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Y DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
Sala Especializada en Defensa de la Competencia
RESOLUCIÓN 0221-2015/SDC-INDECOPI
EXPEDIENTE 0025-2014/CEB
I. ANTECEDENTES
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1
ORDENANZA 1608- MODIFICAN EL ÍNDICE DE USOS PARA LA UBICACIÓN DE ACTIVIDADES URBANAS EN EL CENTRO
HISTÓRICO Y EL CERCADO DE LIMA
Artículo 5.- Actividad de Impresión y Actividades de Servicios Conexos en el Centro Histórico de Lima y Cercado de Lima.-
La actividad de impresión y actividades de servicios conexos se ejercerán teniendo en consideración lo siguiente:
5.1 Centro Histórico: área dentro de la cual no son permisibles las actividades urbanas de giro de imprenta y servicios conexos, tal
como se precisa en el Índice de Usos para la Ubicación de Actividades Urbanas comprendido en el Anexo Nº 01.
Se exceptúan los servicios de fotocopias y tipeos en computadora.
En el Plano que figura como Anexo Nº 03 y que forma parte integrante de la presente Ordenanza, se grafica el Área del Centro
Histórico. (...)
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2
Ver fojas 34 al 79 del expediente.
3
Ver foja 80 del expediente.
4
LEY 27444- LEY DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL
Artículo IV.- Principios del procedimiento administrativo.-
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros
principios generales del Derecho Administrativo:
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho, dentro
de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.
(...)
5
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ
Artículo 103.-
Pueden expedirse leyes especiales porque así lo exige la naturaleza de las cosas, pero no por razón de las diferencias de las
personas. La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurídicas existentes y
no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal cuando favorece al reo. La ley se deroga sólo
por otra ley. También queda sin efecto por sentencia que declara su inconstitucionalidad.
La Constitución no ampara el abuso del derecho.
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(xi) Si bien la MML cuenta con autonomía y competencia para regular los
cambios de zonificación, esto debe efectuarse de conformidad con el
artículo 53 del Decreto Supremo 004-2011-VIVIENDA, Reglamento de
Acondicionamiento Territorial y Desarrollo Urbano6, el cual establece
que los cambios de zonificación no pueden disminuir el uso que se
encuentra vigente, salvo que existan razones de riesgo físico no
mitigable.
6
DECRETO SUPREMO 004-2011-VIVIENDA- REGLAMENTO DE ACONDICIONAMIENTO TERRITORIAL Y DESARROLLO
URBANO
Artículo 53.- Condiciones a las que se sujetan los cambios de zonificación.-
Cualquier modificación de la zonificación, posterior a la aprobación de los PDM, PDU y EU, queda sujeta a las siguientes
condiciones:
53.1 Ningún cambio de zonificación se puede realizar dentro del plazo de dos (02) años de aprobado el PDM, PDU y EU. Sin
embargo se podrá solicitar cambios de zonificación que se consideren justificadamente necesarios y de interés distrital, provincial o
metropolitano. Para tal efecto, se debe incluir los estudios técnicos pertinentes, entre ellos los de existencia suficiente de factibilidad
de servicios, el estudio de facilidades de acceso y el de impacto vial; así como la constancia expresa de haberse convocado y
llevado a cabo la consulta pública con los propietarios de los inmuebles que resulten directa e indirectamente afectados con el
cambio solicitado, organizaciones de vecinos - si las hubiere - y agentes económicos presentes en el área en cuestión, debiendo
obtenerse mayoría absoluta sustentada en actas suscritas por los mismos. En ella deben figurar obligatoriamente los propietarios
de los inmuebles vecinos y de los predios posteriores colindantes, quienes también deben opinar expresamente a favor, dando su
conformidad al cambio de zonificación.
53.2 El cambio de zonificación no procede si el uso vigente es de mayor nivel que el solicitado, salvo por razones de riesgo físico no
mitigable.
53.3 El cambio de zonificación debe comprender los inmuebles vecinos, conformando un área mínima de una manzana o un sector.
Se consideran como inmuebles vecinos aquellos que comparten el frente de manzana del inmueble materia de la solicitud y los
predios posteriores colindantes. Tratándose de inmuebles que comparten la misma vía local se consideran como inmuebles vecinos
aquellos que estén ubicados en ambos frentes de manzana.
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ORDENANZA 620-MML- APRUEBAN ORDENANZA REGLAMENTARIA DEL PROCESO DE APROBACIÓN DE DEL PLAN
METROPOLITANO DE ACONDICIONAMIENTO TERRITORIAL Y DESARROLLO URBANO DE LIMA (Norma derogada por la
Primera Disposición Derogatoria de la Ordenanza 1862, publicada el 28 diciembre 2014)
Artículo 35.-
Los procesos de Reajuste Integral de la Zonificación de los Usos del Suelo de Lima Metropolitana y de Cambios Específicos de los
Esquemas o Planos de Zonificación Distritales, no podrán establecer calificaciones menores al tipo de Zona que actualmente tienen
los predios, ni disminuciones al nivel de uso, de conformidad a los parámetros normativos establecidos en la presente Ordenanza
8
Cabe señalar que el 18 de julio de 2014, la denunciante reiteró su solicitud a la Comisión respecto al otorgamiento de una medida
cautelar a su favor.
9
El 1 de abril de 2014, la MML se apersonó al procedimiento y solicitó una ampliación del plazo para formular sus descargos. Dicha
solicitud fue atendida mediante Resolución 0142-2014/STCEB-INDECOPI, concediéndose a la referida municipalidad un plazo
adicional de quince (15) hábiles.
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10
De acuerdo a la MML, lo mencionado se encuentra de conformidad con el Informe Técnico 358-2014-MML-GDU-SAU-DCE del 16
de abril de 2014 que indica que si bien el local de la denunciante cuenta con Licencia de Edificación LO-038-2008-GDU-SAU del 1
de diciembre de 2008 y Conformidad de Obra y Declaratoria de Fábrica 050-2012-MML-GDU-SAU-DCE del 20 de septiembre de
2012, esto no implica que se le autorice per se para el funcionamiento posterior con el giro de imprenta.
11
DECRETO SUPREMO 004-2011-VIVIENDA- REGLAMENTO DE ACONDICIONAMIENTO TERRITORIAL Y DESARROLLO
URBANO
Artículo 26.- Clasificación general del suelo.-
La clasificación general del suelo es la siguiente:
26.4 Área de protección: Área en la que ocurre por lo menos una de las circunstancias siguientes:
(...)
5) Se encuentra bajo un régimen especial de protección incompatible con su transformación urbana de acuerdo al Plan de
Acondicionamiento Territorial y de escala superior o planes y/o legislación sectorial pertinente, en razón de sus valores
paisajísticos, históricos, arqueológicos, científicos, ambientales, culturales y agrícolas.
(...)
12
LEY 28296- LEY GENERAL DEL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACIÓN
Artículo V.- Protección.-
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(vii) El Centro Histórico de Lima, está conformado por tres (03) “zonas de
tratamiento especial”, las cuales tienen una definición diferente a la
zonificación. Así, este se constituye en una Zona de Reglamentación
Especial que, a su vez, es una Zona Monumental, protegida por la Ley
28296, Ley General del Patrimonio Cultural de la Nación, conforme a lo
precisado en los numerales 9 y 10 del artículo 32 del Decreto Supremo
004-2011-VIVIENDA.
(ix) Sin perjuicio de esto, aún cuando fuere aplicable la Ordenanza 620-
MML, no podría existir contravención al ordenamiento jurídico debido a
que la Ordenanza 1608-MML tiene la misma jerarquía, es posterior y
especial, por lo que debe de primar.
13
ORDENANZA 1608- MODIFICAN EL ÍNDICE DE USOS PARA LA UBICACIÓN DE ACTIVIDADES URBANAS EN EL CENTRO
HISTÓRICO Y EL CERCADO DE LIMA
Quinta disposición final.- Vigencia.-
La presente Ordenanza entrará en vigencia al día siguiente de su publicación en el diario oficial El Peruano.
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(iii) De acuerdo con los artículos II y VII del Título Preliminar de la Ley
27972, Ley Orgánica de Municipalidades14, la autonomía municipal
radica en la potestad de ejercer actos de gobierno, administrativos y de
administración, con sujeción al ordenamiento jurídico. En ese sentido,
si bien la MML cuenta con competencia para aprobar la zonificación en
su jurisdicción, ello debe respetar normas del ordenamiento jurídico
nacional.
14
LEY 27972- LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES
Artículo II del Título Preliminar.- Autonomía.-
Los gobiernos locales gozan de autonomía política, económica y administrativa en los asuntos de su competencia.
La autonomía que la Constitución Política del Perú establece para las municipalidades radica en la facultad de ejercer actos de
gobierno, administrativos y de administración, con sujeción al ordenamiento jurídico.
(...)
15
LEY 27972- LEY ORGÁNICA DE MUNICIPALIDADES
Artículo 73.-
La Ley de Bases de la Descentralización establece la condición de exclusiva o compartida de una competencia. Las funciones
específicas municipales que se derivan de las competencias se ejercen con carácter exclusivo o compartido entre las
municipalidades provinciales y distritales, con arreglo a lo dispuesto en la presente ley orgánica. Dentro del marco de las
competencias y funciones específicas establecidas en la presente ley, el rol de las municipalidades provinciales comprende:
(…)
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(d) Emitir las normas técnicas generales, en materia de organización del espacio físico y uso del suelo así como sobre
protección y conservación del ambiente.
Las municipalidades, tomando en cuenta su condición de municipalidad provincial o distrital, asumen las competencias y ejercen las
funciones específicas señaladas en el Capítulo II del presente Título, con carácter exclusivo o compartido, en las materias
siguientes:
1. Organización del espacio físico - Uso del suelo
1.1. Zonificación.
1.2. Catastro urbano y rural.
1.3. Habilitación urbana.
1.4. Saneamiento físico legal de asentamientos humanos.
1.5. Acondicionamiento territorial.
(…)
16
Asimismo, la Comisión mediante la Resolución 0297-2014/CEB-INDECOPI declaró que carece de objeto pronunciarse respecto a
la solicitud de medida cautelar debido a que se ha emitido un pronunciamiento final en primera instancia.
17
Ver sentencia del 25 de agosto de 2010 recaída en el Expediente 0014-2009-PI/TC.
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(vi) En este sentido, la modificación del índice de usos del suelo realizada a
través del Decreto de Alcaldía 040-MML y posteriormente recogida en
18
LEY 27792- LEY DE ORGANIZACIÓN Y FUNCIONES DEL MINISTERIO DE VIVIENDA, CONSTRUCCIÓN Y SANEAMIENTO
(Ley derogada por la Única Disposición Complementaria Derogatoria de la Ley 30156 del 19 de enero de 2014)
Artículo 4.- Competencia y Funciones
Son funciones del Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento:
a) Diseñar, normar y ejecutar la política nacional y acciones del sector en materia de vivienda, urbanismo, construcción y
saneamiento. Asimismo, ejercer competencias compartidas con los gobiernos regionales y locales, en materia de urbanismo,
desarrollo urbano y saneamiento, conforme a Ley;
(...)
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(i) De acuerdo con los artículos 5 y 6 del Decreto Legislativo 696, Ley de
Promoción a la Inversión Privada en Acciones de Renovación Urbana,
y los artículos 21 y 22 de la Ordenanza 062-MML, el Centro Histórico
se estructura en zonas de tratamiento. Debido a esto, el Centro
Histórico de Lima no cuenta con zonificación, por lo que no le es
aplicable las disposiciones contenidas en el Decreto Supremo 004-
2011-VIVIENDA.
19
Se adjuntó el Informe 30-2014-MML-GDU-SPHU-AS del 24 de abril de 2014. Asimismo, el 23 de julio de 2014, la MML presentó un
escrito complementando su apelación por medio del Informe 39-2014-MML-GDU-SPHU-AS del 22 de julio de 2014.
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(vi) Por otro lado, se debe considerar que esta actividad genera un
volumen importante de desperdicios que requiere un área de carga y
descarga, dentro de los predios.
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RESOLUCIÓN 0094-2014/CEB-INDECOPI
“RESUELVE:
Primero: admitir a trámite la denuncia presentada por Fulton S.A. contra la
Municipalidad Metroplitana de Lima, por la presunta imposición de barrera burocrática
ilegal y/o carente de razonabilidad, originada en la prohibición de desarrollar
actividades urbanas de giro de imprenta y servicios conexos, en determinadas zonas
del Centro Histórico de Lima, contenida en el artículo 5 de la Ordenanza N° 1608,
emitido por la Municipalidad Metropolitana de Lima.”
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Resolución 0297-2014/CEB-INDECOPI
“RESUELVE:
Primero: declarar barrera burocrática ilegal la prohibición para desarrollar actividades
urbanas de giro imprenta y servicios conexos, en determinadas zonas del Centro
Histórico de Lima, contenida en el artículo 5 de la Ordenanza 1608, emitida por la
Municipalidad Metropolitana de Lima; y en consecuencia, fundada la denuncia
interpuesta por Fulton S.A.”
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24. Cabe indicar que el artículo 2 de la Ley 28976, Ley Marco de Licencia de
Funcionamiento, define a “zonificación” como el conjunto de normas técnicas
urbanísticas por las que se regula el uso del suelo22.
25. Con relación a las normas que rigen la zonificación, se observa que el
artículo 195 de la Constitución señala que los gobiernos locales son
competentes para planificar el desarrollo urbano y rural de sus
circunscripciones, incluyendo la zonificación, urbanismo y el
acondicionamiento territorial23.
21
LEY 28976- LEY MARCO DE LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO
Artículo 2.- Definiciones.-
Para los efectos de la presente Ley, se aplicarán las siguientes definiciones:
Compatibilidad de uso.- Evaluación que realiza la entidad competente con el fin de verificar si el tipo de actividad económica a ser
desarrollada por el interesado resulta o no compatible con la categorización del espacio geográfico establecido en la zonificación
vigente.
(...)
22
LEY 28976- LEY MARCO DE LICENCIA DE FUNCIONAMIENTO
Artículo 2.- Definiciones.-
Para los efectos de la presente Ley, se aplicarán las siguientes definiciones:
Zonificación.- Conjunto de normas técnicas urbanísticas por la que se regula el uso del suelo.
23
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ DE 1993
Artículo 195.-
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Los gobiernos locales promueven el desarrollo y la economía local, y la prestación de los servicios públicos de su responsabilidad,
en armonía con las políticas y
planes nacionales y regionales de desarrollo.
Son competentes para:
(…)
6. Planificar el desarrollo urbano y rural de sus circunscripciones, incluyendo la zonificación, urbanismo y el acondicionamiento
territorial.
24
Ver nota al pie 15.
25
Ver nota al pie 18.
LEY 30156- LEY DE ORGANIZACIÓN Y FUNCIONES DEL MINSITERIO DE VIVIENDA, CONSTRUCCIÓN Y SANEAMIENTO
Artículo 5. Ámbito de competencia.-
El Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento tiene competencias en las siguientes materias:
1. Vivienda.
2. Construcción.
3. Saneamiento.
4. Urbanismo y desarrollo urbano.
5. Bienes estatales.
6. Propiedad urbana.
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29. En atención a lo expuesto, esta Sala considera que por regla general todas
las municipalidades se encuentran obligadas a respetar lo estipulado por el
Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento en el Decreto Supremo
004-2011-VIVIENDA.
26
DECRETO SUPREMO 004-2011-VIVIENDA- APRUEBAN EL REGLAMENTO DE ACONDICIONAMIENTO TERRITORIAL Y
DESARROLLO URBANO
Artículo 1.- Objeto.-
El presente Reglamento constituye el marco normativo para los procedimientos técnicos y administrativos que deben seguir las
municipalidades a nivel nacional, en el ejercicio de sus competencias en materia de planeamiento y gestión del suelo,
acondicionamiento territorial y desarrollo urbano y rural, (...).
27
Ver las Resoluciones 104-2012/SC1-INDECOPI, 418-2012/SC1-INDECOPI y 3056-2012/SDC-INDECOPI.
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relativa, por cuando su actuación tiene que enmarcarse dentro de los límites
establecidos por la Constitución y la ley (...)”28.
37. Sobre el particular, de la revisión del artículo 1.1 de la Ley 28296, Ley
General del Patrimonio Cultural de la Nación30, se observa que, en efecto, el
28
Sentencia recaída en el Expediente 00028-2007-PI/TC del 4 de mayo de 2009, en el proceso de inconstitucionalidad
seguido por el Alcalde de la Municipalidad Distrital de Huaraz contra el artículo 13.1 de la Ley 29035.
29
Ver nota al pie 14.
30
LEY 28296- LEY GENERAL DEL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACIÓN
Artículo 1.- Clasificación.-
Los bienes integrantes del Patrimonio Cultural de la Nación se clasifican en:
1. BIENES MATERIALES
1.1 INMUEBLES
Comprende de manera no limitativa, los edificios, obras de infraestructura, ambientes y conjuntos monumentales, centros históricos
y demás construcciones, o evidencias materiales resultantes de la vida y actividad humana urbanos y/o rurales, aunque estén
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40. De otro lado, la MML alegó que el Centro Histórico de Lima es un área
denominada “Zona de Reglamentación Especial” (en adelante, “ZRE”),
específicamente una “Zona Monumental”, la cual no se encuentra sujeta a
las reglas estipuladas en la Ordenanza 620-MML y en el Decreto Supremo
004-2011-VIVIENDA.
constituidos por bienes de diversa antigüedad o destino y tengan valor arqueológico, arquitectónico, histórico, religioso, etnológico,
artístico, antropológico, paleontológico, tradicional, científico o tecnológico, su entorno paisajístico y los sumergidos en espacios
acuáticos del territorio nacional.
(...)
(Subrayado agregado)
31
LEY 28296- LEY GENERAL DEL PATRIMONIO CULTURAL DE LA NACIÓN
Artículo 22.- Protección de bienes inmuebles.-
22.1 Toda obra pública o privada de edificación nueva, remodelación, restauración, ampliación, refacción, acondicionamiento,
demolición, puesta en valor o cualquier otra que involucre un bien inmueble integrante del Patrimonio Cultural de la Nación, requiere
para su ejecución de la autorización del Ministerio de Cultura.
(...)
32
DECRETO SUPREMO 011-2006-ED- REGLAMENTO DE LA LEY 28296, LEY GENERAL DEL PATRIMONIO CULTURAL DE LA
NACIÓN
Artículo 1.- Finalidad
El presente reglamento tiene como finalidad normar la identificación, registro, inventario, declaración, defensa, protección,
promoción, restauración, investigación, conservación, puesta en valor, difusión y restitución, así como la propiedad y régimen legal,
de los bienes integrantes del patrimonio cultural de la Nación; en concordancia con las normas y principios establecidos en la Ley Nº
28296 - Ley General del Patrimonio Cultural de la Nación.
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44. Cabe indicar que si bien el numeral 10 del artículo 32.1 del decreto supremo
referido señala que las intervenciones en las zonas monumentales se rigen
según lo dispuesto en la Ley 28296, se debe tener en cuenta que según lo
33
DECRETO SUPREMO 004-2011-VIVIENDA - REGLAMENTO DE ACONDICIONAMIENTO TERRITORIAL Y DESARROLLO
URBANO
Artículo 32.- Clasificación de las zonas de uso del suelo.-
32.1 De acuerdo con las características determinadas en los estudios correspondientes se consignarán las siguientes zonas de uso
del suelo:
(...)
9) Zona de Reglamentación Especial (ZRE): son áreas urbanas y de expansión urbana, con o sin construcción, que poseen
características particulares de orden físico, ambiental, social o económico, que serán desarrolladas urbanísticamente mediante
Planes Específicos para mantener o mejorar su proceso de desarrollo urbano-ambiental. Las áreas de protección se incluyen en
esta zonificación.
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Al respecto, mediante la Resolución Directoral 061, el Instituto Nacional de Cultura estipula las clases de
intervenciones que pueden tener estas áreas, entre las que no se encuentran los cambios de zonificación. Esto, en desarrollo
artículo 22.1 de la Ley 28296, Ley General del Patrimonio Cultural de la Nación, el cual establece las protecciones que se pueden
efectuar en los bienes inmuebles del Patrimonio Cultural del a Nación.
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45. Así, de la verificación de las reglas fijadas para intervenir un inmueble que
forme parte del Patrimonio Cultural de la Nación, como por ejemplo, el
Centro Histórico de Lima, se ha podido evidenciar que todas ellas están
relacionadas directamente con la preservación de estructuras, áreas o
elementos, mas no con la determinación de las actividades económicas que
se pueden realizar en una zona calificada como monumental.
46. En ese sentido, dado que la Ley 28296 no ha establecido regla o parámetro
alguno que deba ser tomado en cuenta por las municipalidades cuando
aprueben o modifiquen sus disposiciones sobre los usos del suelo en las
zonas monumentales que se encuentren en su jurisdicción, la Sala considera
que esta norma no es aplicable en materia de “zonificación”.
47. Por tanto, el hecho que el Centro Histórico de Lima sea una Zona
Monumental no implica que las normas municipales que rigen el uso de su
suelo se excluyan de las reglas de zonificación aprobadas en el Decreto
Supremo 004-2011-VIVIENDA.
Es un proceso operativo técnico - científico multidisciplinario, que siguiendo una metodología crítico - analítica tiene por objeto
conservar y revelar los valores estéticos e históricos de un bien, mueble o inmueble. Se fundamenta en el respeto de los elementos
antiguos y el testimonio de los documentos auténticos; se detiene ahí donde comienza lo hipotético.
35
ORDENANZA 893-MML- REAJUSTE INTEGRAL DE LA ZONIFICACIÓN DE LOS USOS DEL SUELO DEL CERCADO DE LIMA
Artículo 2.- Normas de Zonificación del Cercado de Lima:
Aprobar las Normas de Zonificación de los Usos del Suelo del Centro Histórico de Lima (Cuadro Nº 01) y del Cercado de Lima
(Cuadros Nº 02, Nº 03 y Nº 04), las mismas que forman parte de la presente Ordenanza como Anexo Nº 2.
Artículo 3.- Índice de Usos para la Ubicación de Actividades Urbanas del Cercado de Lima:
Aprobar los Índices de Usos para la Ubicación de Actividades Urbanas del Centro Histórico y del Cercado de Lima, los mismos que
forman parte de la presente Ordenanza como Anexo Nº 3.
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49. Finalmente, la MML alegó que en el presente caso la Comisión debió tener
en cuenta que el Centro Histórico de Lima se divide en zonas de tratamiento
destinadas a la renovación urbana, por lo que la restricción cuestionada es
legal. Ello, de conformidad a lo señalado en los artículos 5 y 6 del Decreto
Legislativo 696 y la Ordenanza 062-MML.
51. Por su parte, las áreas de tratamiento son los predios individuales o el
conjunto de predios conformantes de áreas especialmente continuas, las
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DECRETO SUPREMO 11-95-MTC-REGLAMENTO DE LA LEY DE PROMOCIÓN DE LA INVERSIÓN PRIVADA EN ACCIONES
DE RENOVACIÓN URBANA
Artículo 1.- El presente Reglamento permite la aplicación de las normas del Decreto Legislativo Nº 696, entendiéndose que:
1.- La Renovación Urbana es un proceso permanente y coordinado de acciones preventivas y correctivas del deterioro físico y
socioeconómico de las áreas urbanas. Tales acciones se inscriben dentro del marco general de los Planes de Desarrollo Urbano.
(...)
37
De acuerdo al Decreto Supremo 11-95-MTC, Reglamento de la Ley de Promoción de la Inversión Privada en Acciones de
Renovación Urbana, las acciones preventivas y correctivas del deterioro físico y económico de las áreas urbanas con el objetivo de
la renovación urbana, consisten en las siguientes modalidades de intervención en predios individuales o un conjunto de estos: (i)
remodelación; (ii) rehabilitación; (iii) reconstrucción; (iv) erradicación; y, (v) restauración.
Artículo 11.-
Artículo 11.- Las modalidades de intervención en una A.T. serán aprobadas mediante Ordenanza Municipal Provincial.
De acuerdo al grado y tipo de deterioro existente, las modalidades son las siguientes:
1.- Remodelación. - Es la modificación de las estructuras de un edificio o de un conjunto urbano para su reutilización, sea con
mantenimiento o con sustitución de usos del suelo. Puede incluir la modificación de la estructura vial, la readecuación de los
servicios básicos, el reloteamiento y provisión de áreas libres para fines recreacionales, o de espacio para equipamiento o servicios
necesarios.
2.- Rehabilitación.- Es la intervención sobre edificios o áreas recuperables, mediante acciones de modernización, reparación,
reposición o ampliación de algunos de sus elementos, así como de los servicios básicos y áreas libres, a fin de restituir sus
condiciones de habitabilidad.
3.- Reconstrucción.- Es la acción de demolición total o parcial y de restitución de estructuras de edificios y servicios en conjuntos
urbanos, dentro de un planteamiento integral, para dar paso a mejores condiciones del ambiente urbano. Preferentemente aplicable
a zonas con un avanzado grado de deterioro, o afectadas severamente por desastres de origen natural o humano.
4.- Erradicación.- Es la acción dirigida a eliminar estructuras o usos del suelo inconvenientes por sus efectos deteriorantes, razones
de seguridad física o medio ambientales, y de ocupación indebida de los espacios públicos. Los usos con calidad de "no
conformes" son erradicables.
5.- Restauración.- Es la acción de rehabilitación dirigida preferentemente a inmuebles o espacios de valor urbano- monumental,
cuya conservación requiere de un tratamiento especializado para restituir sus características originales sin perjuicio de su aplicación
a fines contemporáneos, compatibles con su significado y conservación.
La aplicación de las modalidades de intervención a los edificios o ambientes urbano-monumentales, se regirá por las normas
específicas correspondientes.
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53. De esta manera, el hecho que el Centro Histórico de Lima se divida en zonas
de tratamiento destinadas a la renovación urbana, no significa que las
normas municipales relacionadas con la aprobación o modificación del índice
de usos del suelo de dicha zona se exceptúen del marco general en materia
de zonificación aprobado en el Decreto Supremo 004-2011-VIVIENDA.
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DECRETO SUPREMO 11-95-MTC- REGLAMENTO DE LA LEY DE PROMOICIÓN A LA INVERSIÓN PRIVADA EN ACCIONES
DE RENOVACIÓN URBANA
Artículo 3.-
Para los fines de promoción, orientación, aprobación y control de las acciones de renovación urbana las Municipalidades
Provinciales identifican las Areas de Tratamiento (A.T.).
Las A.T. son los predios individuales o el conjunto de predios, conformantes de áreas espacialmente continuas, que por sus
tendencias o grado de deterioro requieren de acciones de renovación urbana.
Artículo 5.-
Las A.T. podrán ser de dos niveles:
1.- Microzona de Tratamiento.- Es un predio o conjunto de predios deteriorados, que por su situación, requieren ser tratados
unitariamente, eliminando o reduciendo los factores de deterioro existentes.
Se considera:
a.- "Un predio": cuando las estructuras, servicios y espacios interiores son independientes y exclusivos, de manera que su
tratamiento no afecta ni compromete los predios adyacentes, incluso en su seguridad física.
b.- "Conjunto de predios" los que proceden de la subdivisión y/o independización de una edificación matriz, manteniendo sin
embargo estructuras, servicios y espacios libres comunes.
2.- Zonas de Tratamiento.- Son áreas urbanas constituidas por un conjunto de predios afectados por el deterioro, que por algunas
características, componen sectores urbanos mayores espacialmente continuos, justificatorios de un tratamiento integral y de
conjunto.
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DECRETO LEGISLATIVO 696- DICTAN LEY DE PROMOCIÓN A LA INVERSIÓN PRIVADA EN ACCIONES DE RENOVACIÓN
URBANA
Artículo 5.-
Para la determinación de las Areas de Tratamiento y Calificación de los Proyecto las Municipalidades tendrán en cuenta, entre otros:
a) El grado de deterioro urbano y la población involucrada.
b) Los casos de alto riesgo por seguridad física.
c) La calidad de edificios de valor histórico monumental.
d) Las densidades poblacionales mínimas a lograrse en los proyectos.
Artículo 6.-
El Estado o cualquier persona natural o jurídica pueden ser ejecutores de los proyectos de renovación urbana. Con dicho fin
presentarán al Municipio Provincial correspondiente, sus respectivos proyectos para su calificación y aprobación.
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54. Por otro lado, es necesario mencionar que si bien Ordenanza 062-MML40
divide al Centro Histórico de Lima en zonas y microzonas, en atención a la
densidad de los ambientes e inmuebles de carácter monumental, la calidad
de los mismos, la homogeneidad del entorno y su capacidad de
recuperación41, de la lectura de dicha norma se evidencia que esta tampoco
permite que las modificaciones a los usos aprobados en las referidas áreas
se realicen en inobservancia de las reglas generales fijadas por el Ministerio
de Vivienda, Construcción y Saneamiento.
40
Norma publicada en el Diario Oficial El Peruano del 18 de agosto de 1994.
41
ORDENANZA 062-MML- REGLAMENTO DE LA ADMINISTRACIÓN DEL CENTRO HISTÓRICO DE LIMA
Artículo 22.-
La división de ZONAS se ha establecido siguiendo un criterio de jerarquización, tomando en cuenta la densidad de los ambientes e
inmuebles de carácter monumental, la calidad de los mismos y la homogeneidad del entorno, su capacacidad de recuperación.
Cada una de las ZONAS ha sido dividida en MICROZONAS siguiendo, para cada una de ellas, criterios acordes con sus
características particulares, considerando el estado y calidad de su estructura física, así como los usos y tendencias predominantes
en su desarroollo.
42
Cabe señalar, que la prohibición de disminución del índice de usos antes se encontraba regulada en el artículo 35 de la Ordenanza
620-MML, hoy derogada por la Ordenanza 1862-MML publicada el 28 de diciembre de 2014.
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ORDENANZA 1862-MML
“Artículo 21.- Aprobación de la Zonificación
En ningún caso se aprobarán Cambios Específicos de Zonificación por un solo Lote,
sino que estas modificaciones se harán extensivas a todo el frente de la manzana, los
dos frentes de la vía, toda la manzana o el sector urbano en donde se ubica el
inmueble materia de la solicitud. Constituyen excepción a lo establecido, los casos de
Cambio de Zonificación para Usos Especiales (OU), o cuando se trata de Lote Único
localizado dentro de una Zona de uso compatible.
Los procesos de Reajuste Integral de la Zonificación de los Usos del Suelo de Lima
Metropolitana y de Cambios Específicos de los Esquemas o Planos de Zonificación
Distritales, no podrán establecer calificaciones menores al tipo de Zona que
actualmente tienen los predios, ni disminuciones al nivel de uso, de conformidad a
los parámetros normativos establecidos en la presente Ordenanza”. (Subrayado y
énfasis agregado)
57. Asimismo, cabe resaltar que el artículo 53 del Decreto Supremo 004-2011-
VIVIENDA no sólo contiene la prohibición de disminuir el uso aprobado para
una zona determinada, sino también dispone la posibilidad de que este
hecho ocurra en tanto se presente una situación de “riesgo físico no
mitigable”.
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59. En tal sentido, la disminución del uso aprobado para una zona determinada
sólo será legal en la medida que la MML sustente dicho cambio en: (i) la
existencia acreditada de un problema; (ii) que dicho problema genere un
riesgo físico en la población o en sus medios de vida; y (iii) que este riesgo
no pueda ser solucionado de otra manera más eficiente que realizando la
referida disminución.
Analisis de legalidad
ORDENANZA 1608-MML
“Artículo 5.- Actividades de impresión y actividades de servicios conexos en el centro
histórico de lima y cercado de lima
La actividad de impresión y actividades de servicios conexos se ejercerán teniendo en
consideración lo siguientes:
5.1. Centro Histórico.- área dentro de la cual no son permisibles las actividades
urbanas de giro de imprenta y servicios conexos, tal como se precisa en el índice de
usos para la ubicación de actividades urbanas comprendido en el Anexo 1.”
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43
“Las excepciones consisten en soluciones especiales que se aplican a una especie determinada apartándose de la regla general
que rige a las restantes. Los privilegios son prerrogativas concedidas a una especie por las cuales se la exime de dar cumplimiento
a ciertas obligaciones o condiciones impuestas alas restantes. El principio genérico de la igualdad establecido por el art. 16 de la
Constitución, determina que las excepciones y privilegios deben estar expresamente previstos en la norma jurídica, y que su
interpretación puede ser extensiva sino restrictiva en salvaguarda de la igualdad republicana.” BADENI, Gregorio. Reforma
Constitucional e Instituciones Políticas. Buenos Aires. p. 33 En: http://es.scribd.com/doc/30828570/16/Procedimientos-de-
Interpretacion.
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66. En esta línea, si bien durante el procedimiento, la MML no alegó estar dentro
de dicha excepción de manera expresa, es decir, estar ante una situación de
“riesgo físico no mitigable”, presentó la Exposición de Motivos de la
Ordenanza 1608-MML, la cual señala lo siguiente:
(ii) Las maquinarias que son utilizadas por las imprentas ubicadas en el
Centro Histórico de Lima, generan ruidos molestos y vibraciones que
pueden afectar a los inmuebles que han sido declarados como
Patrimonio Cultural.
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72. En tal sentido, dado que la legalidad de la disminución del uso asignado a
una zona determinada se origina en una excepción a la regla estipulada en el
artículo 53 del Decreto Supremo 004-2011-VIVIENDA, la cual debe ser
interpretada de manera restrictiva, la Sala considera que lo alegado por la
MML no otorga certeza que en todo el Centro Histórico de Lima existan
problemas de ruidos molestos, congestión vehicular, seguridad o de
cualquier otra índole que puede sustentar la medida impuesta. Del mismo
modo, no se acredita (a través de estudios, estadísticas, etc) que los
problemas alegados se deban al funcionamiento de imprentas en dicho
sector.
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73. Adicionalmente, es necesario señalar que para argumentar que una medida
se aplicó en razón a la excepción del “riesgo físico no mitigable” regulada en
el artículo 53 del Decreto Supremo 004-2011-VIVIENDA, la MML debió
acreditar que evaluó más de una alternativa de solución para enfrentar los
problemas alegados, así como explicar las razones por las que se
descartaron dichas opciones y se optó por la prohibición de desarrollar el giro
de imprenta en el Centro Histórico de Lima. Sin embargo, no lo hizo.
44
Ver los numerales 62 y 64 de la presente resolución.
45
Este pronunciamiento concuerda con la Resolución 0708-2013/SDC-INDECOPI del 2 de mayo de 2013 en la que la misma barrera
burocrática discutida en este procedimiendo fue declarada ilegal.
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