Direito das Sociedades Comerciais

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL
DISCLAIMER
Estes apontamentos não dispensam o estudo dos manuais recomendados pelo

Professor Regente e Assistente.
DIREITO COMERCIAL II
DIREITO DAS SOCIEDADES COMERCIAIS
PROF. MENEZES CORDEIRO
Faculdade de Direito de Lisboa
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INTRODUÇÃO
Introdução ao Direito das Sociedades Comerciais
§1: ESQUEMA LEGAL DO CSC. O CSC é composto por oito partes, das quais constam
uma Parte Geral e uma Parte Especial:
 1. Parte Geral
 Parte Especial:
o 2. Sociedades em nome colectivo [SNC]
o 3. Sociedades por quotas [SPQ]
o 4. Sociedades anónimas [SA]
o 5. Sociedades em comandita [SEC]:
 Simples
 Por acções
o 6. Sociedades coligadas
 7. Disposições penais e contra-ordenacionais
 8. Disposições finais e transitórias
§2: SOCIEDADES COMERCIAIS. As sociedades comerciais praticam maioritariamente
actos comerciais [art. 1º-3] e são comerciantes, ao invés das sociedades civis sob forma
comercial [art. 1º-4], que têm exclusivamente por objecto a prática de actos não comerciais,
ainda que adoptem um dos tipos referidos no art. 1º-2.
§3: RESPONSABILIDADE DOS SÓCIOS. O regime da responsabilidade constitui um
importante elemento de distinção entre os tipos de sociedades:
 Sociedades civis: arts. 980º ss CC
o Pelas dívidas da sociedade respondem [art. 997º CC]:
 1. O património social
 2. O património dos sócios, solidariamente
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Fala-se, a este propósito, de um benefício da excussão prévia: os sócios nada pagam
enquanto sobejar património social que responda pelas dívidas da sociedade.
 Sociedades comerciais: poderá haver responsabilidade limitada ou não,
consoante o tipo social em causa.
o Nas SNC o sócio responde nos termos do art. 175º-1 – não há
responsabilidade limitada:
 Individualmente pela sua entrada.
 Subsidiariamente pelas obrigações sociais em relação à
sociedade.
 Solidariamente com todos os outros sócios.
o Nas SPQ o sócio responde nos termos do art. 197º-1:
 Pelas entradas:
 1. O sócio responde somente pela sua entrada, já que
a responsabilidade é limitada – nunca responde com o
seu património pessoal.
 2. Os outros sócios respondem solidariamente por
todas as entradas convencionadas no contrato social,
nos termos do art. 207º.
 Perante os credores sociais:
 1. Regra geral: só o património social responde para
com os credores pelas dívidas da sociedade [art. 197º-
3] – se, no património social, nada sobrar, os credores
sociais nada recebem [vs art. 997º CC].
 2. Pode haver responsabilidade directa dos sócios
para com os credores sociais [art. 198º].
o Nas SA o sócio responde nos termos do art. 271º:
 Pelo valor das acções que subscreveu.
 Nunca responde perante os credores, face a dívidas da
sociedade, ao contrário das excepções que se verificam nas
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SPQ [art. 198º], mas tão-só internamente, pela sua entrada
[vs art. 997º CC].
o Nas SEC os dois tipos de sócios respondem nos termos do art. 465º:
 Sócios comanditários:
 Respondem apenas pelas suas entradas nos mesmos
termos que os sócios das SA. Nunca respondem pelas
dívidas sociais [vs art. 997º CC].
 Sócios comanditados:
 Respondem pelas dívidas da sociedade nos mesmos
termos que os sócios da SNC [cfr. supra]. Não há
qualquer responsabilidade limitada.
§4: PARTICIPAÇÕES SOCIAIS, CAPITAL E TRANSMISSÃO DE PARTICIPAÇÕES. Ante o
conceito de participação social, cumpre tecer determinadas considerações preliminares.
Quanto à designação do capital social entre os sócios de cada sociedade:
 SNC: “partes do capital” [art. 176º-1c]
 SPQ: “quotas” [art. 197º]
 SA: “acções” [art. 271º]
O capital social não é um elemento essencial do contrato de sociedade [art. 9º-1f]
uma vez que não consta dos contratos das SNC em que todos os sócios apenas contribuam com
a sua indústria. Os sócios de indústria estão adstritos a prestações de facere e, como tal, não
vêem o valor das suas entradas computado no capital social [art. 178º].
Em termos materiais, o capital social equivale ao conjunto das entradas a que
diversos sócios se obrigam. Cumpre reter os seguintes termos:
 “Subscrição” de capital: vinculação às entradas
 “Realização” do capital: concretização/cumprimento das entregas
Em termos contabilísticos, o capital social exprime uma cifra ideal que representa as
entradas estatutárias. Poderá estar já dissociado com o património real da sociedade ou com
o valor de mercado da mesma.
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O capital estatutário ou nominal consiste no valor que consta dos estatutos e que
traduz o conjunto das entradas dos sócios. O capital real ou financeiro, por seu lado, é
expressão dos capitais próprios ou dos valores de que a sociedade disponha, como seus.
No caso das SA, o valor nominal mínimo do capital é € 50.000 [art. 276º-3], dividido
em acções por vários sócios. Diferentemente, nas SPQ o valor nominal mínimo do capital é de
€ 5.000 [art. 201º e 202º-2], dividido em quotas.
Constituem sociedades de capitais:
 SPQ
 SA
 SEC por acções
Constituem sociedades de pessoas:
 SNC
 SEC simples
Quanto à transmissão das acções nas SA, cumpre reter a seguinte distinção:
 Acções ao portador [anónimas]: livremente transmissíveis, sem qualquer
consentimento da sociedade e de forma ilimitada [art. 328º-1].
 Acções nominativas [das quais consta o nome do sócio que as subscreve]: a
sua transmissão pode ser subordinada ao consentimento da sociedade [art.
328º-2a].
Nas SPQ a cada sócio corresponde apenas uma quota, ainda que essa possa ser maior
ou menor. Essa quota não é livremente transmissível, já que depende de consentimento da
sociedade [art. 228º-2 e 229º].
Face à distinção supra, facilmente se compreende que nas SNC, tipicamente
sociedades de pessoas, as acções sejam transmissíveis apenas mediante consentimento
unânime de todos os sócios [art. 182º-1].
§5: ÓRGÃOS COMUNS ÀS SOCIEDADES COMERCIAIS. Constituem órgãos comuns aos
quatro tipos de sociedades comerciais:
 Administração:
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o Gestão interna
o Representação
 Assembleia-geral
Eventualmente, constará dos estatutos um órgão de fiscalização, ainda que
prescindível, face à função do Revisor Oficial de Contas [doravante, ROC].
CAPACIDADE E OBJECTO
Capacidade e Objecto
§1: CAPACIDADE. Por capacidade jurídica entende-se a concreta medida dos direitos
e deveres de que as pessoas são susceptíveis. No âmbito comercial, essa capacidade
reconduz-se à concreta medida dos direitos e das obrigações necessárias ou convenientes à
prossecução dos fins da sociedade [art. 6º-1, 1ª parte], segundo o tradicional princípio da
especialidade [com as reservas infra].
Os fins da sociedade, conforme indiciados supra, podem ser:
 Mediatos: vg lucro
 Imediatos: objecto da sociedade [cfr. infra §2]
A capacidade encontra-se limitada pelos direitos e pelas obrigações necessários ou
convenientes à prossecução do seu fim mediato, o lucro, com a seguinte ressalva:
Tradicionalmente, o objecto [a actividade desenvolvida pela sociedade, cfr. infra §2]
delimitava a capacidade da sociedade, em virtude do princípio da especialidade: para as
pessoas singulares, a capacidade jurídica seria plena; quanto às pessoas colectivas, a sua
capacidade apenas abrangeria os direitos e obrigações necessários ou convenientes à
prossecução dos seus fins [art. 160º CC e 6º-1]. Hoje, esse princípio encontra-se superado,
não tendo alcance dogmático: a sua consagração legal no CC fora, todavia, tardia. A
capacidade de gozo das pessoas colectivas não é, ainda assim, idêntica à das pessoas
singulares [capacidade plena], já que pode sofrer limitações:
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 Ditadas pela natureza das coisas [direitos e obrigações “inseparáveis da
personalidade singular”, art. 6º-1, 2ª parte] – vg casamento e perfilhação.
 Legais [direitos e obrigações “vedados por lei à sociedade”, art. 6º-1] – vg uso
e habitação.
 Estatutárias
 Deliberativas
As associações e fundações foram inicialmente concebidas com fins desinteressados,
versus o escopo lucrativo das sociedades: hoje, a contraposição não é clara, já que as pessoas
colectivas tendem para a “neutralidade”. Exige-se, tão-só, a transparência dos seus actos e a
prestação de contas devidamente publicitada.
Quanto aos actos gratuitos [exclusive donativos conformes com os usos sociais, que
não são havidos como doações - art. 940º-2 CC e, no mesmo sentido, art. 6º-2], a prática de
doações ou actuações non profit é, hoje, uma verdadeira “indústria”, por parte de
instituições lucrativas. Nenhuma razão se visualiza, por isso, para considerar as doações fora
da capacidade de qualquer pessoa colectiva, visto que o fim mediato pode ser o mesmo: o
lucro.
Quanto à prestação de garantias a terceiros, essa prestação poderia surgir como um
“favor” e, portanto, como um acto gratuito. Pode, ainda assim, ser uma actividade lucrativa,
como àquela desenvolvida pelos bancos que prestam garantias a troco de comissões. O art.
6º-3 proíbe, pura e simplesmente, a sociedade de prestar garantias, salvo “justificado
interesse próprio” da sociedade garante e da sociedade em relação de domínio ou de grupo.
Estas “excepções” são tão abrangentes que acabam por consumir a regra, uma vez que o
“justificado interesse próprio” é definido pela própria sociedade, nos termos gerais do Direito
privado. MENEZES CORDEIRO conclui que esta proibição apenas funciona perante situações
escandalosas e havendo má fé dos terceiros beneficiários.
§2: OBJECTO. O objecto [art. 11º], por seu lado, designa as actividades exercidas
pela sociedade: sejam elas actividades principais, secundárias ou acessórias. Trata-se de um
dos elementos essenciais que devem constar do contrato de sociedade [art. 9º-1d].
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Numa ilustração de dois círculos concêntricos, o objecto seria o círculo mais pequeno,
dentro de um círculo maior e mais abrangente: a capacidade. Por outras palavras, o objecto
não limita a capacidade [art. 6º-4], pelo que um acto praticado fora do âmbito das
actividades a desenvolver pela sociedade [fora do objecto, enfim] não viola a capacidade da
mesma. Retomando a conclusão supra §1, a capacidade encontra-se limitada pelo lucro, mas
não pelo objecto.
Uma violação do objecto da sociedade é, por exemplo, a sociedade de restauração
que arrenda um imóvel para aí instalar uma loja de desporto: o escopo é, ainda, lucrativo
[está dentro da capacidade, enfim, ou do seu fim mediato que é o lucro], embora viole
manifestamente o objecto da mesma – a actividade de restauração prosseguida.
§3: ACTOS E DELIBERAÇÕES FORA DA CAPACIDADE. Os actos [praticados por
elementos do órgão de administração, vg] não se confundem com as deliberações
[necessariamente dos sócios]. A distinção é pertinente, já que releva para os diferentes
regimes aplicáveis às duas realidades:
 Os actos praticados pelo órgão de administração fora da capacidade da
sociedade são nulos, nos termos do art. 280º CC, por impossibilidade, segundo
MENEZES CORDEIRO. Outros autores solucionam a questão com recurso ao
art. 294º CC, por contrariedade à lei.
 As deliberações tomadas pelos sócios fora da capacidade da sociedade são
anuláveis, segundo MENEZES CORDEIRO, nos termos do art. 56º-1c) [veja-se a
querela doutrinária quanto à ratio legis do preceito, que estudaremos com
mais detalhe infra]. Outros autores também sustentam a anulabilidade das
deliberações sociais, embora o façam com recurso ao disposto no art. 56º-1d).
§4: ACTOS E DELIBERAÇÕES DENTRO DA CAPACIDADE, MAS FORA DO OBJECTO.
Questão diversa é aquela que se coloca quando o acto do órgão de administração ou a
deliberação dos sócios se encontra dentro da capacidade da sociedade, embora viole o
objecto [actividades prosseguidas] da mesma.
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 Os actos praticados pelo órgão de administração dentro da capacidade, mas
fora do objecto, são válidos, já que o objecto não limita a capacidade [art.
6º-4]. Pergunta-se se são, todavia, eficazes:
o SNC: ineficazes, salvo confirmação unânime dos sócios [arts. 268º CC
e 192º-2 e 3].
o SPQ: eficazes, salvo terceiro de má fé [desconhecimento com culpa
da violação do objecto da sociedade, pelo acto: art. 260º-2 e 3, com
exigências de publicidade face à necessidade de tutela do tráfego
jurídico].
o SA: eficazes, salvo terceiro de má fé [art. 409º-2].
 As deliberações tomadas pelos sócios dentro da capacidade, mas fora do
objecto, são anuláveis nos termos da cláusula geral do art. 58º-1a), já que se
trata de violação de disposições do contrato de sociedade – art. 9ºd).
Para além destas consequências, a violação do dever de não exceder o objecto social
ou de não praticar actos que excedam esse objecto, pelos órgãos da sociedade [art. 6º-4],
acarreta responsabilidade civil dos mesmos nos termos dos arts. 72º ss e justa causa de
destituição dos administradores.
exemplo:
A Sociedade X, Lda, tem como objecto social a produção e comercialização de pães.
Achando o negócio pouco lucrativo, a sociedade iniciou um negócio de tecnologias da
informação, adquirindo um site na Internet dedicado à compra e venda de roupa.
 A capacidade das sociedades comerciais corresponde ao seu fim mediato:
o lucro [art. 6º1].
 A aquisição de um site na Internet, pelos administradores, é um acto e não
uma deliberação dos sócios, e encontra-se dentro da capacidade da
sociedade, já que prossegue, também ele, o lucro. O acto não respeita,
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contudo, o objecto da sociedade, mas é, ainda assim válido: art. 6º-4, o
objecto não limita a capacidade.
 Pergunta-se se o mesmo será, todavia, eficaz: face à firma “X, Lda”, trata-
se de uma SPQ, cujo regime determina que o acto é ainda eficaz, salvo má
fé de terceiro [art. 260º-2 e 3]: desconhecimento sem culpa da violação
do objecto da sociedade, pelo acto.
 Tendo sido violado o dever de não exceder o objecto social [art. 6º-4], os
administradores são responsabilizados nos termos dos arts. 72º ss, por
responsabilidade civil, podendo eventualmente ser destituídos desse órgão
social.
exemplo:
A Sociedade X, SA, é titular de uma plataforma petrolífera há muito desactivada,
que pretende destruir e afundar. Associações ambientalistas manifestaram-se contra a
catástrofe ambiental, e iniciaram um movimento de boicote à Sociedade X, SA. A sociedade
decidiu cancelar o afundamento da plataforma e fazer uma grande doação à associação
ambientalista, que foi largamente publicitada nos jornais.
 A gratuidade de uma doação da Sociedade X a uma associação
ambientalista, poderia levar-nos a considerá-la um acto fora da capacidade
da sociedade, já que não prossegue, aparentemente, o “fim” por
excelência das sociedades comerciais: o lucro [art. 6º-1].
 Todavia, a avultada doação em causa fora celebrada, na verdade, com o
fim de repor a boa imagem da Sociedade X, trazendo-lhe benefícios a
posteriori com a divulgação do acto gratuito nos media. Trata-se de uma
doação interessada, necessária ou conveniente, direccionada para o lucro:
há identidade valorativa entre essa doação e qualquer outro acto
lucrativo, ainda que oneroso.
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 Bastar-nos-ia o disposto no art. 6º-1 para concluirmos que o acto visa o
lucro, e se encontra dentro da capacidade da Sociedade X, embora o nº 2
concretizasse esse entendimento.
 O acto é válido e não houve qualquer violação de deveres por parte dos
administradores.
O CONTRATO DE SOCIEDADE
Celebração e Conteúdo
§1: CELEBRAÇÃO. O contrato de sociedade é um contrato nominado e típico, face à
previsão legal constante dos arts. 980º ss CC e das disposições do CSC.
Segundo o art. 7º-2, o número mínimo de partes para a celebração do contrato de
sociedade é duas partes: sublinhe-se que a contitularidade de acções ou quotas é considerada
uma única parte, e que podem ser parte quer as pessoas singulares, quer as pessoas
colectivas [maxime no caso das SGPS – Sociedades Gestoras de Participações Sociais].
Constituem excepções a esta regra geral as SA [numero mínimo de cinco accionistas,
art. 273º] e as Sociedades Unipessoais [SU]. Pergunta-se, a este respeito, se uma SA poderá
ser uma SU: em teoria poderá sê-lo temporariamente, se todos os sócios falecerem e apenas
sobreviver um, vg.
O contrato de sociedade é um verdadeiro negócio jurídico, já que implica liberdade
de celebração e de estipulação [MENEZES CORDEIRO].
Os elementos voluntários necessários que devem constar do contrato de sociedade
são os seguintes:
 Denominação ou firma
 Sócios
 Capital social
 Partes sociais
 Sede
 Tipo [art. 1º-2]
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O pacto social [estatutos ou disciplina da sociedade] é parte integrante do contrato
de sociedade proprio sensu.
A celebração de um contrato de sociedade pode também decorrer de uma oferta ao
público, vg se for constituída uma SA com apelo à subscrição pública [arts. 279º ss].
§2: CONSTITUIÇÃO DE SOCIEDADE ENTRE CÔNJUGES. Segundo o pensamento
tradicional, a constituição de uma sociedade entre cônjuges poderia pôr em causa o regime
de bens estipulado para o casamento e o regime geral de responsabilidade dos bens dos
cônjuges pelas dívidas de cada um ou de ambos, já que as regras desses regimes seriam
substituídas pelas regras constantes dos estatutos da sociedade. Para mais, e face à
contextualização histórica da discussão, o “poder marital”, conforme consagrado na versão
originária do Código Civil de 1966, poderia dar lugar a esquemas de formação da vontade
social, mais igualitários e, na época, inadmissíveis.
Nesse sentido, o art. 1714º CC prevê:
 #1: Princípio da imutabilidade das convenções antenupciais, não sendo
permitido alterar os regimes de bens convencionados.
 #2: Essa proibição abrange todos os contratos de compra e venda e de
sociedade celebrados entre os cônjuges, excepto quando separados
judicialmente
o Esta proibição seria absoluta e acarretaria a nulidade dos contratos
de sociedade eventualmente celebrados entre os cônjuges.
 #3: É lícita a participação dos dois cônjuges na mesma sociedade de capitais,
bem como a dação em cumprimento.
o Face a esta norma, colocou-se o problema se as SPQ seriam
sociedades de capitais. ANTUNES VARELA considerou que as SPQ não
se encontravam abrangidas nem pela letra do nº 3, nem pelo espírito
de todo o art. 1714º CC.
Inversamente, o art. 8º do CSC [em vigor desde 1986] consagrou:
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 #1: É permitida a constituição de sociedades entre cônjuges, bem como a
participação destes em sociedades, desde que apenas um deles assuma a
responsabilidade ilimitada [resíduo histórico do CSC].
o Esta norma aplica-se também às sociedades civis puras.
Nestes termos, MENEZES CORDEIRO e PEREIRA COELHO consideram que a entrada
em vigor do art. 8º-1 fez com que o art. 1714º-2 e 3 CC fosse revogado. Mantém-se, contudo,
o princípio da imutabilidade das convenções antenupciais [art. 1714º-1 CC], cuja
compatibilidade com o art. 8º-1 deve ser verificada caso a caso, e contrato a contrato: será
inadmissível a entrada de ambos os cônjuges para uma sociedade com todos os seus bens, vg.
Já a subscrição de pequenas quotas e de algumas acções por ambos os cônjuges não parece
desrespeitar esse princípio.
Se uma participação social for comum a ambos os cônjuges, será considerado sócio
aquele que tenha celebrado o contrato de sociedade, nos termos do art. 8º-2.
§3: CAPACIDADE PARA CONSTITUIÇÃO DE UMA SOCIEDADE. Os menores podem ser
partes em contratos de sociedade, desde que o celebrem através dos pais, enquanto seus
representantes legais, e com autorização bastante do tribunal [no caso de constituição de
uma SNC ou SEC, simples ou por acções – art. 1889º-1d) CC]. Poderão fazê-lo, pessoal e
livremente, sempre que o objecto da sociedade esteja ao seu alcance [recorde-se o teor do
art. 127º CC]: a denominada “incapacidade” dos menores é aparente, segundo MENEZES
CORDEIRO, face às excepções legalmente previstas que consomem a regra.
O mesmo regime é aplicável, mutatis mutandis, ao interdito [arts. 139º ss CC].
Quanto ao inabilitado, a capacidade para constituição de uma sociedade depende de
sentença [art. 153º-1 CC].
§4: FORMA. O contrato de sociedade é um contrato formal, nos termos do art. 7º-1:
tem que ser reduzido a escrito e as assinaturas dos subscritores carecem de reconhecimento
presencial, salvo se forma mais solene for exigida para a transmissão dos bens com que os
sócios entram para a sociedade. Assim, no caso de transmissão de bem imóvel, o contrato
deve ser celebrado mediante escritura pública.
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O regime comercial é distinto do regime civil, já que a celebração do contrato de
sociedade civil obedece ao princípio de liberdade de forma, tratando-se de um contrato
consensual [arts. 981º-1 e 219º CC].
§5: NATUREZA. Para uns, o “contrato” de sociedade não seria um contrato proprio
sensu e teria uma natureza específica, não-contratual:
 As declarações de vontade são idênticas e confluentes, e não contrapostas.
 Os efeitos repercutem-se numa nova e terceira entidade, a sociedade, e não
nas esferas jurídicas dos intervenientes.
 Admite-se a constituição de sociedade por acto unilateral, com um único
declarante.
Todavia, o CSC refere, continuamente, a expressão “contrato”. Como já indiciámos
supra §1, a natureza negocial da constituição de uma sociedade comercial é demonstrada
pela existência das duas liberdades [celebração e estipulação]. Mas o contrato de sociedade
não pode ser considerado um contrato comum, já que tem especificidades de regime:
 É dispensável nas sociedades inicialmente unipessoais [art. 270ºA-4] – SU.
 O seu regime prevê invalidades sanáveis por [meras] deliberações maioritárias
[arts. 42º-2 e 43º-3] e invalidades que não são oponíveis erga omnes, mas
apenas aos demais sócios [art. 41º-2, 2ª parte].
Face ao que foi exposto conclui-se: trata-se de um contrato, embora não implique
quaisquer prestações recíprocas. Como tal, a doutrina sugere frequentemente os designativos
de “contrato de colaboração” ou de “contrato de organização”.
§6: CONTEÚDO. O conteúdo do contrato de sociedade é constituído pela regulação
jurídica conforme delimitada pelas partes e pelos elementos essenciais que depreendem o
regime fixado. São elementos do contrato [art. 9º]:
 Nomes ou firmas [tratando-se de pessoa colectiva] dos sócios fundadores
 Tipo
 Firma [*]
 Objecto
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 Sede [*]
 Capital social
 Quota de capital e a natureza da entrada de cada sócio [*]
 Descrição dos bens e especificação dos valores
(…)
Quanto às sociedades em especial:
 SNC: art. 176º
 SPQ: art. 199º
 SA: art. 272º
 SEC: art. 446º
Os elementos do contrato podem constar implicita ou explicitamente, embora
MENEZES CORDEIRO sublinhe a necessidade de figurarem com suficiente clareza.
A ausência de algum dos elementos necessários supra implica a invalidade do contrato
[art. 42º-1], ainda que a mesma seja sanável por deliberação dos sócios, nos mesmos termos
prescritos para a alteração do contrato, nos casos de falta de menção de firma, sede e valor
das entradas e das prestações [art. 42º-2]. A contrario sensu, a falta de menção do objecto,
capital social e tipo de sociedade implica nulidade insusceptível de sanação. As nulidades
sanáveis encontram-se assinaladas supra - [*].
§7: EFEITOS. O contrato de sociedade origina, pelo registo, um ente colectivo
personalizado, pelo que produz efeitos erga omnes:
 Perante os novos sócios
 Perante terceiros estranhos
 Perante os credores da sociedade
§8: FIRMA. Face ao disposto no art. 10º, cumpre recordar os princípios gerais
constantes do RNPC:
 Autonomia privada [com os limites do art. 10º-5b]
 Obrigatoriedade e normalização [art. 9º-1c]
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 Verdade e exclusividade [art. 10º-2 e 5a]
 Estabilidade
 Novidade [art. 10º-3]
A firma deve exprimir o tipo de sociedade em causa, nos termos seguintes:
 SNC: “e Cª” [art. 177º]
 SPQ: “Lda.” [art. 200º]
 SA: “SA” [art. 275º]
 SEC: “em/& comandita” [art. 467º]
§9: SEDE. A sede deve ser estabelecida em local concretamente definido [art. 12º],
por razões elementares de polícia, fiscais e comerciais.
Segundo o disposto no art. 13º constituem formas locais de representação:
 Sucursais
 Agências
 Delegações
§10: DURAÇÃO DA SOCIEDADE. A regra que o CSC fixa supletivamente para a duração
da sociedade, é a da sua duração por tempo indeterminado [art. 15º]. As partes podem
convencioná-lo por remissão para:
 Termo certo: 10 anos ou até 2018, vg.
 Termo incerto: até à conclusão de uma obra, ou até ao falecimento de um
dos sócios fundadores, vg.
SOCIEDADES EM FORMAÇÃO E SOCIEDADES IRREGULARES
Sociedades em Formação
§1: PROCESSO DE FORMAÇÃO DAS SOCIEDADES. O contrato de sociedade é sempre
precedido de um processo de formação tendencialmente moroso. Nestes termos, a expressão
“sociedade em formação” designa as situações prévias à conclusão do contrato.
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§2: “EMPRESA NA HORA”. O DL 111/2005 consagrou o regime especial de
constituição imediata de sociedades. Essa constituição permite, através de atendimento
presencial único, um prazo de tramitação de cerca de 24h [art. 5º DL 111/2005], facto que
justifica a designação de processo de constituição de “empresa na hora”, como apelidado
pelo próprio preâmbulo do diploma.
Este regime especial só se aplica a SPQ ou a SA cujo capital seja realizado com
recurso a entradas em dinheiro [arts. 1º e 2º b DL111/2005].
A tramitação em 24h é possível graças à existência de uma bolsa de firmas [arts. 3ºa)
e 15º DL 111/2005] e de estatutos de modelo pré-aprovados [art. 3º b) DL 111/2005].
São aplicáveis a este regime as disposições gerais sobre o contrato de sociedade,
registo comercial e publicação, conforme estudaremos infra.
§3: FASES DO PROCESSO DE FORMAÇÃO. São geralmente apontadas três fases do
processo de formação das sociedades comerciais, eventualmente antecedidas por uma outra,
a que designaremos “fase zero”:
 [ Fase zero: registo prévio, se apresentado o devido requerimento, art. 18º ]
 1ª Fase: celebração do contrato de sociedade com observância da forma
legalmente prescrita [art. 7º-1]
 2ª Fase: registo, definitivo se verificada a “fase zero” [art. 5º]
 3ª Fase: publicações obrigatórias [art. 167º]
§4: NEGÓCIOS EVENTUAIS. Acessoriamente às fases do processo de formação,
conforme indicadas supra §3, podem as partes celebrar negócios eventuais:
 Acordos de princípios [remete para a figura da contratação mitigada]
 Promessa de sociedade [as partes obrigam-se a celebrar o contrato de
sociedade]
 Negócios instrumentais preparatórios [vg promessas de subscrição, apoio
logístico, etc]
 Acordos de subscrição pública [art. 279º]
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 Acordos de funcionamento da sociedade antes da celebração do registo
definitivo [figura que remete para o estudo das sociedades irregulares, infra].
§5: CULPA IN CONTRAHENDO. É pacífico que durante todo o processo de formação de
uma sociedade as partes devam observar as regras da boa fé, maxime quanto ao instituto da
culpa in contrahendo [art. 227º CC], por violação dos seguintes deveres:
 Deveres de segurança
 Deveres de lealdade
 Deveres de informação
A violação destes deveres acarreta responsabilidade obrigacional [arts. 798º ss CC],
por se tratarem de obrigações específicas e não de deveres genéricos.
Sociedades Irregulares por Incompleitude
§1: SITUAÇÕES PRÉ-SOCIETÁRIAS. Frequentes são as situações em que os sócios,
antes de completado o processo de constituição de uma sociedade, iniciam a actividade
visada por esta. Nestes casos, observa-se o funcionamento da realidade societária, antes de
plenamente constituída pelo registo [arts. 36º a 41º].
§2: SOCIEDADES IRREGULARES. Tradicionalmente, a terminologia “sociedades
irregulares” designava as sociedades “não-existentes” ou totalmente nulas. Mais tarde, o
termo passou a designar as sociedades sem personalidade jurídica [plena]. Essa realidade
abrangeria:
 Sociedades com vício de forma
 Sociedades de facto
 Sociedades com vícios constitutivos
 Sociedades irregulares por incompleitude
Constituem circunstâncias comuns às sociedades irregulares:
 Não-conclusão do processo formativo [pressupõe acordo solene e registo
definitivo].
17
 Efectiva presença de uma organização societária em funcionamento, com
relações actuantes entre os sócios interessados ou com terceiros.
Conclui-se: trata-se de realidades efectivamente existentes e operantes que não
devem ser tratadas com indiferença pelo Direito.
Em sede de Direito das Sociedades, estudaremos mais aprofundadamente as
sociedades irregulares por incompleitude, infra §3 ss.
§3: SOCIEDADES IRREGULARES POR INCOMPLEITUDE. As sociedades irregulares por
incompleitude consistem em sociedades cujo processo constitutivo não está ainda concluído,
designadamente por falta de matrícula ou de inscrição no registo. A noção “sociedade
irregular” só encontra eco no CSC através da conjugação de disposições legais como os arts.
172º, 173º-1 e 174º-1e) [“sociedade irregular por falta de forma ou de registo”]. A falta de
registo impede a personalização plena, enfim.
Neste seio, podemos distinguir:
 Relações anteriores à celebração do contrato de sociedade, art. 36º.
 Pré-sociedade depois do contrato e antes do registo, arts. 37º a 40º:
o Relações internas [entre sócios] – art. 37º
o Relações externas [com terceiros] – arts. 38º a 40º
§4: RELAÇÕES ANTERIORES AO CONTRATO. No âmbito das sociedades irregulares por
incompleitude que celebrem relações anteriores à celebração do contrato de sociedade [com
observância da forma legalmente prescrita, art. 7º], aplica-se o disposto no art. 36º.
Uma primeira leitura do art. 36º poderia levar-nos a concluir pela seguinte
delimitação radical:
 #1: aplicar-se-ia às situações de sociedades materiais [aparência total de
sociedade], nas quais não existe qualquer acordo entre os participantes, nem
intenção de celebrar o contrato de sociedade [vg inexistência de património
comum].
o Sociedades materiais: situações que, no campo da materialidade,
correspondem a contribuições de bens ou de serviços, feitas por duas
18
ou mais pessoas, para o exercício em comum de certa actividade
económica. Essas contribuições transcendem a mera fruição e estão
orientadas à repartição dos lucros daí resultantes [art. 980º CC].
Falta, para tais situações, qualquer contrato ou outro título
legitimador.
o A solução das restituições em espécie ou in natura, pela pseudo-
sociedade a todos os terceiros contraentes, seria, por vezes,
impossível e manifestamente injusta.
o Solução legal: responsabilidade solidária e ilimitada.
 #2: aplicar-se-ia às situações que prefigurassem já um acordo tendente à
constituição de uma sociedade comercial, embora o contrato não tenha sido
ainda celebrado com observância da forma legalmente prescrita [existiria já
uma intenção de celebrar o contrato – vg contrato-promessa de constituição
da sociedade].
o O tipo de acordo exigido pode ser simples e incipiente, já que a lei
não requer qualquer promessa de celebração do contrato de
sociedade definitivo. O essencial é que a actividade societária tenha
já iniciado.
o Solução legal: aplicação das regras das sociedades civis
 art. 997º CC - pelas dívidas sociais respondem:
 1º: o património da sociedade;
 2º: os sócios, pessoal e solidariamente, com benefício
de excussão [nº 2].
MENEZES CORDEIRO considera que a distinção legal supra é, do ponto de vista dos
terceiros contraentes, irrelevante: em qualquer caso, os terceiros apenas estão convictos da
existência da sociedade, sendo-lhes inacessível a intenção dos “sócios” em celebrar o
contrato em falta. Para mais, a remissão para o regime das sociedades civis, prevista para a
segunda situação [nº 2], é mais adequada a assegurar níveis superiores de tutela. Acrescem a
esta remissão, todavia, os elementos próprios da tutela da aparência ou da confiança,
maxime quanto à confiança objectivamente justificada e quanto à verificação da boa fé
19
subjectiva ética dos confiantes a tutelar [desconhecimento, sem culpa, da natureza
meramente aparente da sociedade, recorde-se].
Nota: os pressupostos investimento de confiança e de imputação dessa confiança
podem ser dispensados, já que nos encontramos perante uma previsão legal expressa de
tutela.
Face à solução legal prevista para o art. 36º-2, 2ª parte, a doutrina divide-se quanto à
qualificação da sociedade em causa: trata-se de uma sociedade civil [FERRER CORREIA] ou de
uma sociedade comercial [COUTINHO DE ABREU]? MENEZES CORDEIRO entende que essa
“sociedade” não pode ser comercial, face à tipicidade fechada constante do art. 1º-2. A
haver elementos suficientes para se falar em sociedade proprio sensu, ela será, quanto muito,
civil. Tal não impede que sejam comerciais os actos praticados pelos intervenientes, em
nome e por conta da “sociedade”.
exemplo:
I, J e L reúnem-se e combinam constituir uma SPQ que teria por objecto a compra e
venda de antiguidades. Acordaram que a sociedade se designaria “Antiguidades, Lda” e que a
escritura pública seria celebrada em Março, quando todos os pormenores tivessem sido
acordados.
Em Fevereiro, os sócios celebraram um contrato de arrendamento com M, em nome
da sociedade, para que no imóvel funcionasse a sede da mesma.
Compraram diversos equipamentos a N, também em nome da sociedade.
 Deparamo-nos com uma sociedade irregular por incompleitude, antes da
celebração do contrato de sociedade [por escritura pública, no caso, nos
termos do art. 7º-1, 2ª parte – indiciando ter havido contribuição de bens
imóveis por um dos sócios].
 Aplica-se, pois, o disposto no art. 36º, quanto às relações anteriores à
celebração do contrato de sociedade, observada a forma legal [art. 7º].
20
 Verificam-se os pressupostos de aplicação desse regime: dois ou mais
indivíduos, através do uso de uma firma comum [no caso], assumiram
relações contratuais antes da celebração do contrato de sociedade.
MENEZES CORDEIRO acrescenta a estes pressupostos de aplicação os
elementos próprios da tutela da aparência ou da confiança. Considera
irrelevante a distinção entre a falsa aparência total de sociedade [nº 1] e o
acordo tendente à constituição da sociedade [nº 2], já que os terceiros
apenas estão convictos da existência da sociedade, sendo-lhes inacessível
a intenção dos “sócios” em celebrar o contrato em falta. Por outro lado, a
remissão para o regime das sociedades civis, prevista para a segunda
situação [nº 2], é mais adequada a assegurar níveis superiores de tutela do
que a responsabilidade solidária e ilimitada prevista no nº 1.
 No caso, cremos estar subjacente um verdadeiro acordo de constituição de
uma SA, já que os sócios apenas iniciaram a sua actividade um mês antes
da celebração do contrato, altura em que a sociedade já tinha firma e
sede. De todo o modo, o regime deve ser o mesmo para os casos de “falsa
aparência” [nº 1] e de acordo de constituição de sociedade [nº 2],
segundo propugna MENEZES CORDEIRO, pelo que a distinção é, neste
âmbito, irrelevante. O autor propõe a harmonização das duas normas,
alargando a tutela do nº 1 a fim de responsabilizar:
o 1. O património da sociedade, em primeiro lugar [se já existir]
o 2. Os sócios, solidariamente
 Essa é, aliás, a solução consagrada no nº 2, ao remeter para as disposições
sobre sociedades civis [art. 997º CC: com benefício de excussão prévia].
 Se não existisse qualquer património comum, aplicar-se-ia o disposto no nº
1: responsabilidade dos “sócios”, solidária e ilimitada. Existindo um
património comum, sejam as relações resultantes de falsa aparência ou de
acordo de constituição de sociedade, aplica-se o disposto no nº 2, nos
termos explicitados supra.
21
§5: PRÉ-SOCIEDADE DEPOIS DO CONTRATO E ANTES DO REGISTO. Havendo contrato
[celebrado com observância da forma legalmente prescrita, art. 7º-1], as relações entre os
sócios estão já precisadas. À sociedade falta apenas personalidade jurídica [plena] que, nos
termos do art. 5º, apenas surge com o registo definitivo [efeito constitutivo do registo, com
ressalvas infra, a que oportunamente aludiremos]. Antes do registo, não há qualquer
responsabilidade limitada. Cumpre reter a seguinte distinção, plasmada no texto legal:
 Relações internas [entre sócios] – art. 37º:
o #1: aplicam-se as regras previstas no contrato e as regras legais
correspondentes ao respectivo tipo de sociedade, mutatis mutandis,
salvo aquelas que pressuponham o contrato definitivamente
registado.
o #2: a transmissão das participações sociais por acto inter vivos e as
modificações do contrato requerem sempre o consentimento unânime
de todos os sócios.
 Razões: a personalidade [plena] surge apenas com o registo e,
até lá, há um mero contrato que só por mútuo consentimento
pode ser modificado [art. 406º-1 CC] – admitir alterações por
maioria poderia:
 Prejudicar os sócios minoritários
 Tornar de difícil precisão o momento da eficácia das
modificações
 Este é, para mais, um esquema compulsório destinado a
efectivar a realização do registo.
 Relações externas [com terceiros] – arts. 38º a 40º: o CSC procede a um
tratamento diferenciado, consoante o tipo de sociedade em causa.
o Sociedades de pessoas:
 art. 38º: SNC – pelos negócios respondem solidária e
ilimitadamente todos os sócios, presumindo-se o
consentimento. MENEZES CORDEIRO considera que o regime
22
deve ser o do art. 997º CC, aliado ao benefício da prévia
excussão do património social.
 art. 39º: SEC simples – pelos negócios que tenham sido
autorizados pelos sócios comanditados, respondem pessoal e
solidariamente todos os sócios, presumindo-se o
consentimento dos sócios comanditados. Não havendo
autorização, respondem pessoal e solidariamente todos
aqueles que realizaram ou autorizaram esses negócios [nº3].
Uma vez mais, por razões de coerência valorativa, MENEZES
CORDEIRO considera que o regime deve ser o do art. 997º CC,
aliado ao benefício da prévia excussão do património social.
o Sociedades de capitais:
 art. 40º: SA, SPQ e SEC por acções – pelos negócios celebrados
respondem ilimitada e solidariamente todos aqueles que
intervenham no negócio em representação da pré-sociedade,
bem como os sócios que o autorizem. Os restantes sócios
respondem apenas até às importâncias das entradas a que se
obrigaram. A responsabilidade não opera se os negócios forem
expressamente condicionados ao registo da sociedade e à
assunção por esta dos respectivos efeitos [nº2]. MENEZES
CORDEIRO, JOÃO LABAREDA e COUTINHO DE ABREU
consideram sistematicamente adequado fazer intervir, em
primeiro lugar, o fundo comum da sociedade, nos mesmos
termos do art. 36º-2, e com direito ao benefício da excussão
prévia. Em conclusão, deve ser a própria pré-sociedade a
responder pelas dívidas contraídas em seu nome, seguindo o
regime das sociedades civis puras. Por outro lado, seria
disfuncional interpretar literalmente o art. 19º no sentido de:
 A pré-sociedade, já formalizada em escritura mas
ainda não registada, não ficaria obrigada pelos
23
negócios celebrados em seu nome, durante esse
período.
 O registo definitivo não só atribuiria personalidade
jurídica [plena] à sociedade, como também permitiria
que os negócios celebrados em nome da pré-
sociedade fossem por si assumidos.
 Esses negócios apenas respeitariam a quem tivesse
agido em representação da sociedade, e não à pré-
sociedade em si.
Conclui-se: a responsabilidade dos representantes e dos sócios que tenham autorizado
os negócios [art. 40º-1] não isenta o património social da responsabilidade principal. Por outro
lado, os representantes e sócios demandados têm direito ao benefício da excussão prévia
[art. 997º CC].
Nota: esta é a solução legal supletiva, a afastar se os negócios forem expressamente
condicionados ao registo da sociedade e à assunção por esta dos efeitos [art. 40º-2], ou por
convenção das partes [art. 602º CC]. Esse condicionamento do contrato ao registo opera
como uma condição, enquanto cláusula constante no próprio contrato celebrado com terceiro
[e não no contrato de sociedade]. Verificada essa condição, os sócios não respondem.
exemplo:
A, B e C celebraram um contrato de constituição de uma SPQ. A e B foram
designados gerentes. No dia seguinte, requereram a inscrição no registo comercial que, dois
meses mais tarde, veio a ser recusada. Durante esse período, A e B celebraram diversos
contratos, na qualidade de gerentes, com várias entidades.
 O caso ilustra a celebração de negócios em nome de uma SPQ no período
compreendido entre a celebração do contrato de sociedade e o seu registo
definitivo, no âmbito das relações externas dos sócios gerentes com
24
terceiros [art. 40º]. Nas relações externas, agem os representantes da
sociedade, ou os sócios que tenham poderes de representação [os
representantes das SPQ denominam-se gerentes].
 A solução legal pauta-se pela responsabilidade ilimitada e solidária de
todos aqueles que, no negócio, agiram em representação da sociedade [no
caso, os dois gerentes, A e B], bem como os sócios que tais negócios
autorizaram. Os restantes sócios respondem até às importâncias das
entradas a que se obrigaram [art. 40º-1] – seria o caso de C.
 Dir-se-ia que o património social não responderia a nenhum título.
Todavia, MENEZES CORDEIRO, COUTINHO DE ABREU e JOÃO LABAREDA,
servindo-se do argumento de maioria de razão, propõem a aplicação, uma
vez mais, do disposto no art. 36º-2, com remissão para o art. 997º CC: o
património social responde em primeiro lugar e, beneficiando de excussão
prévia, os sócios solidariamente [A, B e C]. Compreende-se esta solução:
se nas relações anteriores à celebração do contrato de sociedade deve ser
essa a solução [art. 36º], as relações posteriores à celebração do contrato,
mas anteriores ao registo devem, por identidade e maioria de razão,
beneficiar do mesmo regime. Não faria qualquer sentido se, quanto mais
avançássemos no processo de formação da sociedade, menor fosse a
responsabilidade da sociedade irregular.
 Assim, antes de responderem os sócios elencados no art. 40º-1, por essa
ordem, deve responder o património social.
25
exemplo:
A, B e C celebram um contrato de constituição de uma SPQ. B entra com um
estabelecimento comercial [trespasse], permanentemente em funcionamento, já que o
encerramento temporário do mesmo poderia resultar em perda de clientela.
Antes de inscrição no registo, os sócios celebram vários negócios com terceiros, e
inicia-se a actividade da sociedade no estabelecimento em causa.
D, credor, exige, após inscrição no registo, o pagamento de uma dívida contraída no
período compreendido entre a celebração do contrato e o registo do mesmo.
 Com o registo definitivo do contrato, a sociedade assume os negócios
celebrados no período compreendido entre o contrato e o registo, de
forma automática e por mero efeito da lei [ope legis, art. 19º-1]. No caso,
a sociedade assume de pleno direito os direitos e obrigações resultantes da
exploração normal de um estabelecimento que constitua objecto de uma
entrada em espécie [art. 19º-1b].
 Dir-se-ia aplicar-se o disposto no art. 40º, já que a dívida fora contraída
antes do registo. Todavia, como o credor só exige o pagamento da mesma
depois do registo definitivo, aplica-se o disposto no art. 19º-1b) nos
termos automáticos descritos, com eficácia retroactiva [nº 3]. Os sócios
são liberados e apenas responde o património social, com a nuance do art.
19º-3, 2ª parte, a respeito das SPQ.
§6: CAPACIDADE DAS SOCIEDADES IRREGULARES. As pré-sociedades dispõem de uma
capacidade geral similar àquela que compete à própria sociedade definitiva, segundo
MENEZES CORDEIRO:
26
 A actividade social pode ser iniciada antes da celebração do contrato com
observância da forma prescrita [regime das sociedades civis, art. 997º CC e
36º-2].
 Podem ser realizados “negócios” por conta das SNC e das SEC simples [arts.
38º-1 e 39º-1 e 4, respectivamente]
 Podem ser realizados “negócios” em nome das sociedades de capitais [art.
40º-1] que, antes do registo, podem distribuir lucros e reservas.
O mesmo sucede com as sociedades civis puras, que não dependem de forma especial
nem de registo.
§7: REPRESENTAÇÃO ORGÂNICA DA SOCIEDADE IRREGULAR. A sociedade irregular é
susceptível de representação orgânica nos seguintes termos:
 Pré-sociedade anterior à celebração do contrato com observância de forma:
por qualquer um dos seus promotores [art. 36º-2].
 Pré-sociedade posterior à celebração do contrato com observância de forma,
mas anterior ao registo: pelos órgãos competentes já previstos nos seus
estatutos [arts. 38º a 40º].
Face à ampla capacidade de que dispõem as sociedades irregulares, recomenda-se a
rápida conclusão do processo de registo, por razões fiscais, bancárias e de política notarial.
§8: NATUREZA JURÍDICA. Conceberam-se diversas teorias quanto à natureza jurídica
das sociedades irregulares:
 Teoria da sociedade de facto: a sociedade poderia ter, na sua origem, a
simples evidência do surgimento e do funcionamento do contrato, no campo
dos factos.
o Não procede: não explica a sua positividade jurídica, nem determina
quaisquer regras. Para mais, as próprias soluções legais afastam
qualquer pretensa “relação contratual de facto” [veja-se os arts. 36º
ss], segundo MENEZES CORDEIRO.
27
 Teoria dos limites da nulidade: as regras que determinam a invalidade de um
contrato de sociedade não seriam radicais [como se a sociedade não
existisse], mas antes permitiriam à sociedade irregular exercer determinada
actividade.
o Não procede: trata-se de um desvio às regras da nulidade e aos seus
efeitos, segundo MENEZES CORDEIRO.
 Teoria da organização: parte da apregoada dupla natureza do contrato de
sociedade
o Relação interna: puramente obrigacional
o Relação externa: organizatória, que tende a transcender a relação
obrigacional e dá azo a um elemento de confiança que o Direito
tutela.
A solução proposta por MENEZES CORDEIRO parte da vontade das partes. A sociedade
irregular por incompleitude é uma sociedade assente na vontade das partes:
 O acordo informal do art. 36º-2 equipara-a à sociedade civil
 Com a celebração do contrato, o seu teor regula os direitos das partes [art.
37º]
 Nas relações externas, tudo se passa consoante a figura adoptada pelas partes
[arts. 38º a 40º]
A falta de registo, por seu lado, apenas impede o privilégio da limitação da
responsabilidade. Nestes termos, conclui-se: a pré-sociedade é uma pessoa colectiva erigida
pela vontade das partes e assente na autonomia privada.
Repudia-se a remissão para a figura das pessoas rudimentares, já que, aqui, o acordo
de constituição possibilita uma personalidade mais ampla, aplicando-se mesmo o regime das
sociedades civis puras [art. 36º-2 e 997º CC].
Com a escritura, as sociedades assumem, de facto, personalidade colectiva. As
limitações que impendem sobre as pré-sociedades estão relacionadas com a responsabilidade
dos sócios perante terceiros, que não é efectivamente limitada. Quanto ao resto, as pré-
sociedades têm órgãos, representantes e constituem um centro autónomo de imputação de
normas jurídicas. Assentam, por seu lado, em verdadeiros contratos de sociedade [art. 980º
28
CC], num esquema de tutela da aparência e de protecção da confiança que segue, por
analogia, o regime negocial.
São verdadeiras e próprias sociedades, enfim, ainda que diferentes dos tipos
elencados no art. 1º-2, escapando à tipicidade comercial.
Sociedades Irregulares por Invalidade
§1: DIRECTRIZ COMUNITÁRIA. A 1ª Directriz das Sociedades Comerciais, de 1968,
impulsionou o legislador nacional a legislar sobre os fundamentos da invalidade das
sociedades. O legislador transcendeu, contudo, as exigências comunitárias neste âmbito,
regulando minuciosamente o tema nos arts. 41º a 52º.
A 1ª Directriz não distinguia as invalidades antes ou depois do registo: o legislador
transpôs deficientemente a directriz, pelo que o Estado Português pode, por isso, ser
responsabilizado.
§2: PRINCÍPIOS GERAIS DA INEFICÁCIA DOS NEGÓCIOS JURÍDICOS. Nos termos gerais,
o negócio jurídico que não produza [todos] os seus efeitos é ineficaz, lato sensu:
 Seja por razões extrínsecas:
o Impossibilidade
o Indeterminabilidade
o Ilicitude
o Contrariedade à lei ou aos bons costumes
 Seja por razões intrínsecas:
o Vício na formação
o Vício na exteriorização
Servindo-nos de um esquema de MENEZES CORDEIRO, ilustraríamos a matéria do
seguinte modo:
29
Nulidade
Invalidade Invalidades mistas
Anulabilidade
Ineficácia lato sensu
Ineficácia stricto sensu
No Direito Civil, dentro da invalidade e quando a lei não disponha de outro modo, o
vício residual é o da nulidade [arts. 280º e 294º CC].
Diferentemente, no domínio do Direito das Sociedades Comerciais, a nulidade
comprometeria pura e simplesmente todos os actos já praticados pela sociedade em jogo,
desamparando os terceiros e pondo em risco a confiança da comunidade no fenómeno
societário. Todo o regime legal das sociedades irregulares por invalidade está marcado, por
isso, por regras que minimizam a invalidade dessas sociedades e as consequências dessa
invalidade [regras favor societatis, diz-se].
Constituem vectores do favor societatis:
 Limitação dos fundamentos de nulidade [enunciando-os de forma taxativa].
 Introdução de prazos para invocação dessa nulidade [vs regime geral: a todo o
tempo, art. 286º CC].
 Esquemas destinados a sanar as invalidades [vs regime geral].
 Delimitação da legitimidade para invocar a nulidade [e não “qualquer
interessado”, art. 286º CC].
 Limitação dos efeitos da anulabilidade, perante as partes.
 Inoponibilidade das invalidades a terceiros.
 Regime especial quanto à execução das consequências da nulidade.
O regime da acção de declaração de nulidade encontra-se regulado no art. 44º,
afastando-se a aplicação dos arts. 286º ss CC. Eis os traços gerais:
30
 A acção de declaração de nulidade pode ser interposta 90 dias após o ónus
processual de interpelação da sociedade para sanar o vício, quando sanável
[art. 44º-1, 2ª parte].
 A acção deve ser interposta no prazo de três anos a contar do registo, sob
pena de caducidade, salvo intervenção do Ministério Público [art. 44º-1 e 2].
 A iniciativa cabe a qualquer membro da administração, do conselho fiscal ou
do conselho geral da sociedade, ou a qualquer terceiro que tenha um
“interesse relevante e sério na procedência da acção” [art. 44º-1].
Contrapõe-se à legitimidade prevista no CC: “qualquer interessado”, em geral
[art. 286º CC]. A ratio legis desta norma é a de prevenir a interposição
gratuita e selvagem de acções contra grandes sociedades, a fim de obter
compensações destinadas a evitar o escândalo.
 A propositura da acção de declaração da nulidade deve ser comunicada pelos
membros da administração aos sócios de responsabilidade ilimitada e aos
sócios das SPQ [art. 44º-3], independentemente de quem tenha proposto a
acção [acrescenta MENEZES CORDEIRO]. A omissão deste dever presume-se
culposa [art. 799º-1 CC] e dá azo a responsabilidade obrigacional [arts. 798º ss
CC].
 Finalmente, o art. 44º aplica-se a todos os tipos de sociedades, sejam elas
sociedades de capitais ou sociedades de pessoas.
§3: INVALIDADE DO CONTRATO DE SOCIEDADE ANTES DO REGISTO. Enquanto o
contrato de sociedade não estiver definitivamente registado, a invalidade do contrato ou de
uma das declarações negociais rege-se pelas disposições aplicáveis aos negócios nulos ou
anuláveis, nos termos gerais do CC [art. 41º-1].
Esta remissão abrange:
 Causas de invalidade: vg erro ou simulação, com a ressalva do art. 41º-2, 2ª
parte [a invalidade resultante de vício da vontade ou de usura só é oponível
aos demais sócios].
 Legitimidade [art. 286º CC]
31
 Tempo:
o Nulidade: art. 287º CC – invocável a todo o tempo
o Anulabilidade: art. 286º CC – invocável no ano subsequente ao
conhecimento da cessação do vício. Equivale, para MENEZES
CORDEIRO, a uma “impugnabilidade”, conferindo ao interessado um
direito potestativo temporário de anular o negócio jurídico.
A remissão para as normas do CC não abrange, contudo, a matéria das consequências
legais da invalidade do contrato de sociedade antes do registo: o art. 52º é a base jurídica
aplicável nesse caso, e não o art. 289º CC [comum à nulidade e a anulabilidade: efeito
retroactivo e restituição do que foi prestado ou do valor correspondente], em face da ideia
de favor societatis presente no regime legal da invalidade no CSC. Eis os traços gerais do
regime do art. 52º:
 A liquidação da sociedade [art. 165º] permite o acertamento das posições
patrimoniais da sociedade, já que a restituição não é, na maior parte dos
casos, possível [arts. 41º-1, 2ª parte e 52º-1].
Nota: liquidação é o conjunto de operações que, dissolvida a sociedade, permitem o
pagamento aos credores sociais e a repartição do remanescente pelos sócios. Compreende-se
que a invalidação de uma sociedade não se salde pela restituição, nos termos gerais [art.
289º-1 CC], já que pode haver relações com terceiros: vg credores sociais ou devedores à
sociedade. Assiste-se a um paralelismo entre o regime da liquidação e da dissolução, facto
que justifica a remissão legal [art. 141º ss]. A jurisprudência maioritária considera que
perante a invalidade do contrato de sociedade por vício de forma, ocorrida antes do registo
definitivo, não podem ser restituídas aos sócios o valor das prestações que fizeram a título
de entrada [art. 289º-1 CC], mas apenas têm direito a ver partilhado o activo resultante da
liquidação por todos.
 A invalidade afigura-se mista, já que a eficácia dos negócios jurídicos
concluídos anteriormente não é afectada pela declaração de nulidade ou
anulação do contrato social [art. 52º-2]. MENEZES CORDEIRO propõe uma
interpretação restritiva deste preceito, com duas ressalvas:
32
o O negócio anteriormente concluído não pode incorrer em nenhum
fundamento de invalidade.
o O terceiro protegido tem que estar de boa fé subjectiva ética
[desconhecimento, sem culpa, do vício que afecta a sociedade]. Uma
interpretação literal do art. 52º-3 levar-nos-ia a concluir,
erroneamente, que se a nulidade proviesse de outros vícios que não a
simulação, ilicitude do objecto, ou violação da ordem pública ou dos
bons costumes, a tutela referida no art. 52º-2 aproveitaria mesmo a
terceiros de má fé [vg em caso de dolo de terceiro, art. 254º-2 CC].
Este entendimento é de afastar.
 As invalidades decorrentes de incapacidade são oponíveis também a terceiros
[art. 41º-2].
exemplo:
A, B e C celebraram, com observância da forma legalmente prescrita [art. 7º-1], um
contrato pelo o qual constituíam a Sociedade T, Lda. Antes de efectuado o registo, verifica-
se que o notário se esqueceu de incluir no contrato a sede da sociedade.
 A referência ao notário indicia a celebração de uma escritura pública:
facto que nos leva a concluir tratar-se de um contrato de sociedade
celebrado com a contribuição de um bem imóvel [art. 7º-1, 2ª parte].
 A sede é um elemento que deve constar do contrato [art. 9º-1 e) e 12º].
Na omissão da mesma, o contrato é inválido.
 Tratando-se de invalidade do contrato antes do registo, aplicam-se as
disposições dos negócios jurídicos nulos ou anuláveis, nos termos gerais
[art. 41º-1]. Encontramo-nos perante uma violação de uma norma
injuntiva [o art. 9º-1e], pelo que a nulidade daí resultante [art. 294º CC]
33
segue as regras gerais da legitimidade e prazos de arguição: a todo o
tempo, por qualquer interessado [art. 287º CC].
 Quanto às consequências, tem aplicação o art. 52º, a respeito da
liquidação da sociedade, e não o art. 289º CC.
§4: INVALIDADE DO CONTRATO DE SOCIEDADE DEPOIS DO REGISTO. Depois de
efectuado o registo definitivo do contrato de SPQ, SA ou SEC por acções [sociedades de
capitais], o contrato só pode ser declarado nulo por algum dos vícios taxativamente
enunciados na lei [art. 42º-1]:
Nota: patente está a regra geral da redução das invalidades – a invalidade de
algumas cláusulas societárias não conduz à invalidade de todo o contrato. A invalidade de
todo o contrato só sucederá se recair sobre alguma cláusula crucial, enunciadas infra.
 a) Falta, no mínimo, de dois sócios fundadores [com as ressalvas supra
mencionadas quanto às SU: art. 7º-2].
 b) Falta de menção:
o Firma [*]
o Sede [*]
o Objecto
o Capital social
o Valor da entrada de algum sócio [*]
o Prestações realizadas por conta da sociedade [*]
 c) Menção de um objecto ilícito ou contrário à ordem pública.
 d) Falta de cumprimento dos preceitos legais que exigem a liberação mínima
do capital social [uma quota pode ser liberada quando o montante já pago
seja suficiente para perfazer o capital social mínimo].
 e) Não observância da forma legalmente exigida para o contrato de
sociedade.
As nulidades assinaladas [*] são, todavia, sanáveis por deliberação dos sócios, tomada
nos termos estabelecidos para as deliberações sobre alteração do contrato [arts. 42º-2 e 44º-
34
1, 2ª parte]. Uma vez mais, a ideia que está subjacente a esta solução legal é o favor
societatis e a protecção do tráfego jurídico.
O regime da acção de declaração de nulidade é aquele que se encontra consagrado no
art. 44º, conforme já expusemos supra §2.
Quanto às consequências, uma vez mais não colhe a aplicação do art. 289º CC, mas
sim do art. 52º:
 A liquidação da sociedade permite o acertamento das posições patrimoniais
da sociedade, já que a restituição não é, na maior parte dos casos, possível
[art. 52º-1].
 A invalidade afigura-se mista, já que a eficácia dos negócios jurídicos
concluídos anteriormente não é afectada pela declaração de nulidade ou
anulação do contrato social [art. 52º-2].
Em conclusão, seja ela detectada antes ou depois do registo [já que as consequências
são as mesmas: art. 52º], a sociedade irregular por invalidade não “desaparece”: sujeita-se,
“apenas”, à liquidação.
exemplo:
A, B e C celebraram, com observância da forma legalmente prescrita [art. 7º-1], um
contrato pelo o qual constituíam a Sociedade T, Lda. Depois de efectuado o registo, verifica-
se que o notário se esqueceu de incluir no contrato a sede da sociedade.
 A referência ao notário indicia a celebração de uma escritura pública:
facto que nos leva a concluir tratar-se de um contrato de sociedade com a
contribuição de um bem imóvel [art. 7º-1, 2ª parte].
 Tratando-se de invalidade do contrato depois do registo, aplica-se o
disposto no art. 42º: sociedades de capitais [no caso, uma SPQ].
 A sede é um elemento que deve constar do contrato [art. 42º-1b]. Na
omissão da mesma, o contrato é nulo, embora essa nulidade possa ser
35
sanada nos termos do nº 2 e com as consequências do art. 44º-1, 2ª parte.
Se a nulidade não for sanada, a acção de declaração de nulidade deve ser
intentada nos termos do art. 44º e, se procedente, atenta-se ao disposto
no art. 52º, quanto à liquidação da sociedade.
§5: VÍCIOS DA VONTADE. Padecendo de um vício da vontade [erro, dolo, coacção e
usura], o contrato de sociedade das sociedades de capitais [SPQ, SA e SEC por acções] é,
ainda assim, válido, embora o vício possa ser invocado como justa causa de exoneração pelo
sócio atingido ou prejudicado [art. 45º-1 e 49º-1] – ideia de favor societatis. Para tal, exige-se
que se verifiquem as circunstâncias enunciadas no art. 287º CC: prazo de um ano desde o
conhecimento da cessação do vício. O contrato de sociedade é válido, já que os vícios da
vontade não constam do elenco taxativo do art. 42º-1, que comina a nulidade. Não colhe,
aqui, a aplicação das consequências do art. 52º.
Nota: a aplicação analógica deste regime a outros vícios da vontade não elencados
[simulação parcial, simulação relativa, falta da consciência da declaração, coacção física e
incapacidade acidental] deve ser apreciada caso a caso, para que possam também constituir
justa causa de exoneração, segundo MENEZES CORDEIRO.
Cumpre reter aqui a seguinte nota terminológica:
 Sócios: exoneração [por iniciativa própria – art. 185º] ou exclusão [por
iniciativa dos outros sócios – art. 186º].
 Membros dos órgãos sociais: renúncia [por iniciativa própria] ou destituição
[por iniciativa dos sócios]. Mantêm o seu status de sócios.
exemplo:
D, E, F, G e H constituem, por escritura pública, uma SA. Três meses depois, a
sociedade é registada. Hoje, D revela que só se tornou sócio porque a tal fora coagido por A
e B, apenas agora tendo cessado a coacção. Pretende, por isso, invalidar o negócio.
36
 Estamos perante um contrato de sociedade com a contribuição de um bem
imóvel [art. 7º-1, 2ª parte], já que o mesmo foi celebrado mediante
escritura pública.
 A SA é uma sociedade de capitais, pelo que se aplica o disposto no art.
45º, a respeito dos vícios da vontade de que padeça o contrato de
sociedade.
 Tendo sido realizado registo, o contrato é, ainda assim, válido: não consta
do elenco taxativo de nulidades do art. 42º-1. As normas do CC relativas à
coacção moral [anulável] e física [nula] não têm, aqui, aplicação: salvo o
disposto no art. 287º CC, quanto ao prazo de um ano para o exercício do
direito de exoneração do sócio, por iniciativa própria [art. 45º-1].
 Em suma, o contrato de sociedade é válido, embora haja justa causa de
exoneração daquele que foi coagido a celebrá-lo: D.
§6: INCAPACIDADE. Nas sociedades de capitais [SPQ, SA e SEC por acções], a
incapacidade de um dos contraentes torna o negócio jurídico anulável relativamente ao
incapaz [art. 45º-2, 47º e 49º-1] – ideia de favor societatis. Não colhe, aqui, a aplicação das
consequências do art. 52º. O sócio tem o direito de reaver o que prestou e não pode ser
obrigado a completar a sua entrada [art. 47º].
Recordemos as regras de capacidade para a constituição de uma sociedade comercial,
já supra mencionadas:
Os menores podem ser partes em contratos de sociedade, desde que o celebrem
através dos pais, enquanto seus representantes legais, e com autorização bastante do tribunal
[no caso de constituição de uma SNC ou SEC, simples ou por acções – art. 1889º-1d) CC].
Poderão fazê-lo, pessoal e livremente, sempre que o objecto da sociedade esteja ao seu
alcance [recorde-se o teor do art. 127º CC]: a denominada “incapacidade” dos menores é
aparente, segundo MENEZES CORDEIRO, face às excepções legalmente previstas, que acabam
por consumir a regra.
37
O mesmo regime é aplicável, mutatis mutandis, ao interdito [arts. 139º ss CC].
Quanto ao inabilitado, a capacidade para constituição de uma sociedade depende de
sentença [art. 153º-1 CC].
O REGISTO E AS PUBLICAÇÕES
Registo das Sociedades Comerciais
§1: REGISTO COMERCIAL. O registo comercial assume uma função de publicidade dos
actos: dar a conhecer os actos comerciais ao público interessado.
Recordemos os princípios do registo comercial:
 Princípio da instância [art. 28º CRC]
 Princípio da obrigatoriedade [arts. 14º e 15º CRC]
 Princípio da competência [arts. 24º ss CRC]
 Princípio da legalidade [art. 47º CRC]
§2: EFEITOS DO REGISTO. Os efeitos do registo podem ser:
 Efeito presuntivo [art. 11º CRC]
 Efeito de prevalência do registo mais antigo [art. 12º CRC]
 Efeito constitutivo [vs art. 406º-1 CC]
 Efeito indutor de eficácia:
o Publicidade negativa
o Publicidade positiva
No Direito das Sociedades Comerciais o registo tem, à partida, um efeito constitutivo
[com as ressalvas infra, §3]: art. 5º. Esta norma não abrange as constituições de sociedades
comerciais que não operem por contrato [vg fusão, cisão ou transformação], mas que ainda
assim carecem de registo [arts. 112º e 120º]. Admitimos, porém, a seguinte ressalva: a pré-
sociedade já é uma sociedade, ainda que não registada.
Segundo o art. 3º CRC, os actos societários sujeitos a registo são os seguintes:
 Contrato de sociedade e respectivas modificações
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 Transformação, cisão, fusão, dissolução e liquidação das sociedades
 Transmissões de partes sociais ou de quotas
 Designação e cessação de funções dos fiscalizadores e administradores
 Acções de declaração de nulidade ou de anulação dos contratos de sociedade
e de deliberações sociais [art. 9º c) e e) e art. 15º-4 CRC]
 […]
Esta disposição deve ser articulada com o disposto no art. 15º-1 CRC, acerca dos actos
sujeitos a registo obrigatório.
§3: EFEITO CONSTITUTIVO?
Para MENEZES CORDEIRO o sistema de registo de sociedades comerciais não pode ser
constitutivo, porque:
 Os actos supra §2 mencionados produzem importantes efeitos antes do
registo.
 Actos equivalentes àqueles [vg modificação ou transformação das
sociedades] não dependem formalmente de registo [arts. 88º e 135º].
 O contrato de sociedade produz a generalidade dos seus efeitos uma vez
celebrado, seja inter partes, seja perante terceiros [arts. 37º a 40º].
 A grande consequência da falta do registo está relacionada com a não
limitação da responsabilidade dos sócios, tão-só.
 O registo constitutivo contraria o princípio basilar da eficácia imediata dos
contratos, no domínio real [art. 408º-1 CC].
Com base nestes argumentos, MENEZES CORDEIRO conclui pelo efeito indutor de
eficácia do registo das sociedades comerciais, já que o registo:
 Não reconhece todos os efeitos a actos sujeitos a registo e não registados
[inoponibilidade a terceiros de boa fé].
 Atribui efeitos a actos não efectivos, mas indevidamente registados
[inoponibilidade da nulidade do registo a terceiros de boa fé].
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 Os registos “constitutivos” previstos no CSC não são verdadeiras hipóteses de
registo constitutivo, já que os actos sujeitos a esse registo produzem alguns
efeitos antes e independentemente dele.
Em conclusão, o registo surge, assim, como uma condicionante da eficácia plena dos
actos praticados pelas sociedades comerciais, ligando-se ao efeito indutor de eficácia que
resulta da publicidade registal: seja essa eficácia negativa ou positiva.
§4: REGISTO DEFINITIVO. O art. 5º associa personalidade jurídica à sociedade
comercial registada. Para MENEZES CORDEIRO este preceito perde importância, uma vez que
a sociedade devidamente constituída com observância da forma legal [art. 7º-1] mas ainda
não definitivamente registada opera já como um centro próprio de imputação de regras,
dispondo de capacidade jurídica bastante.
Segundo o art. 19º-1, com o registo definitivo do contrato de sociedade, esta assume
de pleno direito:
 a) Direitos e obrigações decorrentes dos negócios jurídicos referidos no art.
16º-1 [a inserir no contrato de sociedade, sob pena de se tornarem
ineficazes].
 b) Direitos e obrigações resultantes da exploração normal de um
estabelecimento que constitua objecto de uma entrada em espécie ou que
tenha sido adquirido por conta da sociedade.
 c) Direitos e obrigações emergentes de negócios concluídos antes do acto de
constituição.
 d) Direitos e obrigações decorrentes de negócios celebrados pelos gerentes,
administradores ou directores, com autorização de todos os sócios.
Esta assunção, pela sociedade, de negócios anteriores ao registo, com o registo
definitivo, tem eficácia retroactiva e liberatória [art. 19º-3] dos “responsáveis” segundo o
art. 40º.
Quanto aos direitos e obrigações decorrentes de outros negócios celebrados antes do
registo definitivo do contrato, esses podem ser assumidos pela sociedade mediante decisão da
administração, comunicada nos 90 dias subsequentes ao registo [art. 19º-2]. Essa assunção já
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não é, neste caso, “de pleno direito” [automaticamente], embora também tenha eficácia
retroactiva, segundo MENEZES CORDEIRO.
O registo definitivo permite ainda operar os sistemas de responsabilidade limitada
[arts. 38º a 40º].
Publicações e outras Formalidades
§1: PUBLICAÇÕES OBRIGATÓRIAS. Segundo os arts. 166º e 167º, as publicações,
quando obrigatórias, devem ser feitas em site da Internet de acesso público [art. 70º CRC].
§2: OUTRAS FORMALIDADES. Para além da publicação dos actos praticados pelas
sociedades comerciais, outras formalidades poderão também ser requeridas [vg declarações
fiscais e autorizações prévias].
A SITUAÇÃO JURÍDICA DOS SÓCIOS
O Status de Sócio
§1: A SITUAÇÃO DOS SÓCIOS. A evolução progressiva da situação dos sócios, no
sentido da abstracção, partiu de uma qualidade assumida, para a titularidade de uma posição
e, finalmente, para a própria posição ou participação social.
Neste âmbito compreende-se a delimitação entre sociedades de pessoas e sociedades
de capitais: nas primeiras o status de sócio é indissociável da qualidade do mesmo; nas
segundas, o status é independente do seu titular.
Recorre-se à técnica do “estado” do sócio, já que a posição jurídica do mesmo é
complexa: contém direitos e deveres, mutáveis pelo contrato de sociedade, acordos
parassociais e deliberações societárias. O estado de sócio, além de complexo, prolonga-se no
tempo e implica obrigações duradouras.
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§2: DIREITOS E DEVERES DOS SÓCIOS. O conteúdo complexo do status de sócio pode
ser clarificado com recurso a algumas classificações:
 Direitos abstractos: posição favorável que permitirá ao sócio ver surgir um
direito concreto correspondente – vg direito aos lucros [art. 21º-1a]. Surge
como uma expectativa, em relação a um bem final futuro.
 Direitos concretos: produto da concretização de uma prévia posição
favorável, que assistia ao sócio.
 Direitos patrimoniais: valores patrimoniais – vg direito a “quinhorar nos
lucros” [art. 21º-1a]
 Direitos participativos: valores que se prendem com o funcionamento da
sociedade. Conferem a possibilidade, aos sócios, de ingressar no modo
colectivo de gestão dos interesses – vg direito a participar nas deliberações,
a obter informações e à designação para os órgãos sociais [art. 21º-1 b), c) e
d].
 Direitos pessoais: valores pessoais do sócio.
As situações passivas dos sócios serão, à partida, apenas duas [art. 20º]:
 Obrigação de entrada [arts. 25º ss]
 Sujeição às perdas – duplo alcance:
o Representa a frustração de contrapartidas esperadas pelas entradas
o Traduz o funcionamento das regras de responsabilidade dos sócios:
 SEC: responsabilidade ilimitada, solidária e subsidiária [art.
175º-1]
 SPQ: responsabilidade limitada aos valores das entradas,
solidária e subsidiária [art. 192º-1]
 SA: responsabilidade limitada apenas pelas entradas próprias
[art. 271º]
As SPQ e SA impõem aos sócios a obrigação de efectuar prestações acessórias, além
das entradas [arts. 209º e 287º], desde que o contrato fixe os elementos essenciais da
obrigação e especifique se as prestações devem ser efectuadas onerosa ou gratuitamente.
42
As prestações suplementares [art. 210º], no âmbito das SPQ, devem ser permitidas
pelo contrato de sociedade, dependendo de deliberação dos sócios [nº 1] e têm sempre por
objecto dinheiro [nº 2].
§3: DIREITOS ESPECIAIS. Os direitos especiais constam do art. 24º: são direitos de
“qualquer sócio”, inseridos no contrato de sociedade e que, salvo disposição legal ou
estipulação contratual expressa em contrário, não podem ser suprimidos ou
coarctados/limitados sem o consentimento do respectivo titular [nº 1 e nº 5].
O CSC não concretiza, todavia, que precisos tipos de direitos poderiam estar em
causa. Eis alguns exemplos jurisprudenciais:
 Direito de exercer actividade concorrente com a da sociedade
 Direito de dividir ou alienar a sua quota sem as autorizações exigidas aos
demais sócios
 Direito de alienar quotas sem exercício da preferência pelos demais sócios
 Direito à gerência
 Direito de veto em todos ou alguns assuntos
 Direito de perceber quinhões mais favoráveis de lucros
Os direitos especiais são intuitu personae, estabelecidos em função de um concreto
titular. Não são transmissíveis a terceiros, em conjunto com a respectiva quota. Quando os
estatutos atribuam certa posição a uma pessoa, nem sempre se tratará de um direito
especial, podendo verificar-se uma mera designação em pacto social. Não basta, por isso, a
atribuição de um direito, mas sim a atribuição especial de um direito: recomenda-se menção
expressa de que o mesmo só poderá ser suprimido com o consentimento do seu titular.
Segundo o art. 24º-2 a 4:
 SNC: os direitos especiais são intransmissíveis, salvo cláusula em contrário
[personalização máxima]
 SPQ: os direitos especiais patrimoniais são transmissíveis; os restantes são
intransmissíveis, salvo cláusula em contrário
 SA: os direitos especiais são atribuídos a categorias de acções, transmitindo-
se com estas [abstracção máxima]
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Pergunta-se se os direitos especiais podem assistir a todos os sócios [com excepção
das SA, onde os direitos especiais são atribuídos a acções]. Os direitos especiais são-no não
por pertencerem apenas a um sócio, mas sim por pressuporem um regime especial, diferente
do comum. Nestes termos, todos os sócios podem ser titulares de direitos de que só possam
ser despojados com o seu próprio assentimento.
A Obrigação de Entrada
§1: ENTRADA. A obrigação de entrada é um dever essencial dos sócios, sem a qual a
sociedade não terá meios para poder desempenhar a sua actividade.
A entrada pode consistir em diversas realidades patrimoniais:
 Entradas em dinheiro: assunção de uma obrigação pecuniária
 Entradas em espécie: entregas de bens diferentes de dinheiro [art. 28º-1],
susceptíveis de penhora [art. 20º a]
 Entradas em indústria: serviços humanos não subordinados
O tipo de entrada é definido no contrato de sociedade, quantitativa e
qualitativamente [art. 9º g) e h].
Cumpre reter a seguinte nota terminológica:
 Subscrição das entradas: assunção da obrigação de entrada, comprometendo-
se a tal.
 Realização das entradas: cumprimento efectivo da obrigação de entrada
Estes dois momentos coincidem, quando a entrada seja em espécie.
O valor nominal da entrada é o da participação social a que corresponda:
 SNC: Parte social
 SPQ: quota
 SA: acção
O valor nominal não pode exceder o valor real da entrada [art. 25º-1]: a cifra, em
dinheiro, em que se traduza essa entrada, quando pecuniária, ou ao valor dos bens que
implique, quando em espécie.
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Ao conjunto das entradas designa-se património social, e não participação social, já
que o aumento de capital social [cifra do conjunto das participações sociais, enfim] é uma
modalidade de alteração do próprio contrato [sujeita a deliberação dos sócios], não variando
por si nem sofrendo oscilações, enquanto que o património social é variável. O património
social tem consistência real e é, assim, o conjunto das situações jurídicas activas e passivas
patrimoniais da sociedade:
 Bruto: activo + passivo
 Líquido: activo – passivo [capital próprio]
Na obrigação de entrada o sócio surge como devedor e a sociedade como credora.
Esta obrigação pode ser cumprida de imediato, ou diferida para momento póstumo, consoante
o tipo de sociedade.
§2: REGIME GERAL. As entradas não podem ter um valor inferior ao da participação
nominal [parte social, quota ou acção] atribuída ao sócio. Poderá, eventualmente, ser
superior [acima do par, diz-se], caso em que nos deparamos com um “prémio de subscrição”
ou “prémio de emissão” [ágio].
A emissão acima do par justifica-se porque:
 Acrescenta uma mais-valia às participações dos sócios
 A sociedade gera expectativas de negócio que conduzem a uma
sobrevalorização de mercado
A obrigação de entrada deve ser realizada até ao momento da celebração do
contrato, com observância da forma legalmente prescrita [art. 7º-1], salvo quando o próprio
contrato preveja o diferimento das entradas em dinheiro e a lei o permita.
São nulos os actos da administração e as deliberações dos sócios que liberem total ou
parcialmente os sócios da obrigação de entrada, salvo redução do capital [art. 27º-1]. No caso
de incumprimento desta obrigação, podem ser estabelecidas, no contrato, cláusulas penais,
juros e outras penalidades [nº 3].
§3: ENTRADAS EM DINHEIRO. As entradas em dinheiro podem ser diferidas, nas
seguintes situações:
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 SPQ: só pode ser diferida a efectivação de metade das entradas em dinheiro;
o quantitativo global dos pagamentos feitos por conta das entradas em
dinheiro e a soma dos valores nominais das quotas correspondentes às
entradas em espécie deve perfazer o capital mínimo fixado por lei – € 5.000
[arts. 201º e 202º-2].
o A expressão “metade das entradas em dinheiro” admite duas
interpretações:
 1. Metade das entradas em dinheiro de cada sócio,
individualmente considerado? – COUTINHO DE ABREU: o que é
fundamental é a contribuição do sócio, já que se o mesmo se
obriga, deve, pelo menos, cumprir metade da sua obrigação
de entrada.
 2. Metade das entradas do total de entradas em dinheiro? –
MENEZES CORDEIRO: o sócio pode não realizar
imediatamente qualquer entrada. O âmbito é o da autonomia
privada, devendo a lei ser interpretada no sentido mais amplo
possível.
o O termo é possível [diferimento para datas certas ou factos certos e
determinados], mas não a condição [art. 203º]. Se não for apontado
termo para o diferimento, ou se o mesmo for submetido a condição
[ilícita e, consequentemente, nula – art. 294º CC], admitem-se duas
soluções:
 A obrigação de entrada torna-se pura, exigível a qualquer
momento [art. 777º CC] – RAUL VENTURA e COUTINHO DE
ABREU.
 O prazo máximo de cinco anos do art. 203º-1, 2ª parte
funciona como prazo supletivo, volvido o qual a obrigação de
entrada pode ser exigida – MENEZES CORDEIRO.
 SA: pode ser diferida a realização de até 70% do valor nominal das acções,
mas não o pagamento do prémio de emissão, quando previsto [art. 277º-2].
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Não há diferimento para as entradas em espécie, nem para as SNC.
Quanto à forma do cumprimento das obrigações de entrada em dinheiro, nas SPQ e
SA, a soma das entradas em dinheiro já realizadas deve ser depositada em instituição de
crédito, antes de celebrado o contrato, numa conta aberta em nome da futura sociedade
[arts. 202º-3 e 277º-3].
exemplo:
A, B e C constituíram uma SPQ com o capital social de € 30.000. A e B realizaram
imediatamente as respectivas entradas, mas C diferiu a sua para quando a sociedade
necessitasse de fundos.
 C diferiu a sua obrigação de entrada numa SPQ.
 A obrigação de entrada encontra-se prevista em geral no art. 20 a). No
caso, presumimos terem sido realizadas em dinheiro, já que nada nos é
dito a esse respeito.
 A e B subscreveram e realizaram as respectivas entradas aquando da
celebração do contrato de sociedade. C apenas subscreveu, tendo diferido
a realização da mesma para momento póstumo [art. 26º].
 Tratando-se de SPQ, o diferimento das entradas é possível, quando as
mesmas sejam realizadas em dinheiro [art. 202º-2]. Requisitos legais: só
pode ser diferida a efectivação de metade das entradas em dinheiro; o
quantitativo deve perfazer o capital mínimo de € 5.000 [art. 201º]; o
termo é possível [diferimento para datas certas ou factos certos e
determinados], mas não a condição [art. 203º].
 No caso, o diferimento da obrigação de entrada está sujeito à condição de
quando a sociedade necessitasse de fundos. Como tal, esse diferimento é
ilícito e, consequentemente, nulo [art. 294º CC]. Admitem-se duas
soluções:
47
o A obrigação de entrada torna-se pura, exigível a qualquer
momento [art. 777º CC] – COUTINHO DE ABREU.
o O prazo máximo de cinco anos do art. 203º-1, 2ª parte funciona
como prazo supletivo, volvido o qual a obrigação de entrada pode
ser exigida – MENEZES CORDEIRO.
§4: ENTRADAS EM ESPÉCIE. As entradas serão em espécie quando transfiram, para a
sociedade, direitos patrimoniais susceptíveis de penhora e que não se traduzam em dinheiro
[art. 28º-1].
Exemplos:
 Direito de propriedade
 Direito ao uso e fruição, sem propriedade
 Direitos sobre bens imateriais [patentes e know-how]
O dinheiro é de fácil avaliação, face ao princípio do nominalismo. Já as entradas em
espécie têm, necessariamente, valores subjectivos. Os bens ou direitos em causa devem,
todavia, ser objectivamente avaliados, para que o valor exacto dos mesmos seja do
conhecimento dos interessados. Por estes motivos, um Revisor Oficial de Contas [ROC]
devidamente distanciado e imparcial deve avaliar, objectivamente, os bens em causa,
explicitando os critérios utilizados nessa avaliação e declarando formalmente se o valor dos
mesmos atinge o valor nominal indicado pelos sócios [art. 28º-3]. O relatório do ROC está
sujeito a exigências de publicidade [nº 5 e 6], já que se pretende, tão-só, a defesa de
terceiros [os credores da sociedade, futuros adquirentes e público em geral]. Tratam-se de
normas imperativas, inderrogáveis, nem mesmo por comum acordo.
§4: DIREITOS DOS CREDORES. O cumprimento da obrigação de entrada interessa à
sociedade, pelos motivos apontados, e aos credores, relevando para a cobertura patrimonial
dos seus direitos.
Por esta razão, aos credores assistem dois direitos [art. 30º-1], concretizadores da
acção sub-rogatória, nos termos do art. 606º CC. Na acção sub-rogatória, o credor substitui-se
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ao devedor e tem a faculdade de exercer, contra terceiro, os direitos de conteúdo
patrimonial que competem àquele.
A sociedade pode satisfazer os créditos em causa com juros de mora [art. 30º-2] e o
pagamento pode ser feito por terceiro, nos termos gerais [art. 767º-1 CC].
exemplo:
D, E, F, G, H e I decidem constituir uma SA. Ficou acordado que:
D contribuía com € 10.000, em dinheiro, realizados integralmente no momento do
contrato. E contribuía com € 10.000, através de um cheque, cuja entrada seria diferida em
60%, devendo ser realizada dois anos depois. F contribuía com o direito de arrendamento de
uma fracção autónoma em Lisboa, de que era titular por um período de dez anos – avaliada
por um ROC em € 20.000. G contribuía com cinco anos de trabalho gratuito para a sociedade
– avaliada por um ROC em € 20.000. H contribuía com um direito de crédito sobre J. I
contribuía com uma patente. Um ROC avaliou ambas as contribuições de H e I em € 10.000.
Logo após a constituição da sociedade, esta adquiriu a D um quadro no valor de €
10.000 que, no entanto, só valia € 7.000.
 Nos termos do art. 273º-1 uma SA deve ser constituída por, no mínimo,
cinco sócios.
 A obrigação de entrada [art. 20º a] deve ser realizada até ao momento da
celebração do contrato, salvo diferimento [art. 26º].
 A respeito do diferimento das entradas numa SA, cumpre atender ao
disposto nos arts. 277º-2 e 285º-1. Não são admitidas contribuições de
indústria [277º-1] e, nas entradas em dinheiro, só pode ser diferida a
realização de até 70% do valor nominal das acções [nº 2]. Uma vez mais,
questiona-se se a “realização de até 70% do valor nominal das acções” é
relativamente a cada sócio, individualmente considerado, ou ao total das
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entradas. Tal como nas SPQ, também se proíbe o diferimento sujeito a
condição.
 O valor nominal mínimo de uma SA é € 50.000 [art. 276º-3].
 D: a sua obrigação de entrada foi realizada aquando da celebração do
contrato, de imediato.
 E: o cheque é um título de crédito, que deve ser tratado como dinheiro.
Trata-se de uma dação em cumprimento que extingue a obrigação de
entrada em dinheiro, pelo cumprimento da mesma. Tendo sido diferida em
60% [art. 26º], respeitou o disposto no art. 277º-2 [até 70%], embora deva
observar o prazo máximo de cinco anos para o cumprimento do restante
[art. 285º-1].
 F: entrou com um direito temporário de arrendamento, entendido
enquanto contribuição em espécie. É, ainda assim, um bem susceptível de
avaliação económica, pelo que a avaliação do ROC deve obedecer ao
disposto nos arts. 25º-2 e 28º, sob pena de responsabilidade nos termos do
art. 82º.
 G: contribuiu com trabalho gratuito, entendido enquanto indústria [já que
a onerosidade/gratuidade dessa contribuição é irrelevante]. As entradas
em indústria não são admitidas pelo art. 277º-1, nas SA.
 H: o direito de crédito sobre J consiste numa contribuição em espécie,
pelo que o seu valor deve ser avaliado, pelo ROC, face ao valor do crédito
em si mesmo [art. 28º].
 I: a entrada com uma patente consiste numa contribuição em espécie, já
que a patente é susceptível de avaliação pecuniária.
 A aquisição do quadro pela sociedade a D consiste numa aquisição de bens
a accionistas, prevista enquanto tal no art. 29º: deveria ter sido
previamente aprovada por deliberação da assembleia-geral, sob pena de
ineficácia [nº 1 e nº 5], desde que verificados os requisitos legais. O
contrato deveria ter sido reduzido a escrito, sob pena de nulidade [nº 4 e
220º CC]. Observa-se um risco de descapitalização da sociedade, já que D
50
entrou com € 10.000 e a sociedade “devolveu-lhe” essa quantia, quando
lhe adquiriu o quadro. Considerando que o quadro apenas valia € 7.000
[avaliação feita pelo ROC, nos termos do nº 3], esta aquisição do bem
corresponde a uma fraude à lei, já que tudo se passa como se D tivesse
entrado com € 7.000 apenas. O valor nominal excede o valor real do bem
[€ 10.000 > € 7.000].
Participação nos Lucros e nas Perdas
§1: PARTICIPAÇÃO NOS LUCROS E NAS PERDAS. A sociedade visa o lucro económico,
repartindo-o pelos associados [art. 980º CC]. Nesse sentido, encontramos no topo dos direitos
dos sócios o direito a quinhorar nos lucros [art. 21º-1 a]. À sociedade é imposta a distribuição
de uma parcela dos seus lucros pelos sócios, com excepções quanto às SPQ e SA [arts. 217º e
294º].
Como contrapartida do lucro, temos o risco: os empreendimentos mais lucrativos
costumam ser, também, os mais arriscados.
Como regra supletiva, temos que os sócios participam nos lucros e nas perdas da
sociedade segundo a proporção dos valores nominais das suas participações no capital. Se o
contrato determinar somente a parte de cada sócio nos lucros, presumir-se-á ser a mesma a
sua parte nas perdas – vg 10% capital, 10% lucros [art. 22º-1 e 2].
exemplo:
A, B e C constituíram uma SPQ com o capital social de € 25.000.
A e B ficaram com uma quota de € 5.000 cada.
C ficou com uma quota de € 15.000, apesar de B também ter pago € 15.000 pela sua
quota.
Os sócios deliberaram distribuir os lucros entre si, na proporção das suas quotas.
B exige que lhe seja atribuído um valor proporcional idêntico ao de C.
51
 Nas SPQ o valor mínimo do capital social é de € 5.000 [art. 201º].
 Quota de A: valor nominal de € 5.000.
 Quota de B: valor nominal de € 5.000 [valor da participação], apesar do
valor real ser € 15.000 [valor de quanto pagou, efectivamente]. O valor
nominal não pode ser mais elevado do que o valor real [art. 25º-1]. No
caso, o valor real é superior ao valor nominal, pelo que a diferença
corresponde ao ágio [€ 10.000].
 Quota de C: valor nominal de € 15.000.
 A participação nos lucros e nas perdas é feita segundo a proporção dos
valores nominais das respectivas participações no capital [art. 22º]. Nada
nos é dito quanto a direitos especiais aos lucros. Conclusão:
o A: 20% de participações no capital, 20% dos lucros e das perdas
o B: 20% de participações no capital, 20% dos lucros e das perdas
o C: 60% de participações no capital, 60% dos lucros e das perdas
exemplo:
E. F e G constituíram uma sociedade e acordaram, por exigência de G, que,
independentemente da sociedade ter lucros, este receberá mensalmente € 2.000.
 Proíbe-se toda a estipulação pela qual deva algum sócio receber juros ou
outra importância certa [no caso] em retribuição do seu capital ou
indústria, segundo o art. 21º-2.
 E, F e G violaram o princípio da conservação ou intangibilidade do capital
social das sociedades comerciais. O património social só pode ser inferior
ao capital social por força de distribuições a terceiros [vg credores], e
nunca por distribuições aos próprios sócios.
52
 Este princípio encontra eco noutras disposições do CSC: arts. 32º e 33º.
§2: PACTOS LEONINOS. Os pactos leoninos são proibidos pelo art. 22º-3: é nula a
cláusula que exclui o sócio da comunhão nos lucros ou que o isente de participar nas perdas
da sociedade, salvo o disposto quanto a sócios de indústria [arts. 992º-2 e 994º CC], esteja ela
incluída no contrato de sociedade ou em acordo parassocial.
A designação “pacto leonino” advém de uma fábula de ESOPO:
Um leão, um burro e uma raposa andaram à caça e capturaram uma quantidade
abundante de peças. O leão encarregou o burro de as dividir pelos três. O burro repartiu-as
em três partes iguais mas o leão, enfurecido com a divisão, devorou-o e impôs à raposa que
repartisse as peças. A raposa reuniu as três partes numa só e entregou tudo ao leão, sem
deixar nada de parte para si. O leão perguntou-lhe: “Quem te ensinou a fazer as divisões?”,
ao que a raposa respondeu: “Ensinou-me a experiência do burro!”.
MENEZES CORDEIRO justifica esta proibição com base nos seguintes argumentos:
 O sócio que abdique de lucros vai sujeitar-se a eventuais prejuízos. O sócio
que aceite todos os prejuízos vai submeter-se, eventualmente, aos que
ocorram. Em qualquer dos casos, o sócio está a dispor, para o futuro, das
vantagens que poderia obter e está a conceder vantagens a outros sócios.
 Esta proibição combate a tentação de se dar o que [ainda] não se tem e de
assumir, para um futuro indeterminado, obrigações. Coerentemente:
o É nula a renúncia antecipada aos direitos facultados ao credor nos
casos de incumprimento ou mora do devedor
o A cláusula penal pode ser reduzida equitativamente pelo tribunal
o A doação não pode respeitar a bens futuros
o A doação de móveis deve ser celebrada por escrito ou mediante
tradição
Em conclusão, a proibição dos pactos leoninos justifica-se já que envolve uma
renúncia antecipada aos direitos, aliada à doação do que [ainda] não se tem.
Verificada a nulidade do pacto, parte da doutrina reclama a aplicação do instituto da
redução: a sociedade vigoraria sem a parte viciada, salvo se se demonstrasse que, na sua
53
falta, as partes não teriam contratado [art. 292º CC]. Assim não entende MENEZES
CORDEIRO: uma sociedade leonina não é uma sociedade comum com uma cláusula leonina,
mas sim todo um negócio distorcido e cuja lógica de participação nos lucros e nas perdas fora
destruída. Apenas a conversão [ante a nulidade total do contrato] lhe pode valer,
convertendo-se o negócio nulo noutro de tipo ou conteúdo diferente, desde que verificados os
requisitos do art. 293º CC: vontade hipotética e ónus da prova.
exemplo:
Os sócios da Sociedade Z, Lda, combinaram que o sócio D, devido às suas fracas
possibilidades económicas, não participaria nas perdas da sociedade.
 A proibição dos pactos leoninos [art. 22º-3 e 994º CC] implica que seja
nula a cláusula que isente o sócio de participar nas perdas [e da comunhão
dos lucros]. A nulidade encontra-se prevista no art. 294º CC.
 MENEZES CORDEIRO propõe a aplicação das regras da conversão [art. 293º
CC, nulidade total], sendo que a cláusula acordada pode-se converter
numa cláusula de tipo ou conteúdo diferente, uma vez que todo o contrato
de sociedade é enformado pelo princípio da participação nos lucros e nas
perdas.
Constituição Financeira e Defesa do Capital
§1: CONSTITUIÇÃO FINANCEIRA. No domínio da constituição financeira das
sociedades, cumpre distinguir:
 Capitais próprios:
o Capital social [soma do valor nominal das acções subscritas]
o Reservas de ágio ou prémios de emissão [soma do sobrevalor por que,
com referência ao valor nominal, as acções tenham sido colocadas]
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o Montante de outras prestações
o Reservas livres [lucros não distribuídos]
o Reserva legal [imposta por lei]
 Capitais alheios:
o Obrigações
o Opções [convertible bonds]
o Títulos de participação nos lucros e outros empréstimos
§2: DISTRIBUIÇÃO DE BENS AOS SÓCIOS. Face à separação patrimonial, os bens da
sociedade não se confundem com os dos sócios. Mas são os sócios quem tem, afinal, o
controlo da sociedade, e poderão entender que a sociedade não necessita de determinados
bens ou que melhor ficariam na esfera dos sócios. Contrapõem-se o interesse dos credores da
sociedade e a própria confiança do público na estabilidade dos entes colectivos.
Nas sociedades de capitais, cuja responsabilidade é limitada, não é efectivamente
indiferente aos credores a consistência do património da sociedade e os bens de que
disponha. Por outro lado, cumpre acautelar a confiança generalizada da comunidade na
estabilidade das pessoas colectivas: não se compreenderia que os bens circulassem, sem
mais, entre a sociedade e os sócios.
O art. 32º tutela os credores, vedando a distribuição de bens aos sócios quando a
situação líquida desta for inferior à soma do capital e das reservas que a lei ou o contrato não
permitem distribuir aos sócios, ou quando a situação líquida se torna inferior a esta soma em
consequência da distribuição.
Conclui-se: apenas podem ser distribuídos aos sócios valores que, tecnicamente, se
consideram “lucros”.
Eis os traços fundamentais do regime da distribuição de bens:
 A distribuição de bens depende de deliberação dos sócios [art. 31º-1]
 Quando tomada, tal deliberação não deve ser executada pelos
administradores, requerendo inquérito judicial, quando suspeitem que [nº 2]:
o Alterações ocorridas no património social tornariam a distribuição
ilícita perante o art. 32º
55
o Viola o art. 33º
o Assenta em contas inadequadas
§3: LUCROS E RESERVAS NÃO DISTRIBUÍVEIS. Quanto aos lucros e reservas não
distribuíveis, dispõe o art. 33º:
 Não podem ser distribuídos aos sócios os lucros do exercício que sejam
necessários para cobrir prejuízos transitados [dívidas anteriores] ou para
formar/reconstituir reservas impostas por lei ou pelo contrato de sociedade
[nº 1]. A contrario, cabe distribuição de lucros quando os prejuízos
transitados possam, legalmente, ser cobertos de outra forma [vg a sociedade
constitui uma reserva facultativa destinada a enfrentar prejuízos
imprevisíveis].
 Proíbem-se as reservas ocultas [nº 3]: escapam ao conhecimento e controlo
dos sócios e credores e não constam da contabilidade, pelo que põem em
causa o balanço e as prestações de contas. A contrario, podem ser
distribuídas as reservas cuja existência e cujo montante figurem,
expressamente, no balanço.
A reserva imposta por lei é também denominada reserva legal: art. 295º-1. Segundo
este preceito, uma percentagem igual ou superior à 20ª parte [5%] dos lucros da sociedade é
destinada à constituição da reserva legal e à sua reintegração, até que aquela represente a 5ª
parte [20%] do capital social. Esta percentagem é supletiva. Taxativamente, impõe o art. 296º
que a reserva legal apenas pode ser utilizada:
 Para cobrir a parte do prejuízo que não possa ser coberto por outras reservas
 Para incorporação no capital
Por outras palavras:
 A reserva legal advém de, pelo menos, 5% dos lucros
 Até atingir 20% do capital social
 Para os fins elencados no art. 296º
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Determinadas reservas livres [ágios, vg] estão sujeitas ao regime da reserva legal
supra, na sua totalidade [art. 295º-2]: apenas nos limites de 20% do capital social e apenas se
essa parcela não estiver já coberta pela reserva legal.
exemplo:
1. A Sociedade H, Lda., foi constituída com o capital social de € 30.000. Um ano mais
tarde, perante os lucros do exercício obtidos, os sócios deliberam distribuir integralmente
essa quantia entre eles.
2. E se os sócios deliberarem não distribuir quaisquer lucros?
3. Poderão ser distribuídos lucros durante o exercício?
1.
 A distribuição dos lucros tem que ter sido objecto de deliberação dos
sócios [art. 31º-1] na assembleia-geral anual, proposta pela administração
[art. 65º-1], quanto a reservas livres ou facultativas.
 Esta regra deve observar limites: quanto à distribuição de bens [art. 32º] e
quanto a lucros e reservas não distribuíveis [no caso, art. 33º].
 As reservas não distribuíveis podem ser legais [art. 218º, quanto às SPQ,
no caso] ou convencionais/estatutárias.
 No caso, houve uma distribuição integral dos lucros, inválida face aos arts.
33º-1 e 218º, que remete para o regime das SA [arts. 295º e 296º]. A
deliberação é, por isso, nula, nos termos do art. 56º-1d [conteúdo
ofensivo de preceito legal imperativo], na medida em que os sócios não
respeitaram o limite máximo [art. 295º-1]. Está em causa o princípio de
conservação do capital social.
2.
 Quanto ao limite mínimo de distribuição dos lucros [arts. 217º-1 e 294º-1],
podem os sócios deliberar ou acordar, no contrato, a distribuição de mais
57
de metade do lucro do exercício que seja distribuível, mas nunca valor
inferior a metade desse lucro.
 No caso, os sócios deliberaram não distribuir quaisquer lucros, pelo que
essa deliberação é anulável nos termos do art. 58º-1 a), por violar
disposições legais para as quais não seja cominada a nulidade.
3.
 Há lugar a distribuição antecipada dos lucros nos termos do art. 297º,
quanto às SA, normalmente no final do exercício. Requisitos [nº 1]:
adiantamento previsto no contrato de sociedade, sob decisão do conselho
de administração [e não em assembleia-geral, art. 31º], precedida de um
balanço intercalar e desde que as importâncias a atribuir não excedam
metade das que sejam distribuíveis.
 Não existe base legal correspondente para as SPQ, nem por remissão.
RAUL VENTURA considera tratar-se de uma lacuna que pode ser integrada
através da aplicação analógica do disposto no art. 297º às SPQ, respeitados
os requisitos supra.
§4: PERDA DE METADE DO CAPITAL SOCIAL. O art. 35º dispõe sobre a hipóteses de
perda de metade do capital social das sociedades comerciais:
 #1: quando resultar das contas que metade do capital social se encontra
perdido, ou havendo fundada razão para admiti-lo, devem os gestores
convocar de imediato a assembleia-geral ou devem os administradores
requerer prontamente a convocação da mesma, a fim de informar os sócios da
situação, para que estes tomem as medidas julgadas convenientes.
o Incumprimento deste dever gera responsabilidade civil, nos termos do
art. 523º.
 #2: considera-se estar perdida metade do capital social quando o capital
próprio da sociedade for igual ou inferior a metade do capital social.
58
 #3: do aviso convocatório da assembleia-geral constarão os seguintes assuntos
para deliberação:
o a) Dissolução da sociedade
 Pôr termo à sociedade antes que se agravem os perigos para
terceiros.
o b) Redução do capital social para montante não inferior ao capital
próprio da sociedade, com respeito do art. 96º-1
 Corresponder a realidade nominal à verdadeira situação
patrimonial.
o c) A realização pelos sócios das entradas para reforço da cobertura do
capital
 Reforçar os capitais da sociedade.
A entrada em vigor da versão originária do artigo ficou, durante muitos anos,
suspensa. O esquema previsto era mais severo, impondo prazos apertados para a realização
das entradas, pelo que não seria imediatamente exequível e a sua entrada em vigor
dependeria de diploma ulterior. Para mais, o seu teor transcende a própria 2ª Directriz
Comunitária.
exemplo:
A Sociedade A, SA, perante a difícil conjuntura do mercado, tem vindo a diminuir
consideravelmente as suas vendas. Perante as contas do exercício, os administradores
verificaram que o capital próprio da sociedade era inferior a metade do capital social.
Que atitude devem tomar?
 Entende-se estar perdido metade do capital social quando o capital próprio
da sociedade é igual [ou inferior – no caso] a metade do capital social,
segundo concretiza o art. 35º-2.
59
 No caso de perda de metade do capital social [art. 35º-1] devem os
gerentes convocar de imediato a assembleia-geral ou devem os
administradores requerer prontamente a convocação da mesma. Nessa
assembleia-geral os sócios serão informados da situação e convidados a
tomar as medidas julgadas convenientes.
 Havendo incumprimento deste dever, pode haver responsabilidade civil
nos termos do art. 523º.
 Se nenhuma proposta for aprovada em sede de assembleia-geral, o art. 35º
não prevê qualquer sanção, e sistematicamente apenas nos deparamos
com uma consequência formal, segundo o disposto nos arts. 171º-2 e 528º-
2: pagamento de uma coima pela omissão de menção em actos externos. O
montante da coima deveria, de iure condendo, ser mais elevado.
60
A COMPARTICIPAÇÃO DOS SÓCIOS NA VIDA SOCIETÁRIA
Acordos Parassociais
§1: ACORDOS PARASSOCIAIS. A comparticipação dos sócios na vida societária
obedece à autonomia privada e à sua livre iniciativa, pelo que se processa no quadro da lei,
dos estatutos da sociedade e de acordos celebrados pelos sócios, nos quais se insere a
categoria de acordos parassociais.
Acordos parassociais são convénios celebrados por sócios de uma sociedade [podem
intervir terceiros], nessa qualidade, visando regular relações societárias. Distinguem-se do
próprio pacto social, uma vez que apenas respeitam a alguns sócios, aqueles que os celebrem,
à margem do contrato de sociedade e sem interferir no ente colectivo. Por outro lado,
distinguem-se de quaisquer outros acordos celebrados entre os sócios uma vez que, no seu
objecto, respeitam a verdadeiras relações societárias. Quanto à forma, a regra é o
consensualismo [art. 219º CC]. Podem ser celebrados secretamente, salvo tratando-se de
sociedades abertas, nos termos do Código de Valores Mobiliários, com exigências de
transparência.
O estudo dos mesmos é pertinente, uma vez que através deste tipo de acordos podem
os sócios defraudar todas as regras societárias e os próprios estatutos. Estes acordos
traduzem, nos países latinos, esquemas de controlo de poder ou de take over.
São genericamente admitidos pelo art. 17º:
 #1: Os acordos parassociais celebrados entre todos ou alguns sócios pelos
quais estes, nessa qualidade, se obriguem a uma conduta não proibida por lei
têm efeitos entre os intervenientes, mas não justificam a impugnação de
actos da sociedade ou dos sócios para com a sociedade.
o Devem obedecer às limitações gerais constantes do art. 280º CC:
quanto à violação da lei, ordem pública e bons costumes.
o A sua eficácia é meramente obrigacional, inter partes [entre os sócios
intervenientes]: relativização dos acordos. Têm aplicação as regras do
Direito das Obrigações.
61
o As partes, quando pretendam atribuir uma eficácia “absoluta” aos
acordos parassociais, estabelecem pesadas cláusulas penais, que
podem ser reduzidas equitativamente pelo tribunal, nos termos do
art. 812º CC. Outras garantias são: depósito das acções em contas de
garantia [escrow accounts] e cláusulas de rescisão, com ou sem pré-
aviso.
o A execução específica de acordos parassociais não é possível [vg o
tribunal substituir-se-ia aos sócios emitindo a declaração de
vontade/voto em falta], face à esfera de liberdade que se requer no
exercício do direito de voto. A favor da execução específica dos
acordos parassociais, pronunciou-se MARIA DA GRAÇA TRIGO.
 #2: Podem respeitar ao exercício do direito de voto, mas não à conduta de
intervenientes ou de outras pessoas no exercício de funções de administração
ou de fiscalização.
o Tal equivaleria a alterações ao pacto social que, nos termos gerais,
obedecem a exigências de escritura e de registo, com diversas
instâncias de fiscalização. Admitir acordos neste âmbito equivaleria a
admitir, a latere, uma organização diferente daquela convencionada
no pacto social, pondo-se em causa a tipicidade societária.
o Um sócio gerente pode vincular-se a votar num ou noutro sentido, na
assembleia-geral, mas não no Conselho Fiscal, vg. Se for
administrador único, o acordo é inválido.
o MENEZES CORDEIRO propõe, assim, uma interpretação restritiva do
preceito, caso a caso.
 #3: São nulos os acordos pelos quais um sócio se obriga a votar:
o a) Seguindo sempre as instruções da sociedade ou de um dos seus
órgãos.
 “Instruções da sociedade”: enquanto um todo.
 “Um dos seus órgãos”: ou algum dos membros desse órgão.
 Quanto à ratio legis deste preceito, cfr. infra al b).
62
o b) Aprovando sempre as propostas feitas por estes.
 Equivaleria a uma “delegação material” de votos nos órgãos
sociais, que seria equiparável à dissociação entre o capital e o
risco: tudo se passaria como se a sociedade detivesse acções
próprias e como se a sociedade fosse sócio.
 Poria em causa, uma vez mais, o princípio de tipicidade
societária, e a “divisão de poderes” dentro da sociedade.
 MENEZES CORDEIRO propõe a interpretação restritiva das
locuções “sempre” das alíneas a) e b), sob pena de tirar
alcance prático ao preceito. Essas locuções poderiam levar-
nos a crer que a proibição apenas se cingiria a situações com
carácter de estabilidade [RAUL VENTURA]. Mas há situações
que não têm carácter de estabilidade mas que são de imensa
importância para a sociedade [vg situações que acontecem
pontualmente], e para as quais o âmbito da proibição deve
ser estendido, com base num argumento de identidade
valorativa e teleológica [MENEZES CORDEIRO]. A
interpretação restritiva das locuções “sempre” equivale a
alargar o âmbito da proibição.
o c) Exercendo o direito de voto ou abstendo-se de o exercer em
contrapartida de vantagens especiais.
 Proibição da chamada “compra” de votos: o sócio poderia ser
impelido a votar pela motivação da contrapartida, e não pela
deliberação em si.
 Ratio legis do preceito: fazer corresponder o risco à detenção
do capital.
 “Vantagens especiais” são, para RAUL VENTURA, vantagens
extra-sociais, sem qualquer conexão com a vida social [e não
vantagens de voto ou de nomeação].
63
Doutrinariamente, as classificações distinguem:
 Acordos relativos ao regime das participações sociais:
o Proibições de alienação
o Direitos de preferência
o Direitos de opção, na compra e venda
o Subscrição de aumentos de capital
 Acordos relativos ao exercício do direito de voto:
o Determinação do sentido do voto
o Concertação futura
o Reunião em separado, antes de qualquer assembleia-geral
 Acordos relativos à organização da sociedade:
o Plano para a empresa
o Repartição dos órgãos societários [indicações e nomeações]
o Obrigação de investimento do capital
o Confrontação com concorrente
o Auditorias internas e externas
As classificações não são rígidas uma vez que, ao abrigo da autonomia privada, podem
as partes celebrar acordos parassociais mistos.
Surgem por vezes acordos parassociais que protagonizam verdadeiros desvios ao art.
17º:
 Incluem cláusulas que nada têm a ver com a sociedade em causa
 Subscritos pela própria sociedade
Quanto à intervenção de não-sócios neste tipo de acordos, essa intervenção não põe
em causa a validade do acordo, uma vez que é possível a aplicação analógica do disposto no
art. 17º a estas situações, caso a caso. Tratando-se de um potencial sócio da sociedade, vg,
há identidade valorativa entre os dois casos e justifica-se a aplicação analógica.
64
exemplo:
1. A, B e C constituíram uma SPQ com um capital social de € 60.000, em que:
A e B detinham € 10.000 cada.
C detinha € 40.000.
Na data do contrato de sociedade celebraram verbalmente um acordo nos termos do
qual A e B votariam, nas assembleias-gerais, sempre de acordo com as instruções de C.
2. B zanga-se com C e vota diferentemente. Que pode fazer C?
3. E se as três tivessem combinado que, para aprovar assuntos estratégicos da
sociedade [orçamento, plano de negócios, nomeação dos membros da gerência], as
deliberações só pudessem ser tomadas por unanimidade?
4. No acordo fica estabelecido que B indica os gerentes, mas que estes devem votar
de acordo com a vontade de A, no seio da administração.
1.
 Estamos perante um acordo parassocial, celebrado verbalmente [liberdade
de forma - art. 219º CC], e conforme com o disposto no art. 280º CC.
 Nada nos é dito quanto a C ser um membro de um órgão da SPQ ou
administrador único da mesma sociedade. O acordo não é, literalmente,
nulo, na medida em que [art. 17º-3]:
o a) Não se trata de A e B seguirem sempre as instruções da
sociedade [enquanto um todo] ou de um dos seus órgãos [ou
membro dos seus órgãos].
o b) Não se aplica.
o c) Não está em causa.
 Nada obsta à validade do acordo.
2.
65
 Os acordos parassociais têm eficácia meramente obrigacional, inter partes,
pelo que a deliberação pelo exercício do voto diferentemente do acordado
é inatacável: o incumprimento do acordo não justifica a impugnação de
actos dos sócios para com a sociedade [art. 17º-1].
 C não tem direito à execução específica, uma vez que o tribunal não se
pode substituir aos sócios na emissão do voto e da declaração de vontade
em causa. O incumprimento do acordo parassocial é inoponível à
sociedade.
 Se C não estabeleceu cláusulas penais [art. 812º CC] nem outras garantias,
em caso de incumprimento, há apenas responsabilidade obrigacional de B,
nos termos dos arts. 798º ss CC, desde que verificados os pressupostos da
responsabilidade civil [cuja prova é, na prática, de difícil demonstração].
3.
 Trata-se de um acordo parassocial relativo à organização da sociedade com
concertação futura por unanimidade, protegendo-se os sócios minoritários.
É válido, nos termos do art. 17º, e face à liberdade contratual de que
dispõem os sócios [art. 405º CC].
4.
 Quanto ao acordo parassocial de indicação e nomeação dos gerentes +
exercício do voto de acordo com a vontade de um dos sócios, no seio da
administração, cumpre estabelecer a seguinte divisão:
o Indicação e nomeação dos gerentes: os gerentes podem ser eleitos
posteriormente ao contrato de sociedade por deliberação dos
sócios, nas SPQ, nos termos do art. 252º-2. Trata-se de um acordo
parassocial relativo à organização da sociedade e à repartição dos
órgãos societários. Esta parte do acordo é válida, uma vez que
nada tem a ver com a conduta de sócios no exercício de funções de
administração ou de fiscalização [art. 17º-2] – não se reporta à
conduta do gerente da SPQ.
66
o Exercício do voto de acordo com a vontade de um dos sócios, no
seio da administração: acordo parassocial que respeita à conduta
de pessoas no exercício de funções de administração ou de
fiscalização, proibido pelo art. 17º-2, 2ª parte.
Direito à Informação
§1: DIREITO À INFORMAÇÃO. O direito à informação encontra-se genericamente
previsto no art. 21º-1 c): todo o sócio tem direito a obter informações sobre a vida da
sociedade, nos termos da lei [do Direito, no seu todo] e do contrato.
Quanto ao acesso, a informação pode ser:
 Pública: disponibilizada a todos os interessados, sócios ou não-sócios [vg
registo comercial e publicações obrigatórias – art. 167º].
 Reservada: assiste aos sócios [art. 21º-1c) e 288º-1].
 Qualificada: assiste apenas aos sócios que detenham posições consideráveis
no capital da sociedade [art. 214º e 291º - sob pena de anulabilidade da
deliberação, art. 291º-3].
 Secreta: não pode ser disponibilizada aos sócios, já que se trata de
informação sujeita a sigilo profissional [art. 291º-4a), b) e c].
São anuláveis as deliberações que não tenham sido precedidas do fornecimento ao
sócio de elementos mínimos de informação: as menções exigidas pelo art. 377º-8 [aviso
convocatório de assembleia-geral] e a colocação de documentos para exame dos sócios no
local e durante o tempo prescritos pela lei ou pelo contrato – art. 58º-1c) e nº 4 a) e b).
Face ao teor dos arts. 288º [informação intercalar] e 289º [informação preparatória da
assembleia-geral], questionou-se se a enumeração legal seria taxativa ou não. Hoje
considera-se assente: os elementos indicados pela lei como objecto de informação são
taxativos.
Constituem limites à informação qualificada nas SPQ [art. 214º - “gestão qualificada”]
os que advenham do próprio contrato ou, propõe MENEZES CORDEIRO, da aplicação analógica
dos arts. 290º-2 e 291º-4 [o último a interpretar restritivamente]. No caso das SA [“assuntos
67
sociais”], exige-se uma participação de 10% do capital social, para a qual se admitem
agrupamentos de sócios [art. 291º].
Nas sociedades de capitais, poder-se-ia considerar que a informação aos sócios seria
dispensável, uma vez que a gestão deveria ser entregue a especialistas. Todavia, a
informação aos sócios opera:
 Como pressuposto do voto em assembleia-geral
 Como meio de legitimação dos investimentos e do mercado
 Como forma de fiscalização da administração
 Como tutela das minorias
Ainda assim, o âmbito do direito de informação é menor nas SA do que nas SNC [mais
amplo], sendo intermédio no caso das SPQ.
Conclui-se: o direito à informação é irrenunciável e inderrogável [art. 809º CC],
inserindo-se na realidade patrimonial das participações societárias.
exemplo:
A, B, C, D e E constituíram uma SA, cujo objecto social era a comercialização de
tecidos, com o capital social de € 5.000. No contrato de sociedade, B é designado
administrador único. D e E desconfiam da actuação de B como administrador e pedem-lhe
que preste informações sobre a mesma. B, passados 20 dias, ainda não respondeu.
 O direito à informação encontra-se previsto em termos genéricos no art.
21º-1c) e, quanto às SA, nos arts. 288º ss – previsto em termos mais
restritivos.
 Permite um controlo dos sócios sobre os administradores, face ao
distanciamento entre comitente e comissário.
 No caso, encontramo-nos perante o exercício do direito mínimo à
informação, nas SA: qualquer accionista que possua acções
correspondentes a, pelo menos, 1% do capital social [agrupando-se a
68
outros sócios, para o efeito] pode consultar, desde que alegue motivo
justificado, relatórios, convocatórias e montantes globais [art. 288º-1,
taxativamente].
 Para mais, os sócios podem averiguar responsabilidades de membros do
conselho de administração [no caso], nos termos do direito colectivo à
informação [art. 291º-2], sem caber recusa desses membros. No caso, não
há uma recusa, mas sim a inércia do administrador único, que nada faz:
para obstar a estas situações, o legislador ficciona uma recusa de
informação no nº 5, volvidos 15 dias e valendo como tal [figura semelhante
ao indeferimento tácito].
 Pode ser requerido um inquérito judicial, nos termos do art. 292º e 1479º
ss CPC, perante o qual o juiz [art. 292º-2 a), b) e c]:
o Pode determinar que a informação seja prestada
o Pode destituir o administrador, nomeando outro em seu lugar
o Pode ordenar a dissolução da sociedade [arts. 141º ss]
Deliberações Sociais
§1: DELIBERAÇÕES SOCIAIS. A deliberação é, para o Direito, a decisão de um órgão
colectivo, sobre uma proposta, na qual cada participante nesse órgão tem um [ou mais]
votos. O voto é, neste sentido, a recusa ou aceitação de uma proposta de deliberação.
A vontade é um fenómeno psicológico puramente humano e individual: ainda assim, a
deliberação surge assimilada a uma vontade colectiva, mediante esquemas abstractos que
ficcionam essa mesma vontade.
As deliberações dos sócios encontram-se reguladas nos arts. 53º a 63º, para alem dos
preceitos específicos de cada tipo social:
 SNC: arts. 189º ss
 SPQ: arts. 246º ss
 SA: arts. 373º ss
 SEC: arts. 472º ss
69
Segundo o disposto no art. 53º-1, os órgãos sociais estão sujeitos ao princípio da
tipicidade, uma vez que os sócios não podem “deliberar” foram dos figurinos orgânicos
previstos para cada tipo de sociedade.
Quanto à forma, no sentido técnico-jurídico a que nos habituámos, prevalece a
liberdade de forma [art. 219º CC]: os sócios podem deliberar como bem entenderem [de
braço levantado, de pé, por escrito, etc.].
Existem dois grandes tipos de procedimento de deliberação:
 Deliberação em assembleia: actualmente, inclui mesmo teleconferência, uma
vez que não há, entre as diversas manifestações de vontade, um lapso de
tempo juridicamente relevante [MENEZES CORDEIRO].
o Convocatória cabal: dirigida a todas as pessoas que tenham o direito
de participar na assembleia
 Indicação do local, hora e ordem de trabalhos
 Assinada pela pessoa com competência para a convocação
 SA: publicação obrigatória da convocatória [arts. 167º-1 e
377º-2].
o Reunião em assembleia: presidência, secretariado, verificação de
presenças e acta [art. 63º]
o Debate
o Votação: escrutínio e proclamação do resultado
 Normalmente, por maioria do capital representado
 Eventualmente: maioria qualificada ou até unanimidade
 Voto: real e não pessoal – depende do capital detido ou
representado por cada votante.
o Elaboração da acta: proclamação do resultado [art. 63º]
 Deliberação por escrito [art. 54º]:
o Desde de haja aprovação por unanimidade [nº1].
o Os sócios prescindem da troca de opiniões e de argumentos e da
obtenção de novas informações para emitirem as respectivas
70
declarações de vontade em separado, com a ocorrência de lapsos de
tempo relevantes entre elas.
o MENEZES CORDEIRO propõe um entendimento lato de “por escrito”:
inclui gravação ou vídeo, mas não “reunião”, ainda que virtual [vg
teleconferência, cfr. supra].
 Deliberação em assembleias universais totalitárias: art. 54º
o Assembleias-gerais que reúnam sem observância de formalidades
prévias, desde que [nº1]:
 Todos estejam presentes
 Todos manifestem a vontade de que a assembleia se constitua
e delibere sobre determinado assunto
o Dispensa-se todo o esquema de convocatória supra: não tendo
qualquer ordem do dia, só pode deliberar sobre assuntos que todos os
sócios tenham concordado pôr à apreciação do colectivo societário.
Estas formas de deliberação são comuns a todos os tipos societários.
exemplo:
Sem qualquer convocação, encontram-se todos os sócios na sede social.
 Se manifestarem vontade de constituir uma assembleia, apesar da falta do
acto formal de convocação em causa, poderão deliberar nos termos do art.
54º-1 [assembleia universal ou totalitária, em que todos manifestam a
vontade de que a assembleia se constitua e delibere].
 Se na assembleia, apesar de não convocada [art. 56º-2, por
incompetência, vg], estivessem estado presentes ou representados todos
os sócios: não há qualquer vício, nem nulidade do art. 56º-1a) [será uma
mera irregularidade]. Distingue-se da assembleia universal ou totalitária,
71
uma vez que, aqui, não há qualquer intenção de que a mesma se constitua
e delibere.
exemplo:
A, B e C constituíram uma SPQ com o capital social de € 60.000, na qual detêm
quotas, respectivamente, no valor de €30.000, €10.000 e €20.000, realizadas integralmente
no momento da escritura pública. Nos termos do contrato de sociedade, B detinha um direito
de voto superior ao de A e C: 2 votos por cada cêntimo do valor nominal da sua quota.
A gerência seria atribuída a um dos sócios por períodos de três anos: C foi designado
gerente para 2005/2007.
 O direito de voto encontra-se genericamente previsto no art. 21º-1 b):
direito à participação nas deliberações. Distribui-se da seguinte forma:
 SPQ: um voto por cada cêntimo do valor nominal da quota [art. 250º-1]:
princípio capitalístico. B detém um direito especial ao voto [2 votos por
cada cêntimo do valor nominal da quota] – possível nos casos em que os
dois votos por cada cêntimo não correspondam a mais de 20% do capital
social [art. 250º-2]. A quota de B é de € 10.000, 1/6 do capital social [€
60.000]. Se 1/5 = 20%, 1/6 é inferior a 20%, pelo que o direito especial foi
atribuído em conformidade com a lei.
 SA: a cada acção corresponde um voto [art. 384º-1].
 A transmissibilidade dos direitos especiais nas SPQ encontra-se prevista no
art. 24º-3.
§2: ACTA. A acta é o documento de onde consta o relato pormenorizado do decurso
de uma reunião.
o O seu conteúdo mínimo encontra-se regulado no art. 63º-2.
72
o No interesse dos participantes da deliberação, deve-se fixar em documento
oficial o que se discutiu e, sobretudo, o que se decidiu: a partir daí, só o que
constar da acta é que vale para efeitos de prova.
o Tutela-se os terceiros, que podem ter um interesse legítimo em conhecer o
que foi deliberado.
o Não havendo acta, a deliberação está incompleta [falta-lhe formalidade
essencial, ad probationem], uma vez que carece de formalização e de
exteriorização. A deliberação será, assim, ineficaz stricto sensu.
§3: DELIBERAÇÕES INEFICAZES LATO SENSU. Com recurso ao esquema de MENEZES
CORDEIRO já apresentado supra, estudaremos as deliberações ineficazes lato sensu: inválidas
e ineficazes stricto sensu.
Eis o quadro de consequências dos vícios das deliberações:
 Deliberações aparentes: relevam para as regras registais da tutela da
aparência
 Deliberações ineficazes lato sensu:
o Deliberações nulas [art. 56º]: têm um vício em si, que as afecta
o Deliberações anuláveis [art. 58º]: conferem, a certos interessados, o
direito potestativo de as impugnar
o Deliberações ineficazes stricto sensu [art. 55º e 63º]: não produzem
efeitos até certa eventualidade
Nulidade [art. 56º - formais e subst.]
Invalidade Invalidades mistas [art. 56º-1a) e b) 3]
Anulabilidade [art. 58º]
Ineficácia lato sensu
das deliberações
Ineficácia stricto sensu [art. 55º, 24º e 63º]
73
§4: DELIBERAÇÕES INEFICAZES STRICTO SENSU. As deliberações ineficazes em
sentido estrito são aquelas que, por razões extrínsecas, não produzem efeitos ou, pelo
menos, todos os efeitos que se destinariam a produzir.
A deliberação tomada sobre assunto para a qual a lei exige já o consentimento de
determinado sócio, é ineficaz para todos os sócios enquanto o interessado não der o seu
acordo, expressa ou tacitamente [art. 55º] – recorde-se o disposto no art. 24º, a respeito dos
direitos especiais dos sócios.
Outro exemplo de ineficácia em sentido estrito das deliberações, já referido [supra
§2], é o da deliberação não reduzida a acta [art. 63º]. O mesmo se diga das deliberações
sujeitas a registo comercial.
§5: DELIBERAÇÕES NULAS. Uma vez que a regra, no campo do Direito das Sociedades
Comerciais, é a da anulabilidade [art. 58º-1 a], esta é de aplicação residual, para os casos em
que a lei não determine a nulidade como vício da deliberação. Nestes termos, os casos de
nulidade são taxativos, ainda que abranjam situações de grande amplitude e de importante
aplicação prática.
O vício de uma deliberação nula pode resultar de:
 Vícios formais, de processo ou de procedimento [art. 56º-1 a) e b]: a
deliberação é, em si, possível, embora não tenha sido respeitado o
processo/procedimento [cfr. supra §1] previsto para a sua emissão.
o Não convocação de assembleia-geral [salvo se tiverem estado
presentes todos os sócios] – alínea a).
 E se, apesar de o sócio não ter sido convocado, estar seguro e
confirmado que a sua presença não alteraria o sentido da
deliberação? – Questão irrelevante. A deliberação é, ainda
assim, nula, uma vez que respeita um ritual legitimador: a
convocação.
 Sanável nos termos do nº 3 – invalidade mista.
 Pode ser renovada [art. 62º-1].
74
o Deliberações tomadas por voto escrito sem que todos os sócios com
direito de voto tenham sido convocados a exercê-lo [salvo se todos
eles tenham dado por escrito o seu voto] – alínea b).
 Sanável nos termos do nº3 – invalidade mista.
 Pode ser renovada [art. 62º-1].
 Vícios substanciais ou de conteúdo [art. 56º-c) e d]: o procedimento prescrito
foi seguido, mas a própria deliberação defronta a lei ou os estatutos.
o Deliberações cujo conteúdo não esteja, por natureza, sujeito a
deliberações dos sócios – alínea c).
 Insanável: a deliberação deve ser repetida, para que se
expurgue o vício de conteúdo.
Nota: várias foram as teorias que tentaram explicar a ratio legis deste preceito:
 Teoria da incompetência: a alínea c) invalidaria actos estranhos à
competência da assembleia-geral [LOBO XAVIER, CARNEIRO DA FRADA e
RAUL VENTURA].
o Críticas: PINTO FURTADO entendeu que a mera inobservância de
regras internas de competência não poderia ser tão grave que
justificasse a nulidade. MENEZES CORDEIRO reconduz os vícios de
incompetência à cláusula geral de anulabilidade [art. 58º-1a], uma
vez que os terceiros não conhecem nem têm que conhecer a divisão
interna das competências de uma sociedade. A incompetência é um
problema puramente interno. Não pode ser reconduzida à alínea d)
na medida em que não respeita ao conteúdo da deliberação, mas sim
a uma questão de facto, a divisão de competências.
 Teoria da impossibilidade: a alínea c) consideraria nulas as deliberações
fisicamente impossíveis; as deliberações legalmente impossíveis cairiam na
alínea d) [PINTO FURTADO].
o Críticas: teoria que reconstruiu o art. 280º CC – porque haveria o
legislador de 1986 [CSC] contrariar o legislador de 1966 [CC],
75
abandonando conceitos consagrados e definindo novas fórmulas?
Cindiu as impossibilidades física e legal e rema contra a actual
corrente civil: a possibilidade deixou de ser requisito de validade da
obrigação, com a reforma do BGB de 2002.
 MENEZES CORDEIRO: deliberações que, pelo seu teor, não caibam na
capacidade da pessoa colectiva [teoria da capacidade]. Escassa importância
deste vício, face à perda de alcance dogmático do princípio da especialidade,
e pouco alcance prático do mesmo. Para outros autores, a incapacidade
reconduz-se à alínea d) [LOBO XAVIER].
o Deliberações cujo conteúdo seja ofensivo dos bons costumes ou de
preceitos legais inderrogáveis, nem sequer por vontade unânime dos
sócios – alínea d).
 Insanável: a deliberação deve ser repetida, para que se
expurgue o vício de conteúdo.
 Bons costumes: regras de conduta familiar e sexual e códigos
deontológicos próprios de certos sectores – deliberações que
assumam conteúdo sexual ou que atentem contra
deontologias profissionais.
 Preceitos legais inderrogáveis: deliberações contrárias a
normas legais imperativas. Uma norma legal será imperativa
quando:
 Integre a ordem pública [vectores constituintes do
sistema] – art. 260º-1, vg.
 Concretize princípios injuntivos [civis ou societários]
 Institua ou defenda posições de terceiros
Consequências da nulidade:
 Invocável a todo o tempo
 Por qualquer interessado [art. 286º CC]
76
 Deve ser dada a conhecer aos sócios pelo órgão de fiscalização, em
assembleia-geral [art. 57º-1]
§6: DELIBERAÇÕES ANULÁVEIS. A cláusula geral da invalidade das deliberações
sociais consta do art. 58º-1a): havendo violação da lei ou do contrato de sociedade, quando
não caiba nulidade, as deliberações em falta são anuláveis.
 Violações da lei [do Direito, em termos amplos] e do contrato para as quais
não esteja prevista a nulidade [alínea a]: este preceito move-se entre dois
valores em permanente contradita – a justiça [fazer valer as posições dos
sócios vítimas de ilegalidades] e a segurança jurídica [restrição das
invalidades das deliberações].
o Tratando-se de vícios de forma ou de omissão de formalidades,
haverá que procurar preencher o disposto no art. 56º [nulidade]:
todas as hipóteses que não estejam previstas nessa norma, geram
anulabilidade.
Nota: em termos práticos devemos primeiro procurar preencher todas as alíneas do
art. 56º, e só depois recorrer ao art. 58º.
o Violações do contrato: normas supletivas. Ao contratar, as partes
assentaram na aplicabilidade dos estatutos, pelo que se compreende
que não possam ser surpreendidas com deliberações maioritárias que
equivalham a alterações do contrato. Quando a norma possa ser
afastada pela unanimidade dos sócios [art. 56º-1d), 2ª parte], há
supletividade [art. 9º-3], pelo que a deliberação será
impugnável/anulável e não nula. Quando essa violação dos estatutos
seja decidida por unanimidade, nenhum dos sócios a poderá
impugnar, devendo entender-se que o órgão de fiscalização também
não o pode fazer [entendimento restritivo de MENEZES CORDEIRO, ao
contrário do disposto no art. 59º-1]. Deverá entender-se que os
estatutos foram modificados, de modo informal, pela unanimidade
dos sócios.
77
Nota: simples violações de acordos parassociais não são causas de anulabilidade, uma
vez que a sua eficácia é meramente obrigacional [cfr. supra].
 Vantagens especiais e votos abusivos [alínea b]: são anuláveis as deliberações
que satisfaçam o propósito de um dos sócios conseguir vantagens especiais
para si ou para terceiro, em prejuízo da sociedade ou de outros sócios [a
menos que se prove que as deliberações seriam tomadas mesmo sem os votos
abusivos].
o Historicamente, este preceito pretendia cobrir as hipóteses de
invalidade engendradas por elementos exteriores à própria
deliberação.
o Votos abusivos: aqueles que, objectiva e subjectivamente, acarretem
vantagens especiais para o próprio, em detrimento da sociedade ou
de terceiros ou que tenham natureza emulativa, visando prejudicar a
sociedade ou outros sócios.
o Vantagens especiais: vantagens que assistam particularmente a um
sócio ou a terceiros, e não a todos os sócios ou a uma generalidade de
terceiros.
o Acto emulativo: aquele que visa provocar danos gratuitos a outrem.
o MENEZES CORDEIRO: poder-se-ia reconduzir esta alínea ao abuso de
direito [exercício inadmissível de posições jurídicas contrárias à boa
fé], uma vez que os votos abusivos, na vertente “vantagens especiais”
traduzem uma actuação fora da permissão jurídica em jogo. Todavia,
o autor entende não se tratar de um verdadeiro abuso do direito mas
sim de falta de direito. Os votos emulativos serão abusivos, na versão
“desequilíbrio no exercício” [vg chaminé de Colmar]. Certos votos não
podem, enfim, prosseguir finalidades “extra-societárias”. As
deliberações verdadeiramente abusivas [que incorram em abuso do
direito, nos termos gerais], contrárias à boa fé, devem ser
reconduzidas à cláusula geral da alínea a).
78
 Deliberações que não tenham sido precedidas do fornecimento de elementos
mínimos de informação ao sócio [alínea c]: os “elementos mínimos de
informação” são concretizados pelo nº 4 [menções que devem constar do
aviso convocatório de assembleias em SA, e aplicável às SPQ – art. 377º-8 e
248º-1; e a colocação de documentos para exame dos sócios no local e
durante o tempo prescritos pela lei ou pelo contrato].
o Face à necessidade de unificação sistemática da matéria, MENEZES
CORDEIRO propõe que outras situações de inobservância do direito à
informação [cfr. supra] que não se enquadrem nesta alínea, devam,
ainda assim, ser reconduzidas à mesma, e não à cláusula geral da
alínea a).
Disposições sobre a acção de anulação [art. 59º]:
 A legitimidade para a acção de anulação é conferida ao órgão de fiscalização
ou a qualquer sócio que não tenha votado no sentido que fez vencimento
nem, posteriormente, tenha aprovado a deliberação, expressa ou tacitamente
[nº 1].
o MENEZES CORDEIRO propõe a interpretação restritiva do preceito: se
todos os sócios aprovarem uma deliberação anulável ou se o sócio
prejudicado vier confirmá-la, o órgão de fiscalização não pode
impugná-la. A actuação do órgão de fiscalização só se justifica
quando a deliberação não tenha sido integralmente adoptada ou
confirmada.
o A intervenção de qualquer sócio, desde que não tenha votado no
sentido que fez vencimento nem, posteriormente, tenha aprovado a
deliberação, expressa ou tacitamente, surge prevenindo o venire
contra factum proprium.
o Havendo voto secreto [nº 6], considera-se que não votaram no sentido
que fez vencimento apenas aqueles sócios que, na própria assembleia
79
ou perante notário, nos cinco dias seguintes à assembleia, tenham
feito consignar que votaram contra a deliberação tomada. Neste caso,
a deliberação tornar-se-á inimpugnável, uma vez que não foi, por
algum sócio, observado o procedimento supra.
 Prazo: 30 dias, contados nos termos do nº 2
o Deliberação em assembleia: a data em que foi encerrada a
assembleia-geral.
o Deliberação por voto escrito: do 3º dia subsequente à data do envio
da acta.
o Deliberação que incida sobre assunto que não constava da
convocatória: da data em que o sócio tenha tido conhecimento da
deliberação.
o O facto de ser intentado um procedimento cautelar de suspensão da
deliberação social não impede este decurso do prazo.
§7: DISPOSIÇÕES COMUNS À NULIDADE E À ANULABILIDADE.
Tanto a acção de nulidade como a acção de anulação devem ser propostas contra a
sociedade [art. 60º-1]: qualquer sociedade corre o risco de ser demandada por deliberações
dos seus próprios sócios. Por interpretação extensiva ou por aplicação analógica do preceito,
o mesmo se diga face às acções de ineficácia ou de inexistência da deliberação [embora a
última não deva ser considerada um vício autónomo, segundo MENEZES CORDEIRO].
Em qualquer dos casos, impugnam-se deliberações, no seu todo, e não simples
votações, uma vez que o voto não representa, por si só, uma posição da sociedade sobre
determinado assunto. Não tem qualquer relevância societária quando desinserido do todo que
é a deliberação social.
Quanto à eficácia do caso julgado, o art. 61º-1 dispõe que a sentença que declarar
nula ou anular uma deliberação é eficaz contra e a favor de todos os sócios e órgãos da
sociedade, mesmo que não tenham sido parte ou que não tenham intervindo na acção: o caso
julgado não opera, por isso, quando a causa de invalidação seja diversa, uma vez que o
80
preceito é claro quanto a esse sentido. O nº 2 visa tutelar a confiança e a boa fé ética de
terceiro, uma vez que este tipo de acções estão sujeitas a registo comercial [art. 9º e) CRC].
A renovação da deliberação inválida permite que, perante meras suspeitas de vício de
que a deliberação padeça, a mesma seja à partida retomada sem o ponto questionado, como
cautela [art. 62º]. Pode ser renovada quando nula por vício de procedimento grave [nº 1º e
art. 56º-1 a) e b] – não se trata de qualquer convalidação, antes ocorrendo uma segunda e
própria deliberação, que visa produzir os mesmos efeitos jurídicos da anterior. A contrario
sensu, não são susceptíveis de renovação as deliberações que inquinem em vício substantivo
[art. 56º-1 c) e d], uma vez que a “nova” deliberação, válida, seria necessariamente
diferente da anterior.
A anulabilidade cessará se os sócios renovarem a deliberação anulável mediante outra
deliberação, desde que a “nova” não enferme do vício da precedente [nº 2]: não se
distinguem vícios formais ou vícios substantivos e a lógica é a de que uma verdadeira
renovação pressupõe que a segunda deliberação tenha um conteúdo idêntico ao da primeira,
sem o vício em causa.
exemplo:
Os cinco sócios da Sociedade X, Lda., encontram-se incidentalmente na sede da
mesma, decidindo, por comum acordo, deliberar sobre determinados assuntos. B, que votou
contra numa das deliberações em causa, invoca agora a nulidade da mesma, por falta de
convocação.
 Trata-se de uma assembleia-geral universal ou totalitária [art. 54º-1], a
qual só pode deliberar por unanimidade, uma vez que todos os sócios
manifestaram vontade em que a mesma se constituísse e deliberasse
[“decidindo, por comum acordo, deliberar”]. Aplicam-se as regras gerais
relativamente ao funcionamento da assembleia [nº 2].
81
 Mesmo se considerássemos tratar-se de assembleia não convocada, nos
termos gerais [art. 56º-1a], a mesma seria válida, uma vez que todos os
sócios estavam presentes.
 Não tendo havido unanimidade, B não pode, ainda assim, invocar a
nulidade por falta de convocação, uma vez em que deu o seu assentimento
em que a assembleia-geral universal deliberasse.
exemplo:
O gerente da Sociedade Y, Lda., não conseguia reunir todos os sócios, pelo que ficou
decidido que a deliberação seria por escrito: foram enviadas cartas com a proposta de
deliberação a todos os sócios menos a D, que, por isso, não votou.
D concordava inteiramente com a deliberação tomada e, por isso, deu o seu
consentimento à mesma por escrito, em momento posterior.
 Estamos perante um exemplo de deliberação por voto escrito numa SPQ
[deliberação essa que não se encontra prevista no âmbito das SA], possível
desde que verificados os requisitos do art. 247º. Este tipo de deliberação
não deve ser confundida com a deliberação unânime por voto escrito,
prevista no art. 54º.
 Não tendo um dos sócios sido convocado, ainda assim não colhe nulidade
nos termos do art. 56º-1b, uma vez que a mesma foi sanada através do
assentimento, por escrito, de D [nº 3].
 A nulidade não poderia ser invocada e a deliberação convalida-se.
82
exemplo:
Os administradores da Sociedade Z, SA, cujas acções são todas nominativas, enviam
cartas registadas com aviso de recepção a todos os accionistas. E não compareceu e considera
que as deliberações tomadas são inválidas.
 Nas SA, as acções são geralmente ao portador [anónimas]. Quando todas
sejam nominativas [das quais conste o nome do sócio que as subscreve], a
convocatória por publicação [art. 167º e 377º-2] pode ser substituída por
cartas registadas [no caso] ou por correio electrónico com recibo de
leitura [art. 377º-3]. Esta forma de comunicação aos accionistas tem que
constar do contrato de sociedade, sob pena de se considerar que a
assembleia não fora convocada. Assim, se nada estiver previsto e se um
sócio receber uma carta registada com aviso de convocatória, a mesma
não produzirá qualquer efeito, pelo que o sócio poderá destruí-la, guardá-
la, não comparecendo a nenhum título.
 A convocação deve ser feita pelo presidente da mesa da assembleia-geral
da SA [nº 1], tendo-se por não convocada a assembleia cujo aviso de
convocatória tenha sido assinado por quem não tenha essa competência
[art. 56º-2, em concretização do art. 56º-1a]. Temos, face a este
problema, três cenários possíveis:
o A assembleia não foi convocada, mas todos estiveram presentes:
não há nulidade, nem sequer sanação da mesma [art. 56º-1 a].
o A assembleia não foi convocada, só alguns sócios estiveram
presentes mas os outros deram o seu assentimento por escrito: há
nulidade, mas sanável [art. 56º-1 a ) e nº 3].
o NO CASO - a assembleia não foi convocada, só alguns sócios
estiveram presentes e os outros não deram o seu assentimento por
83
escrito: há nulidade, pelo que pode haver renovação da
deliberação [art. 56º-1 a), nº 2 e art. 62º]. Legitimidade: art. 286º
CC e iniciativa: art. 57º.
exemplo:
Os accionistas A e B pretendem, antes da realização da assembleia-geral da
Sociedade T, SA, já convocada, incluir outros assuntos na ordem do dia.
 A ordem do dia deve constar do aviso de convocatória [art. 377º-5 e] e
outros assuntos poderão ser incluídos nos termos do art. 378º, com
remissão para o art. 375º-2.
 Pressupostos: poderão fazê-lo se possuírem acções correspondentes a,
pelo menos, 5% do capital social. O requerimento a apresentar deve ser
dirigido por escrito ao presidente de mesa e comunicado aos accionistas
[arts. 378º-2 e 3]. Os sócios que preencham estes requisitos poderão, tão-
só, “requerer” o aditamento de outros assuntos na ordem do dia, e não
enviar avisos de convocatória aos restantes sócios. Se o fizerem, esses
avisos não produzem qualquer efeito e os sócios podem destruí-los,
guardá-los, não comparecendo a nenhum título.
Podem os accionistas E e F da Sociedade R, SA, promover a convocação de uma
assembleia-geral?
 Podem “requerer” que a assembleia seja convocada, se possuírem acções
correspondentes a, pelo menos, 5% do capital social, mas não convocá-la
84
proprio sensu, uma vez que a convocatória cabe ao presidente de mesa
[art. 375º-2].
 Se convocarem a assembleia, proprio sensu, a mesma tem-se por não
convocada, nos termos do art. 56º-2, por incompetência de quem assinara
o aviso de convocatória.
exemplo:
A nomeia B para o representar na assembleia-geral da SA de que ambos são
accionistas.
 A representação de accionistas é possível nos termos do art. 380º-2: basta
um documento escrito, com assinatura, dirigido ao presidente de mesa.
 O contrato de sociedade não pode proibir a representação de accionistas
[nº 1].
 Diferentemente, nas SPQ, não é permitida a representação voluntária nas
deliberações por voto escrito [art. 249º].
exemplo:
Na assembleia-geral da Sociedade X, Lda., convocada pelo gerente por carta
registada com aviso de recepção dirigida a todos os sócios, delibera-se sobre assuntos não
constantes do aviso convocatório, tendo todos os sócios votado por unanimidade aprovar tais
propostas.
 À assembleias-gerais das SPQ [art. 248º-1] aplica-se o disposto nos arts.
373º ss, quanto às SA. A convocação pode ser feita por qualquer dos
gerentes, mediante carta registada [art. 248º-3].
85
 Aplica-se o disposto no art. 377º-5 e 8 quanto ao aviso de convocatória: se
deliberarem sobre assuntos não constantes do aviso convocatório, a
deliberação é anulável nos termos da cláusula geral do art. 58º-1 a) e c) –
art. 377º-8.
 A legitimidade para arguir a anulabilidade encontra-se prevista no art. 59º-
1. Se todos os sócios votaram no sentido que fez vencimento, nenhum
pode arguir a anulabilidade, nem mesmo o órgão de fiscalização, segundo
o entendimento restritivo de MENEZES CORDEIRO.
exemplo:
Os sócios deliberaram retirar a C o direito especial aos lucros de que era titular.
C, que votou contra, entende que a deliberação é anulável.
 O direito especial aos lucros [art. 24º] não pode ser suprimido ou
coarctado sem o consentimento do seu titular [C] – nº 5. As deliberações
tomadas sobre assuntos para o qual a lei exija o consentimento de
determinado sócio são ineficazes stricto sensu para todos se o interessado
[C] não der o seu acordo, expressa ou tacitamente [art. 55º].
 Outro exemplo de ineficácia em sentido estrito é a deliberação não
reduzida a acta [art. 63º].
exemplo:
Os sócios da Sociedade Z, Lda., que se dedica à actividade de restauração, deliberam
abrir uma loja de desporto.
86
 Supra analisámos os actos que violassem esse objecto. Agora, cumpre
recordar os efeitos das deliberações que o façam:
 As deliberações tomadas pelos sócios fora da capacidade da sociedade são
anuláveis, segundo MENEZES CORDEIRO, nos termos do art. 56º-1c) [veja-
se a teoria da incapacidade, do mesmo autor – cfr. supra]. Outros autores
também sustentam a anulabilidade das deliberações sociais, embora o
façam com recurso ao disposto no art. 56º-1d).
 As deliberações tomadas pelos sócios dentro da capacidade, mas fora do
objecto, são anuláveis nos termos da cláusula geral do art. 58º-1a), já que
se trata de violação de disposições do contrato de sociedade – art. 9ºd).
 No caso, estamos perante uma deliberação que se encontra dentro da
capacidade da sociedade [lucro] mas fora do objecto [actividade
desenvolvida] da mesma – art. 6º-1. Como tal, a mesma é anulável nos
termos do art. 58º-1a), relativamente a violações do contrato, na medida
em que o objecto está definido no contrato de sociedade [art. 9ºd].
exemplo:
A Sociedade Y, SA, delibera conceder, gratuitamente, uma fiança a G. Um dos sócios
pretende anular a deliberação, por esta violar a capacidade da sociedade.
 A fiança é uma garantia pessoal, e foi no caso concedida a título gratuito.
Segundo o art. 6º-3, considera-se contrária ao fim da sociedade a
prestação de garantias reais ou pessoais a dívidas de outras entidades,
salvo se existir “justificado interesse próprio” da sociedade garante ou se
se trata de sociedade em relação de domínio ou de grupo [arts. 486º e
488º].
 A deliberação é, por isso, nula, com base na alínea c) do art. 56º-1,
seguindo a teoria da incapacidade de MENEZES CORDEIRO. O “justificado
87
interesse próprio” é definido pela própria sociedade, pelo que a norma
perde alcance prático. Não havendo justificado interesse, a deliberação é
nula.
 Outros autores reconduzem o problema à nulidade pela alínea d).
 A competência para decidir da prestação de garantias cabe ao conselho de
administração [art. 406º f) e 373º-3]. A deliberação padece de
incompetência pelo que, segundo MENEZES CORDEIRO, a mesma é anulável
[art. 58º-1 a], e não nula [art. 56º-1c), teoria da incompetência].
exemplo:
Os accionistas da Sociedade X, SA, deliberam não distribuir quaisquer lucros. O sócio
A, titular de 0,5% do capital social, pretende impugnar a deliberação, invocando o seu
direito aos lucros.
 O direito aos lucros encontra-se genericamente previsto no art. 21º-1a) e,
em termos especiais, nos arts. 294º-1, quanto às SA, e art. 217º, quanto às
SPQ.
 Numa SA, não pode deixar de ser distribuída metade dos lucros [art. 294º-
1], apesar de esta disposição poder ser derrogada pelos sócios [pelo que a
deliberação em causa não é nula nos termos da alínea d].
exemplo:
Os accionistas da Sociedade Z, SA, deliberam, por unanimidade, distribuir a
totalidade dos lucros do exercício, não obstante os prejuízos transitados.
88
 A deliberação é nula [alínea d] por violar a reserva legal não distribuível
que consta do art. 33º. Pretende-se salvaguardar terceiros credores.
exemplo:
Os sócios de uma SA deliberaram atribuir ao administrador Z, irmão de A, accionista
detentor de 80% do capital social, uma remuneração superior à comum nesse sector, com
voto a favor de A e votos contra de todos os outros sócios.
 A deliberação é anulável por votos abusivos e actos emulativos [art. 58º-
1b]: é o voto que é emulativo, e não a deliberação em si, ou cairia na
nulidade da alínea d) por abuso de direito.
89
SOCIEDADES POR QUOTAS EM ESPECIAL
PRESTAÇÕES ACESSÓRIAS E PRESTAÇÕES SUPLEMENTARES
Prestações Acessórias
§1: OBRIGAÇÕES DE PRESTAÇÕES ACESSÓRIAS. As obrigações de prestações
acessórias estão expressamente consagradas no art. 209º:
 Obrigações constantes do contrato de sociedade, que adstringem todos ou
alguns sócios a efectuar, a favor da SPQ, determinadas prestações, além das
entradas.
 O contrato que as insira deve definir os elementos essenciais da obrigação de
prestação acessória, bem como especificar se as prestações devem ser fixadas
onerosa ou gratuitamente.
 O conteúdo depende da autonomia das partes:
o Prestações pecuniárias [nº 2] – vg “suprimento” obrigatório, cfr. infra
o Prestações de dare
o Prestações de facere
 Podem ser:
o Instantâneas
o Duradouras
o Únicas
o Fraccionadas
o Periódicas
o Regulares
§2: REGIME LEGAL. As prestações acessórias são cláusulas acidentais facultativas e
típicas, que se pautam pelo seguinte regime supletivo:
90
 As prestações acessórias não pecuniárias são intransmissíveis [art. 209º-2]:
interdição legal de cessão de créditos, art. 577º-1 CC.
 Quando se convencione a onerosidade das mesmas, a contraprestação pode
ser paga independentemente de haver lucro no exercício [nº 3].
 O incumprimento das prestações acessórias não afecta a posição do sócio
como tal [nº 4].
 As obrigações acessórias extinguem-se com a dissolução da sociedade [nº 5] –
se subsistisse, seria uma obrigação de natureza não-societária.
 Todas as restantes regras são supletivas.
exemplo:
1. Os estatutos da Sociedade F, Lda, determinavam que o sócio A, jurista, ficava
obrigado a prestar serviços jurídicos gratuitos à sociedade, e que o sócio B ficaria obrigado a
encerrar a sociedade de produção de fruta de que detinha. C, por seu lado, ficava obrigado a
pagar € 5.000 à sociedade, para além da sua entrada.
2. C não cumpre a sua obrigação.
1.
 O contrato de sociedade deve definir os elementos essenciais das
prestações acessórias.
 A: prestação acessória gratuita de facere.
 B: prestação acessória gratuita de non facere.
 C: prestação acessória pecuniária [art. 209º-2].
2.
 O incumprimento das prestações acessórias não afecta a posição do sócio
enquanto tal, salvo estipulação em contrário. C não pode ser excluído [art.
209º-4].
91
exemplo:
No momento da celebração do contrato da Sociedade C, Lda, todos os sócios acordam
verbalmente que a sociedade poderia, mais tarde, deliberar exigir o pagamento de € 5.000 a
cada um deles. O sócio X não cumpre.
 Trata-se de uma prestação acessória com acordo parassocial [art. 17º]. Se
o acordo for considerado válido mas não for cumprido, gera
responsabilidade obrigacional nos termos gerais [arts. 798º ss CC]. Se for
inválido e incumprido por um dos sócios, não produz quaisquer efeitos.
Prestações Suplementares
§1: PRESTAÇÕES SUPLEMENTARES. As prestações suplementares consistem numa via
de financiamento complementar das SPQ, à disposição dos sócios. Distinguem-se das
prestações acessórias pela dupla base jurídico-normativa [art. 210º-1]:
 Devem estar previstas no pacto inicial [1.], seja desde o início, seja por
alteração.
 Devem ser deliberadas pelos sócios 2.].
Têm, necessariamente, natureza pecuniária [nº 2], devendo o próprio contrato [1.]
conter os seguintes elementos:
 Montante global
 Sócios que ficam obrigados – na sua falta, todos ficam adstritos a fazê-lo.
 Critério de repartição entre eles – na sua falta, deve a repartição ser
proporcional à quota de cada um [nº 4].
Para além de consagradas no pacto social [1.], devem as prestações suplementares
ser deliberadas [2.]:
92
 A deliberação terá que fixar o montante tornado exigível e o prazo da
prestação, superior a 30 dias [art. 211º-1].
 A deliberação só é possível depois de interpelados todos os sócios para
liberação integral das suas quotas de capital.
 As prestações suplementares não podem ser exigidas depois de dissolvida a
sociedade.
§2: REGIME LEGAL. As prestações suplementares estão próximas do dever de entrada,
e é-lhes aplicável o disposto nos arts. 204º e 205º [art. 212º-1].
O sócio que não as acate pode ser excluído, já que se trata de obrigações assumidas
no pacto social: o incumprimento justifica, em relação ao faltoso, como que uma resolução
contratual.
O legislador reforça a sua natureza pessoal através das seguintes disposições:
 Ao crédito da sociedade por prestações suplementares não pode ser oposta
compensação [nº 2].
 A sociedade não pode exonerar os sócios da obrigação de as efectuar, estejam
ou não já exigidas [nº 3].
 O direito de as exigir é intransmissível e nele não podem sub-rogar-se os
credores da sociedade [nº 4].
§3: RESTITUIÇÃO DAS PRESTAÇÕES SUPLEMENTARES. Ainda que não vencendo juros,
podem as prestações suplementares ser restituídas [art. 210º-5], verificados os requisitos do
art. 213º:
 A restituição depende de deliberação dos sócios [nº 2].
 A situação líquida não pode ficar inferior à soma do capital e da reserva legal
[nº 1, 1ª parte].
 O respectivo sócio já deve ter liberado a sua quota [nº 1, 2ª parte].
A restituição não é, contudo, possível depois de declarada a insolvência da sociedade
[art. 213º-3]. A restituição deve respeitar a igualdade dos sócios que as tenham efectuado,
desde que hajam liberado as quotas respectivas [nº 4].
93
Para o cálculo do montante da obrigação vigente de efectuar prestações
suplementares não são computadas as prestações restituídas.
exemplo:
No contrato de constituição da Sociedade S, SA, prevê-se que esta sociedade pode,
mediante deliberação, exigir aos sócios o pagamento de um valor global de € 25.000.
 As prestações suplementares são permitidas pelo contrato de sociedade e
resultam de deliberação dos sócios, recaindo apenas sobre dinheiro [arts.
210º ss].
 MENEZES CORDEIRO entende que nas SA não devem ser admitidas
prestações suplementares, uma vez que o sócio apenas responde pelas
acções que subscreve [art. 271º]. O enquadramento de novas
responsabilidades seria impossível, uma vez que a exigência de um novo
esforço financeiro a alguns, pela maioria dos sócios, iria desequilibrar o
funcionamento da SA.
 Conclui-se: a cláusula é nula, contrária aos arts. 271º e 294º.
exemplo:
Os sócios deliberam, pela maioria legal, alterar o contrato da Sociedade A, Lda., de
modo a prever que os sócios A, B e C fiquem obrigados a realizar prestações suplementares.
Tendo a sociedade deliberado, mais tarde, exigir-lhes o pagamento da prestação, os
sócios em causa recusam-se, argumentando que nunca nela consentiram.
 As alterações ao contrato das SPQ dependem de deliberação dos sócios
[art. 246º-1h].
94
 Se essa alteração envolver o aumento das prestações impostas pelo
contrato aos sócios, esse aumento é ineficaz para os sócios que nele não
tenham consentido [art. 86º-2]: se A, B e C tivessem consentido na
alteração, essas prestações aplicavam-se em relação a eles.
exemplo:
Nos termos dos estatutos da Sociedade B, Lda., D estava obrigado a realizar
prestações suplementares à sociedade. No entanto, após a deliberação que lhe exige o
cumprimento da obrigação, D recusa-se a cumprir.
 Ao regime das prestações suplementares nas SPQ é-lhes aplicável o
disposto nos arts. 204º e 205º, relativamente ao dever de entrada. O sócio
não efectuar a prestação em causa fica sujeito a exclusão [art. 204º-1],
uma vez que se trata de obrigações assumidas no pacto social. O
incumprimento justifica, em relação ao faltoso, como que uma resolução
contratual.
95
CONTRATO DE SUPRIMENTO
Contrato de Suprimento
§1: CONTRATO DE SUPRIMENTO. O contrato de suprimento é o contrato que admite
as seguintes modalidades:
 Contrato pelo qual o sócio empresta à SPQ dinheiro ou outra coisa fungível,
ficando esta obrigada a restituir outro tanto do mesmo género e qualidade
[art. 243º-1, 1ª parte] – equivale a um mútuo.
 Contrato pelo qual o sócio convenciona com a SPQ o diferimento do
vencimento de créditos seus sobre ela desde que, em qualquer dos casos, o
crédito fique tendo carácter de permanência [nº 1, 2ª parte].
Quando uma SPQ tenha necessidade de financiamento, a solução mais fácil, mais
natural e mais flexível pauta-se pelo contrato de suprimento.
Constitui índice/presunção do carácter de permanência [nº 2 e 3]:
 Articulação de um prazo de reembolso superior a um ano
 Não exigência do reembolso devido pela sociedade durante um ano
Os credores sociais podem provar o carácter de permanência mesmo que o reembolso
tenha ocorrido antes de expirado um ano [nº 4, 1ª parte].
Os sócios podem ilidir a presunção de permanência demonstrando que o diferimento
corresponde a circunstâncias independentes da qualidade de sócio [nº 4, 2ª parte].
Fica ainda sujeito ao regime dos suprimentos o crédito de terceiro sobre a sociedade,
desde que o sócio o adquira por negócio entre vivos e no momento da aquisição se verifique
alguma das circunstâncias que constituem “índice de permanência” [nº 5].
§2: DELIMITAÇÃO. Os suprimentos não se confundem com as prestações acessórias ou
com as prestações suplementares, designadamente porque:
 As prestações acessórias resultam do pacto social e podem envolver dinheiro,
bens ou serviços.
96
 As prestações suplementares são permitidas pelo pacto social e resultam de
deliberação dos sócios, recaindo apenas sobre dinheiro.
 Os suprimentos advêm de um contrato celebrado entre o sócio e a sociedade,
relativo a dinheiro ou a outra coisa fungível, equivalendo a um mútuo.
Distingue-se de um mútuo comum porque representa um contributo
permanente ou, pelo menos, prolongado, do sócio para com a sociedade em
que detenha uma posição. Representaria, quanto muito, um mútuo de
escopo.
§3: REGIME LEGAL. O suprimento corresponde a um especial envolvimento do sócio
na capitalização da sociedade. Não equivale a uma comum ajuda monetária, puramente
transitória, na medida em que o CSC optou pelo critério da permanência, de RAUL VENTURA.
O art. 243º-2 e 3 fixa, nestes termos, índices de permanência que auxiliam o intérprete e
aplicador do direito, associando-o a presunções. Na falta de estabilidade não há, por isso,
qualquer suprimento.
O contrato de suprimento é um mútuo especial [art. 243º-1 e 1142º CC] – contrato
real quoad constitutionem que só produz efeitos com a efectiva entrega do dinheiro:
 Não está sujeito a qualquer forma especial [nº 6].
Caso o pacto social preveja a obrigação de efectuar um suprimento, estamos perante
prestações acessórias [cfr. supra e art. 209º] e não um contrato de suprimento. Se o
suprimento for adoptado por deliberação social, só ficam vinculados os sócios que votem
favoravelmente tal deliberação [art. 244º-2].
As partes podem estipular juros mas, se nada disserem, não se deve presumir a
onerosidade, uma vez que o suprimento é um negócio “interessado”. O crédito de
suprimentos é transmissível, nos termos gerais do art. 577º-1 CC.
Este regime, por não ser excepcional, pode ser analogicamente aplicado às SA.
97
exemplo:
1. A Sociedade B, Lda., vendo a sua situação agravar-se constantemente, celebrou
verbalmente com o sócio A um contrato nos termos do qual este emprestava à sociedade €
10.000, que esta reembolsaria no prazo de 18 meses.
B, por seu lado, acordou com a sociedade que não levantaria imediatamente o seu
quinhão nos lucros do exercício, apenas pretendendo o dinheiro dali a um ano.
2. Decorridos 18 meses, pode A exigir a restituição com juros do capital emprestado?
1.
 O contrato de suprimento encontra-se previsto no art. 243º-1 através de
duas modalidades legais:
 1. Modalidade próxima do mútuo comum, com carácter de permanência
[nº 1, 1ª parte] – sócio A.
 2. Modalidade de diferimento do crédito, com carácter de permanência
[nº 1, 2ª parte] – sócio B. O carácter de permanência deve ser superior a
um ano. No caso, 18 meses. O crédito do sócio à sua parte dos lucros
vence-se quando decorridos 30 dias sobre a deliberação de atribuição de
lucros [art. 217º-2], salvo diferimento consentido pelo sócio. O
suprimento opera como um diferimento: nesse caso, computa-se no prazo
de um ano o tempo decorrido desde a constituição do crédito até ao
negócio de diferimento [desde a deliberação, art. 243º-2, 2ª parte e nº 3,
2ªa parte]. Presume-se suprimento se, volvido um ano, o sócio não
reclamar os lucros a que tem direito [art. 243º-2, 1ª parte].
 Em qualquer dos casos, difere do mútuo comum quanto à forma, ao
carácter de permanência, aos sujeitos e aos juros. Se for motivado pelos
juros apenas, não será um contrato de suprimento, mesmo que tenha
98
carácter de permanência – cumpre provar que não foi celebrado com base
nessa motivação.
 O regime do contrato de suprimento é mais favorável para a sociedade e
menos favorável ao sócio, face ao disposto nos arts. 245º-1 e 777º CC. A
sociedade tem, por isso, interesse que o contrato em causa seja
qualificado como suprimento, enquanto que o sócio procurará provar o
carácter de mútuo comum do mesmo: vg se tiver emprestado dinheiro à
sociedade não na qualidade de sócio.
 No caso, os contratos foram celebrados de forma autónoma entre os sócios
e a sociedade, e não constavam do contrato de sociedade nem foram
sujeito a deliberação dos sócios. Obedeceram à regra geral da liberdade de
forma, art. 219º CC.
2.
 O suprimento presume-se oneroso, mesmo que nada tenha sido
convencionado. No caso, há um pedido de restituição com juros não
convencionados expressamente: os juros não se presumem.
exemplo:
A Sociedade G, SA, celebrou com os accionistas C e D, detentores de participações de
2% e de 12%, respectivamente, um contrato nos termos do qual estes emprestavam à
sociedade € 5.000, a restituir passado um ano.
 Convencionou-se um empréstimo a uma SA. Se se tratasse de uma SPQ,
seria um suprimento, uma vez que é um empréstimo do sócio à sociedade
que se caracteriza pelo carácter de permanência.
 Tratando-se de uma SA, questiona-se se o contrato de suprimento é
admissível nesse âmbito.
99
 Para RAUL VENTURA, a resposta seria afirmativa se se tratasse de um
“accionista empresário” [o autor contrapõe, com base na doutrina alemã,
accionistas empresários a accionistas investidores], efectivamente
embricado/envolvido na vida societária, de tal modo que os seus
contributos seriam tidos como uma justificação interessada. Apenas ao
accionista empresário haveria que aplicar o regime dos suprimentos:
aquele que detivesse 10% do capital social [25%, na doutrina alemã], com
base nos arts. 392º e 418º-1, que mencionam essa cifra.
 MENEZES CORDEIRO considera que esse critério, apesar de apresentar
vantagens no plano da segurança, é demasiado rígido e fixo: e se o sócio
detivesse “apenas” 9% do capital social? Por isso, serve-se antes do
argumento do accionista médio: haverá suprimento quando a entrega do
dinheiro opere em situações nas quais o accionista ordenado, o bom
accionista, enfim, faria uma contribuição de capital [contribuindo para a
capitalização da sociedade], e não um mero mútuo civil. Só a partir da
verificação dessa analogia iuris será legítimo aplicar os arts. 243º-2 e 3 às
SA. No mesmo sentido, COUTINHO DE ABREU.
 Podemos, pois, encontrar suprimentos nas SA quando:
o As partes o estipulem ou quando o pacto social os preveja e regule.
o Se gere um empréstimo que, materialmente, exerça a função de
suprimento.
 Certo é que o regime do suprimento não pode, por si só, ser negado às SA.
Não é um regime excepcional e a sua aplicação analógica é possível, nas
condições supra.
100

Direito das Sociedades Comerciais

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

Estes apontamentos não dispensam o estudo dos manuais recomendados pelo

DIREITO DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

PROF. MENEZES CORDEIRO

Faculdade de Direito de Lisboa

Introdução ao Direito das Sociedades Comerciais

uma Parte Geral e uma Parte Especial:

o 2. Sociedades em nome colectivo [SNC]

o 3. Sociedades por quotas [SPQ]

o 4. Sociedades anónimas [SA]

o 5. Sociedades em comandita [SEC]:

 7. Disposições penais e contra-ordenacionais

 8. Disposições finais e transitórias

§2: SOCIEDADES COMERCIAIS. As sociedades comerciais praticam maioritariamente

ainda que adoptem um dos tipos referidos no art. 1º-2.

§3: RESPONSABILIDADE DOS SÓCIOS. O regime da responsabilidade constitui um

importante elemento de distinção entre os tipos de sociedades:

 Sociedades civis: arts. 980º ss CC

o Pelas dívidas da sociedade respondem [art. 997º CC]:

 2. O património dos sócios, solidariamente

Fala-se, a este propósito, de um benefício da excussão prévia: os sócios nada pagam

enquanto sobejar património social que responda pelas dívidas da sociedade.

 Sociedades comerciais: poderá haver responsabilidade limitada ou não,

consoante o tipo social em causa.

o Nas SNC o sócio responde nos termos do art. 175º-1 – não há

 Individualmente pela sua entrada.

 Subsidiariamente pelas obrigações sociais em relação à

 Solidariamente com todos os outros sócios.

o Nas SPQ o sócio responde nos termos do art. 197º-1:

 1. O sócio responde somente pela sua entrada, já que

a responsabilidade é limitada – nunca responde com o

seu património pessoal.

 2. Os outros sócios respondem solidariamente por

todas as entradas convencionadas no contrato social,

nos termos do art. 207º.

 Perante os credores sociais:

 1. Regra geral: só o património social responde para

com os credores pelas dívidas da sociedade [art. 197º-

3] – se, no património social, nada sobrar, os credores

sociais nada recebem [vs art. 997º CC].

 2. Pode haver responsabilidade directa dos sócios

para com os credores sociais [art. 198º].

o Nas SA o sócio responde nos termos do art. 271º:

 Pelo valor das acções que subscreveu.

 Nunca responde perante os credores, face a dívidas da

sociedade, ao contrário das excepções que se verificam nas

SPQ [art. 198º], mas tão-só internamente, pela sua entrada

[vs art. 997º CC].

 Respondem apenas pelas suas entradas nos mesmos

termos que os sócios das SA. Nunca respondem pelas

dívidas sociais [vs art. 997º CC].

 Respondem pelas dívidas da sociedade nos mesmos

termos que os sócios da SNC [cfr. supra]. Não há

qualquer responsabilidade limitada.

§4: PARTICIPAÇÕES SOCIAIS, CAPITAL E TRANSMISSÃO DE PARTICIPAÇÕES. Ante o

conceito de participação social, cumpre tecer determinadas considerações preliminares.

Quanto à designação do capital social entre os sócios de cada sociedade:

 SNC: “partes do capital” [art. 176º-1c]

 SPQ: “quotas” [art. 197º]

 SA: “acções” [art. 271º]

O capital social não é um elemento essencial do contrato de sociedade [art. 9º-1f]

Em termos materiais, o capital social equivale ao conjunto das entradas a que