres días para que meriten dicha prueba.
96
González Castro. Código procesal civil y comercial de Córdoba anotado. Lerner. 2005.
183
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
6) Ordenadas estas medidas para mejor proveer, se suspende el plazo para dictar sentencia
hasta que sean diligenciadas. El tribunal puede disponer de oficio todo lo conducente a que estas se
diligencien lo más rápido posible. Luego del diligenciamiento deben correrse traslado a las partes
para que aleguen sobre su mérito; dicho traslado debe correrse aun en el caso de procedimiento
abreviado, en donde no hay alegatos, porque, el legislador en el artículo 325 CPCC, no distingue
para que tipo de procedimiento, ni establece excepción alguna. Si el legislador, el intérprete
(tribunal) tampoco debe distinguir.
184
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 14.
Sentencia.
A. Sentencia: concepto, forma y contenido.
Concepto: Es la resolución del tribunal, que pone fin al procedimiento, luego
de su integral tramitación, como resolución es una especie de acto jurídico procesal, formal,
que reviste los caracteres de un instrumento público; ello es así, ya que se trata de un acto
otorgado por un funcionario público, en ejercicio de sus atribuciones y en las formas que las
leyes prescriben. El Dr. Fontaine (hijo)97 la define como el acto procesal que agota el
proceso en su fase de conocimiento, decidiendo sobre el fundamento de las pretensiones
hechas valer por las partes. Es que, las etapas posteriores a la sentencia (etapa recursiva y
de ejecución de sentencia) ya no serán de conocimiento, sino de revisión de la resolución, o
de ejecución de la misma. El Dr. Fernando de la Rúa enseña que la sentencia constituye un
acto de inteligencia y de voluntad en el juez, debiendo prevalecer el juicio crítico, la
apreciación razonada, pero también inciden en las conclusiones del órgano jurisdiccional
valoraciones psicológicas, impresiones y actos de pura voluntad. La sentencia, es, en sí
misma, un juicio u operación lógica de carácter crítico. Reconstruidos los hechos el
magistrado se ve en la necesidad de realizar un diagnóstico concreto (ya no se trata de la
mera descripción de los sucesos, sino de su calificación jurídica)
Forma Y Contenido: La sentencia tiene como contenido requisitos que son
extrínsecos e intrínsecos, que procederé a detallar seguidamente:
1) Formalidades Extrínsecas: Cabe mencionar las siguientes:
Lugar y fecha: La sentencia debe contener mención del lugar y la fecha en que
se dicta, ya que ello surge del artículo 42 CPCC, que expresa que las actuaciones judiciales
se practicaran en días y horas hábiles, bajo pena de nulidad, regla que también comprende a
los actos que el juez realice en este carácter. La indicación de la fecha permite establecer si
fue pronunciada en día hábil y si lo fue dentro del plazo que la ley fija al efecto.
En autos, en todas clases de juicios y las sentencias en juicios abreviados, ejecutivos
y especiales, el plazo para resolver es de 20 días hábiles, en sentencias en juicio ordinario es
de 60 días hábiles (plazo fatal según el artículo 122 CPCC. El vencimiento del plazo, es
causal de recusación para el juzgador (artículo 17 inciso 14 CPCC), pero, si no ha sido
articulada, la resolución, que se dicte luego de vencido el plazo es plenamente valida. La
fecha debe ser completa, consignando mes y año, con claridad y exactitud, expresada en
letras y no en números, debiendo corresponder, al día en que se firmó la sentencia.
Idioma: La sentencia es un instrumento público y, en consecuencia, solo puede
ser redactada en idioma nacional (artículo 999 CC), ello no obsta a que puedan hacerse
citas o transcripciones en idioma extranjero, con el objeto de precisar sus fundamentos. Los
jueces acostumbran intercalar frases en latín para dar énfasis a sus argumentaciones;
pueden hacerse, siempre que no estén en la parte resolutiva.
Escritura: La sentencia debe pronunciarse en los mismos autos y transcribirse
luego en un libro especial, del que podrá obtenerse testimonio en caso necesario. Debe ser
97
Clase Satelital 3169. El proceso civil. Martillero y Corredor Público, PDF de la Materia.
UBP y Ferreira de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Advocatus 2009
185
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
escrita a máquina en tinta negra, en no más de 25 renglones, en papel oficial, con el escudo
de la provincia de Córdoba.
Firma: Es requisito formal de las sentencias, como todas resolución judicial, la
firma del juez o de los integrantes del tribunal. Algunos códigos y reglamentos judiciales
exigen la firma entera del titular o titulares del órgano que pronuncia la sentencia, así,
como su aclaración, surge del articulo 120 CPCC cuando expresa que la sentencia y autos
serán suscriptos por el juez o los miembros del tribunal, en doble ejemplar, incorporándose
uno al protocolo correspondiente y agregándose el otro al expediente. En el caso del
tribunal colegiado, si por impedimento ulterior a la deliberación, algunos de los miembros,
no pudiera firmar, se hará constar, por el secretario y la sentencia será igualmente valida.
Foliatura: En protocolo de sentencia se archiva el original y para localizarlo e
individualizarlo se constata en margen superior derecho número de folio en que se archivó.
Doble ejemplar: El original se archiva en el protocolo de sentencia y su copia
se glosa en el expediente respectivo.
2) Formalidades Intrínsecas: Los requisitos intrínsecos de la sentencia
son los que se refieren a su contenido, surgen del artículo 329 CPCC, que expresa, que la
sentencia en su estructura debe contener una relación de la causa, que comprende el
nombre de los litigantes, el objeto de esta, los derechos alegados, pudiendo referirse, a los
escritos de las partes, el derecho aplicable y la resolución que sea su consecuencia. De
acuerdo con la máxima, según lo alegado y probado, el código fija reglas para la redacción
de sentencias y de ellas resulta que debe comprender la decisión en los hechos, la decisión
en el derecho y la decisión final. Explica Fontaine98 la sentencia tiene tres partes que son:
Vistos: En esta parte de la sentencia el juez realiza una relación sucinta de los
hechos de donde deben surgir claramente, los elementos de la pretensión, vale decir, quien
demanda y a quien demanda (elemento subjetivo), que demanda (elemento objetivo) y
porque lo demanda (elemento causal). En conclusión, visto, es la descripción del conflicto.
El juez expone sobre que versa el litigio y cuáles son las proposiciones de una y otra parte.
Considerando: Es la parte principal de la sentencia, el meollo de la misma. En
ella el juez valora la prueba (por medio de los sistemas de valoración de la prueba) y con
ello determina los hechos, de acuerdo a cuales han quedado probados y cuáles no. Una vez
determinados los hechos considera la norma aplicable a los hechos firmados (subsunción),
y en base a la norma que resulta aplicable, llega a la conclusión que desarrollara en el
momento siguiente. El juez primero resuelve el hecho, y para eso se vale de las pruebas,
luego busca la norma que concuerde con los hechos, sino hay normas aplica leyes análogas.
Resuelvo: Contiene la decisión expresa, positiva y precisa, de conformidad con
las pretensiones deducidas en el juicio, declarando el derecho de litigantes, y condenando o
absolviendo de la demanda, en todo o en parte, además contiene las condenas accesorias,
como la imposición de costas y regulaciones de honorarios (artículo 327, primer párrafo,
ultima parte y 130 y siguientes CPCC). Debe respetarse el principio de congruencia, que es
la identidad entre lo inicialmente demandado, y lo finalmente decidido (artículo 327, 328 y
330 CPCC), lo que implica que no puede resolverse algo diferente a lo demandado, y debe
realizarse con fundamentación lógica y legal (artículo 155 de la Constitución de la provincia
de la provincia de Córdoba y 326 CPCC)
98
Clase Satelital 3169. El proceso civil. Martillero y Corredor Público. PDF de la Materia.
Universidad Blas Pascal.
186
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Clasificación de la sentencia.
Existen diversos criterios para clasificar la sentencia según distintos parámetros:
Naturaleza De La Pretensión: Teniendo en cuenta la naturaleza de la
pretensión esgrimida, es decir el objeto del proceso se establecen 2 categorías de sentencia,
las de conocimiento y las de ejecución, que procederé a analizar seguidamente:
A. De conocimiento99: Pueden ser declarativas, constitutivas y de condena:
Sentencias declarativas: Son aquellas que eliminan la falta de certeza sobre
la existencia, eficacia, modalidad, interpretación o estado jurídico. Dentro de este tipo,
podemos encontrar a aquellas que declaran la nulidad o simulación de un acto jurídico,
falsedad de un documento, alcance de una cláusula contractual, adquisición de propiedad
por prescripción, entre otras, etc. No se persigue el cumplimiento de una obligación, sino,
el reconocimiento de un derecho, la sentencia será declarativa, y el juez debe fallar
declarando el derecho de los litigantes, debiendo expresar en forma precisa el derecho cuya
existencia o inexistencia se declara.
Sentencia constitutivas: Crean un estado jurídico nuevo, ya sea haciendo
cesar el existente, modificándolo o extinguiéndolo por otro, son ejemplos de esta categoría
de sentencias las de divorcio, separación de bienes, adopción, etc.
Sentencia de condena: Estas establecen el cumplimiento de una prestación
(de dar, hacer o no hacer). Mediante esta clase de sentencia (la más usual en la práctica
tribunalicia), se impone al obligado cumplir una cierta prestación que recae en realizar
determinado acto o abstenerse de hacerlo. Se da, cuando el demandado hubiere probado su
demanda y su derecho a promoverla mediante una acción de condena, y en caso contrario
será desestimada. Puede también haberla probado solo en parte, o haber prosperado solo en
parte, una excepción del demandado, en cuyo caso la condena solo es parcial
Esta división tripartita de sentencia es la más importante.
B. De ejecución: Son aquellas que establecen el cumplimiento de una condena
o las que ordenan la efectivizacion de un título ejecutivo que trae aparejada ejecución. Son
propias del procedimiento de ejecución de sentencia y los juicios ejecutivos.
Resultado Obtenido: Según el resultado obtenido son susceptibles de
clasificarse en estimatorias o desestimatorias, se tiene en cuenta el resultado obtenido en el
proceso respecto a la pretensión principal. Vale decir, que son estimatorias aquellas que
satisfacen la pretensión del actor y desestimatorias, las que lo deniegan.
Según Admitan O No Recursos En Su Contra: Se clasifican en
firmes (que son las sentencias que no admiten recursos) o no firmes (pueden impugnarse)
Según La Instancia En Que Se Dicta: El CPCC tiene normas que
deben respetarse en toda sentencia (surgen del artículo 326, siguientes y concordantes
99
Ferreira de la Rúa. Manual de Derecho procesal civil. Tomo II. Advocatus 2009: “El
articulo 327 CPCC prevé distintos tipos de sentencia al establecer que la sentencia deberá
contener decisión expresa con arreglo a la acción deducida en juicio, declarando el derecho
de los litigantes, dictando la condenación o absolución a que hubiere lugar y el
pronunciamiento sobre costas y honorarios, ergo, en dicha obra se pone énfasis en la
sentencia declarativa o de condena, lo cual no implica reducir la clasificación a esos
supuestos, sino que son los supuestos más importantes, junto a las sentencias constitutivas”
187
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
188
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
(ultra petita), concediendo o negando más de lo reclamado por las partes. Cualitativamente
incurre en el vicio mencionado, la sentencia que frente a una pretensión de rescisión de
contrato declara la rescisión y condena, además a pagar una indemnización por daños y
perjuicios. Cuantitativamente, adolece del vicio ultra petita, la sentencia que acuerda una
suma superior a la reclamada en la pretensión. Finalmente, se halla afectado de
incongruencia el fallo que se pronuncia sobre materia extraña a la que fue objeto de la
pretensión y de la oposición (extra petita), concediendo o negando lo que ninguna de las
partes reclamo. Tal ocurriría, por ejemplo, si frente a una pretensión por nulidad de
matrimonio se declara el divorcio de declara el divorcio de los cónyuges.
3) Causa: El fallo debe adecuarse para no incurrir en incongruencia, a la concreta
situación de hecho invocada por ambas partes a fin de delimitar los términos de su
pretensión u oposición. Adolecería de aquel vicio, la sentencia que ordenar entregar al actor
una cosa a título de dueño, no obstante haberla, aquel reclamado a título de locador.
Condena Anticipada: Bajo la denominación de tutela anticipatoria,
sentencia anticipada o despacho interino de fondo, se alude a una resolución que acoge
provisoriamente, y antes de la sentencia definitiva, total o parcialmente, la pretensión
ejercida a fin de evitar un perjuicio irreparable o de difícil reparación.
Para algunos autores, no constituye una medida cautelar, mientras que para otros se
inserta en su catálogo. El Dr. Venica opina que estas medidas encajan perfectamente en la
medida de no innovar en su versión innovativa, en cuanto permite establecer una situación
nueva, tanto de la existente a ese momento, como de las anteriores. De ese modo la acogió la
CSN. La condena anticipada busca obtener una anticipación de la probable resolución a
dictaminarse dentro de él, y se procura evitar el perjuicio que podría significar para el
peticionante de la medida, la demora en la satisfacción de la pretensión hasta el momento
en que se dicte la resolución definitiva. Podemos mencionar como ejemplos de estos tipos
de medidas, la fijación de la cuota alimentaria provisoria durante el proceso de divorcio; la
tenencia provisional de los menores en una separación o divorcio vincular; la exclusión del
hogar conyugal de un cónyuge, etc.
Cuando se decreta una condena anticipada, se trata de una satisfacción parcial de lo
reclamado por el actor en su demanda. Además, si ese pago, es una cifra de determina
entidad, habitualmente se lo fracciona en varios periodos, habitualmente de vencimiento
mensual. Es de destacar que cuando judicialmente se impone una condena anticipada
parcial, los tribunales suelen tener el cuidado de consignar que se trata de un pago a cuenta
que deberá descontarse en su caso, y en su momento de lo que, en definitiva, llegue a
adeudar la demandada.
100
Clase Satelital 3169. Proceso civil. Martillero y corredor público. PDF de la Materia. UBP
101
Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Advocatus 2009
189
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
190
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
191
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 15.
Modos Anormales.
102
Clase Satelital 5420. Modos anormales de terminar el proceso. Martillero y corredor
público, PDF de materia. UBP y manual de derecho procesal civil. Tomo 2. Alveroni 2009
103
Clase Satelital 5420: “Es muy común equivocarse y cuando se pregunta allanamiento, el
alumno hable del articulo 131 CPCC, por lo cual debe tenerse mucho cuidado”
192
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
104
Chiovenda José. Principios de derecho procesal civil. Tomo I. Madrid 1922.
193
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Operado el desistimiento, no puede promoverse otro juicio por el mismo objeto y causa.
Cuando las partes desistan del proceso de común acuerdo y cuando el demandado preste su
conformidad al desistimiento del actor, debe dictar pronunciamiento, decretando la
extinción del proceso y ordenando el archivo de las actuaciones
Esta renuncia tiene como consecuencia, además de la extinción del juicio, que el
actor no podrá promover otra vez un nuevo juicio fundado en la misma causa de pedir y por
el mismo objeto. Por eso este tipo de renuncia, como tiene efecto liberatorio, no requiere la
conformidad de la parte contraria, y en consecuencia concluye el juicio sin más trámite.
Pero debe advertirse que este acto puede no ser vinculante para el juez, quien tiene
facultades para desestimarlo; ello podría suceder, por ejemplo, si versa sobre derechos no
disponibles o que se encuentren involucrados con el orden público.
Cuando el actor desiste del derecho y se entiende implícita la renuncia de la acción.
En este sentido es unánime la opinión de la doctrina que admite la validez de la renuncia
sin requerir la aceptación del demandado. Es así, ya que con esta renuncia el demandado,
no solo no sufre ningún perjuicio, sino que, por el contrario, queda liberado de la eventual
obligación en forma total. La jurisprudencia señala una valiosa regla en el sentido de que la
manifestación de voluntad abdicatoria de un derecho, no puede inferirse de un solo acto,
sino del conjunto de actitudes y omisiones que permiten tener certidumbre acerca de la
finalidad querida. En tal sentido, estos actos o conjuntos de actos deben ser determinantes
de las circunstancias que traslucen la intención de renunciar y los hechos deben
presentarse como categóricos a fin de producir efectos en tal sentido.
Nuestro CPCC regula esta institución en su artículo 350, diciendo que en las
mismas oportunidades y formas a que se refiere el artículo anterior, el actor podrá desistir
del derecho en que se fundó la acción. No se requerirá la conformidad del demandado,
debiendo el tribunal, limitarse a examinar, si el acto procede por la naturaleza del derecho
en litigio, y a dar por terminado el juicio en caso afirmativo. En lo sucesivo no podrá
promoverse otro juicio por el mismo objeto y causa.
c. distinción del desistimiento de acción y de derecho: Debe
efectuarse una distinción según los diferentes efectos que uno u otro producen sobre el
derecho material que se auto atribuye el actor en un trámite judicial.
El desistimiento del derecho equivale a su renuncia, en tanto que el desistimiento
del proceso, en principio, afecta, únicamente la relación procesal, dejando incolumne el
derecho sustancial invocado. En consecuencia, el desistimiento del juicio permite una
nueva demanda que ejerce la pretensión concreta planteada en el proceso extinguido. Por
tal motivo si esta forma de desistimiento, es formulada después de notificada la demanda
debe requerirse conformidad de la otra parte. La anuencia de este último puede ser expreso
o tácito; esto tiene lugar cuando corrido el traslado, la contraria no lo evacua por lo que se
presume su asentimiento tácito..
D. Forma Del desistimiento: El desistimiento debe manifestarse en forma
expresa de forma tal que no deje lugar a dudas. Los actos que lo configuran deben ser
interpretados en forma restrictiva. Respecto de las formalidades requeridas para su validez
debe distinguir entre desistimiento del juicio y desistimiento de un solo acto del
procedimiento; el primero importa la extinción de la relación procesal, mientras que el
segundo, solo tiene consecuencia respecto del acto al cual se refiere, y que según las
circunstancias del juicio, puede ser realizado por el actor o por el demandado. Esto puede
194
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
105
Clase Satelital 5420. Modos anormales de terminar el proceso. Martillero y corredor
público. Universidad Blas Pascal.
195
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
106
González Castro. CPCC anotado. Lerner. 2005: “Hay riesgo de pérdida de imparcialidad
y la anticipación de opinión por presentación de fórmulas conciliatorias es notorio, siguiendo
al Dr. Velloso, se dice que los jueces no están preparados para esto, salvo que lo hayan
hecho particularmente o tengan una personalidad acorde con la tarea, esto provoca un
enorme desgaste de tiempo útil en el tribunal. El juez debe estudiar la causa y detectar el
meollo litigioso, siempre que el juez proponga formulas conciliatorias genera graves
problemas y la mayoría de las veces termina siendo recusado por causal de prejuzgamiento,
amen a que hay leyes que no autorizan la recusación causada, ello no cubre la natural
desconfianza del litigante que ha advertido un mínimo de parcialidad”
196
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Para el éxito de la conciliación se requiere de un estudio previo por parte del juez,
quien con un conocimiento acabado de las pretensiones deducidas puede operarla de forma
eficaz para el juicio. El juez debe actuar convencido de sus ventajas, lo que se traduce en
una actividad positiva de operador de la conciliación, fijando al efecto, tantas audiencias,
como lo estime conveniente durante el trámite del proceso.
La conciliación desde otro punto de vista, se presenta como una figura análoga a la
transacción. Su resultado implica, las más de las veces, el sacrificio reciproco característico
de la transacción y como ella es sucedáneo de sentencia que pone fin al pleito con autoridad
de cosa juzgada.
Mediación: Se deben tener en cuenta los siguientes ítems:
A. Concepto y caracteres: Es un procedimiento no adversarial, aceptado
voluntariamente por las partes, en el que un tercero neutral, ayuda a estas a que en forma
cooperativa encuentren un acuerdo. Desde el punto de vista del procedimiento, se
manifiesta como una estructura señalada por la ley que establece genéricamente un trámite
idóneo para su utilización. La mediación aparece como una técnica especializada realizada
por un tercero denominado mediador, tendiente a colaborar en el hallazgo de una solución
“a medida”. A tal efecto el mediador tratara de que las partes encaucen sus discusiones y
que los miedos, emociones y posiciones no desvíen el objetivo del debate.
Así, la mediación comprende a un conjunto de prácticas encaminadas al auxilio de
las partes con el fin de lograr una adecuada comunicación para el avenimiento. Por ello, sus
caracteres son flexibilidad, informalidad, confidencialidad y agilidad.
La mediación se caracteriza por ser informal; este carácter implica que su desarrollo,
no está sujeto a reglas rígidas especiales, pero tampoco resulta totalmente ajeno a ellas; se
prevén normas mínimas de actuación que condicionan el desempeño de los sujetos
involucrados y que de antemano deberán ser indicadas a los intervinientes por el mediador.
La mediación además es flexible, pues, permite al mediador moverse dentro de un
amplio sector con formalidades mínimas.
La mediación es confidencial; en tal sentido en su procedimiento se debe garantizar
el mayor grado de reserva para el tratamiento de los problemas que a ella se someten. Ello
es así, ya que en muchos casos la instancia mediadora alcanza derechos vinculados con la
intimidad de las personas y la reserva es impuesta por ley, reglamentando la protección
asegurada por la CN. El procedimiento de mediación debe ser ágil y expeditivo. Por regla
general, su desarrollo insume poco tiempo que es menor que el plazo de duración de un
proceso judicial.
b. fundamento: Se fundamenta en la ineficacia del sistema judicial frente a una
gran acumulación de causas, ello, junto a otros factores que inciden en la lentitud y
morosidad de los tribunales, se buscan, entonces, alternativas para superar este problema
que representa una de las mayores quejas de la sociedad. Se procura lograr adecuación
entre el resultado propuesto y componentes del conflicto.
Así, la mediación implica un proceso de comunicación permanente entre las partes
dirigidas por un mediador, que a la vez mantiene, durante todo el trámite el control,
decisión y términos en que se desarrollara. Tal mecanismo busca lograr fluidez en las
relaciones interpartes y apunta a arribar a una decisión conjunta con el auxilio de un
tercero aceptado. También reconoce fundamento en la función preventiva que ofrece.
La mediación es idónea para cambiar la postura encontrada de las partes en
conflicto, y potenciar su actitud conciliadora; puede ser utilizada como alternativa de
197
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
solución para cualquier tipo de conflictos. Sin embargo, esta regla encuentra su límite
cuando la controversia afecte intereses que integren el orden público. Es recomendada para
solucionar disputas cuando las partes no desean litigar o no les conviene llevar sus
problemas a los tribunales existiendo una predisposición natural en los sujetos a resolver,
cuanto antes el diferendo sin tener que transitar el camino judicial.
La mediación puede utilizarse cuando el conflicto ofrezca diversas opciones de
solución, ya que permitirá analizar una mayor gama de probabilidades de finiquitar la
disputa. Si los involucrados tienen un homogéneo nivel cultural y económico, se facilita el
empleo de la mediación, ya que ambos hablaran un lenguaje semejante y asequible y
permitirá un mejor entendimiento.
C. El mediador. Condiciones: Es el tercero imparcial que posee especial
entrenamiento en las artes o técnicas experimentales al efecto y que ingresa a la escena del
conflicto, sin facultades dirimentes. Su intervención se dirige a incidir en las partes a fin de
que lleguen a un acuerdo. El mediador, debe tener título de abogado, condiciones de
idoneidad específicas; esta aptitud se obtendrá del entrenamiento que hayan efectuado
estos sujetos a fin de desempeñar la tarea encomendada. El mediador para el éxito del
trámite debe utilizar un lenguaje claro, procurara crear un clima de distención y proyectara
una buena imagen de su persona para pilotear la discusión, cuidando de que no se disperse
en aspectos irrelevantes, pero siempre debe mantener su neutralidad.
El mediador debe mostrar actitudes para el progreso exitoso de su labor, se exige al
mediador una postura de objetividad que influirá en la confiabilidad que debe inspirar a las
partes, debe manifestarse como buen oyente de las narraciones que estas les efectúen, a
cuyo efecto debe otorgarles un tiempo necesario y prudencial a cada una de ellas; debe
mostrarse conocedor del conflicto dominando todas las aristas que pueda presentar; debe
tener habilidad para la comunicación y dialogo, que será por él dirigido a distintos niveles
para lograr una buena captación de los intereses de las partes. Debe conocer las técnicas y
métodos adecuados para guiarlas al encuentro de la solución.
Estas capacidades se concretan en un profundo conocimiento de las técnicas
necesarias para abordar la problemática y de un grado de sensibilidad especial que
calificara el conocimiento. La tarea del mediador se sintetiza en la conducción de las partes
para el logro de un acuerdo. En tal sentido, inicialmente deberá identificar los puntos de
controversia, acomodar sus diferencias y experimentar con fórmulas transaccionales
optativas a fin de superar el conflicto. Debe operar transformando la disputa en una
situación menos negativa, esto es, otorgando una visión constructiva de la cuestión.
d. procedimiento: La mediación es un conjunto seriado de actividades, es un
procedimiento sencillo regido por el principio de elasticidad formal. La solicitud de
mediación debe instrumentarse en forma simple para que acceda a ella cualquier sujeto
aunque carezca de formación jurídica, ergo, se acepta el uso de instrumentos pro forma o
preelaborados (formularios) en que las partes puedan aportar los datos necesarios para
iniciar la instancia, la ley nacional autoriza la petición que debe ser efectuada por escrito y
mediante el empleo de formularios.
La ley cordobesa (8858) establece que excepcionalmente es de instancia obligatoria
el uso de la mediación en los siguientes casos:
1) En contienda de competencia de los jueces de primera instancia civil y comercial
que deban sustanciarse por trámite del juicio declarativo abreviado y ordinario cuyo monto
no supere el equivalente a 5000 pesos (204 jus)
198
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
199
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
107
Clase Satelital 5420. Modos anormales de terminar el proceso. Martillero y corredor
público. Universidad Blas Pascal.
200
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Enseña el Dr. Fontaine que perención de instancia es la extinción del proceso por la
falta de impulso por un tiempo determinado, es decir, si se inicia un pleito, incidente o se
plantea un recurso y ese pleito, incidente o recurso no tiene impulso procesal o movimiento
por un determinado lapso, entonces puede solicitarse la perención de instancia, su fin es
aniquilar ese incidente, proceso o recurso.
Los presupuestos de la perención de instancia son los siguientes:
a) Falta de impulso: Vale decir, falta de instancia de ese proceso.
b) Transcurso de los plazos que la ley establece.
c) A pedido de parte (esto representa una gran diferencia con el código nacional, en
que, si bien, este instituto cumple con los presupuestos supra mencionados (a y b), difieren
en este último, toda vez, que, mientras en el sistema cordobés la declaración de perención
de instancia es a petición de parte (como surge del articulo 339 CPCC primer párrafo), en
el sistema del código procesal de la Nación es de oficio.
Los plazos en que debe instarse el proceso para que pueda perimir la instancia son
susceptibles de destacarse en los siguientes ítems:
En primera instancia, es decir, en juicio el plazo es de un año (por un año sin
impulso se solicita la perención de instancia), esto surge del artículo 339 inciso 1 del CPCC,
por su parte en el orden nacional, se reduce a la ½ (seis meses) en primer instancia.
En instancias recursivas (apelación, casación) y en las instancias incidentales,
también el plazo es de seis meses, esto surge del artículo 339 inciso 2 del CPCC, por su
parte en el orden nacional los plazos incidentales y recursivos son de tres meses.
Hay un incidente en especial, el incidente de perención de instancia que tiene un
plazo menor, toda vez, que perime al mes, surge del artículo 339 inciso 4 del CPCC.
El articulo 340 CPCC establece que los plazos se computan desde la última petición
de parte o a actuación del tribunal que tuviere por efecto impulsar el procedimiento. Para el
cómputo de los plazos no se contara el tiempo en que el procedimiento estuvo suspendido
por acuerdo de partes, fuerza mayor o disposición del tribunal, salvo que en este último
caso la reanudación del trámite quede supeditada a actos procesales que deba cumplir la
parte a quien incumbe impulsar el proceso. El plazo de perención de instancia se computa
conforme lo dispuesto por los artículos 25, 28 y 29 CC, no deduciéndose los días hábiles, ni
los feriados judiciales. Siguiendo la postura de la Dra. Ferreyra de la Rúa, el plazo de la
perención de instancia comienza a correr el día siguiente a aquel en que se cumplió el
último acto de impulso, no computándose a tal fin el día en que hubo actividad
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10
El artículo 311 del CPCN es similar al artículo 340 CPCC, pero, el primero, a
diferencia del segundo, contempla entre los actos de impulso a partir de cuya fecha debe
computarse el plazo de perención, a los provenientes no solo del juez o tribunal, sino a los
del secretario u oficial primero, a quienes el artículo 38 del código nacional, les confirió
considerables facultades en materia decisoria. Otra diferencia importante radica en que el
articulo 311 CPCN excluyo los días que corresponden a las ferias judiciales del cómputo del
201
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
plazo de perención, en razón de que las partes no pueden, durante su transcurso realizar
actos de impulso y porque la solución contraria ocasionaría desigualdad, pues, para algunos
litigantes se operaria una reducción superior al termino de inactividad.
En cambio, el articulo 340 CPCC no contemplo la exclusión prevista por el CPCN,
con lo cual, los plazos de perención corren durante el periodo de ferias judiciales. La Dra.
Zavala de González afirma la certeza de que los plazos para cumplimentar ciertos actos
procesales, solo comprendan días hábiles, como surge del CPCN, únicamente en tales días
pueden realizarse esos actos; pero en el caso de la perención sostiene que es distinto, ya que
se valora la inexistencia de una inactividad procesal genérica durante un periodo extenso,
en cuyo transcurso el interesado ha tenido amplia posibilidad de actuar, por incluir
numerosos días hábiles, de modo que es intrascendente que el plazo de perención
comprenda días inhábiles desde que ellos no han coartado la carga de impulsar el proceso.
En el único caso en el que se computa la feria del mes de enero, es cuando se trata de
perención de seis meses o menos (artículo 340, último párrafo CPCC)
El artículo 343 CPCC dispone que pueden pedir declaración de perención:
1) En primera o única instancia: el demandado o reconvenido.
2) En los procedimientos incidentales: el contrario de quien los hubiera promovido.
3) En segunda o ulterior instancia la parte recurrida.
La justificación de esta norma, que establece expresa y concretamente la parte que
puede pedir la perención de instancia en cada caso, reside en la razonable suposición de
que el actor carece de interés jurídico en provocar la extinción de una instancia que el
mismo ha abierto. Lo contrario solo se explicaría, según lo puntualiza Podetti como un
medio (reñido con la lealtad y probidad que deben presidir en el debate judicial) de
enmendar errores de hecho o de derecho en un nuevo proceso.
Es importante tener en cuenta los casos en que la perención de instancia no se
opera, es decir, este instituto resulta ajeno a los procesos voluntarios o extracontenciosos,
como son los sucesorios, división de condominio, mensuras, presentaciones conjuntas de
separación personal o de divorcio, etc., salvo cuando se transformen parcial o totalmente en
contenciosos, a raíz de pretensiones o reclamos deducidos por los peticionarios o por
terceros intervinientes en estas actuaciones. Enseña Fontaine que en materia de perención
de instancia hay tres sistemas, que procederé a analizar a través del siguiente cuadro:
202
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
108
Clase Satelital 5420. Modos anormales de terminar el proceso. Martillero y corredor
público. Universidad Blas Pascal.
203
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
109
Lino Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Buenos Aires. Abeledo Perrrot. 2003.
110
Couture Eduardo. Fundamentos del derecho procesal civil. Editorial EBDS. Bs As 2002.
204
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
205
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
2. Plazo: El recurso debe haber sido interpuesto dentro de los plazos previstos por
la legislación procesal para el planteo de cada recurso recordando además que se trata de
plazos fatales (artículo 49 inciso 2 CPCC)
3. Legitimación: La parte recurrente debe estar legitimada para ello. En general las
partes y los terceros intervinientes se encuentran legitimados para ello. Pero también
podrían ser otros intervinientes en la medida de su interés (abogado, perito, martillero,
tercerista, etc., por sus honorarios o comisión)
4. Motivos: Requisito aplicable solo para los recursos extraordinarios, debiendo
plantearse por alguno de los motivos o causales previstas por el legislador.
5. Formalidades correspondientes: Existen algunos casos previstos en la ley procesal,
donde para la interposición de algunos recursos se exigen requisitos especiales (recurso de
apelación por el demandado en el juicio de desalojo que debe acreditar el pago de los
alquileres vencidos conforme surge del articulo 758 CPCC)
El incumplimiento de cualquiera de estos requisitos hace inadmisible el recuso.
Reformatio IN Peius: Implica la prohibición que tiene el tribunal que
resuelve un recurso de perjudicar al recurrente. Significa que por medio del recurso el
recurrente puede resultar beneficiado, o que la resolución se mantenga idéntica pero no ser
perjudicado. Tal regla se encuentra legislada procesalmente en el artículo 356 segundo
párrafo cuando expone que cuando una sola de las partes hubiera recurrido la resolución
no puede ser modificada en su perjuicio. Enseña Fontaine111 que cuando una persona
recurre, nunca puede salir peor de lo que se encuentra, sino que su petición puede mejorar
o a lo sumo de los casos que su resolución quede igual, pero nunca de que por recurrir
pueda terminar peor de lo que se encontraba, vale el ejemplo doctrinal que dice ir por lana y
volver a esquilar, aunque el tribunal que deba resolver, considere que aun debió ser todavía
más perjudicial al recurrente, la peor manera en que puede salir el recurrente de un recurso
es igual que como se encontraba. La garantía de la prohibición de la reformatio in peius
funciona en la medida de existencia de vencimientos recíprocos y un solo recurso, de lo
contrario, ante recursos cruzados, la garantía, cae.
A los efectos de un mayor entendimiento se proponen los siguientes ejemplos:
a) El actor demanda $100 y el juez condena al demandado a pagar $ 60, y por lo
tanto el demandado plantea un recurso de apelación, agraviándose que no debe tampoco
los $ 60: en tal caso el tribunal podría decir que debe 60 o menos pero nunca que debe más,
aun cuando considere que debía más, pues, no puede perjudicar al recurrente.
b) El actor demanda $ 100 y el juez condena al demandado a pagar $ 60, ambas
partes recurren, agraviándose el actor por los $ 40 que fueron rechazado y el demandado
por los $ 60 que se le condenaron a pagar, en tal caso, no rige la prohibición, pues la misma
se aplica cuando solo una de las partes recurre.
Límites: El tribunal que resuelve un recurso, tiene un límite que resulta
infranqueable, fijados por los agravios del recurrente, conforme surge del artículo 356
primer párrafo. Por ejemplo, en una resolución, se condena a una persona al pago de daños
y perjuicios más intereses, más honorarios, si solo se recurren los intereses, eso va a ser el
limite donde va a poder modificar el tribunal que resuelva el recurso, pero no va a poder
ingresar a la indemnización, costas u honorarios si la parte se ha limitado a recurrir la
cuestión relativa a los intereses.
111
Clase Satelital 3276. Recurso e impugnaciones. Martillero y corredor público. UBP.
206
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 17.
Recursos ordinarios.
Aclaratoria. Reposición. Apelación. Nulidad. Directo. Tramite.
Aclaratoria. Análisis Y Tramite: No es técnicamente un recurso, sino,
un medio auxiliar de la sentencia, incluso en el CPCC no se regula en el capítulo relativo a
recursos, sino en el capítulo de la sentencia, empero ello, se analiza conjuntamente con los
recursos. Tiene como finalidad u objeto los siguientes:
1. Error material: No es cualquier error, sino uno técnico que recae en la notable
divergencia entre la voluntad y la escritura (es el lapsus), es cuando el juez, quiere decir una
cosa pero escribe otra y es notable que no es la voluntad del juzgador, no es un error
conceptual, sino que es un error material.
2. Conceptos oscuros: Hay palabras en nuestro idioma con más de un significado, y
pueden significar un resultado u otro. Se peticiona al juez que aclare los conceptos oscuros
o contradictorios, que impidan saber cuál fue su verdadero fundamento.
3. Resolución de omisiones: Se trata de que el juez ha omitido algún punto de la litis
que debía pronunciar. El juez tenía deber de resolver y omitió (el actor demanda el cobro de
capital más intereses, y el juez condena al pago de capital pero omite los intereses),
conforme lo dispone el artículo 336 CPCC.
En los casos del apartado 1 y 2 la aclaratoria no es un recurso, per en el apartado 3, si
llega a haber modificación es un recurso, ya que en tal caso cambia la decisión del juez.
Es menester tener en cuenta que la aclaratoria siempre se interpone ante el mismo
juez que dictó la resolución (ergo, es un recurso horizontal), procede contra todo tipo de
resoluciones (sentencia, autos y decretos), se interpone por escrito y fundamentado con
firma del abogado. En apartados primero y segundo, no hay plazo, en apartado tercero el
plazo es de 3 días (plazo fatal), solicitada la aclaración o corrección de la sentencia, el
tribunal, resolverá sin sustanciación en el plazo de 10 días. Si el punto omitido versa sobre
costas, se entienden que estas quedan por orden causado (artículo 824 CPCC). La
aclaratoria interrumpe el plazo para interponer los recursos principales e interpuesta la
aclaratoria por una de las partes, afecta a todas.
112
Clase Satelital 3276. Recurso e impugnaciones. Martillero y corredor público. UBP y clase
presencial dictada por el Dr. Fontaine padre.
207
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
4. El tribunal que lo dicto cualquiera sea su grado lo revoque por contrario imperio: Es un
recurso horizontal porque toda vez, que resuelve el mismo órgano que lo dicto, cualquiera
sea su grado lo revoque por contrario imperio. Imperio es la potestad que el tribunal tuvo
para dictar el decreto del auto, si tuvo imperio para dictarlo, tiene imperio puede revocarlo.
Notificado el decreto a impugnar, el recurso de reposición, debe interponerse dentro
de los 3 días de la notificación por escrito y con firma del abogado, salvo audiencia que se
realiza en el mismo acto. Si el recurso es manifiestamente improcedente el juez tiene
facultad de repelerlo de oficio, pero, si es manifiestamente procedente, puede resolverlo sin
sustanciación, es decir sin traslado. El juez corre traslado a la contraria por tres días.
Excepcionalmente se abre prueba por un plazo que no exceda de 10 días (se hace cuando la
resolución dependiera de hechos controvertidos. Pueden presentarse ciertas situaciones
que analizare a través de los siguientes apartados o ítems:
208
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
superior (ad quem), con respecto al que dictó la resolución (a quo) que se estima injusta,
revoque, modifique o sustituya, total o parcialmente, en los límites establecidos por
expresión de agravios. El artículo 361 CPCC expone que el recurso de apelación, salvo
disposiciones en contrario procede solo respecto de:
Sentencias Definitivas: Son resoluciones que resuelven el proceso (ordinario,
abreviado, ejecutivo o especial) después de su integral tramitación.
Autos: Son resoluciones judiciales que deciden una cuestión incidental sobre el
proceso y se dictan por las discrepancias de partes surgidas en el curso del procedimiento.
Decretos que causan gravamen irreparable: Surgen como respuesta a todas las
peticiones de partes que procesalmente fundadas impulsan el procedimiento hasta su
terminación. El agravio es reparable, si el dictado de una resolución posterior lo puede
solucionar e irreparable si no hay posibilidad posterior de solucionar el agravio.
La norma regula la nulidad como recurso, estando comprendida en la apelación. No
es menester anunciar el recurso como de apelación y de nulidad, sino tan solo como de
apelación, pero si es necesario que la nulidad se exprese como uno de los agravios, caso
contrario se convalida el vicio. Actualmente la nulidad se encuentra subsumida dentro de la
apelación; entonces si consideramos que una sentencia es nula no debe interponerse un
recurso de nulidad, sino que en la propia apelación se hacen valer esos vicios.
En materia de trámites deben tenerse en cuenta estos ítems113:
Interposición y plazo: Expresa el articulo 366 CPCC que la apelación será
interpuesta por escrito ante el tribunal de la causa, dentro de los 5 días siguientes al de la
notificación de la sentencia (plazo fatal según el artículo 49 CPCC), pudiendo igualmente
hacerse por diligencia, vale decir, se interpone ante el juez de primera instancia (el mismo
tribunal que dictó la resolución), salvo en casos especiales de plazo menor que son de dos
días en la ejecución prendaria o de 48 horas en materia de amparo.
Forma: También surge del artículo 366 CPCC, se lleva por escrito o diligencia,
tal planteo, se lleva sin forma específica alguna, pudiendo hacerse por escrito o simple
diligencia. El Dr. González Castro recomienda el escrito por la copia cargada que queda en
poder del recurrente, ello otorga seguridad. Expone el Dr. Fontaine114 que es uno de los
pocos actos que las partes pueden realizar sin firma del abogado, ergo, no se interpone
fundado, solo se expresa que se plantea recurso de apelación.
Constitución de domicilio: Para los casos en que la alzada tuviere asiento en otro
lugar dentro del plazo para apelar el recurrente debe constituir domicilio en el radio de la
Cámara, esto surge del artículo 367 CPCC.
Análisis de admisibilidad: El a quo, realiza un análisis de admisibilidad
consistente en tiempo, forma, impugnabilidad objetiva de resolución atacada y legitimación
del recurrente. Lo rechaza o lo concede sin sustanciación. El articulo 355 CPCC expresa
que el recurso será declarado inadmisible si la resolución fuere irrecurrible, se hubiera
interpuesto fuera del plazo, sin las formalidades correspondientes, por quien no tenga
derecho o no se fundare en los motivos que la ley prevé. Esta resolución, no es recurrible,
pero puede ser revocada por el superior en la oportunidad y con el trámite del artículo 368
CPCC. De conceder la apelación ordena la elevación de los autos al superior. Interpuesto el
113
González Castro. CPCC de Córdoba anotado. Lerner 2005 y Manual de derecho procesal
civil de Ferreyra de la Rúa. Alveroni. 2009
114
Clase Satelital 3276. Recurso e impugnaciones. Martillero y corredor público. UBP.
209
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
2) Lo contesta:
Simple contestación de agravios: se decreta autos.
2. Apelado Oponerse a la prueba ofrecida por el apelante.
Contestación y prueba: Traslado al apelante por 6 días para que se
pronuncie sobre el pedido. Si se admite la prueba el plazo para la producción
es de 20 días, salvo lo dispuesto en artículo 375 inciso 2.
Contesta y adhiere: Se corre traslado al apelante por 10 días.
210
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Se deben tener en cuenta las hipótesis de excepción por las cuales la causa se abre a
prueba en segunda instancia que son:
a) Si por motivos no imputables al oferente no se hubiese practicado en primera
instancia, la prueba por el ofrecida (artículo 375 inciso 2 apartado a)
b) Si se alegare algún hecho nuevo conducente al pleito, ignorado antes, o posterior
al plazo de prueba en primera instancia (artículo 375 inciso 2 apartado b)
c) Cuando en juicio abreviado o ejecutivo se hubiera denegado indebidamente la
apertura a prueba o alguna medida de prueba, sin perjuicio de lo dispuesto para apartados
anteriores. Esta tercera excepción debería no estar en el código. Se da en los casos en que se
pide el término extraordinario de prueba (60 o 100 días según el caso) dentro de los
primeros 10 días. Surge del articulo 503 CPCC que el tribunal resolverá sin sustanciación y
sin recurso alguno, sobre el plazo extraordinario, no obstante el superior podrá, al conocer
sobre el principal, tomar en consideración la prueba ofrecida, acordando en caso necesario,
el plazo que a su juicio debería haberse concedido. Otro supuesto se encuentra en el
artículo 230 CPCC que dice si el interrogado se negare a responder sosteniendo que la
posición es ilícita, o que por otro motivo no está obligado a contestar, el tribunal resolverá
inmediatamente el punto sin recurso alguno. El superior podrá en segunda instancia,
admitir o rechazar la posición según la creyese o no legal.
d) Expresa el artículo 113 inciso 3 apartado b que si el rebelde comparece luego de
vencido el plazo para ofrecimiento de prueba, podrá pedir la apertura en segunda instancia.
El artículo dice que habiéndose diligenciado la prueba, dentro de los 6 días de
notificada la providencia del artículo anterior (dice el artículo 377 CPCC que evacuados los
traslados o producida la prueba, se pasaran los autos a estudio, las partes podrán presentar
un escrito sobre el mérito de aquella (alegato)
En relación con la prueba en segunda instancia la causa se abre a prueba por 20 días
y el mecanismo de producción de la prueba es el mismo que el de primera instancia.
211
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
ser dictada válidamente, si no hay unanimidad debe llamarse a otro camarista para que
integre la Cámara.
115
Clase Satelital 3276. Recurso e impugnaciones. Martillero y corredor público y PDF de la
Materia derecho procesal de la carrera de martillero y correo público. UBP.
212
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
213
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 18.
Recursos. Extraordinarios.
Casación. Inconstitucionalidad. Inaplicabilidad de ley. Revisión. Extraordinario
Federal. Tramite.
116
PDF de la materia derecho procesal de la carrera de martillero y correo público. UBP y
Manual de derecho procesal civil de Ferreyra de la Rúa. Alveroni. 2009
214
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Conforme el inciso 4 del artículo 383 CPCC, también exige un fallo contradictorio,
pero solamente del TSJ, sin límite temporal, pero debe haber sido dictado con motivo de un
recurso de casación por la causal del inciso 3 del artículo 383 CPCC (debe haberse
planteado en algún momento una casación por el inciso 3, articulo 383 CPCC, y haber
determinado en ese momento el TSJ una correcta interpretación; si en el futuro una cámara
de apelaciones, interpreta diferente el derecho, el recurso de casación, puede plantearse por
la causal del inciso 4 del artículo 383 CPCC)
Respecto de resoluciones recurribles, debe distinguirse por cual causa se plantea:
a) Si el recurso se plantea por causa de violación de la ley (errónea interpretación de
la ley), cualquier resolución resulta recurrible (artículo 384 segundo párrafo CPCC)
b) Si la causal es la violación de las formas, procede solamente contra sentencias
definitivas y autos, que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuación o causen
gravamen irreparable, lo que debe ser explicado (artículo 384 primer párrafo CPCC)
No procede contra cualquier sentencia dictada por una Cámara de Apelaciones,
sino solamente contra sentencias definitivas, las que se entienden como aquellas que hacen
cosa juzgada material (artículo 384 último párrafo) y en cambio, las que hacen cosa juzgada
formal, no son revisables en casación y deben ser revisadas en el proceso posterior que las
mismas autorizan. Respecto de los autos, en principio no procede el recurso de casación,
salvo aquellos que pongan fin al proceso, hagan imposible su continuación o causen
gravamen irreparable, lo que genéricamente significa que no debe existir posibilidad
posterior de solución del agravio: si existe posibilidad que una resolución posterior del
proceso pueda solucionar el agravio, no procederá el recurso de casación, pero si no existe
tal posibilidad, podrá plantearse recurso de casación.
Respecto del trámite procederé a explicarlos a través de los siguientes ítems:
Debe interponerse ante el a quo (inferior) planteándose dentro de los 15 días de
notificada la resolución recurrida (artículo 385 primera parte CPCC) siendo un plazo fatal
según surge del artículo 49 inciso 2 CPCC.
Debe hacerse una aclaración según que lo recurrido sea un auto (el plazo corre
desde la notificación respectiva según surge del articulo 142 CPCC) o sentencia (dictada
por la Cámara de apelaciones (las partes quedan notificadas de la resolución recurrida el
día de la audiencia pública, por lo que el plazo corre desde allí.
El recurso se interpone fundado y se determina el motivo o causa por el que se
plantea los argumentos sustentadores (artículo 385 inciso 1 CPCC) y en el caso de causa de
violación de ley debe expresarse la interpretación pretendida (artículo 385 inciso 2 CPCC).
Además, acompañar resolución contradictoria que puede cumplimentarse de
dos modos ( acompañar copia juramentando el abogado que es copia fiel de su original o en
caso de encontrarse publicada en forma completa en revista jurídica, de amplia difusión
provincial, puede citarse el lugar de publicación (artículo 385 CPCC, ultima parte CPCC).
Planteado el recurso, se corre traslado por 15 días fatales a la parte contraria para
que conteste el recurso (artículo 386 CPCC), y en este caso el recurrido pude contestar o
no contestar, pero no puede adherir, pues, la adhesión solo está prevista para el recurso de
apelación.
Luego de ello, la Cámara, realiza el análisis de admisibilidad formal (similar al
que realiza el juez de primera instancia en la apelación). Así, si la Cámara de apelaciones
concede el recurso de casación, previa notificación, se eleva el expediente al TSJ, que en el
215
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
caso actúa por medio de su sala civil y comercial, integrada por tres miembros, pero, si no
concede el recurso, debe utilizarse el recurso directo o de queja.
Suponiendo, que el recurso fuera concedido, cuando la sala civil y comercial
recibe el expediente dicta decretos de autos, para que las partes dentro de los tres días de
notificados, puedan recusar sin expresión de causa a uno de los tres vocales que la integran
(artículo 19 inciso 2 CPCC). Firme decreto de autos, y acreditado ello en el expediente, se
resuelve el recurso de apelación, siendo allí el mismo trámite para resolución de apelación.
Si la sala civil y comercial del TSJ hace lugar al recurso de casación, anulara la
sentencia de la Cámara de apelaciones, y en tal supuesto tiene dos opciones, siendo
facultativa su utilización por el tribunal: puede utilizar el reenvío, que significa remitir la
causa a otra cámara de apelaciones para que dicte una nueva resolución (la anterior fue
anulada) o resolver sin reenvío, lo que significa, no solo anular la resolución recurrida, sino
resolver directamente la cuestión (artículo 389 CPCC), aunque existe un caso donde el
reenvío, es obligatorio, y es cuando el vicio de nulidad (en la causal de violación de las
formas) se produce durante el procedimiento. En tal caso debe anularse todo lo actuado
desde el vicio de nulidad y tramita nuevamente la causa desde allí, lo que por tanto exige el
reenvío y no puede la sala civil y comercial del TSJ resolverlo directamente. El efecto de este
recurso es suspensivo como regla, salvo excepciones (artículo 388 CPCC)
117
PDF de la materia derecho procesal de la carrera de martillero y correo público. UBP y
Manual de derecho procesal civil de Ferreyra de la Rúa. Alveroni. 2009
216
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
217
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
118
Manual de derecho procesal civil de Ferreyra de la Rúa. Alveroni. 2009
218
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
219
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
sustanciara por el trámite del juicio ordinario, siendo aplicable lo dispuesto por los
artículos 377, 379, 380, 381 y 382 CPCC.
El articulo 401 CPCC dispone que como regla el recurso de revisión no tiene efecto
suspensivo, pero a petición del recurrente, a modo de excepción, el TSJ podrá ordenar la
suspensión de la ejecución previa caución, que a juicio del tribunal sea bastante para
responder por las costas y por los daños y perjuicios que pudieren causarse al ejecutante si
el recurso fuere rechazado. Del ofrecimiento de caución se correrá vista a la contraparte.
La suspensión de la ejecución solicitada por el recurrente tiene el carácter de una
autentica medida cautelar, en la que el solicitante debe acreditar prima facie:
1) La verosimilitud del derecho, que estará dada por la seriedad o procedencia de los
fundamentos esgrimidos en el recurso de revisión.
2) El peligro en la demora, derivado de los perjuicios que puede irrogar el recurrente, la
ejecución de la sentencia impugnada por el mediante la revisión.
3) La contracautela para responder por las costas y daños y perjuicios ocasionados por
suspensión de la ejecución.
119
Escribano, Raúl Eduardo. Introducción al recurso extraordinario en República Argentina.
220
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
221
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
hecho, o el resultado del pleito puede ser decidido en base a normas locales o de derecho
común, la cuestión es ajena al recurso federal. Hay 3 cuestiones federales:
A. Cuestión federal simple: Es la que versa sobre la inteligencia de una cláusula de
la CN, o de leyes federales, tratados o de una autoridad o comisión ejercida en nombre de la
Nación (ley 48, articulo 14, inciso 30 y 10). Nos encontramos en el terreno de la
interpretación o determinación del alcance que corresponde dar a cierta norma, sin que
exista conflicto entre distintas normas. Si bien el artículo 14 de la ley 48 habla de la
interpretación de una ley del Congreso, es dable tener en cuenta, que no todas las leyes
sancionada por el mismo revisten carácter de federales. Solo la habilitación de estas últimas
habilita la instancia extraordinaria. El Congreso sanciona tres tipos diferentes de leyes:
222
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
resuelto, conforme normas de derecho común o local. El artículo 15 de la ley 48 expresa, que
cuando se entable el recurso de apelación, debe deducirse la queja, con arreglo a lo
prescripto en él, de modo que su fundamento aparezca de los autos y tenga una relación
directa e inmediata a las cuestiones de validez de los artículos de la constitución, leyes,
tratados o comisiones en disputa. Ergo, corresponde al recurrente demostrar, claramente la
relación existente entre la materia del juicio y la cuestión federal invocada.
Decisión contraria al derecho federal invocado: El tercer requisito dispone
que la resolución cuestionada haya sido contraria al derecho federal invocado. Es decir, que
se haya declarado la invalidez de un tratado, o de una ley o autoridad nacional en la que el
peticionante fundaba su derecho (artículo 14 inciso primero). O que la interposición dada a
alguna cláusula de la CN o de un tratado o ley federal haya sido contraria a la validez del
título, derecho, privilegio o exención fundado en dicha cláusula. En los casos de conflictos
entre una ley o autoridad provincial y la constitución o la legislación federal, será
procedente el recurso si la decisión fuera a favor de la validez de la ley o autoridad
provincial, pero no en el caso contrario.
El recurso debe interponerse contra una sentencia definitiva: La resolución
cuestionada debe ser una sentencia definitiva. Se consideran tales, aquellas que ponen fin a
la litis o las que impiden su continuación. También, las que causan agravios de imposible o
insuficiente reparación ulterior. No encuadran en esta categoría aquellas resoluciones que
solo tienen carácter de cosa juzgada formal, como las sentencias dictadas en casos de
alimentos o en juicio ejecutivo. Tampoco habilitan la instancia extraordinaria la sentencia
referentes a medidas cautelares, o las que resuelven incidentes o que declaran la caducidad
de la instancia.
La sentencia debe haber sido dictada por el superior tribunal de la causa: El
último requisito es que la decisión recurrida haya sido dictada por el superior tribunal de la
causa, entendiéndose por tal aquel, cuyo fallo es insusceptible de ser revisado por otro
tribunal en el orden local (Palacio). En tal sentido dispone el artículo 14 de la ley 48, que
solo podrá apelarse a la CS de las sentencias definitivas pronunciadas por los tribunales
superiores de provincia.
La Corte Suprema en el caso Strada Juan, definió con precisión el concepto Tribunal
Superior de la Provincia, según el artículo 14 de la ley 48, es el órgano judicial erigido como
supremo por la constitución de la provincia, salvo que sea incompetente en el caso,
circunstancia que no podrá extraerse del carácter constitucional federal de la materia que
aquel suscite. En los supuestos en que por razones diversas de esta última naturaleza, el
órgano judicial máximo de la provincia carezca de aptitud jurisdiccional, aquella calidad la
tendrá en cuenta el tribunal inferior habilitado para resolver el litigio por una sentencia
que, dentro del régimen procesal respectivo, no sea susceptible de ser revisada por otro o,
incluso por el mismo.
223
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
d. tramite: El articulo 257 CPCN establece que del escrito en que se interpuso el
recurso extraordinario se dará traslado a las partes interesadas por 10 días. Dicho traslado
debe ser notificado personalmente o por cedula. Es decir, que la sustanciación del recurso
se efectúa ante el mismo tribunal que dictó la sentencia recurrida. Dicho tribunal, una vez
contestado el traslado o vencido el plazo para hacerlo deberá expedirse sobre la
admisibilidad del recurso. Si lo concede, la resolución respectiva debe notificarse a las
partes por cedula o personalmente, y dentro de los cinco días de la última notificación,
debe remitir los antecedentes a la CS.
Una vez analizada por la Corte la admisibilidad del recurso (es decir, si ha sido bien
concedido por el tribunal a quo) corresponde expedirse sobre el fondo del recurso. Si
estima que el mismo no es procedente, confirmara la sentencia recurrida. En los casos en
que la decisión revoque el fallo impugnado, puede la Corte efectuar una declaración sobre
la forma de resolver el punto cuestionado y devolver (reenviar) la causa a fin de que se
pronuncie nueva sentencia, o puede directamente dictar el fallo correspondiente,
expidiéndose sobre el fondo de las cuestiones planteadas. Obviamente en este último
supuesto, no hay reenvío de la causa.
224
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
La ley 23774 introdujo una modificación en el artículo 280 del código procesal, en
virtud de la cual, la Corte podrá, según su sana discreción, y con la sola invocación de dicha
norma, rechazar el recurso extraordinario por falta de agravio federal suficiente o cuando
las cuestiones planteadas resulten insustanciales o carentes de trascendencia. La Corte no
tiene obligación de explicar ni fundar porque no hay cuestión federal o porque esta es
intrascendente.
225
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
226
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
120
González Castro. Código Procesal Civil de Provincia de Córdoba anotado. Lerner. 2005 y
clase presencial dictada por el Doctor Julio Fontaine (padre)
121
Ferreira de la Rúa. Demanda. Contestación y prueba. Editorial Advocatus. 1999
227
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
juez me conceda la apelación voy a la Cámara, allí me corren traslados por 10 días, a los
efectos de expresar agravios, donde deberá manifestarse que por un lado el juez no hizo
lugar a la prueba y por otro deberá cuestionarse la sentencia.
Si la Cámara rechaza la cuestión previa (o sea rechazo de la prueba), pasa a resolver
a fondo, pero si la Cámara está de acuerdo con la cuestión previa se dan dos alternativas:
124
González Castro. Código Procesal Civil de Provincia de Córdoba anotado. Lerner. 2005
229
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
125
Clase presencial desgravada dictada por el Doctor Fontaine (padre).
230
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
231
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
cuales incluyo la información cuestionada o aquellas por las cuales no evacuo el pedido
formulado por el interesado.
El segundo momento o etapa de la pretensión del habeas data comienza con la
ampliación del objeto de esta mediante la cual el actor, en el plazo de tres días contados
desde la contestación del informe, solicita la supresión, rectificación, confidencialidad o
actualización de sus datos personales ofreciendo la prueba pertinente, y de esa
presentación se confiere traslado por igual plazo a la parte demandada.
Vencido el plazo para la contestación del informe, o contestado este, o luego de
contestada la ampliación y de producida, en su caso, la prueba ofrecida, el juez debe dictar
sentencia. En el caso de que se estime precedente la pretensión, el fallo especificara si la
información, debe ser suprimida, rectificada o actualizada, estableciendo un plazo para su
cumplimiento. También, conforme al artículo 36 de la ley 25.326, procede competencia
federal cuando la pretensión se interponga, en contra de archivos de datos públicos de
organismos nacionales (BCRA) y cuando tales archivos estén interconectados en redes
interjurisdiccionales, nacionales o internacionales.
232
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
de estricto derecho, y los árbitros deben fallar las causas como los tribunales ordinarios, a
menos que los interesados convinieren lo contrario.
2. Arbitraje forzoso: Proviene de la voluntad de la ley, teniendo en cuenta la índole
de las cuestiones controvertidas. Surge del artículo 603 CPCC. Lo impone la ley en forma
obligatoria en los juicios declarativos generales (ordinario y abreviado) que se susciten
entre ascendientes, descendientes y hermanos. Este juicio se inspira en una desconfianza
hacia los jueces. El articulo 613 CPCC establece que si bien las partes designan como
árbitro al juez, no pagan honorarios, en cambio, si designan como árbitro a un tercero
deben pagar honorario. De conformidad al artículo 604 CPCC, la resolución del tribunal
(auto) que ordene el sometimiento de la cuestión a arbitraje forzoso es apelable.
El articulo 633 CPCC expone que “el arbitraje forzoso es por su naturaleza de amigable composición y los
árbitros deben fallar las causas “ex aequo et bono” moderando, según las circunstancias, el rigor de las leyes y
dando a los elementos de prueba mayor o menor eficacia de la que le corresponde por derecho”
Enseña Fontaine que los árbitros juzgan, más por equidad, que por estricto derecho,
vale decir, moderando, según las circunstancias en rigor de las leyes, dando a los elementos
de prueba mayor o menor eficacia. A tenor del artículo supra citado, expresa Ferreyra de la
Rúa, que este arbitraje, es por su naturaleza de amigable composición, y los árbitros deben
fallar las causas moderando según las circunstancias, el rigor de las leyes, dando a los
elementos de prueba más o menos eficacia de la que le corresponde.
3. Arbitraje convencional: Esta dada cuando las partes, con anterioridad al
conflicto de intereses, convienen mediante, lo que se denomina clausula compromisoria, la
obligatoriedad de someter cualquier cuestión que se suscite entre ellas, en el futuro a
arbitraje. Ferreyra de la Rúa, sigue la postura de que nos encontramos ante un arbitraje
convencional, porque precisamente nace de un acuerdo de voluntades de las partes.
4. Reglas comunes a todo arbitraje: Son reglas comunes a todo arbitraje: En todo
arbitraje, los árbitros se designan por las partes de común acuerdo, pudiendo designarse un
tribunal arbitral o un árbitro unipersonal. Al árbitro, no se le exige título habilitante, solo
que sean capaces. Es dable tener en cuenta, que al aceptar el cargo asume responsabilidad
ante las partes (estas pueden convenir si la resolución del árbitro es o no apelable)
El procedimiento del juicio arbitral, es fijado por las partes. De no haber plazo, la
sentencia, se dicta dentro de los 5 meses desde la aceptación del cargo. No es posible
renunciar al recurso de nulidad, toda vez, que se estaría renunciando a la defensa. Los
árbitros dictan el laudo (que debe protocolizarse por el juez que ha de intervenir, si el juicio
no fue arbitral, tal protocolización importa un reconocimiento oficial del laudo por el
Estado. El laudo solo tiene alcance declarativo (da certeza). Cabe acotar, que los árbitros
no tienen función ejecutiva ni de autoridad pública, ni disponer medidas cautelares.
233
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Árbitros: Son terceros imparciales elegidos por las partes para solucionar el
conflicto de intereses que estas le traen a su conocimiento y resolución. Ejercen jurisdicción
pero carecen de la executio y de la coertio pero en el arbitraje forzoso si no hay acuerdo en
el número de árbitros puede designarse por parte del tribunal según importancia de la
causa. La ley adjetiva no exige condiciones especiales para ser árbitro, solo señala que el
nombramiento debe recaer en personas mayores de edad, que sepan leer y escribir y que
estén en pleno ejercicio de su capacidad civil.
234
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Procedimiento: Surge del articulo 624 CPCC que dice que los árbitros,
inmediatamente de aceptado el cargo, si fueran tres nombraran su presidente, que dirigirá
el procedimiento y dictara por si solo las providencias de mero trámite. Las actuaciones se
harán ante un actuario (para que de fe de sus actuaciones) nombrado por las partes, en la
misma forma y simultáneamente con la designación de los árbitros. Cuando se ha
235
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
236
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
por carecer los árbitros de imperio. El juez ordinario firma y ordena su protocolización en
el protocolo respectivo y dispondrá su notificación en forma ordinaria.
Recursos: Dispone el artículo 640 CPCC que cuando el arbitraje fuese
voluntario procederán contra la sentencia arbitral los mismos recursos que contra las
dictadas por los tribunales ordinarios, salvo que hubieran sido expresamente renunciados.
Ferreyra de la Rúa, agrega que en el caso de arbitraje obligatorio por contrato, este
sigue el mismo régimen que el voluntario.
En los casos de arbitrajes forzosos la sentencia es inapelable, salvo que contenga
vicios de nulidad que la invaliden.
Cuando se hubiese estipulado el pago de una multa para interponer el recurso de
apelación, se tendrá por no deducido en tiempo y forma si transcurriere el plazo sin haberse
pagado aquella o consignado a la orden de la contraria. Están exentos de pagar la multa si
son las dos partes las que apelan la resolución. En caso de apelar uno y luego la otra parte
adherirse al recurso, se devolverá al apelante el importe de la multa.
Los recursos serán interpuestos en tiempo y forma ante el tribunal por cuya orden
se hubiera notificado la sentencia. El recurso de apelación por oficio de nulidad de
resolución recurrida es irrenunciable y procederá en los siguientes casos:
a) Por ser nulo el compromiso.
b) Por pronunciarse la sentencia, violando el derecho de defensa de los interesados.
c) Por haberse dictado la sentencia fuera del plazo.
d) Por versar la sentencia sobre cosas no comprendidas en el juicio.
Es tribunal competente para tramitar y resolver el recurso de apelación, el tribunal
que hubiere conocido de los recursos, si la causa se hubiere fallado por la justicia ordinaria,
es decir, la Cámara de Apelaciones.
126
PDF de la carrera de martillero y corredor público. Universidad Blas Pascal.
237
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
que hayan sido denunciados para que comparezcan al juicio, como así mismo, se publicaran
edictos por 5 días en el boletín oficial, a fin de que quienes se consideren con derecho a la
sucesión comparezcan en el plazo de 20 días hábiles contados a partir de la última
publicación de edictos (artículo 658 CPCC). También se dará intervención al MPF, y en
caso de existir menores o incapaces, también al asesor letrado.
Luego de la citación arriba referida, se fijara una audiencia a fin de que todos los que
hayan comparecido puedan discutir sus títulos o supuestos derechos a la sucesión (artículo
659 CPCC). Luego de dicha audiencia, y si no existen oposiciones, el juez dicta el auto de
declaratoria de herederos, donde declara a los herederos del causante, y pone en posesión
de la herencia a aquellos que no la tienen por ministerio de la ley (si los declarados
herederos fueran hermanos del causante). Esta resolución se dicta sin perjuicio de terceros
que puedan reclamar en el futuro su parte de la herencia (heredero no conocido que conoce
con posterioridad la existencia del juicio sucesorio), lo que significa que no hace cosa
juzgada la resolución respectiva, y puede ser modificada con posterioridad.
3. Etapa tercera: juicios sucesorios propiamente dicho: Este, es
el tercer momento, donde, ya declarados los herederos (por medio de la declaratoria de
herederos), debe realizarse la división de los bienes entre dichos herederos, liquidando de
tal modo el patrimonio del causante. Esta etapa es solo eventual, pues, si los herederos
declarados son todos mayores y capaces, y están todos de acuerdo, la división o partición de
los bienes se realiza en forma privada.
Si no estuvieran de acuerdo todos los herederos, o existieran menores o incapaces, la
partición debe realizarse judicialmente, para lo cual se lleva a cabo el juicio sucesorio
propiamente dicho, que tiene tres momentos claramente determinados: inventario de los
bienes (para determinar que bienes existen en el patrocinio), avalúo o tasación (para
determinar el valor de los bienes) y finalmente la partición (para determinar cómo se
distribuyen los bienes entre los herederos). Finalmente, aprobadas todas las operaciones de
inventario, avalúo y participación, se procede a entregar a cada heredero las constancias
correspondientes a fin de que puedan realizar los trámites de inscripción (artículo 694
CPCC), constancias que se denominan hijuelas.
238
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
avalúo, cualquiera de los interesados podrá solicitar la partición de los bienes que no están
sujetos a litigio sobre inclusión o exclusión del inventario, o que hubieren sido reservados a
solicitud de los acreedores.
La tarea de partición recae generalmente en el mismo perito tasador e inventariador,
pero nada obsta a que las partes por unanimidad designen otro perito. De no existir
acuerdo de partes, lo designara el tribunal por sorteo sobre la lista de abogados para
nombramiento de oficio que posee el TSJ. Nada dice el código sobre la posibilidad de
recusar al perito partidor, por lo que entendemos que puede ser recusado de conformidad a
las causales sistematizadas en el artículo 17 CPCC. El perito partidor, una vez, aceptado el
cargo, previo juramento, recibirá el expediente y demás papeles y documentos relativos a la
herencia, todo bajo inventario y recibo, y procederá a hacer la partición dentro del plazo
que las partes le fijen. De no existir acuerdo de partes para la fijación del plazo, este será
determinado por el tribunal. Para hacer las adjudicaciones el perito oirá a los interesados,
para obrar de conformidad con ellos, en todos los que estén de acuerdo, o de conciliar, en lo
posible, sus pretensiones. La división opera sobre una masa hereditaria de la cual, se hacen
varias fracciones, y no sobre cada uno de los bienes en particular. Esta masa la constituyen
los bienes dejados a la muerte del causante, más los que los herederos deben colacionar, y
todas las acreencias de la sucesión, contra terceros o contra los propios herederos.
BALDASARRE, sistematiza la labor del perito partidor en la cuenta particionaria que
se divide en los siguientes ítems:
Prenotados: Es un resumen completo de lo actuado en el juicio sucesorio. Tal
resumen debe ser tan completo que permita interpretar la cuenta particionaria sin
necesidad de revisar el expediente.
Cuerpo general de bienes: Contiene la relación del activo de la sucesión con la
transcripción del inventario y avalúo.
Bajas comunes o pasivo de la herencia: Que especifica con claridad las deudas y
cargas que deben ser soportadas en común por todos los herederos.
Liquido partible: Una vez balanceado el activo y el pasivo, queda el remanente que
es el saldo a repartir entre los herederos.
La división: Es la determinación de parte alícuota correspondiente a c/ heredero.
Adjudicación: Importa la formación de hijuelas o asignación a cada heredero de los
bienes suficientes para cubrir su haber hereditario. La adjudicación deben hacerse por
partidas: un bien a continuación del otro, con expresión de sus indicaciones y avalúo según
el cuerpo general de bienes.
Concluida la partición, el perito la presentara y el tribunal ordenara ponerla de
manifiesto a la oficina, por un plazo de 5 a 10 días fatales, para que puedan examinarla los
interesados. Si el tribunal no determina el plazo, este será de diez días a contar desde la
notificación a la oficina de la providencia que ordena poner de manifiesto la partición.
Pasado el plazo sin que se hubiese deducido oposición, el tribunal aprobara la aprobación,
sin recurso alguno. Como bien he expresado supra, la partición está a cargo del perito, se
dividen los bienes en lotes para adjudicarlos a los herederos, primero se debe consultar y
escuchar a los herederos. El perito hace el proyecto de partición, el cual es presentado al
juez y este lo pone en la oficina por 10 días. Si no hay oposición se aprueba pero si hay
oposición, esta puede versar sobre dos cosas:
A. Legalidad de la partición: Es decir, se tiene en cuenta sobre si la partición está o no
hecha, con arreglo a las disposiciones del CC. Se pasaran los autos por 6 días a los
239
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Administración de la herencia.
Ante la demora que implica la tramitación del juicio sucesorio, será necesario
realizar actos de administración de todos los bienes de la sucesión (percibir alquileres de
inmueble, disponer de cosas perecederas o de muy difícil conservación, abonar impuestos,
realizar operaciones urgentes, etc. Todos estos actos hacen necesaria la tramitación de un
administrador judicial de los bienes de la sucesión, que se encargue de realizar dichas
gestiones para evitar un perjuicio a la sucesión y para la continuación de la gestión del
causante, con la finalidad de que sus negocios no se paralicen con los consecuentes daños y
perjuicios que ello puede ocasionar.
El código prevé esta institución en la sección VI del capítulo II del libro III, la figura
de la administración de la herencia. El administrador judicial es en realidad un ejecutor de
la voluntad de los herederos o del juez, en caso de falta de acuerdo, y que sus facultades se
limitan a realizar actos de simple conservación y administración dentro del marco que
determina la ley procesal y sustancial.
El articulo 695 CPCC dice que la administración de herencia se sustanciara en pieza
separada y se subdivide en ramos que resulten necesarios, criterio plausible para conservar
el buen orden procesal y evitar dilaciones o confusiones con el trámite de sucesión.
El momento para el nombramiento del administrador será en la junta prescripta
para el nombramiento d inventariador o en una audiencia especial, si no fuere posible en
aquella, el tribunal propondrá a los interesados que designen de común acuerdo a un
administrador, siempre que no haya albaceas o, habiéndolo, no le corresponda la posesión
de la herencia.
Siguiendo al Dr. Adán Ferrer, no creemos, que sea limitativa la enumeración de las
medidas urgentes que contiene el artículo 650, siendo admisibles otras que, aunque no
enumeradas en la norma, resulten necesarias en función de las circunstancias del caso.
Puede ser precisa la designación de un administrador de la herencia, el código lo propone
para después de la declaratoria de herederos. Si no hubiera acuerdo de las partes
interesadas, el tribunal nombrara administrador al cónyuge sobreviviente o al heredero que
240
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
a su juicio sea más apto y ofrezca más garantía para el desempeño del cargo. Media
consenso entre la doctrina sobre que el hecho de la separación o no convivencia no es
causal suficiente para excluir al cónyuge de la administración de los bienes. Solo cuando
este haya cometido actos dolosos, ocultando bienes hereditarios o este físicamente
inhabilitado procederá su exclusión.
El tribunal no podrá nombrar administrador a un extraño salvo que, por razones
especiales, no resulte conveniente la designación de un heredero. Se prevé la designación de
un extraño como última alternativa a la que debe acudir el tribunal, frente al manifiesto
desacuerdo de los herederos y a la profunda divergencia de intereses.
La resolución que se dicte nombrando administrador judicial de la herencia será
apelable. Pero, la ley dispone, que en cualquier momento, los interesados, de manera
unánime, podrán convenir en nombrar a otra persona para administrar la herencia, cesando
en su cargo, al designado por el tribunal.
El administrador nombrado debe aceptar el cargo bajo juramento de desempeño
legalmente. Si este fuese un tercero deberá prestar fianza, salvo que sea relevado de ella
unánimemente por los interesados.
El tribunal ordenara que el dinero efectivo se deposite en el establecimiento público
destinado al efecto, y que se entreguen al administrador, todos los demás bienes de la
herencia, con excepción de los muebles que fueren de uso personal de los herederos, y de
los raíces que estuviesen en poder de alguno de ellos.
Para poder alquilar un inmueble de la sucesión, el administrador debe solicitar el
acuerdo de los herederos presentes o frente a la negativa de ellos, solicitar autorización al
tribunal. Si algún heredero está interesado en arrendar el inmueble, será preferido, sobre
cualquier tercero en igualdad de circunstancias. Si se trata de un inmueble de valor
considerado o que se encuentre en condiciones especiales el tribunal podrá disponer que el
arriendo se haga en pública subasta, con toda la publicidad conveniente.
En cuanto a las facultades de enajenación, estas están restringidas especialmente:
durante el juicio sucesorio no se podrán enajenar los bienes inventariados, con excepción
de los siguientes:
a) Los que puedan deteriorarse o depreciarse prontamente, o sean de difícil o
costosa conservación.
b) Los frutos para cuya enajenación haya circunstancias estimadas ventajosas.
c) Los que sean necesarios para cubrir los gastos de la sucesión.
d) Cualquier otro respecto de cuya enajenación estuvieren conformes todos los
interesados. De no existir conformidad, la solicitud de venta será sustanciada por el trámite
del juicio abreviado, y la enajenación se hará en remate público y en la forma prescripta
para el juicio ejecutivo. Puede existir conformidad de los interesados en evitar la subasta y
que la venta se realice en forma privada, requiriéndose la aprobación del tribunal, si hubiere
incapaces o ausentes.
El administrador, está obligado a rendir cuenta de su gestión, al finalizar esta, o
cada vez, que se lo exija cualquiera de los interesados por intermedio del tribunal.
Las cuentas se agregaran al expediente de la administración y serán puestas a la
oficina por un plazo de 5 a 10 días, vencido el cual no se admitirá reclamación alguna. Todo
incidente o reclamación en relación a las cuentas o a la gestión de la administración
tramitara por juicio abreviado.
241
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Herencia vacante.
Surge del artículo 717 CPCC que si a la muerte de una persona no hay herederos, la
herencia pertenece al Estado. Los legitimados son el Estado (Provincia) y algún particular
autorizado por el Estado en vía administrativa.
Para la autorización se sigue el procedimiento administrativo ante el Ministerio de
Economía. Formulado el pedido se ordenara dos llamamientos por edictos y si no se
presentan herederos que justifiquen su título y acepten la herencia, esta se reputara vacante
y se nombrara un curador de oficio o a solicitud de parte. Quien pretenda tener derecho a la
sucesión deberá acreditarla prima facie. La oposición, en su caso, se sustancia como
incidente. En todas las cuestiones que se susciten contra la herencia reputada vacante, son
parte el curador y el MF. El curador, previo juramento y fianza que deberá prestar por su
administración, hará el inventario y avalúo.
Los derechos y obligaciones del curador, la liquidación de los bienes y la declaración
de vacancia y sus efectos se regirán por el CC, aplicándose supletoriamente disposiciones
sobre administración de herencia. El juez corre vista al Estado (Provincia) para que
determine si los bienes van a ingresar al patrimonio público fiscal, o de proceder al remate
de los mismos, la que una vez adoptada será notificada, en su caso, al particular
denunciante. Incorporados los bienes al erario público o vendidos los mismos en la forma
prescripta en el juicio ejecutivo y pagados los acreedores que hubiere, el tribunal declarara
vacante la sucesión. Satisfechos los gastos de administración y pagados los honorarios del
curador, hará ingresar el dinero restante en tesorería. El juez dicta la declaración definitiva
de vacancia que tiene el mismo valor que el auto de declaratoria.
242
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
127
PDF de la carrera de martillero y corredor público. Universidad Blas Pascal.
128
González Castro. Código Procesal Civil de Provincia de Córdoba anotado. Lerner. 2005
243
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
territorial, es competente el juez del lugar en que se halla cualquiera de ellos, o alguna de
sus partes, que coincida con el domicilio del demandado, o de uno de los demandados si
fueran varios. No concurriendo tales circunstancias, será el juez del lugar en que está
situado cualquiera de los bienes, a elección del actor. Cuando se trate de bienes muebles es
competente el juez del lugar en que se encuentren o el domicilio del demandado.
Para que proceda la acción de división de condominio deben darse estos supuestos:
a) Preexistir o mediar una copropiedad debidamente reconocida, ya que si el
demandado desconoce su existencia, el titulado copropietario tendrá que acudir a la acción
de reivindicación para hacer valer sus derechos.
b) No hallarse sometida la cosa a una indivisión forzosa.
Solo están legitimados para solicitar la división de condominio los que posean la
cosa común en virtud de un título que justifique la calidad del condominio en relación a
esta, y aquellos a quienes se reconozca, sin contradicción alguna el carácter de comuneros.
Está legitimado quien, aunque la calidad de comunero le sea negada, tenga la
posesión de la cosa y exhiba justo título que conste en instrumento público, y que tal
instrumento no sea redargüido de falso.
Dispone el artículo 726 CPCC que ejecutoriada la sentencia, se citara a las partes a
una audiencia para el nombramiento de un perito partidor y tasador, en su caso, o
martillero según corresponda, y para que convengan la forma de la división, si no se hubiese
establecido en la sentencia. Para su designación y procedimientos ulteriores, se aplican las
disposiciones relativas a la división de herencia en el primer caso, o a las de juicio ejecutivo
en el segundo.
244
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 21.
Juicios Especiales (II).
A. Juicio de desalojo. Concepto y procedimiento.
Concepto De Juicio De Desalojo: Enseña Ferreyra de la Rúa129, que el
juicio de desalojo, es un proceso de conocimiento limitado, característica que lo diferencia
del procedimiento del juicio abreviado, que aunque sumario, es un juicio cognoscitivo
pleno, pues, no hay limitación en materia probatoria (solo el número de testigos y cantidad
de peritos), como, si existe en el juicio de desalojo.
En la práctica vemos, que el juicio de desalojo, es el procedimiento ideal para
recuperar la tenencia de inmuebles en una gran cantidad de supuestos. En sí, el juicio de
desalojo, es un procedimiento breve y sumario, para reintegrar el uso de la cosa a quien, con
título, reclama su libre disposición, excluyendo a los que ningún título pueden invocar
para la ocupación de la cosa o contra quien, habiendo tenido título para su ocupación, ha
concluido. Hablamos de un procedimiento de carácter sumario, porque el demandado no
puede oponer excepciones previas, todos los plazos son fatales, no se admite plazo
extraordinario de prueba, existe limitación al número de testigos, no se admite alegación
del hecho nuevo, no existen los alegatos y la inapelabilidad de los interlocutores es la regla.
Procedimiento: Se trata de un juicio especial, que tiene como base al juicio
abreviado. Presentada la demanda se cita al demandado para que comparezca y conteste la
demanda, citación que se realiza con las particularidades de los artículos 752 y 753.
En caso de incomparendo o no controversia se dicta sin más trámite sentencia.
Si comparece y contesta el demandado está impedido de reconvenir.
En caso de desalojo por falta de pago la única prueba admisible son los recibos de
pago y la confesión. Para el caso de que el demandado, hubiere consignado los alquileres
con anterioridad a la promoción del juicio de desalojo, este puede solicitar la acumulación
de los autos, a los fines de que se resuelvan en una misma sentencia.
Dictada la resolución, la misma es apelable por el demandado con la condición de
acreditar el pago de los arriendos adeudados, mercedes que deberá continuar pagando a los
fines del mantenimiento de la instancia recursiva.
Vale decir, se tramita por el trámite del juicio abreviado, pero con algunas
modificaciones y caracteres propios de este juicio. Aquí, no hay reconvención.
Al iniciarse la demanda el actor debe indicar todos los ocupantes del inmueble, pues, la
sentencia que se dicte hace cosa juzgadas contra todos ellos, estén o no demandados.
La notificación a los demandados tiene una particularidad en este juicio, pues, debe
incluir a todos quienes ocupan el inmueble, aun, cuando no sean los demandados.
Puede realizarse de dos modos: que el oficial público que realice el acto identifique a
todos los ocupantes, les haga saber de la existencia del juicio y que la sentencia hará cosa
juzgada en su contra, de modo que pueden ejercer su derecho en el juicio o transcribir el
articulo 754 en la cedula de notificación. Si finalmente el juez, hace lugar al desalojo,
ordenara al demandado y todos los ocupantes del inmueble desocupar el mismo en el plazo
129
Ferreyra de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo Segundo. Alveroni. 2009.
245
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Concepto: Surgen del artículo 418 inciso 4 CPCC. Los juicios de alimentos se
dan en los casos donde existe obligación alimentaria entre las personas, y quien demanda no
puede obtenerlos por sí mismas (generalmente son los casos de parentesco pero también en
algunas otras relaciones jurídicas). Las litisexpensas son los gastos que demandan dicho
130
PDF de la carrera de martillero y corredor público. Universidad Blas Pascal.
246
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
juicio u otro (divorcio), de allí, la denominación expensas (gastos) de una litis (juicio). Es
decir, no solo se reclama el pago de los alimentos, sino también los gastos para llevar adelante
dicho pleito u otro.
Procedimiento131: El pedido de alimentos, debe sustanciarse, por el trámite
de juicio abreviado, pero en la Ciudad de Córdoba, donde existe un fuero de familia, con un
procedimiento preminentemente oral y precisamente, es competencia del fuero de familia, el
pedido de alimentos, debe tramitarse por el procedimiento previsto en la ley 7676. En los
lugares donde no existe fuero de familia, si se tramita por el procedimiento del juicio
abreviado. Es dable tener en cuenta, que la prestación alimentaria comprende, lo necesario
para la subsistencia, habitación, vestimenta, asistencia médica, recreación, necesidades
culturales y de educación.
Los alimentos son provisorios, por la naturaleza misma del tipo de prestación, la
sentencia que se dicta no hace cosa juzgada en sentido material, sino formal, por tratarse de
obligaciones, que pueden cambiarse si se modifican las condiciones de hecho que la
originaron. Pero la discusión sobre el derecho a percibir alimentos, su cuantía, cese, aumento
o reducción, no puede derivarse para el juicio ordinario posterior, sino que se tramitan en este
juicio abreviado, ya que, se trata de un proceso de cognición plena o completa que garantiza
el contradictorio.
131
Clase Satelital 4338. Actividad Declarativa y ejecutiva. Carrera: Martillero y Corredor
Publico y Ferreyra de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Alveroni. 2009.
247
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
2. Las acciones posesorias: La mayor parte de la doctrina sostiene que tales acciones
pueden clasificarse en:
1) Acciones posesorias “strictu sensu”, incluyendo, aquí, las de recobrar y mantener posesión.
2) Acciones posesorias “lato sensu o policiales”, entre las que se encuentran las de despojo, la
de mantener posesión, junto, con la de obra nueva.
Las primeras se llaman acciones posesorias y las segundas interdictos, las acciones
posesorias tramitan por el procedimiento del juicio sumario y los interdictos por juicio
sumarísimos, ambos, según el CPCN. Ferreyra de la Rúa, cree que la reforma al CC por la
ley 17.711, y por la regulación establecida en la ley 8465, que prevé un solo tipo de
procedimiento tanto, para interdictos, como para las acciones posesorias propiamente
dichas, la norma prevista en el artículo 2473 CC, que exige, como requisitos para promover
las acciones posesorias, la anualidad y la ausencia de vicios, ha quedado abrogada.
No tiene sentido intentar una acción de recobrar la propiedad o acción posesoria
stricto sensu, que tramita por juicio abreviado con la exigencia de acreditar la anualidad y
la falta de vicios en la posesión; si se puede intentar las acciones posesorias “lato sensu o
policiales”, que también tramitan por juicio abreviado, sin necesidad de acreditar los
requisitos enunciados.
La contradictoria y deficiente regulación del código civil y CPCC, que otorga a los
interdictos el mismo trámite que a la posesoria (juicio abreviado), se complica más el
panorama en el artículo 779 inciso 2, al decir: “Contra la sentencia que se dicten en los
juicios de mantener la posesión y de despojo, no procederá juicio alguno pero no harán cosa
juzgada respecto a la legitimidad del derecho a la posesión o de poseer, quedando libres al
vencido las acciones posesorias o petitorias correspondientes.
Quien inició un juicio de despojo, que tramita por juicio abreviado, y fue vencido en
dicho juicio, puede iniciar una acción posesoria de mantener la posesión que tramita por
juicio abreviado, acreditando la nulidad y la falta de vicios de su posesión, y si también es
vencido en esta puede iniciar el petitorio de reivindicación de dominio. Tres juicios
sucesivos, entre las mismas partes con dos, que son casi iguales, no tienen sustento jurídico.
Nuestra ley ritual yerra al regular un único trámite (juicio abreviado) para las
acciones posesorias, para el despojo y para los interdictos.
248
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
249
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
250
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 22.
Procesos Voluntarios.
A. Concepto. Disposiciones generales.
Concepto: Enseña el Dr. Palacios132 que tradicionalmente se designa como
jurisdicción voluntaria a la función que ejercen los jueces con el objeto de integrar,
constituir o acordar eficacia a ciertos estados o relaciones jurídicas privadas. Se trata de
una función ajena al normal cometido de los órganos judiciales, el cual consiste en la
resolución de los conflictos jurídicos suscitados entre dos o más personas.
El hecho de que sean aquellos quienes conozcan en esta clase de asuntos no
contenciosos obedece, a la índole estrictamente jurídica que presentan, a la facilidad con
que pueden transformarse en una verdadera contienda y a la conveniencia de que ciertos
actos de particulares, por sus efectos trascendentes, sean objeto de una previa y segura
comprobación o fiscalización.
Disposiciones Generales: El artículo 828 CPCC expresa que los actos
de jurisdicción voluntaria, salvo disposición en contrario, se sustanciaran por el trámite del
juicio abreviado, con citación de la persona cuyos intereses pudieran ser afectados. La
apelación se concederá sin efecto suspensivo si la demora pudiere irrogar un perjuicio
irreparable al solicitante, según expone el artículo 829 CPCC.
Enseña el Dr. Gonzales Castro, que los actos de jurisdicción voluntaria propiamente
dichos no generan procesos sino mero procedimientos. La razón de ello, se encuentra, en
que al no pretenderse nada de nadie no existe proyectabilidad de la instancia no existiendo
así, instancia de acción, única que genera proceso, sino un instar de petición. La norma
dispone, que el procedimiento aplicable es el establecido para el juicio abreviado, adecuado
a cada caso de jurisdicción voluntaria según sus notas de especialidad.
A. Incapacidad e inhabilitación.
132
Lino Enrique Palacio. Manual de Derecho Procesal Civil. Bs As. Abeledo Perrrot. 2003.
251
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
252
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
B. curadores.
253
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
C. venta de bienes.
La venta de bienes de los incapaces se hará en remate público, de acuerdo, con lo
prescripto en el juicio ejecutivo, a menos que el tribunal, hubiera autorizado la venta
privada.
D. guarda de personas
C. Protocolización de testamentos.
A. testamento cerrado.
B. testamento ológrafo.
C. testamentos especiales.
Todo testamento que no sea cerrado u ológrafo, hecho fuera de los protocolos
públicos en forma autorizada por la ley, será mandado a protocolizar por el tribunal, previa
vista al Ministerio Publico Fiscal.
255
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
133
González Castro. Código Procesal Civil de Provincia de Córdoba anotado. Lerner. 2005.
256
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
257
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Titulo Ejecutivo.
Salvo casos específicos regulados por normas procesales y sustanciales, en general
entendemos por título ejecutivo el documento que contiene una obligación de dar suma de
dinero liquida (o fácilmente liquidable) y exigible.
Solo se aplica a obligaciones de dar, y específicamente de dar sumas de dinero, cuyo
monto se encuentre líquido; fácilmente liquidable con simples operaciones aritméticas,
entendiendo que hay liquidez cuando lo que debe darse o pagarse esta expresado en el
título, y que sean exigibles. Esto supone la concurrencia de dos circunstancias: que sea de
plazo vencido y que no se halle sujeta a condición, todo lo cual debe constar en un
documento. Si falta alguno de tales requisitos (la obligación no es de dar sumas de dinero,
no es líquida, no es exigible, o no consta en un documento), no hay título ejecutivo, y por lo
tanto, no hay derecho a la ejecución.
Hay diferentes clases de títulos ejecutivos (judiciales y extrajudiciales, judiciales,
legales y convencionales, etc.), pero se analizara una que resulta importante, para luego,
analizar los diferentes tipos o formas de ejecución, así, tenemos:
1. Títulos auténticos: Son aquellos que cumplen el recaudo antes analizados para la
existencia de la actividad ejecutiva, esto es, suponen, la existencia de un juicio declarativo
anterior, donde se dictó una sentencia que ha pasado en autoridad de cosa juzgada, y dicha
resolución fue incumplida por el obligado. En tal caso, no procede el juicio ejecutivo, sino
una ejecución especial, como la ejecución de sentencia.
2. Títulos presuntamente auténticos: Aquellos donde no existe declaración anterior,
pues, no hubo juicio declarativo previo, sino que es presumida por la ley, permitiendo
directamente despachar la vía ejecutiva con la sola existencia del título ejecutivo. En esta
categoría aparecen diferentes títulos ejecutivos, como los títulos de créditos (cheque,
pagare o letra de cambio), el certificado de saldo deudor de cuenta corriente bancaria, los
créditos por tributos, el certificado de deudas por expensas comunes de consorcios.
134
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Publico. Universidad Blas Pascal.
258
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
259
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
260
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
261
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 24.
Otras ejecuciones.
A. Ejecución de sentencia de remate Cumplimiento de la sentencia de remate135.
Una vez firme la sentencia de remate, o aún pendiente, el recurso de apelación (que
no tiene efecto suspensivo), la etapa siguiente se denomina cumplimiento de la sentencia
de remate, que tiene por fin la liquidación o determinación de la deuda, y directamente la
ejecución forzosa de los bienes del deudor.
Establece el CPC que para iniciar esta etapa, existen dos opciones: se la realiza
pasados 30 días, desde que la sentencia de remate queda firme, o se presta fianza u otra
garantía, de la que se correrá vista a la otra parte, salvo si el demandado estuviera rebelde,
en cuyo caso, se omitirá. Transcurridos esos 30 días, ya no hay necesidad de afianzar.
Enseña el Dr. Fontaine, que una vez ofrecida esa fianza o caución, el tribunal debe
calificarla (si es suficiente o no), para ello previamente se corre vista al ejecutado, que esta
vista, se omite, si el ejecutado esta rebelde.
El siguiente paso de este trámite es la formulación de liquidación de capital,
intereses y costas del juicio. Si bien los honorarios están implícitos en las costas, y seria
redundante decir costas y honorarios, habitualmente en las liquidaciones se hace por
separado uno y otro rubro, toda vez, que el acreedor es diferente, ya que mientras el
acreedor de las costas es el ejecutante, el de los honorarios es el abogado.
Sucede que, ya embargados los bienes del deudor (al admitirse la demanda
ejecutiva), y previo a su ejecución forzada, debe determinarse con exactitud el monto de la
deuda. Por ello, se realiza esta liquidación, o planilla en base a las pautas fijadas por el juez
en la sentencia de remate. De la liquidación formulada por el actor, se corre traslado por
tres días fatales al demandado, que puede impugnarla, si la misma no estuviera
correctamente confeccionada, corriéndose traslado por tres días al actor para que conteste
la impugnación, y finalmente el juez resolverá y eventualmente aprobara la liquidación.
Finalmente, determinada la deuda, por la aprobación de la liquidación de capital,
intereses y costas, el trámite posterior de ejecución forzada dependerá del bien que haya
sido embargado:
Si lo embargado fue dinero, como se encuentra depositado en una cuenta judicial,
el juez librara una orden de pago (similar a un cheque pero librado por el juez sobre una
orden judicial) a fin que el acreedor pueda percibirlo.
Si lo embargado fuera un crédito dinerario, se le entregara al ejecutante los
documentos necesarios para gestionar el cobro de esa deuda y percibir de allí, su crédito. La
situación supone que el deudor sea a su vez acreedor respecto de un tercero, y es por ello,
que el actor del juicio ejecutivo intentara cobrar la acreencia de su deudor, de modo de
poder percibir su crédito.
Si lo embargado fueran valores bursátiles, se encomendara a un agente de bolsa,
su venta percibiendo el crédito de dicho producido.
Si lo embargado fueran bienes en general, se procederá a su venta en remate
público, tarea en la cual aparece la figura del martillero
135
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Publico y Clase satelital de ejecución de
sentencia. Universidad Blas Pascal.
262
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
264
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
El CPN prevé también la invocación que pudiera hacerse en juicio de una sentencia
extranjera, en cuyo caso, esta solo tendrá eficacia, si reúne los requisitos del articulo 517
CPN. Los laudos pronunciados por tribunales extranjeros pueden ser objeto de exequatur o
reconocimiento incidental si:
1) Reúnen los requisitos pertinentes.
2) En caso de prorroga no afectan la jurisdicción internacional exclusiva de los
tribunales argentinos o una prohibición legal.
3) No versan sobre cuestiones que, según el derecho argentino no pueden ser
materia de transacción.
265
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
266
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Caracteres.
Las medidas cautelares tienen caracteres comunes a todas ellas:
1. Accesorias o instrumentales: Significa, que no tienen un fin en sí mismas, sino,
que son accesorias o instrumentos o elementos de un proceso: si no hay proceso, no hay
medida cautelar, pues, si no existe derecho para proteger por medio de la medida cautelar,
la misma, pierde su objeto. Siempre están al servicio de la actividad del juez.
2. Provisionales o interinas: Vale decir, que mantienen su vigencia, mientras
subsistan las circunstancias que las engendraron.
3. Mutables o flexibles: Lo que implica que puede disponerse de un aseguramiento
distinto al solicitado u obtenido, o limitarlo, ampliarlo, sustituirlo, etc., conforme surge del
articulo 463 CPC.
4. No hace cosa juzgada: El hecho que se ordene una medida cautelar no hace cosa
juzgada ni implica prejuzgamiento, pues, solo, se realiza un análisis de verosimilitud del
derecho, y no de certeza, respecto de la existencia del derecho.
5. Inaudita parte: Se dictan inaudita parte, lo que significa, que se hace sin
audiencia de parte, sin sustanciación, o sin escuchar a la otra parte. Ello justamente, para
evitar, que la medida pueda frustrarse. Supongamos el siguiente ejemplo, si se avisara al
supuesto deudor que se le van a embargar los bienes, puede suceder que al momento de
pretender realizar la medida, quien iba a ser embargado ya no tenga los bienes en su poder.
No se elimina la posibilidad de audiencia, sino que se pospone, es decir, no se escucha al
embargado antes, sino, después de trabada la medida.
137
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Publico de Derecho procesal
267
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Clasificación138.
Las medidas cautelares se clasifican del siguiente modo:
1) Medidas Nominadas
Forma
2) Medidas Innominadas o genéricas
cumplimiento durante el largo periodo que puede llevar su desarrollo hasta el dictado de la
resolución final. Tratan de evitar que el posible desapoderamiento o insolvencia del deudor
que puede sobrevenir durante el transcurso del juicio, afecte o frustre las expectativas del
acreedor. Algunos autores hablan de ellas como de carácter conservatorios, pues, mediante
ellas, se pretende conservar, o inmovilizar una situación de hecho, para impedir sus
cambios que pudieran frustrar después el resultado práctico del proceso principal
(embargo preventivo, inhibición general de bienes)
De carácter satisfactivo o anticipatorio: Buscan lograr durante la sustanciación
en el proceso, una anticipación de la probable resolución a dictarse dentro de él. Se procura
evitar el perjuicio que podría significar para el peticionante de la medida, la demora en la
satisfacción de la pretensión hasta el momento en que se dicte la resolución definitiva. Son
ejemplos de este tipo de medidas, la fijación de cuota alimentaria provisoria durante el
proceso de divorcio; la tendencia provisional de los menores en una separación o divorcio
vincular, la exclusión del hogar conyugal de uno de los cónyuges, etc.
c. Atendiendo a las formas en que se reglan las normas:
Medidas cautelares nominadas: Son aquellas, que están enunciadas, reguladas
y contempladas específicamente por la ley procesal, entre ellas, el embargo preventivo,
secuestro, inhibición general de bienes, intervención judicial, anotación de litis, prohibición
de innovar, prohibición de contratar y guarda de personas.
Medidas cautelares innominadas o genéricas: Son aquellas, que no se ajustan a
los supuestos típicos enumerados en la ley procesal. En general, son aquellas medidas
cautelares que puede dictar el juez, conforme a las necesidades del caso, cuando no existe
una norma específica que satisfaga la necesidad de aseguramiento. Nuestro articulo 484
CPCC, expone, que fuera de los casos previstos en los artículos precedentes, quien tuviere,
fundado motivo para temer que durante el tiempo anterior al reconocimiento judicial de su
derecho, este, pudiere sufrir un perjuicio inminente o irreparable, podrá solicitar las
medidas que, fueren las más aptas para asegurar provisionalmente el cumplimiento de la
sentencia. Para la procedencia de estas medidas es necesario cumplir, los mismos recaudos
o presupuestos de admisibilidad que para las medidas cautelares típicas.
269
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
270
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Bolilla N0 26.
Medidas Cautelares en particular.
Embargo preventivo.
Dice Podetti, que es aquella medida cautelar que afecta un bien determinado de un
presunto deudor para garantizar la eventual ejecución futura, individualizándolo y
limitando las facultades de disposición y goce de este, hasta que se dicte la pertinente
sentencia. Lo que caracteriza al embargo, es, que no importa un desapropio del bien, pues,
la cosa continua siendo de propiedad del ejecutado, mientras no se proceda a su secuestro o
venta forzada en remate público por orden del juez competente.
Hay tres tipos de embargo:
Embargo preventivo: Se halla autorizado para asegurar el cumplimiento tanto de
obligaciones de dar cantidades de cosas o cosas ciertas y determinadas o de hacer o no
hacer. Puede ordenarse antes de la demanda o durante el trámite de los juicios declarativos
(si fueran juicios ejecutivos) el embargo seria ejecutivo pero si el embargo preventivo se
ordena antes de la demanda, deberá iniciarse la demanda en el plazo de 10 días de trabada la
medida, bajo pena de caducidad, la que no opera de pleno derecho, sino, que debe ser
peticionada por el afectado de la medida.
Embargo ejecutivo: Es el que se ordena ante la presunción de certeza emanada de
un título que reúne determinados requisitos legalmente establecidos. Solo procede en los
supuestos en el que se demanda el cobro de una suma de dinero.
Embargo ejecutorio: Se dispone ante una sentencia firme en vía de ejecución.
A pesar de esta distinción, es aplicable a los embargos preventivos, lo dispuesto en
relación a los embargos ejecutivos sobre todo lo relacionado al mandamiento de ejecución,
el modo de cumplirse y las ampliaciones a que hubiere lugar.
Esta medida cautelar puede trabarse en cualquier grado del proceso, incluso antes
de la demanda y también después de la sentencia.
Expone el articulo 466 CPCC que en cualquier estado de la causa y aun antes de
entablar la demanda, podrá el acreedor pedir el embargo preventivo de bienes del deudor,
sin necesidad de acreditar la deuda y con la sola condición de prestar fianza conforme surge
del código civil o de dar otra caución equivalente por cantidad, que, a juicio del tribunal,
sea bastante para cubrir los daños y perjuicios, si resulta que la deuda no existe.
No es necesario acreditar prima facie el derecho para trabar embargo preventivo,
pues, solo basta que el interesado otorgue una contracautela o caución adecuada.
Si el embargo se pide en virtud de una deuda sujeta a condición o pendiente de
plazo, el que lo solicita está obligado a acreditar sumariamente que el deudor trata de
enajenar, ocultar o transportar sus bienes, o bien que ha disminuido notablemente su
responsabilidad después de contraída la obligación.
Expone González Castro, que en este supuesto el periculum in mora no se presume,
sino que se acredita sumariamente, generalmente con declaración testimonial obrante en el
mismo escrito y suscripta por Secretaria.
Respecto a cuál es el límite del embargo, los ordenamientos procesales establecen
con precisión, que el embargo preventivo, se limitara a los bienes necesarios para cubrir la
deuda, intereses y costas provisorias. El monto del embargo, debe ser proporcional a la
deuda en virtud de la cual se solicita la medida. Siempre que el embargo, recaiga sobre
271
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
272
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Intervención judicial139.
Es la medida cautelar, en cuya virtud una persona designada por el juez, en calidad
de auxiliar externo de este, interfiere en la actividad económica de una persona física o
persona jurídica, sea para asegurar la ejecución forzada o para impedir que se produzcan
alteraciones perjudiciales en el estado de los bienes.
En nuestra ley procesal, encontramos dos clases de intervención:
Intervención con fines de recaudación: Es la cautelar que puede solicitar el acreedor
a falta de otra medida más eficaz o como complemento de la dispuesta, siempre que se
disponga sobre bienes productores de rentas o frutos. La función del recaudador se limita
exclusivamente a la recaudación de la parte embargada sin injerencia alguna en la
administración. El juez, es el que debe determinar el monto de la recaudación, que, no
podrá exceder del veinte por ciento de las entradas brutas y su importe debe ser depositado
a la orden del tribunal, dentro del plazo que este determine.
No se trata simplemente de una medida auxiliar meramente complementaria de un
embargo ya trabado, sino, que procede también en forma directa y conjunta con el embargo
preventivo, en tanto se demuestre la ineficacia de este u otra medida cautelar.
Este tipo de intervención judicial, no es procedente solo respecto de sociedades
comerciales, sino que también puede aplicarse a comercios y a particulares que posean
bienes productores de rentas o frutos.
La limitación a un porcentaje reducido (no puede superar el veinte por ciento de los
ingresos provenientes de un embargo de caja de alguna empresa, fabrica, comercio, negocio,
o establecimiento comercial o industrial), se funda en que no puede afectarse la totalidad
de los ingresos, para no poner en peligro (ni siquiera potencial) la subsistencia misma del
establecimiento afectado por la medida.
Intervención con fines de información: Es aquella medida cautelar, en la que el juez,
en la que el juez, de oficio, o a petición de parte, designa a un interventor informante o
veedor, para que de noticias acerca del estado de los bienes objeto del juicio o de las
operaciones o actividades, con la periodicidad que la providencia que lo designe establezca.
Es vital destacar, que la intervención judicial, en sus dos modalidades, no procederá
siempre que lo solicite el acreedor, sino que el tribunal apreciara su procedencia con
criterio restrictivo y en caso de duda optara por la no concesión de la medida, atento a su
naturaleza. Tal tipo de medida es de carácter excepcional, y si hubiera otra más idónea para
asegurar el resultado del proceso, el juez, deberá negarse a autorizarla para no provocar un
daño mayor que el que se quiere evitar.
En razón del criterio excepcional que tiene esta medida, la resolución por la cual se
ordena, no será por decreto, sino por auto fundado. Además, son presupuestos de
admisibilidad de esta medida cautelar, la demostración de la verosimilitud del derecho
invocado y del peligro en la demora que puede aparejar el lento tránsito de la causa hasta el
dictado de la sentencia definitiva. Debe ser solicitada juntamente con la demanda o
después, nunca antes de esta y para su ejecución, es necesario, que el peticionario preste
una adecuada contracautela, que se fijara teniendo en cuenta la clase de intervención, los
perjuicios que pudiera irrogar y las costas.
139
Ferreira de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Advocatus 2009
273
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
Anotación de la litis140.
Esta medida cautelar se dirige a asegurar la publicidad de los procesos relativos a
bienes inmuebles, para el supuesto de que las sentencias que en ellos se dicten hayan de ser
opuestas a terceros adquirientes del bien litigioso a cuyo favor se constituya un derecho
real sobre este.
Vale decir, es la medida cautelar que tiene por finalidad dar publicidad de los
procesos referentes a bienes registrables, de modo que los terceros que contraten sobre
dicho bien no puedan invocar a su favor la buena fe. Los terceros adquirientes a título
oneroso y de buena fe no pueden ser perseguidos a los fines de hacerles extensible una
sentencia que haya modificado la situación de un bien registral, buena fe, que además se
presume. Por ello, esta medida cautelar elimina dicha buena fe, al informar al eventual
comprador del bien, que de prosperar la acción entablada, puede modificarse la inscripción
registral del bien. Si esa persona adquiere tal bien, ya no será comprador de buena fe, ergo,
podrá ejecutarse la sentencia en su contra. Como se trata de la inscripción (anotación) de la
existencia de un juicio (litis), el pleito debe existir, debe estar iniciado, y por ello, no puede
trabarse antes de la demanda141.
Expone el articulo 482 CPCC, que tal medida procederá cuando se dedujere una
pretensión que pudiere tener como consecuencia la modificación de una inscripción en el
registro correspondiente y el derecho fuere verosímil. Cuando la demanda hubiera sido
desestimada, esta medida se cancelara con la terminación del juicio.
Tiene por objeto la publicidad del pleito ante a terceros, sin restringir las facultades
de disponerlo por parte del propietario de la cosa sobre la cual recae la medida.
A diferencia de lo que sucede con el embargo preventivo, aquí, el dueño del bien no
se ve impedido de gravar o enajenar el bien, pero configura un modo de dar a conocer la
existencia de un juicio sobre aquel, a fines de impedir que quien lo adquiera o constituya
sobre este un derecho real se ampare válidamente en la presunción de buena fe que
establece el código civil. Su fin radica en advertir al posible comprador del bien que en caso
140
Ferreira de la Rúa. Manual de Derecho Procesal Civil. Tomo II. Advocatus 2009
141
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Publico de Derecho procesal
274
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
de éxito del actor en el juicio tendrá que enfrentar el pronunciamiento y someterse al efecto
de la anotación, que lo conceptuara a él como un adquiriente de mala fe.
Esta cautelar, solo puede peticionarse una vez deducida la demanda de fondo, o
simultáneamente con esta, pero nunca en forma previa. Además, está condicionada a dos
requisitos específicamente contemplados en la ley procesal:
a) Que se trate de pretensión que pudiere tener como consecuencia la modificación
de una inscripción en el registro correspondiente.
b) Que el derecho fuera verosímil. Además de la verosimilitud del derecho, el peligro
en la demora se desprende de la misma finalidad de la anotación de litis, por lo que el juez
debe valorarlo como requisito previo a su otorgamiento. Respecto a la exigencia de una
adecuada contracautela tiene plena vigencia lo establecido en el artículo 459 CPCC y debe
exigirse como presupuesto de exigencia de la medida porque aunque la disponibilidad del
bien no resulta afectada con la cautelar, puede acarrearle un perjuicio a su propietario,
pues, obviamente la cosa será desvalorizada. Procede el levantamiento de la anotación de la
litis, cuando, de la misma forma que ocurre con las otras medidas cautelares, han cesado, las
circunstancias de hecho, que han ocasionado su traba. La solicitud de la cancelación de la
medida, emanado por quien decreto la cautela. Cuando la demanda hubiere sido
desestimada, tal medida se cancelara con la terminación del juicio, es decir, que en estos
casos, el demandado triunfante, puede pedir la extinción de esta cautelar, pues, no existe
fundamento alguno para mantener trabada la medida.
Prohibición de innovar142.
Se trata de la medida cautelar tendiente a mantener una situación de hecho o de
derecho, cuando su alteración pudiera influir en la sentencia o convirtiera su ejecución en
ineficaz o imposible. Se trata de una medida conservativa, que tiene por finalidad mantener
el status quo, pero no respecto de los bienes de una persona (como lo era la inhibición
general de bienes), sino respecto de la situación de hecho o de derecho que justamente es
objeto del pleito.
Su fin consiste en impedir que la sentencia se haga de imposible cumplimiento por
la alteración por las partes de dicha situación de hecho durante el curso del litigio. Si bien,
puede ser utilizada en cualquier tipo de proceso judicial, resulta la medida cautelar típica
del proceso de amparo. Imaginemos que por una situación de emergencia, el Estado
nacional, una provincia o municipio dicta una normativa por la cual reduce los sueldos de
los empleados públicos y frente a ello tales empleados, plantean acción de amparo, y
solicitan como medida cautelar, la prohibición de innovar, de modo, que durante la
sustanciación del juicio (donde se va a discutir si deben o no reducirse los sueldos) se
omitan los descuentos.
Esta medida cautelar tiene un requisito propio, a más de los generales que supra, se
han analizado, cual es, que el mismo objetivo no pueda lograrse mediante la utilización de
otra medida cautelar, conforme surge del artículo 483 inciso 3 del CPCC.
El artículo 483 CPCC expone que podrá decretarse la prohibición de innovar en
toda clase de juicio, siempre que:
1) El derecho fuere verosímil.
142
PDF de la carrera de Martillero y Corredor Publico de Derecho procesal
275
Enrique Damián Vogler
Derecho Procesal Civil punto por punto siguiendo a Palacios, Ferreira De la Rúa, y Castro– UBP
276