Usted es un importante abogado especializado en derecho Societario. Una
tarde lo visitan en su estudio jurídico los Sres. Martín Cofre y Facundo Soria, quienes le exponen la siguiente situación: Martín comienza contándole que días a atrás se encontró con su viejo amigo, facundo, a quien no frecuentaba desde hace bastante tiempo, pese a estar viviendo actualmente en la misma ciudad (Rosario), razón por la cuál decidieron distraerse un rato de sus actividades y tomar un café en la peatonal. Continua relatándole que durante la conversación, en la que recordaron tantos buenos momentos vividos, facundo le comentó que desde hace siete años, y con gran éxito, se está dedicando a la venta mayorista de flores (más precisamente rosas de gran calidad) que importa desde ecuador y que comercializa en toda la región Centro de la Argentina, proveyendo a una gran cantidad de pequeñas y mediadas florerías ubicadas en distintas localidades (incluida Rosario). Mientras compartían el café, Facundo le explicó que cada docena de rosa tiene para él un costo de $ 2,50 (puesta en sus cámaras frigoríficas, incluyendo transportes aéreo, impuestos, honorarios del despachante de aduana, costos de mantenimiento hasta su distribución, etc.), que a su vez él vende la docena a $ 8,40 y que luego las florerías las expenden a un precio que oscila los $30 cada docena.- Tras esa breve introducción de Martín, facundo pasa a contarle a usted que él está convencido de la gran oportunidad comercial que ofrece el negocio minorista de la venta directa de rosa aun más pensando en que por su condición de importador de rosas puede reducir los costos y desarrollar eficientemente el negocio. Por eso, Facundo se ha planteado el siguiente objetivo comercial: instalar una cadena de florerías en le región central del país. Sabe que eso no es fácil ni lleva poco tiempo, por lo cual desea empezar instalando cinco florerías en Rosario, ubicadas en puntos estratégicos, que vendan solamente rosas- las que él importa- y a un costo muy inferior al que se las puede conseguir en otras florerías comunes, que no solo venden rosas, sino todo tipo de flores y plantas pequeñas. Ahora bien, facundo sabe de sus conocimientos, de las ventajas que tiene por estar interiorizado en el negocio, pero al mismo tiempo está convencido de la necesidad de compartir este emprendimiento, ya que no cuenta con todo el capital necesario para lanzarse solo. Por eso le propuso a Martín, quien le tiene afecto personal y mucha confianza, que lo acompañe en esta empresa, constituyendo una sociedad comercial que sea la que explote la actividad que se plantea desarrollar. En la propuesta que realiza Facundo, él sería el socio mayoritario con el 75% de participación; podría aportar a la sociedad $ 60.000, cinco heladeras especiales para mantener las rosas en cada lugar y dos utilitarios para realizar distribución domiciliaria de mercadería. Asimismo, se compromete a brindar, a favor de la sociedad, todos sus conocimientos y contactos personales en el rubro (floristas, potenciales clientes, etc.) Finalmente, pone como condición que él sea el único y exclusivo proveedor de rosas a la sociedad, que pueda integrar el órgano de administración de la sociedad, y que esta asociación no le impida continuar siendo proveedor de rosas a las otras florerías de Rosario (y por supuesto a las del esto de la región en que está operando). Martín se nuestra muy interesado frente a la protesta de Facundo, porque considera que es una muy buena oportunidad de negocio que le permitirá diversificar su actividad y que, en definitiva, los riesgos que corre son cotados, pues no se le está requiriendo una gran inversión y al mismo tiempo puede especular con un alta rentabilidad, en mérito a que se estaría asociando con un empresario muy conocedor y exitoso en el negocio de la venta de rosas con quien, aparte, lo une una vieja amistad. Por eso, ambos desean formalizar una asociación y empezar a transitar este camino junto. Martín y Facundo recurren a usted porque lo conocen y saben de su idoneidad profesional. Intente, entonces, brindarles el mejor asesoramiento, contemplando la situación personal de cada uno de ellos y las condiciones que han sido plantadas. En primer término, usted evaluara la conveniencia de Martín y Facundo constituyan una sociedad. Si así lo considera, deberá asesorarlo sobre cómo organizar jurídicamente el emprendimiento pretendido. En base a los hechos antes enunciados, se le propone la siguiente tarea: Realice un informe preliminar que contenga una explicación a Martín y Facundo sobre los siguientes aspectos: Ventajas de organizarse como sociedad. (5 puntos) Conveniencia de que Facundo realice uno u otro tipo de aportes: bienes en especies (las heladeras y los utilitarios) o dinero. (5 puntos) Si legalmente fuera posible que Facundo integrara el órgano de administración y al mismo tiempo la sociedad, realice un contrato de suministro con él para que le provea las rosas que importe de Ecuador. (10 puntos) Incluya las principales cláusulas que podría tener el contrato de sociedad para proteger a Martín como socio minoritario de la sociedad. (20 puntos) ¿ Cuáles son los mecanismos que pueden preverse en el contrato para hacer viable y duradera la sociedad entre ambos, evitando el futuro ingreso de terceros a la sociedad? (20 puntos) ¿Qué disposiciones podría tener el contrato de sociedad a fin de evitar que la actividad comercial pueda verse afectada por el accionar de facundo como empresario individual de venta de flores? (5 puntos) Según el tipo societario que adopten , ¿ cómo es la responsabilidad que asumen Martín y Facundo como socos de la sociedad? (5puntos) ¿Cuál es la responsabilidad que tendrán Martín y Facundo como administradores de la sociedad? (5puntos).-
Estimados Sres. Marín Cofre y facundo Soria:
Le presentamos el presente informe preliminar, de acuerdo a lo solicitado
por Uds., a los fines de ponerlos en conocimiento de las principales características de una sociedad y sepan cual es la responsabilidad frente a ella. La sociedad es un contrato, un acuerdo de voluntades destinado a regir los derechos de los contratantes, pudiendo celebrarse entre dos o más personas en forma organizada, donde las mismas se obligan a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y soportando las pérdidas.- En cuanto a las ventajas de constituirse en sociedad, les señalamos que como primera instancia que ambos deberán realizar los aportes pertinentes para poder conformar el capital social.- En este negocio jurídico que intenten iniciar, crearán una organización capaz de ser centro de imputación y generar para sí, derechos y obligaciones, habiendo desarrollado un objeto determinado y afectando para ello su propio patrimonio. Se involucrarán distintos niveles de relación: de los socios entre sí, de la sociedad con los socios, y de la sociedad con los terceros que contratan o se relacionan con ella.- La sociedad les permitirá llevar a cabo el negocio de venta de rosas y así generar ganancias, pudiendo participar en las mismas y soportar las pérdidas.- En esta asociación, ustedes, estarán obligados a administrar la sociedad recayéndoles las responsabilidades correspondientes como tales (art. 59 Ley de Sociedades), se obligaran a responder de modo solitario accionando en representación del ente que llevan adelante, y deberán siempre prevalecer y subordinarse al interés social, como así también con el objetivo común de todos los socios, conforme se pueda alcanzar el ansiado objeto y fin social.- En cuanto a los aportes, éstos constituyen un requisito esencial de la existencia misma de la sociedad, ya que si ellos no es posible hablar de sociedad, ya que uno de los caracteres de ésta es su onerosidad. El capital social se forma inicialmente con los aportes de los socios y sin aquél no existe la más mínima posibilidad de desarrollar el objeto de la sociedad. En este caso estimo, de acuerdo a lo planteado por Uds. que el vuestro capital inicial estará constituido por el conjunto de los aportes en dinero o en especie, estimados en una cifra determinada ($ 60.000 por parte de facundo, socio mayoritario, que equivale al 75% y $ 20.000 por parte de Martín, socio minoritario, representando en un 25% restante9 formarán el capital social.- El sistema de valuación de los aportes no dinerarios esta previsto por la ley, y difiere según el tipo societario que se trate y la responsabilidad asumida por cada socio. De acuerdo a las consideraciones planteadas por ustedes, les aconsejo que adopten una sociedad de responsabilidad limitada, que es una sociedad de carácter mixto (la personalidad de los socios no es esencial al momento de constituir la sociedad pero tampoco es indiferente) cuyo capital se divide en cuotas, y en la que los socios limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que suscriban o adquieren. La administración y representación de la sociedad están a cargo de la Gerencia que puede ser unipersonal o plural y puede estar integrada por socios o terceros.- Al momento de la integración del capital, ambos deberán hacer entrega de los bienes que aportarán. El dinero, debe efectuarse por lo menos el 20% en el momento de la suscripción. Los bienes muebles no registrables (las 5 heladeras) y bienes registrables (los utilitarios), se deben determinar en el momento de la constitución y deberán llevar la inscripción a nombre de la sociedad en forma preventiva, así no pueden ser ejecutados por los acreedores particulares de los socios.- Las sociedades de responsabilidad limitada, la administración y representación de la sociedad esta a cargo de uno o más gerentes, socios o no, designados en el contrato constitutivo o posteriormente. Los socios pueden organizar una gerencia plural, que podrá funcionar en forma indistinta o conjunta, o bien colegiada como toma de decisiones por mayoría y ejercicio de la representación por el presidente de la gerencia (art. 157 LSC).- Para integra una S.R.L., Facundo puede celebrar el contrato de suministro con la sociedad que representa, pero sería conveniente la participación o intervención ya sea de Martín o algún tercero, para evitar inconveniente futuros.- Entre las cláusulas que puede tener el contrato de sociedad se encuentra el plazo de duración, el que debe ser necesariamente determinado ya que: Brinda seguridad a los socios, que así conocen la existencia de sus derechos y obligaciones; Otorga seguridad a los acreedores, ya que la sociedad no puede ser prorrogada si no media conformidad de estos (art. 57 LSC); Permite la consecución del objeto social, en vista de la permanencia que implica la determinación de los socios de mantenerse unidos por un determinado plazo.- La sociedad nace con vocación de permanencia, lo que esta receptado en la misma ley de sociedades y se conoce como principio de conservación de la empresa. En la sociedad de responsabilidad limitada, es posible restringir aunque no prohibir el ingreso de nuevos socios, limitados la transmisibilidad de las cuotas sociales (art. 153 LSC).- Toda las obligaciones de los socios para con la sociedad esta enunciada por el deber general de lealtad, que consiste en que debe promoverse la realización del objetivo de la sociedad, omitiendo todo lo que pudiera impedirla o perjudicarla. La LSC se refiere expresamente a la prohibición de competencia por parte de un socio al regular la sociedad colectiva (art. 133), prohibición que resulta aplicable a todas las sociedades por partes de interés en las que el acceso directo a la información de los negocios sociales puede permitir un aprovechamiento indebido.- La competencia del socio es la antitesis de la colaboración, comprometiendo el éxito económico de la sociedad. Es por eso que el socio incurre en esta causal de exclusión por el solo hecho de desarrollar en su propio interés en la misma actividad económica que la sociedad, o bien participando como socio en otra sociedad con el mismo objeto. La ilicitud va anexa a la violación de la obligación de la fidelidad. La creación de una sociedad comercial tiene como fin principal limitar la responsabilidad de sus socios ante una actividad que los mismo acuerdan emprender dentro de un objeto social, afectando un patrimonio determinado (esto es un capital inicialmente conformado y el devenir del negocio) sin poner en riesgo el propio. La gama de sociedades que ofrece nuestra ley existen diferentes limitaciones de responsabilidad en función del tipo elegido. Los tipos societarios previstos en la ley 19550 se pueden clasificar con relación a la responsabilidad de los socios en tres grandes grupos: Sociedades donde todos los socios asumen una responsabilidad ilimitada y solidaria (aunque subsidiaria): sociedad colectiva.- Sociedades donde todos los socios limitan su responsabilidad a la integración del capital suscripto: sociedades anónima y sociedad de responsabilidad limitada.- Sociedades de responsabilidad mixta, es decir, donde hay un grupo de socios que responde solidaria e ilimitadamente (aunque subsidiariamente) y otro grupo que limita su responsabilidad: sociedades en comandita 8simple y por acciones); sociedad de capital e industria y sociedad accidental o en participación.- A los fines de la protección de Martín como socio minoritario, insistimos en que deberían constituir una Sociedad de responsabilidad limitada, como ya fuera dicho con anterioridad.- Los administradores son responsable personal, directa e ilimitadamente por los daños y perjuicios que ocasionan a la sociedad cuando ello derive de la violación de la ley o del contrato o la comisión de hechos ilícitos; y también cuando en su desempeño no hayan actuado con lealtad o con la diligencia del buen hombre de negocios que corresponde al tipo de actividades que explota la sociedad. La responsabilidad surge tanto por acción como por omisión, según el Art. 59 de la LSC.- La administración responden tanto ante la sociedad como ante los socios, que están legitimados para ejercer la acción correspondiente. Si bien los terceros carecen de legitimación para ejercer la acción social de responsabilidad, si tienen acción individual por el resarcimiento de daños y perjuicios que el/los administradores le hubieran ocasionado.- La responsabilidad que adoptan Martín y Pablo como socios en al sociedad, está limitada a la integración de las cuotas que suscriben o adquieren, sin perjuicios de la garantía a la que se refiere el art. 150 LSC. El socio de una sociedad de responsabilidad limitada no importa la quiebra de sus integrantes.- La responsabilidad como administradores si participan en el mismo hecho generador de responsabilidad, el juez puede fijar la parte que a cada uno corresponde en la reparación del perjuicio atendiendo a su actuación personal.- Las posibles cláusulas que debería contener el contrato de la sociedad: 1.- El daño ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no siéndolo la controlen, constituyen a sus autores en la obligación solidaria de indemnizar, sin que puedan alegar compensación con el lucro que su actuación haya proporcionado en otros negocios.- 2.- El socio que e una operación determinada tenga por cuenta propia o ajena un interés contrario al de la sociedad, tiene obligación de abstenerse de votar los acuerdos relativos. Si contraviniese esta disposición, será responsable de los daños y perjuicios, cuando sin su voto no se hubiera logrado la mayoría necesaria para una decisión válida.- 3.- El socio mayorista no puede participar por cuenta propia o de tercero, en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorización expresa de la asamblea, sino puede incurrir en la responsabilidad del art. 59.- 4.- Los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal desempeño de su cargo, según el criterio del art. 59, así como por la violación de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro daño producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave.- 2) Redacte las cláusulas principales del contrato de sociedad que deberían celebrar martín y facundo y realice una breve nota explicativa de por qué se les propone determinadas cláusulas del contrato (25 puntos).-
CONTRATO DE SOCIEDAD ROSAS LOS AMIGOS S.R.L.
En la ciudad de Rosario, Provincia de Santa Fe, a los 25 días del mes de
junio del año dos mil nueve, el Sr. Facundo Soria, D.N.I.