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"PROCEDIMIENTO Y
PRINCIPIOS DE LA MEDIACIÓN"
Luz M. Martínez Velencoso
Profesora Titular Derecho Civil
Lección 1ª
El procedimiento de la mediación
I. Preliminar
II. El procedimiento de mediación
1. Introducción
2. Especial referencia a la mediación electrónica
3. Fases del procedimiento
3.1. Etapa de premediación
3.2. Fase inicial. Redacción del acta de sesión constitutiva
3.3. La negociación o fase principal del proceso
3.4. Fin del proceso. Redacción del acta final de la mediación
Lección 2ª
Los principios legales de la mediación
1. Voluntariedad
2. Libre disposición
3. Neutralidad e imparcialidad
4. Confidencialidad
Bibliografía
Anexo documental
Cuestiones test
Lección 1ª
El procedimiento de la mediación
I. Preliminar
1. Introducción
Fase 1: pre-negociación
Fase 2: fase inicial de negociación
Fase 3: fase media, acercamiento de posiciones enfrentadas
Fase 4: fase final, redacción de acuerdos finales
Fase 5: revisión del cumplimiento de los acuerdos
1
Kovach, K.K., The Handbook of Dispute Resolution, Jossey-Bass, 2005, cita como fases de un
procedimiento de mediación: 1. Planificación. 2. Breve introducción de la mediación. 3. Palabras de
apertura (cada parte tiene la oportunidad de expresar su punto de vista de la controversia en una sesión
conjunta o individual). 4. Discusión conjunta. 5. Caucus. 6. Negociación.
2
Sobre el desarrollo de esta fase vid. Peña Yáñez, M.A., El proceso de mediación, capacidad y
habilidades del mediador, Dykinson, 2013.
Como se ha señalado anteriormente, existe gran flexibilidad en el desarrollo del
procedimiento de mediación, pudiendo realizarse incluso por medios electrónicos en los
casos previstos en el art. 24 de la Ley 5/2012:
“1. Las partes podrán acordar que todas o alguna de las actuaciones de mediación,
incluida la sesión constitutiva y las sucesivas que estimen conveniente, se lleven a cabo
por medios electrónicos, por videoconferencia u otro medio análogo de transmisión de
la voz o la imagen, siempre que quede garantizada la identidad de los intervinientes y el
respeto a los principios de la mediación previstos en esta Ley.
2. La mediación que consista en una reclamación de cantidad que no exceda de
600 euros se desarrollará preferentemente por medios electrónicos, salvo que el empleo
de éstos no sea posible para alguna de las partes”.
Por su parte, el RD 980/2013, por el que se desarrollan determinados aspectos de
la Ley 5/2012 regula en su último capítulo las líneas básicas del procedimiento
simplificado de mediación por medios electrónicos. Estas líneas básicas podrían
resumirse del siguiente modo:
a) La intervención en la mediación, en todas o algunas de las actuaciones que se
lleven en ella, deben ser acordadas por ambas partes, de acuerdo con el principio de
voluntariedad que debe gobernar el procedimiento de mediación, al que nos referiremos
a continuación. Así, de acuerdo con el art. 30 RD 980/2013 el uso de procedimientos
electrónicos es factible en el procedimiento de mediación: “(…) salvo que el empleo de
éstos no sea posible para alguna de las partes o cuando éstas acuerden un procedimiento
distinto y siempre que las pretensiones de las partes no se refieran a argumentos de
confrontación de derecho”.
b) Se hace referencia en la Ley 5/2012 a medios electrónicos, videoconferencia u
otro medio análogo de transmisión de la voz o de la imagen, con lo que se podría
entender incluidos otros sistemas de mensajería instantánea que pueden utilizarse con
distintos fines (WhatsApp, Skype, Line,…). En estos casos, la institución de mediación
que haya contratado con un proveedor de servicios electrónicos deberá habilitar los
mecanismos precisos para garantizar la seguridad a las partes, el buen funcionamiento
de la plataforma y de los sistemas electrónicos que se hayan utilizado, así como la
privacidad, la integridad y el secreto de los documentos y las comunicaciones (art. 31
RD 980/2013).
c) Se debe garantizar la identidad de los intervinientes. Ello se prevé
especialmente en el art. 32 RD 980/2013, según el cual la identidad quedará acreditada
mediante la Ley de Firma electrónica, de tal forma que quede garantizada la
identificación de los firmantes y, en su caso, la autenticidad e integridad de los
documentos electrónicos en todas las actuaciones que requiera el procedimiento
simplificado de mediación por medios electrónicos.
Por último, los arts. 33 y 35 RD 980/2013 regulan detalladamente los formularios,
la documentación y expediente y el compromiso de acceso3.
3
Sobre este tema y la necesariedad de la protección de datos personales cfr. Ramón Fernández, F., “La
mediación electrónica, la confidencialidad y la protección de datos de carácter personal”, InDret 3/2014,
consultado en www.indret.com.
4
Conviene tener presente que la solicitud de inicio de la mediación suspenderá la prescripción o la
caducidad de acciones desde la fecha en la que conste la recepción de dicha solicitud por el mediador, o el
De acuerdo con el art. 16 Ley 5/2012:
“1. El procedimiento de mediación podrá iniciarse:
a) De común acuerdo entre las partes. En este caso la solicitud incluirá la
designación del mediador o la institución de mediación en la que llevarán a cabo la
mediación, así como el acuerdo sobre el lugar en el que se desarrollarán las sesiones y la
lengua o lenguas de las actuaciones.
b) Por una de las partes en cumplimiento de un pacto de sometimiento a
mediación existente entre aquéllas.
2. La solicitud se formulará ante las instituciones de mediación o ante el mediador
propuesto por una de las partes a las demás o ya designado por ellas.
3. Cuando de manera voluntaria se inicie una mediación estando en curso un
proceso judicial, las partes de común acuerdo podrán solicitar su suspensión de
conformidad con lo dispuesto en la legislación procesal”.
La primera labor del mediador es conseguir que acudan a la negociación las dos
partes en conflicto, con lo que se hace preciso crear la situación que permita el acceso a
la mediación de la parte que no ha llevado a cabo la iniciativa.
En esta primera fase se crea el escenario donde el discurso inicial debe generar
respeto y confianza. Aquí se presenta el mediador dejando claro que no es juez ni
árbitro y que su función consistirá exclusivamente en ayudar a que se comuniquen.
El mediador informa asimismo de las características del proceso (voluntariedad y
confidencialidad). Del mismo modo, el mediador debe detectar las expectativas que
tienen cada una de las partes en conflicto, así como el grado de motivación y la
predisposición de llegar a acuerdos finales.
Durante la etapa de premediación comienza el proceso, pero sin analizar a fondo
ninguna de las cuestiones conflictivas.
En esta fase se procede a explicar qué es la mediación y las normas referidas al
proceso, así como la valoración del mediador acerca de si el conflicto es o no mediable.
El mediador obtiene información del conflicto e identifica los aspectos conflictivos que
precisan de solución.
En algunas legislaciones autonómicas, como la catalana, se distingue entre la
sesión informativa previa y la reunión inicial de la mediación. Así, dispone el apartado
4 del artículo 11 de la Ley 15/2009, de 22 de julio, de mediación en el ámbito del
derecho privado de Cataluña: "En los términos que establece la legislación procesal,
cuando el proceso judicial ya se ha iniciado, la autoridad judicial puede disponer que las
partes asistan a una sesión informativa sobre la mediación si las circunstancias del caso
lo hacen aconsejable. El órgano público correspondiente facilita la sesión informativa y
vela, si procede, por el desarrollo adecuado de la mediación." Por otro lado, a la reunión
inicial de mediación se refiere el art. 15 de la citada Ley.
El objetivo de esa sesión informativa sería el de asesorar a las partes sobre la
mediación en general, para que las mismas valoren si quieren resolver de este modo su
controversia. Si se deciden por la mediación estaríamos en la fase inicial de la
mediación, cuyo contenido ya no sería informativo, sino de delimitación del objeto y
planificación del procedimiento5.
depósito ante la institución de mediación en su caso. Ahora bien, si en el plazo de quince días naturales a
contar desde la recepción de la solicitud de inicio de la mediación no se firmara el acta de la sesión
constitutiva, se reanudará el cómputo de los plazos. La suspensión de los plazos de prescripción y de
caducidad se prolongará hasta la fecha de la firma del acuerdo de mediación o, en su defecto, la firma del
acta final, o cuando se produzca la terminación de la mediación por alguna de la cláusulas previstas en la
misma ley (cfr. art. 4 Ley Mediación).
5
Cfr. AA.VV. coord.. Rodríguez-Arana et al., La mediación, presente y futuro de una institución
jurídica, Netbiblo, 2010, p. 154.
Esta distinción podría verse también reflejada en la Ley 5/2012 de Mediación. Así,
en su art. 17 apartado segundo se refiere a la posibilidad de que las instituciones de
mediación organicen sesiones informativas abiertas para quienes estuviesen interesados
en acudir a este sistema de resolución de conflictos. Por otro lado, en el apartado
primero contempla lo que antes hemos denominado fase inicial, que comienza una vez
recibida la solicitud, citando el mediador a las partes. En esta sesión se les informará
sobre las posibles causas que comprometan su imparcialidad, su formación como
mediador y experiencia, también de las características de la mediación, de su coste, de
cómo se organizará el procedimiento, así como de las consecuencias jurídicas que
tendría el acuerdo que se alcanzase y del plazo para firmar el acta de la sesión
constitutiva.
Comienza esta fase con la sesión constitutiva a que se refiere el art. 19 de la Ley
de Mediación:
“1. El procedimiento de mediación comenzará mediante una sesión constitutiva en
la que las partes expresarán su deseo de desarrollar la mediación y dejarán constancia de
los siguientes aspectos:
a) La identificación de las partes.
b) La designación del mediador y, en su caso, de la institución de mediación o la
aceptación del designado por una de las partes.
c) El objeto del conflicto que se somete al procedimiento de mediación.
d) El programa de actuaciones y duración máxima prevista para el desarrollo del
procedimiento, sin perjuicio de su posible modificación.
e) La información del coste de la mediación o las bases para su determinación, con
indicación separada de los honorarios del mediador y de otros posibles gastos.
f) La declaración de aceptación voluntaria por las partes de la mediación y de que
asumen las obligaciones de ella derivadas.
g) El lugar de celebración y la lengua del procedimiento.
2. De la sesión constitutiva se levantará un acta en la que consten estos aspectos,
que será firmada tanto por las partes como por el mediador o mediadores. En otro caso,
dicha acta declarará que la mediación se ha intentado sin efecto”.
Se entregará un ejemplar del acta inicial a cada una de las partes y el mediador
conservará otro en su expediente. Dicha acta servirá de prueba de la aceptación de las
condiciones de la mediación.
Se puede incluir en este contrato algún mecanismo sancionador (cláusula de
indemnización) para mitigar el resultado adverso que supone que alguna de las partes no
quisiera en realidad llegar a un acuerdo, sino información para un futuro pleito, por
ejemplo.
En esta fase se desarrollan las pautas que dirigen el proceso de mediación: análisis
de las diferentes alternativas, aproximación de las ofertas que realizan las partes,
negociación, posibilidad de acuerdos viables y justos para ambas partes, e incluso
acuerdos para el caso de que se produzca una modificación de las circunstancias en el
futuro.
El mediador en esta fase debe poner en marcha todos sus conocimientos legales y
psicológicos, debe realizar una labor de supervisión jurídica de los acuerdos, analizando
si existe la posibilidad de ser aceptados, no sólo entre las partes en conflicto, sino
también legalmente. El mediador se limita a dirigir el procedimiento de negociación, y
deja a las partes que decidan el contenido de cada uno de los pactos. Esta fase termina
con la adopción de acuerdos legalmente viables.
Las pautas de actuación del mediador en esta fase vienen fijadas en el art. 13 Ley
de Mediación:
“1. Sin perjuicio del respeto a los principios establecidos en esta Ley, la mediación
se organizará del modo que las partes tengan por conveniente.
2. Las partes sujetas a mediación actuarán entre sí conforme a los principios de
lealtad, buena fe y respeto mutuo.
Durante el tiempo en que se desarrolle la mediación las partes no podrán ejercitar
contra las otras partes ninguna acción judicial o extrajudicial en relación con su objeto,
con excepción de la solicitud de las medidas cautelares u otras medidas urgentes
imprescindibles para evitar la pérdida irreversible de bienes y derechos.
El compromiso de sometimiento a mediación y la iniciación de ésta impide a los
tribunales conocer de las controversias sometidas a mediación durante el tiempo en que
se desarrolle ésta, siempre que la parte a quien interese lo invoque mediante
declinatoria.
3. Las partes deberán prestar colaboración y apoyo permanente a la actuación del
mediador, manteniendo la adecuada deferencia hacia su actividad”.
En cuanto a la duración no se establece un plazo máximo ni mínimo, fijándose
únicamente que será lo más breve posible y sus actuaciones se concentrarán en el
mínimo número de sesiones (cfr. art. 20 Ley 5/2012).
En esta fase el mediador convocará a las partes para cada sesión con la antelación
necesaria, dirigirá las sesiones y facilitará la exposición de sus posiciones y su
comunicación de modo igual y equilibrado. Dichas comunicaciones entre mediador y
mediados no tienen que ser simultáneas. Asimismo se prevé que el mediador debe
comunicar a todas las partes la celebración de las reuniones que tengan lugar
separadamente con alguna de ellas, aunque el contenido será confidencial (de acuerdo
con el art. 21 Ley 5/2012).
Algunas leyes autonómicas sobre mediación se refieren a la documentación de las
sesiones, pudiéndose redactar a petición de cualquiera de las partes un documento
justificativo de asistencia o de un informe haciendo constar el lugar y fecha de
celebración, así como las circunstancias en las que ha transcurrido la mediación, y los
participantes en la misma6.
6
En el Anteproyecto de Ley de Mediación, en el art. 26, sí que se preveía que se levantase acta de cada
sesión en la que se hiciese constar su duración, referencia al asunto tratado, los participantes, fecha y
lugar de celebración.
se ha seguido un procedimiento de mediación ajustado a las previsiones de esta Ley,
con indicación del mediador o mediadores que han intervenido y, en su caso, de la
institución de mediación en la cual se ha desarrollado el procedimiento.
2. El acuerdo de mediación deberá firmarse por las partes o sus representantes.
3. Del acuerdo de mediación se entregará un ejemplar a cada una de las partes,
reservándose otro el mediador para su conservación.
El mediador informará a las partes del carácter vinculante del acuerdo alcanzado y
de que pueden instar su elevación a escritura pública al objeto de configurar su acuerdo
como un título ejecutivo.
4. Contra lo convenido en el acuerdo de mediación sólo podrá ejercitarse la acción
de nulidad por las causas que invalidan los contratos”.
El acuerdo adquiere carácter ejecutivo a través de la elevación a escritura pública
ante notario o mediante homologación judicial cuando el acuerdo se hubiese alcanzado
en una mediación desarrollada después de iniciar un proceso judicial (art. 25 Ley
5/2012).
Lección 2ª
Los principios legales de la mediación
1. Voluntariedad
2. Libre disposición
3. Neutralidad e imparcialidad
7
Vid. Peña Yánez, M.A., et al., “La mediación en el ámbito familiar: cauce para la resolución pacífica de
los conflictos”, en AA.VV. coord. RODRÍGUEZ-ARANA MUÑOZ, J. et al., La mediación. Presente,
pasado y futuro de una institución jurídica, op. cit., pp. 135 y ss.
Entre las circunstancias que pueden comprometer la imparcialidad del mediador,
el art. 13.5 menciona las siguientes: “a) Todo tipo de relación personal, contractual o
empresarial con una de las partes; b) Cualquier interés directo o indirecto en el resultado
de la mediación; c) Que el mediador, o un miembro de su empresa u organización,
hayan actuado anteriormente a favor de una o varias de las partes en cualquier
circunstancia, con excepción de la mediación”.
En estos casos, sin embargo, el mediador podría continuar con la mediación
cuando “asegure poder mediar con total imparcialidad y siempre que las partes lo
consientan y lo hagan constar expresamente”.
El mediador debe informar a las partes durante el proceso de mediación
(especialmente en la sesión informativa, de acuerdo con el art. 17.1 Ley de Mediación)
de cualquier causa que pueda afectar a su imparcialidad.
4. Confidencialidad
En __________a de de 20__.
D. __con D.N.I. núm. ___________________ Y D.______con D.N.I. núm
____________________
Acuden al Servicio de Mediación _____________ a fin de intentar alcanzar
acuerdos consensuados y declaran conocer los objetivos y reglas concernientes a la
Mediación de los que han sido previamente informados. Para ello, se comprometen:
1º A iniciar el proceso de Mediación de manera libre y voluntaria y paralizar en su
caso, el procedimiento legal iniciado, o a no entablar ningún otro, hasta que terminen en
este servicio.
2º A proveer cualquier información útil al respecto de la negociación que
comprenda los siguientes puntos:
……………………………………
3º A que el contenido de todas las sesiones que comprende el Programa de
Mediación es confidencial y la información recibida en las mismas no podrá ser
utilizada en ningún caso fuera del Servicio de Mediación, ni ante cualquier Organismo
público o privado, ni ante cualquier Tribunal.
4º La comunicación durante las sesiones de mediación debe desarrollarse en un
clima de cooperación y respeto mutuo, evitando la agresividad y hostilidad.
5º El proceso de Mediación, al ser voluntario, puede ser suspendido a petición de
uno de los usuarios, de los dos o de los mediadores.
De acuerdo con lo anteriormente expuesto, aceptamos la Mediación.
Fdo.: Fdo.:
En ……., a … de …… de 2014.
REUNIDOS
Los Mediados
a) Don/ña ………………, mayor de edad, con D.N.I. número …………..,
domicilio en …………….., teléfono número ………….. y correo electrónico …………,
y
b) Don/ña ………………, mayor de edad, con D.N.I. número …………..,
domicilio en …………….., teléfono número ………….. y correo electrónico
……………
y el / la Mediador/a Don/ña ……………………, titular del D.N.I. número
……………, con despacho profesional en ………………, teléfono número
…………….y correo electrónico ……..
EXPONEN
1.- Que los temas que desean someter a Mediación son: (objeto de la Mediación)
………………………………………………………………………………………
Mediado a) ……………………………………………………
Mediado b) ……………………………………………………
Autorizan al Mediador para distribuir o comunicar los mismos a la otra parte.
Nº expediente:
Fecha sesión: ………………..…. Hora: ………….…
Apellidos:………………………………………………………………………….
Nombre: ……………………………………………NIF: ………………………..
Dirección: ………………………………………………………………… Telf:
Profesión:…………………………………………………………………. Telf:
Estado civil: ……………………… .
1. Interviniendo en su propio nombre y derecho
2. Interviniendo en representación de ………………………………….......................
……………………………………………………………………………………
Apellidos:…………………………………………………………………………
Nombre: ……………………………………………NIF: ………………………..
Dirección: ………………………………………………………………… Telf:
Profesión:…………………………………………………………………. Telf:
Estado civil: ……………………… .
1. Interviniendo en su propio nombre y derecho
2. Interviniendo en representación de ………………………………….......................
……………………………………………………………………………………
Apellidos:………………………………………………………………………………
Nombre:……………………………………………………NIF: ……………………..
HECHOS
Resultado de la mediación:
Todas las partes han colaborado activamente, respetando la labor del Mediador/es
para conseguir el presente:
ACUERDO
Nombre y apellidos