Es una medida judicial por medio de la cual se le brinda protección al acreedor, a

fin de evitar que el deudor distraiga sus bienes muebles haciéndolos desaparecer.

Cuando se redactó el Código de Procedimiento Civil, el embargo conservatorio

general no fue incluido, pero existían algunos embargos conservatorios especiales
como es el caso de embargo comercial, el embargo de reivindicación y el embargo
contra el deudor transeúnte.

En nuestro país adoptamos el embargo conservatorio general mediante la Ley

5119 del 4 de mayo de 1959, cuatro años más tarde que la reforma hecha en
Francia.

El artículo 48 del Código de Procedimiento Civil viene a permitir el embargo

conservatorio sobre algunos bienes pertenecientes al deudor, haciéndose desde
entonces una aplicación constante de éste. La Ley 845 de 1978, modificó
nuevamente el artículo 48 de Código de Procedimiento Civil.

CONDICIONES DEL CRÉDITO.

Según lo que establece el artículo 48 del Código de Procedimiento Civil,

reformado por la Ley 845 de 1978, basta que el crédito aparezca justificado en
principio, para que el Juez de Primera Instancia del domicilio del deudor, pueda
autorizar el embargo conservatorio, sobre los bienes muebles y efectos mobiliarios
del deudor.

El juez al cual el acreedor le dirige la solicitud debe establecer la existencia del

crédito el cual debe ser justificado en principio, el juez al cual se solicita tal
autorización es soberano para verificar si el crédito que se alega está justificado.
El crédito debe ser cierto, pero no es necesario que sea exigible ni liquido.

PROCEDIMIENTO.

No puede ningún acreedor trabar embargo conservatorio sobre los bienes

muebles del deudor si previamente no ha sido autorizado, para ello el Juez de
Primera Instancia del domicilio del deudor, en cuanto se refiere a la competencia
territorial, el artículo 48 del Código de Procedimiento Civil permite al acreedor
dirigirse al Juez de Primera Instancia del domicilio del deudor o al juez de Primera
Instancia del lugar donde estén los bienes a embargarse.

RECURSO CONTRA LA ORDENANZA QUE AUTORIZA ESTE EMBARGO

Hay tres vías posibles para el deudor contra el cual se ha dictado la ordenanza
que autoriza al acreedor a trabar el embargo conservatorio: son las vías ordinarias
de la oposición y la apelación y las vías del reherimiento.

La vía de oposición está abandonada, es mucho mejor acudir al juez de Los

Referimiento. En cuanto a la apelación está abierta tanto al acreedor como al
deudor.

La ordenanza que le ha negado la autorización al acreedor, no es un acto de

administración judicial, sino una verdadera decisión que le hace agravio al
solicitante.

INCIDENTES DEL EMBARGO CONSERVATORIO

Se pueden presentar diversos incidentes y son:

1. Los que provienen del deudor embargado.

Los que provienen del deudor embargado, el embargo puede invocar por vicios de
fondo o por vicio de forma, o sea, porque invoque que no se reúnan las
condiciones requeridas por la ley (artículo 48 del Código de Procedimiento Civil).
El embargado puede perseguir el levantamiento la cancelación, reducción o
limitación del embargo (artículo 50 Código de Procedimiento Civil) para la cual
debe apoderar al tribunal.

2. Los que provienen de otros acreedores diferentes al embargante.

Los que provienen de otros acreedores diferentes al embargante, si otros
acreedores se presentaren a embargar los bienes u objetos del embargo
conservatorio el artículo 58 del Código de Procedimiento Civil dispone, si al hacer
un embargo conservatorio, el alguacil encontrare que los bienes ya han sido
embargados, procederá a la comprobación de los mismos, de acuerdo con el acta
de embargo, que deberá presentarle al deudor y hará constar esa comprobación
de su propia acta; de lo contrario, recurrirá al juez de los referimientos.

Después de haber puesto un guardián en las puertas si fuera necesario. El acta de

comprobación será notificada al primer embargante, y esta notificación valdrá
oposición sobre el producido de la venta. El primer embargante no se beneficia de
ningún privilegio, ya que la oposición permite al segundo acreedor venir en
concurrencia con el primero.
 3. Los que provienen de los terceros.
Los que provienen de los terceros, se resuelven a través de una demanda en
distracción de bienes embargados, dicha demanda debe incoarse mediante acto
notificado al depositario y denunciado al ejecutante y a la parte embargada con
citación motivada. El reivindicante deberá aportar la prueba de la propiedad sobre
los objetos embargados a pena de nulidad el artículo 48 y siguiente del Código de
Procedimiento Civil no dispone nada en relación a la acción de los terceros que
pretendan tener algún derecho sobre los bienes embargados.

LA HIPOTECA JUDICIAL PROVISIONAL

Entre la Hipoteca Judicial Provisional y el Embargo Conservatorio existe una

estrecha relación, ya que las condiciones del segundo son las mismas que las de
la primera.

El artículo 48 del código de procedimiento civil, exige la urgencia y que el cobro

del crédito esté en peligro. Estas dos condiciones son exigidas después de la
reforma del artículo 48 por la ley 845 de 1978.

La Hipoteca Judicial Provisional está regida por el artículo 54 del Código de

Procedimiento Civil, el cual remite a su vez al artículo 48 del mismo Código.

La hipoteca judicial Provisional sólo se puede tomar sobre los bienes inmuebles
propiedad del deudor, incluyendo los reputados inmuebles por destino.

El procedimiento se inicia elevado una instancia al Juez de primera Instancia, el

cual es el único competente en razón de la materia. A esta instancia deben
anexarse todos los elementos de prueba que haga presumir la inminente
insolvencia del deudor.

Territorialmente el tribunal competente los es el del domicilio del deudor o el del

lugar del inmueble cuya inscripción se debe tomar.

El juez de Primera Instancia, puede autorizar actuando en atribuciones

comerciales la inscripción de la hipoteca judicial provisional.

CONDICIONES DE LA INSCRIPCIÓN Y PROCEDIMIENTO

Mandamiento de Pago: Es un acto de alguacil por medio del cual un acreedor

pone en mora al deudor. El mandamiento de pago debe de contener las
condiciones exigidas por los actos de alguaciles; copia del documento o factura
que justifique el crédito, mas la cantidad del crédito que se está exigiendo, más el
plazo de un día franco para la realización del pago.

Esta no está contemplada en el artículo 48 del código de procedimiento civil; pero

es costumbre de los jueces pedir que se notifique. Este acto no forma parte del
embargo.

Solicitud de Autorización para Inscribir Hipoteca Judicial Provisional Esta es

una instancia que se dirige al juez competente, que en este caso es el Juez del
domicilio del deudor o al juez donde se encuentran los bienes a embargar.

Esta instancia se apoya en el artículo 54 del código de procedimiento civil que dice
que de la misma manera que el artículo 48 del mismo código, el juez de primera
instancia autorizará al acreedor a tomar una inscripción provisional de una
hipoteca judicial sobre algunos o sobre todos los bienes inmuebles de su deudor.
Esta solicitud no tiene forma sacramental pero debe contener:

1. 2. Designación del Tribunal

2. Generales del requeriente
3. Generales del Deudor y su domicilio
4. Monto del crédito
5. Prueba de la urgencia
6. Descripción del inmueble
7. Firma del abogado
8. El auto u ordenanza dictado por el juez, debe de contener lo siguiente:
9. Los elementos de prueba de la seriedad del crédito, su urgencia y peligro.
10. La suma por la cual se autoriza la inscripción.
11. El plazo del cual el acreedor deberá demandar al fondo de la validez de la
inscripción.

La Doble Factura Esta se realiza en virtud del artículo 2148 del Código Civil. Se
utiliza para la inscripción de la hipoteca judicial provisional, la presentará el
acreedor por sí mismo, o un tercero al Registrador de Títulos, si es terreno
registrado; o al conservador de hipotecas, si el terreno no es registrado.

Esta doble factura debe de contener:

1) El nombre, apellido, domicilio del acreedor, profesión, elección de domicilio.

2) Nombre, apellido, domicilio del deudor, su profesión si la hubiere.
3) La fecha de la ordenanza o auto que autoriza la inscripción.
4) El monto del crédito que ha sido fijado por la ordenanza.
 5) La designación del inmueble sobre el cual se ha autorizado la inscripción de
la hipoteca.

La Inscripción de la Hipoteca Judicial Provisional Esta es una instancia que se

dirige al Registrador de titulo, si el terreno es registrado, o al Conservador de
Hipoteca en el caso de que el terreno no sea registrado.

A esta instancia se le anexa el original del auto dictado por el Juez de Primera
Instancia. En la misma se le solicita que se proceda a inscribir o registrar hipoteca
judicial provisional sobre los bienes inmuebles propiedad del deudor.

Además, también se le solicita que se expida una certificación donde se hace

constar la inscripción o registro de la hipoteca.

La Demanda en Validez Es un acto de alguacil donde el acreedor debe de

notificar la demanda al fondo. Esta se hace en el plazo de la octava franca de ley.

Pero, además de la notificación de esta demanda en virtud del artículo 56 del

código de procedimiento civil, el acreedor deberá notificar el auto que autoriza la
hipoteca judicial provisional. Para realizar esta notificación el acreedor cuenta con
un plazo de 15 días. Además de las condiciones exigidas por la ley para los actos
de alguacil, este acto debe de contener:

a) Copia del auto en virtud del cual se autoriza la inscripción.

b) Copia de la doble factura.
c) Copia de la certificación de inscripción de la hipoteca.

Instancia de Fijación de Audiencia Esta es una instancia que se eleva al juez

competente para que se fije el día, mes y año para conocer de la demanda en
validez de la hipoteca judicial provisional.

Conclusiones para el día de la Audiencia Esta es una especie de instancia que

se dirige al juez para expresarle las pretensiones de una de las partes que están
envueltas en el litigio (en este caso el acreedor) si es en defecto.

La Sentencia Es la decisión dictada por el Juez, en la cual el Magistrado acoge o

rechaza las pretensiones solicitadas por las partes.

Notificación de la Sentencia Es un acto por medio del cual se le notifica al

deudor la decisión tomada por el tribunal. En este acto a parte de contener las
menciones de un acto de alguacil debe de enunciar el dispositivo de la sentencia.
El acreedor, en el caso de que la sentencia no haya sido recurrida debe de
convertir en definitiva la hipoteca después de transcurrido un (1) mes y antes de
los tres (3) meses a partir de la fecha de la notificación de la sentencia.

Dado el hecho de que el término para apelar en materia civil es de un mes y la

convención en definitiva inscrita provisionalmente debe hacerse dentro de los dos
(2) meses en que la sentencia sobre la demanda en validez haya adquirido la
autoridad de la cosa irrevocablemente juzgada (artículos 54 y 443 del Código de
Procedimiento Civil).

Este plazo es fatal y a falta de esta inscripción en ese plazo, queda

retroactivamente sin efecto la inscripción provisional.

Solicitud de Inscripción Definitiva de Hipoteca Judicial Es una instancia que

se eleva al registrador de títulos solicitándole la inscripción definitiva de la hipoteca
judicial provisional. Esta debe de contener anexo:

1) Sentencia debidamente registrada.

2) Notificación de la sentencia
3) La certificación de no apelación
4) Certificación expedida por el Registrador donde consta la inscripción
provisional de la Hipoteca Judicial.
5) La doble factura con sus impuestos pagos.

Después de estos pasos dados, el Registrador de títulos expide un certificado de

título del duplicado del acreedor hipotecario.

EMBARGO DE EFECTOS MOBILIARIOS QUE GUARNECEN LOS LUGARES

ALQUILADOS O ARRENDADOS

El embargo de los bienes muebles que guarnecen los lugares alquilados o

arrendados, es un embargo mobiliario conservatorio, que se realiza en provecho
de arrendador de un inmueble, acreedor del arrendatario, para ulteriormente llegar
a la venta de los mismos.

Este embargo tiene su origen en la antigüedad, practicado y regulado en el

antiguo derecho francés consuetudinario, para conservar la prenda del arrendador,
de conformidad con el artículo 2102 del Código Civil, y Regulado por los artículos
819 al 821 y 824 al 825 del Código de Procedimiento Civil.

3. La ordenanza que autoriza un embargo retentivo no sólo debe establecer la

certidumbre del crédito1 sino también la urgencia y la peligrosidad de éste.
4. Un crédito contestado puede servirle de base, y la seriedad de la contestación
la aprecia el juez apoderado (Cas. 17 de julio, 1931, B.J. No. 252, Pág 29). De la
misma forma, la seriedad del crédito la aprecia el tribunal (Cas. 19 de dic. 1973,
B.J. No. 757, Pág. 3825).

En virtud de qué título o documento puede practicarse el Embargo Retentivo

Según las disposiciones de los artículos 557 y 558 del Código de Procedimiento
Civil el embargo retentivo puede ser trabado:

a) En virtud de un título auténtico o bajo firmas privadas y a falta de uno u otro con
la autorización del Juez.

b) En virtud de una sentencia. Que esta sentencia se beneficie de la ejecución

provisional, que sea condenatoria y puede emanar de un Juez de expropiación,
Juez Administrativo; sentencia arbitral, sentencia extranjera; que sea expedida en
la forma prevista por la ley, sin importar que haya sido recurrida en apelación,
oposición, casación1 en defecto o contradictoria, no importando que sea penal civil
o administrativa.

Tribunal competente para autorizar el Embargo Retentivo En razón de la

materia, la competencia corresponde a los tribunales civiles, razón por la cual la
solicitud debe ser firmada por un abogado, el juez competente lo será el de
Primera Instancia.

En razón del territorio y conforme a los términos del artículo 558 del Código de
Procedimiento Civil, si no hubiere título el Juez del domicilio del deudor y también
el del domicilio del tercero embargado y por aplicación del artículo 48 del mismo
código el del lugar donde se encuentren los bienes y efectos a embargar.

Carácter del Embargo Retentivo Este se caracteriza por la existencia de una

relación tripartita o triangular, o sea, existe necesariamente una relación de tres
partes: Ejemplo.

Si A es acreedor de B, y B es acreedor de C, A puede prohibir a C que pague en

manos de B y pedir a la justicia que C le pague directamente a él.

A (ejecutante) B (embargado) C (tercer embargado

Acreedor de B. Acreedor de C. Deudor de B.

Poderes del Juez El Juez por lo general siempre otorga la autorización, sin
importar que la misma sea ofensiva para el embargado.

El Juez puede dar la autorización, pero también puede negarla y debe negarla en
los casos en que el embargado tenga solvencia suficiente y el embargo tenga un
carácter vejatorio.

Recursos Contra la Ordenanza Como se llegó a considerar que la ordenanza era

un acto de jurisdicción graciosa, se le negó todo recurso.

La opinión dominante hoy en día está en sentido contrario; a) en caso que se haya
rechazado la solicitud, la ausencia de carácter jurisdiccional de la ordenanza no
tiene por consecuencia cerrar las vías de recurso, razón por la cual la apelación es
recibirle

b. En caso de admisión de la solicitud, el embargado puede tener interés en

atacarla.

El embargo retentivo, como las demás medidas conservatorias, tiene que

realizarse bajo una supervisión, pues no se le puede permitir a un acreedor crear
un caos en la administración de los bienes de su deudor. El acreedor debe
dirigirse mediante instancia debidamente motivada: a) La existencia de un crédito;
b) que ese crédito se encuentre vencido, o sea, que pueda ser exigido y c) que el
deudor esté realizando actos tendentes a insolentarse.

El Juez de Primera Instancia no está obligado a autorizar al acreedor a realizar el

embargo retentivo, pues del art. 48 se puede inferir que el embargo retentivo sólo
puede ser autorizado cuando se le haya demostrado al juez la urgencia y el peligro
en el cobro de su crédito.

Si el juez autoriza el embargo y el acreedor lo realiza, entonces, si el deudor se

considera lesionado con la medida tiene el derecho de ir donde el Juez de Primera
Instancia para pedirle un re-examen de la medida para que el Juez la levante o la
mantenga.

El artículo 50 del Código de Procedimiento Civil, aplicable en el caso de la

especie, es claro en señalar que dentro del mes de la notificación del acto de
embargo, el deudor podrá hacer levantar el embargo conservatorio por instancia
dirigida al Juez de los referimientos, mediante consignación en manos del
secuestrario que éste tenga a bien designar, de las sumas necesarias para
garantizar las causas del embargo, en principal, intereses y costas. Esto porque si
no fuera así la urgencia y el peligro del crédito seguirá existiendo, pues desde el
momento en que el deudor se vea con el poder de disponer sobre sus bienes los
va a transferir a manos de un tercero.

Aspectos generales y particulares de las vías de ejecución Los cinco aspectos

generales de la vía de ejecución, y por consiguiente del embargo retentivo son: un
acreedor, que es el sujeto activo de la vía de ejecución; un deudor, que es el
sujeto pasivo; los bienes que constituyen el objeto de la vía de ejecución; un
crédito, que es la causa; y un documento que es el título mediante el cual se va a
trabar el embargo.

En cuanto a los aspectos particulares estos aparecen en el artículo 557 y

siguientes de Código de Procedimiento Civil.

PROCEDIMIENTO E INCIDENTES DEL EMBARGO RETENTIVO

Si partimos de que el acreedor tiene un documento en base al cual se va a trabar

el embargo los pasos de este son los que a continuación describimos:

a. El embargo retentivo. Este es un acto sometido a dos tipos de condiciones, la

primera de ellas se refiere a las reglas generales de todo acto de alguacil (art. 61,
C.P.C.) y la segunda que se refiere a las menciones particulares que debe tener
este acto de alguacil.

Al momento del alguacil proceder a practicar el embargo retentivo, éste debe estar
provisto de un poder, pero la ausencia del mismo no da lugar a la nulidad del
embargo.

Tanto la doctrina como la jurisprudencia están de acuerdo en que el alguacil

puede ser obligado a presentar poder si el tercero embargado se lo requiere, pero
si no presentara dicho poder puede demostrar posteriormente que en el momento
en que trabó el embargo tenía ese poder.

Si el acto de embargo ha sido firmado por el requeriente el poder no es necesario,

implicando esto que el poder ha sido otorgado.

La ausencia de firma o poder no tiene inconveniente cuando el embargo se traba

en virtud de una sentencia. La Ley 834 de 1978 dice que la entrega de la
sentencia a un alguacil implica poder para que éste le dé ejecución.

El embargo retentivo puede trabarse en manos del Estado, pero esto no implica
que es al Estado a quien se embarga, pero se debe cumplir con las disposiciones
de la Ley 1486 que guarda relación con la notificación en manos del Estado.
Todas las notificaciones que se hagan en el transcurso de un procedimiento de
embargo retentivo en manos del Estado deben hacerse en manos del Tesorero
Nacional o en manos del Colector de Impuestos Internos.

Efectos de la Notificación del acta del Embargo Retentivo Dos efectos produce
la notificación del acta del embargo retentivo: a) Con relación al tercero
embargado y b) con relación al embargado.

Efectos con relación al tercero embargado: El crédito que tiene el embargado

respecto al tercero se congela, pero no quiere decir que el crédito se perdió por la
sola notificación del acta de embargo.

El tercero debe abstenerse de realizar pagos desde el mismo momento en que

recibe la notificación del acta del embargo.

En caso de que el embargo se haya realizado por una cantidad superior al crédito,
el embargado puede solicitar al juez de los referimientos que autorice la reducción
del embargo.

Otro efecto de la notificación con relación al tercero embargado, es la interrupción

de la prescripción, extintiva del crédito del embargado sobre el tercero embargado.

En relación a lo antes dicho el artículo 2244 del Código Civil dispone: "Se realiza la
interrupción civil, por una citación judicial, por una citación judicial, un
mandamiento o un embargo, notificado a aquel cuya prescripción se quiere
impedir".

Efectos en relación al embargado. El tercero embargado se convierte

automáticamente en guardián de los fondos que a partir del embargo están en
manos de la justicia.

El embargado no puede recibir ningún pago, ni total ni parcial. Toda operación de

cesión del crédito es inoponible al persiguiente.

b) La denuncia del embargo. Hasta el embargo, el embargado se mantiene

extraño al procedimiento, la denuncia es el paso siguiente al embargo, con la
notificación de esta es que el embargado se entera de que los fondos que el
tercero detentaba por él, han sido congelados.

c) La demanda en validez del embargo retentivo. La citación en validez es un paso

posterior a la denuncia, aunque pueden ser notificados ambos actos en un solo
documento, con esta se permite al embargado el ejercicio de su derecho de
defensa contra la acción que contra él se ejerce.

El art. 565 del Código de Procedimiento Civil establece: "Si no se estableciere la

demanda en validez, el embargo retentivo u oposición será nulo: si esta demanda
no se denunciare al tercero embargado, los pagos hechos por él, hasta la
denuncia serán válidos".

d) La contradenuncia de la demanda en validez. Después que el embargante

notifica al embargado la denuncia y la demanda en validez, debe volver al banco a
notificarle la contradenuncia, donde le hace saber que el notificó al embargado la
denuncia del embargo y lo demandó en validez. Después de vencidos los ocho
días para la notificación de la denuncia y la demanda en validez, el embargante
tiene ocho días más para volver al banco y notificar la contradenuncia.

e) La demanda en declaración afirmativa. Al igual que la demanda en validez del

embargo, esta es una demanda improductiva de instancia e implica
emplazamiento y apoderamiento de un tribunal competente. Esta demanda se
notifica a requerimiento del embargante al tercero embargado.

Con esta demanda se procura que el tercero embargado diga de forma oficial y
judicial si en el momento en que fue practicado el embargo él era deudor o no del
embargado.

Esta declaración afirmativa debe ser lo más ilustrativa posible, de forma que
permita al tribunal decir si esta es cierta o no.

La demanda en validez y la demanda en declaración afirmativa deben llevarse

separadas y por ante tribunales distintos, pero es posible que coincidan en un
mismo tribunal. Estas dos demandas se llevan por ante tribunales diferentes y
persiguen fines diferentes y envuelven personas diferentes.

La demanda en validez se lleva por ante el tribunal del domicilio del deudor
embargado con el fin de que este se pronuncie sobre la validez y el cobro del
crédito y envuelve al embargante y al embargado

La demanda en declaración afirmativa se lleva por ante el tribunal del domicilio del
tercero embargado y su finalidad es que éste declare si es o no deudor del
embargado y envuelve al embargante y al tercero embargado.
INCIDENTES DEL EMBARGO RETENTIVO.

Los incidentes de este embargo pueden provenir tanto del deudor embargado, de
otros acreedores que concurren con e persiguiente o de terceros.

Incidentes provenientes del embargado El embargado por medio de sus

incidentes, puede perseguir: el levantamiento del embargo o su reducción.

Levantamiento amigable. El embargado puede perseguir el levantamiento del

embargo alegando la irregularidad del proceso. El levantamiento puede ser judicial
o amigable, el último no está sujeto a reglamentación alguna, opera por la libre
voluntad de las partes. En este caso se plantea el problema de si en este caso el
tercero embargado puede descongelar los fondos o si debe mantenerlos
congelados hasta que le sea notificada la sentencia ordenando el levantamiento.

En cuanto al primer aspecto, es necesaria la intervención del tribunal y como

consecuencia, una decisión del tribunal, lo que se puede lograr con la interposición
de una demanda.