Derecho Societario Teodoro Díaz Suyón

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Contenido de la Sesión 03
LA SOCIEDAD ANÓNIMA EN LA LEGISLACION.

3.1. Sociedad Anónima

La Sociedad Anónima es una sociedad mercantil, en éste caso los socios
denominados específicamente accionistas se reúnen y acuerdan llevar a cabo
una actividad económica con la finalidad de obtener un beneficio patrimonial.
Dicho acuerdo de voluntades se denomina pacto social, y origina por imperio
de la ley, una persona jurídica nueva, distinta a las personas que celebraron el
acuerdo (ya sean éstas naturales o jurídicas), denominada Sociedad Anónima.
La Sociedad Anónima como sociedad de capitales, la finalidad lucrativa es una
de sus principales características, así la ley establece las reglas que se aplican
a ésta forma societaria en cuanto a su organización y administración.
La administración particular de las sociedades anónimas y a la forma de tomar
decisiones a través de sus diversos órganos como la Junta General, el
Directorio y Gerencia, unido a la responsabilidad limitada de los accionistas,
convierte a ésta forma societaria, en un mecanismo jurídico atractivo para las
personas que pretendan obtener una utilidad sin el riesgo de comprometer su
patrimonio personal, por ésta razón la sociedad anónima es la forma societaria
más usada en el mercado.
A través de un acuerdo de voluntades se genera una persona jurídica nueva
distinta a las personas que participaron en el pacto social, de acuerdo con el
artículo 6º de la Ley General de Sociedades, la Sociedad adquiere
personalidad jurídica desde su inscripción en el Registro y la mantiene hasta
que se inscriba su extinción.
3.1.1. Denominación de la Sociedad Anónima
El Art. 50º de la Ley General de las Sociedades establece “La Sociedad
Anónima puede adoptar cualquier denominación, pero debe figurar
necesariamente la indicación” Sociedad Anónima o las siglas “S.A.”. Cuando se
trate de sociedades cuyas actividades sólo pudren desarrollarse acuerdo con
la ley, por Sociedades Anónimas, el uso de la indicación o de las siglas es
facultativo”.

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La sociedad anónima no puede adoptar una denominación completa o

abreviada igual o semejante a la de otra sociedad preexistente , esta
prohibición rige también para toda clases de sociedad regidas por esta ley.
3.1.4. Capital y Responsabilidad Limitada de los Socios
En la Sociedad Anónima el capital está representado por acciones nominativas
y se integra por los aportes de los accionistas, quines no responden
personalmente de las deudas sociales. No se admite el aporte de servicios en
la sociedad anónima.
Este artículo contiene tres temas fundamentales:
a) Relación entre el capital social y las acciones.
b) Responsabilidad limitada de los socios.
c) Naturaleza de los aportes en el caso de la Sociedad Anónima.
3.1.5. Suscripción del Capital Social
De acuerdo con el Art. 52º de la Ley General de Sociedades “ para que se
constituya la Sociedad es necesario que tenga su capital suscrito totalmente y
cada acción suscrita, pagada por lo menos en una cuarta parte igual regla rige
para los aumentos de capital que se acuerden.
Se debe señalar que la suscripción es una manifestación de voluntad por parte
de cada una de las personas que pretenden formar parte de una Sociedad
Anónima, a través de dicha manifestación de voluntad, cada una de ellas se
obliga a realizar un aporte dinerario o no dinerario, cuyo monto y forma de
pago se determinan en el Estatuto.
Existe un principio general que rige la relación entre el capital social y los
aportes que lo conforman, dicho principio establece que el capital social se
integra con el aporte efectivo por parte de los socios de bienes susceptibles de
valorización económica, de ésta manera se evita la creación de capital ficticio
prohibido por la ley.
En la exigencia de la Ley sobre la suscripción del íntegro del capital social no
implica la creación de un capital ficticio ya que existe la seguridad del pago
futuro de los aportes.
3.2. CONSTITUCIÓN.
3.2.1. Concepto La constitución de una sociedad anónima es un

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procedimiento compuesto por una serie de actos dirigidos a la creación de una

persona jurídica nueva por imperio de la ley, con un patrimonio y
responsabilidad independientes de los accionistas que lo conforman.
La ley califica como fundadores a las personas que realizan todos los actos que
forman parte de la constitución, cuyas formalidades y requisitos se encuentran
establecidos en la Ley General de Sociedades. La ley establece dos
modalidades de constitución social:
a) Constitución simultánea.
b) Constitución por oferta a terceros.
Por otro lado, la ley describe puntualmente en su art. 70º los actos que deben
realizar los fundadores para ser considerados como tales, además de
establecer un sistema de responsabilidad aplicable a los fundadores y los
beneficios patrimoniales que éstos podrán recibir debido a su especial
condición, independientemente de la calidad de accionistas que posean todos
los fundadores o algunos de ellos.
3.2.2. CONSTITUCIÓN SIMULTÁNEA
En ésta modalidad de constitución los fundadores poseen la calidad de
accionistas iniciales de la Sociedad, y a diferencia de la constitución por oferta a
terceros en la que hemos podido advertir una serie de fases debido a la
necesidad de colocar las acciones y por ende convocar a una asamblea de
suscriptores de acciones; la constitución simultánea se realiza por los
fundadores al momento de otorgarse la Escritura Pública de constitución que
contiene el pacto social y el Estatuto con la información que establecen los
artículos 54º y 55º de la Ley General de Sociedades. En éste sentido el artículo
53º de la Ley General de Sociedades establece que al momento de otorgar la
Escritura Pública de constitución los fundadores deben suscribir las acciones en
su totalidad, posteriormente la escritura pública se inscribe en el Registro y de
ésta manera la sociedad adquiere personalidad jurídica.
Finalmente, el pacto social y el estatuto se presentan al registro para su
inscripción en un plazo de 30 días contados a partir de la fecha de
otorgamiento de la Escritura Pública.
3.2.3. CONSTITUCIÓN POR OFERTA A TERCEROS

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La constitución de una sociedad anónima es un proceso formal dirigido a la

creación de una persona jurídica, que tiene dos modalidades, en el caso de
constitución por oferta a terceros se deben verificar los siguientes actos:
a) Elaboración previa del programa de fundación por parte de los fundadores.
b) El programa de fundación debe ser suscrito por los fundadores, para lo cual
sus firmas se legalizarán notarialmente.
c) Depósito del programa en el registro, además de la información necesaria
para la colocación de las acciones.
d) Publicación del programa de fundación.
e) Invitación a diversas personas con la finalidad de que suscriban las acciones
y se conviertan en socios de la sociedad anónima.
f) En este caso la suscripción de acciones es un acto independientemente y
posterior a la suscripción o firma del programa de fundación, en consecuencia
los fundadores no necesariamente poseen la calidad de accionistas de la
sociedad anónima que se constituye, a menos que suscriban una cantidad
determinada de acciones.
g) De acuerdo con el artículo 70º de la Ley General de Sociedades son
fundadores:
h) En la constitución simultánea:
- Las personas que otorguen la escritura pública de constitución y suscriban todas
las acciones.
i) En la constitución por oferta a terceros :
- Las personas que suscriban el programa de fundación.
Por otro lado, que para ser accionistas de una sociedad anónima es necesario
suscribir una determinada cantidad de acciones, lo que implica un aporte de
bienes.
En el caso de la constitución simultánea es claro que los fundadores son los
primeros accionistas de la Sociedad porque están obligados a suscribir la
totalidad de las accione; sin embargo, no ocurre en el segundo caso, ya que el
único requisito que exige la ley para calificar a una persona como fundador,
consiste en la firma del programa de fundación.
En éste sentido; en la constitución por oferta a terceros; un fundador tendrá la

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calidad de accionista sólo si suscribe una cantidad determinad de acciones como

cualquier otra persona.
3.2.3.1. Oferta Pública de Valores
En la constitución por oferta a terceros, los fundadores realizan una oferta de
valores dirigida a un determinado grupo de personas que no necesariamente se
conocen; lo cual podría llevarnos a concluir que se trata de una oferta pública
primaria de valores. Sin embargo, el segundo párrafo del artículo 56º de la Ley
General de Sociedades establece claramente que la constitución por oferta a
terceros tiene la naturaleza de oferta privada de valores, de lo contrario la
legislación aplicable sería la ley del Mercado de Valores Decreto Legislativo Nº
861, en consecuencia el proceso de constitución de la Sociedad estaría sometido
a sus reglas, además de la supervisión de la CONASEV.
En el caso de una oferta privada de valores, generalmente ésta se dirige a
personas que se encuentran plenamente identificadas y que de alguna manera
pueden negociar las condiciones de la oferta; o en todo caso son personas que
pertenecen a un segmento del público que se encuentra identificado y que tiene
capacidad de manejar información altamente especializada sin mayor problema;
esto quiere decir que podrán tomar una decisión adecuada de compra sin mayor
dificultad en base a dicha información.
3.2.3.2. Programa de Constitución
De acuerdo con la ley General de Sociedades los fundadores deben poner a
disposición de los futuros suscriptores de las acciones el programa de
constitución, que contiene toda la información que necesitan tomar la decisión de
formar parte o nó de la sociedad anónima en calidad de accionista.
El artículo 57º de la Ley General de Sociedades, establece el contenido
obligatorio que debe tener el programa de constitución.
3.2.3.3. Procedimiento de Constitución:
Los fundadores deben elaborar el programa de fundación, depositarlo en el
registro correspondiente y posteriormente ponerlo a disposición de los terceros
con la finalidad que éstos suscriban las acciones.
Sin embargo, desde el momento de la suscripción de acciones hasta la efectiva
constitución de la sociedad anónima, la ley establece una serie de condiciones y

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requisitos.
De acuerdo con el artículo 59º de la Ley General de Sociedades la suscripción
de acciones no puede modificar las condiciones del programa de constitución y
no puede realizarse fuera del plazo que se establece en el mismo.
Por otro lado, la suscripción de un número determinado de acciones debe
constar en un documento extendido por duplicado con la firma del representante
de la empresa bancaria o financiera receptora de la suscripción, uno de los
ejemplares debe entregarse al suscriptor. Dicho documento debe contener la
información establecida en el artículo 59º de la ley.
Posteriormente se convoca a Asamblea de suscriptores. Para que la asamblea
pueda instalarse validamente es necesaria la concurrencia de suscriptores que
representen al menos la mayoría absoluta de las acciones suscritas. La adopción
de todo acuerdo requiere el voto favorable de la mayoría absoluta de las acciones
representadas.
La asamblea decide sobre los siguientes asuntos:
a) Los actos y gastos realizados por los fundadores.
b) El valor asignado en el programa a las aportaciones no dinerarias si las
hubiera.
c) La designación de los integrantes del Directorio de la Sociedad y del Gerente.
d) La designación de la persona o las personas que deben otorgar la Escritura
Pública que contiene el pacto social y el Estatuto de la Sociedad.
Posteriormente y dentro del plazo de 30 días de celebrada la asamblea, la
persona o personas designadas para otorgar la Escritura Pública de constitución
deben de hacerlo de acuerdo a los acuerdos que adoptó la asamblea, insertando
el acta que contiene dichos acuerdos.
Finalmente de acuerdo con el artículo 68º de la Ley General de Sociedades, el
proceso de constitución se extingue:
a) Si no se logra el mínimo de suscripciones en el plazo previsto en el programa.
b) Si la asamblea resuelve no llevar a cabo la Constitución de la Sociedad.
c) Si la asamblea prevista en el programa no se realiza dentro del plazo indicado.
3.3 FUNDADORES.
3.3.1. Concepto

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En términos generales, se considera como fundadores a las personas que llevan

a cabo los actos necesarios para la constitución de la sociedad anónima.
Los fundadores intervienen en el proceso de formación o constitución de una
sociedad anónima realizando los siguientes actos:
a) Toman la iniciativa en la creación de la sociedad.
b) Realizan las gestiones necesarias para la reunión del capital y de los socios
requeridos.
c) Cumplen las formalidades legales para la constitución social.
La Ley General de Sociedades describe de manera puntual los actos en los que
deben participar los fundadores para ser considerados como tales; con la
finalidad de aplicar con precisión y facilidad dicho régimen. De acuerdo al artículo
70º de la ley estos actos son los siguientes:
a) En la Constitución Simultánea son fundadores aquellas personas que:
- Otorguen la Escritura Pública de Constitución.
- Suscriban todas las acciones.
b) En la Constitución por oferta a terceros:
- Quienes suscriben el programa de fundación.
Los fundadores pueden actuar por su cuenta o a través de un representante
dentro de la esfera de poderes que se le confirió afecta al fundador, porque el
representante actúa por cuenta de éste.
3.3.2. Responsabilidad de los Fundadores
La Sociedad Anónima es una persona jurídica con una denominación,
patrimonio y responsabilidad propios; por ésta razón la sociedad puede contratar
con terceros y pagar sus deudas con su propio patrimonio sin comprometer el
patrimonio de los accionistas que lo conforman, debido a la responsabilidad
limitada de sus socios.
Sin embargo durante el proceso de constitución social, los fundadores llevan a
cabo una serie de actos que en algunos casos implican contratar con terceros.
Los fundadores realizan éstos actos por cuenta de una sociedad que aún no se
constituye, por ésta razón se debe determinar si los fundadores o la sociedad
deben responder por el pago de éstas obligaciones.
La nueva Ley General de Sociedades no hace diferencia entre los actos

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realizados por los fundadores con anterioridad a la fundación de la sociedad; en

éste sentido, la única manera de liberar responsabilidad a los fundadores por las
obligaciones asumidas consiste en la ratificación de dichos actos por parte de la
sociedad durante los tres meses siguientes a la constitución de la Sociedad
anónima.
El artículo 71º de la nueva Ley General de Sociedades establece que los
fundadores son solidariamente responsables frente a la Sociedad, socios y
terceros por los siguientes actos:
a) Suscripción integral del capital social. En éste caso si el monto que
aparece suscrito en los documentos correspondientes es superior al
realmente suscrito, o el aporte que aparece pagado no lo está en
realidad, el fundador será responsable por estos actos.
b) Desembolso mínimo exigido para la constitución.
c) Existencia de aportes no dinerarios conforme a su naturaleza,
características y valor de aportación consignada en el informe de
valorización correspondiente.
d) Veracidad de las comunicaciones hechas por ellos al público para la
constitución de la Sociedad, en éste sentido cualquier fundador que
incurra en mentiras o falta de veracidad en las informaciones al
público incurre en fraude.
Finalmente la ley establece un plazo de caducidad respecto a la responsabilidad
de los fundadores, así el artículo 73º establece que la responsabilidad de los
fundadores, caduca a los dos años contados a partir:
a) La fecha de inscripción de la Sociedad en el Registro.
b) Fecha de la denegatoria definitiva de la inscripción.
c) Fecha del aviso en que comunican a los suscriptores la extinción del
proceso de constitución de la sociedad.
3.3.3. Beneficios de los Fundadores
Los fundadores también pueden exigir ciertos derechos; como un beneficio
económico determinado siempre y cuando conste de manera clara en el Estatuto.
Los fundadores en una sociedad son los que tienen la idea inicial de constituir
una sociedad anónima, en éste sentido arriesgan en una iniciativa y ponen su

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esfuerzo para conseguir éste fin, y en muchas veces los fundadores no son
accionistas y sólo participan del acto de constitución; por otro lado ponen en
juego su patrimonio personal en el caso que posteriormente la sociedad no
ratifique sus actos o no le reembolse los gastos que realizaron.
La ley establece una manera de retribuir a los fundadores de la sociedad
anónima su esfuerzo, a través de un beneficio económico que se establece en el
Estatuto.
Los beneficios a que tienen derecho los fundadores se encuentran establecidos
en el artículo 72º de la Ley General de sociedades.

3.4. APORTES Y ADQUISICIONES ONEROSAS

3.4.1. Naturaleza de los Aportes en una Sociedad Anónima
De acuerdo con el Art. 51º de la Ley General de Sociedades “el capital social
está representada por acciones nominativas y se integra por aporte de los
accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. No se
admite el aporte de servicios en la Sociedad Anónima”.
El aporte consiste en la contribución que cada uno de los socios realiza con el fin
de que al momento de constituirse la sociedad posea un patrimonio autónomo
distinto de los socios.
De ésta manera con el aporte se paga el capital suscrito por cada uno de los
accionistas. En una sociedad de capitales, los accionistas participan en la toma
de decisiones y en los beneficios de la actividad económica que realiza la
sociedad en función a su aporte.
En éste sentido el capital social, no sólo es una garantía para el pago de las
obligaciones contraídas con terceros, por parte de la Sociedad, sino que al
mismo tiempo representa la forma como los accionistas ejercen los derechos
que establece la ley y el Estatuto.
Por ésta razón la ley exige que la cifra que represente al capital social
corresponda al aporte efectivo de los socios. De ésta manera, sino existen
criterios objetivos y ciertos que permitan una adecuada valorización de los
aportes no dinerarios, puede ocurrir una sobrevaloración o subvaluación de los
mismos, lo cual perjudica a los accionistas y a la Sociedad, ya que no existe

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correspondencia entre el capital social suscrito y los aportes realizados por los
accionistas.
En consecuencia, los métodos de valorización objetivos y claros evitan la
creación de capital ficticio, prohibido por la ley.
Una de las maneras que la ley establece con el fin de garantizar la correcta
integración del capital social consiste en la suscripción de la totalidad del mismo
y el pago de un 25% de cada acción suscrita al momento de la constitución de la
Sociedad, además de la correcta valorización de los aportes no dinerarios.
El aporte de acuerdo al artículo 74º de la Ley General de Sociedades puede ser
cualquier bien o derecho susceptible de valorización económica, en este sentido
las clases de aportes que contempla la ley son las siguientes:
3.4.1.1. Aporte Dinerario
En éste caso es el pago efectivamente desembolsado en dinero y que la
sociedad ha recibido y no existe la valorización del aporte.
3.4.1.2. Aporte No Dinerario
Puede ser estos muebles o inmuebles susceptibles de valorización, además de
títulos valores y documentos de crédito. También se debe tener en cuenta que la
Ley prohíbe el aporte de servicios a una Sociedad Anónima, el fundamento de
ésta prohibición radica en la naturaleza y finalidad de la Sociedad Anónima, ya lo
que se busca es invertir un bien valorizado económicamente con el fin de
obtener una utilidad, y que ésta es una sociedades de capitales
Se debe tener en cuenta que existen dos problemas básicos respecto a la
valorización: la sobrevalorización y la subvaluación que perjudican a los socios
por los siguientes motivos:
a) Si se acepta un bien sobrevaluado el socio aportante tiene mayores acciones,
y por lo tanto un beneficio mayor en detrimento de los demás accionistas,
además genera una pérdida para la sociedad.
b) De la misma manera un aporte subvaluado origina un beneficio para la
sociedad y una pérdida para el socio aportante.
Para solucionar éstos dos problemas existen en doctrina los siguientes métodos
de valorización:
3.4.1.2.1. Peritajes

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Este método implica que todo aporte no dinerario por parte de un accionista debe
sustentarse en un documento pericial, realizado por un experto en la materia.
Sin embargo éste método es muy oneroso, ya que los peritos realizan en
algunos casos un trabajo bastante complejo y en ocasiones demora demasiado,
sin mencionar que aunque el perito es un experto, su opinión no deja de ser una
apreciación personal sobre una situación particular, que debe discrepar en más
o menos de la opinión de otro perito sobre el mismo caso.
3.4.1.1.2 Valorización por organismos públicos
Es un método similar al anterior, sólo que en éste caso la persona que evalúa
el valor de los bienes no dinerarios aportados es un organismo del Estado..
3.4.1.1.3. Los accionistas asignan un valor
Este sistema es adoptado por la Ley General de Sociedades, así el artículo 76º
establece que dentro del plazo de 60 días contados desde la constitución de la
Sociedad o del pago del aumento del capital el Directorio está obligado a revisar
la valorización de los aportes no dinerarios. Sin embargo si vence dicho plazo
dentro de los 30 días siguientes cualquier accionista podrá solicitar que se
compruebe judicialmente la valorización a través de un informe pericial, en éste
caso el accionista debe correr con los gastos de valorización.
Si se demuestra que el valor de los bienes aportados por un accionista
determinado es inferior en 20% o más a la cifra en que se recibió el aporte el
socio aportante tiene tres opciones, las misma que se encuentran establecidas
en el mismo articulo 76º de la ley.
3.5. ACCIONES.
3.5.1. Concepto
Las acciones representan partes alícuotas del capital social, de ésta manera los
socios reciben unos documentos que en conjunto representa o certifican el
porcentaje de participación de los mismos en el capital social (en el caso de
anotaciones en cuanta, se les entrega a los suscriptores o compradores de
valores un certificado que describe su participación en el capital social),
De ésta manera el valor de los aportes es igual a la cifra que se determinó como
capital social, de lo contrario se crea u capital ficticio, situación prohibida por la
Ley General de Sociedades ya que en su Art. 82º establece claramente que las

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acciones sólo se emiten una vez que hayan sido suscritas y pagadas por los
menos el 25% de su valor nominal.
De acuerdo con éste articulado y en la doctrina las acciones se clasifican de
acuerdo a su forma en:
3.5.1.1. Acciones nominativas en éste caso el propietario del título debe
figurar en el. Texto del documento, ésta clase de acciones se transmite por
cesión.
3.5.1.2. Acciones al portador, el titular de éste tipo de valores es el poseedor del
certificado de las acciones, quien tienen la posibilidad de transmitir el título por
tradición.
También la ley no permite la constitución de un capital ficticio que atenta contra
los intereses de los terceros que contratan con la Sociedad y finalmente
perjudica a la Sociedad. Por lo que existen varias clases de capital social.
3.5.1.3. Capital Autorizado: Es una cifra aprobada por la Junta General de
accionistas como tope máximo al que se podrá llegar a través de un aumento de
capital.
3.5.1.4. Capital Suscrito: Es este caso existe una obligación de pago por parte de
los accionistas que decidieron fundar una Sociedad Anónima, y los que
posteriormente se incorporan a la misma, en caso de una constitución por oferta
a terceros.
3.5.1.5. Capital Pagado: Se le llama también capital desembolsad, en este caso
los accionistas hacen entrega de sus respectivos aportes en su totalidad.
En nuestro ordenamiento se prohíbe establecer un capital ficticio, sólo puede
denominarse capital social a aquel respaldado por el aporte efectivo de los
accionistas, a través de la suscripción del monto total del capital social y pagado
en un 25% de cada acción.
3.5.2. NEGOCIABILIDAD DE LAS ACCIONES
La libre transmisibilidad de las acciones en la sociedad anónima es una de las
características que hacen atractiva ésta forma societaria, porque permiten a los
accionistas invertir en un negocio para obtener un beneficio y recuperar con
facilidad su inversión. De ésta manera cuando una persona decide comprar un
paquete de acciones, adquiere el derecho a un beneficio futuro representado por

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las utilidades que genera la Sociedad.

Sin embargo éste beneficio está sujeto a un riesgo; la buena marcha de las
actividades sociales; por ésta razón las acciones son calificadas como activos
financieros de renta variable.
En cuanto a las disposiciones generales de las Acciones se encuentran
establecidas en los artículos 82º al 106º de la Ley General de Sociedades
3.5.3. DERECHOS Y GRAVAMENES SOBRE ACCIONES
Los derechos y gravámenes s encuentran legislados en los artículos 107 al 110
de la Ley General de Sociedades
3.5.3.1. Usufructo de acciones
El usufructo de acciones se concibe sobre los derechos del accionista que
derivan de la alícuota del capital representada por el titulo. La alícuota como el
titulo serán de vital importancia para delimitar el objeto del usufructo, pero no son
sino la medida e instrumento de aquel.
Las acciones no son transferidas en propiedad al usufructuario, quien adquiere
únicamente un derecho de aprovechamiento de las mismas.
3.5.3.2. Prenda de Acciones
.La ley establece que son los derechos y no su ejercicio lo que corresponde al
propietario de la acción. El ejercicio de tales derechos debe ser definido
mediante acuerdo en el acto constitutivo de la prenda, debido a que el último
párrafo del articulo 109 encomienda a la voluntad de las partes todo el contenido
del contrato
3.5.3.3. Medidas cautelares sobre acciones
La norma establece que, en caso de ejecución de medidas cautelares, el
propietario de las acciones conserva el ejercicio de sus derechos.
La medida cautelar debe ser puesta en conocimiento de la sociedad y anotada
en la matricula de acciones. Asimismo, la medida cautelar debe ser anotada en el
certificado de acciones.
El custodio debe facilitar al accionista el ejercicio de sus derechos, asumiendo
éste los gastos correspondientes
Tratándose de medidas cautelares, la norma general es que el proceso se tramita
por cuenta, costo y riesgo del solicitante. Las medidas cautelares son

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provisionales y su justificación depende de lo que se resuelva en definitiva

durante el proceso.

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