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1 El rey
2 El senado
3 El comicio curiado
El rey es escogido por el senado y para ser rey se debe ser senador, para ser
senador se debe ser un ciudadano romano patricio, que son los pater familia provenientes
de las familias fundadoras de roma, la primeras organizaciones familiares que se
formaron. Para el senado poder escoger necesita que con su elección este de acuerdo
el colegio de los augures quienes realizaran una auspicia.
Al rey lo dota de facultad de imperio el comicio curiado, mediante una lex rogata
Entre la muerte del rey y la elección del siguiente se nombra a un inter rex un interino
que ejerce sus funciones, con sus mismas facultades, es también un senador pero no
puede ser elegido como rey.
Comicio curiado: Es la organización del pueblo, la reunión de todos los pater familia
Patricios, los cuvisales se dividirán en grupos apropósito de su
riqueza (curias)
Tiene bastante mas facultades que el senado
- Dota de facultad de imperio al rey (lex rogata)
- Resuelve materia de ciudadanía
- En materia de testamento (oral)
- Adrogaciones: “adopciones” de un pater familia
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Republica (509 aC al 25 aC)
La figura del rey y monarca desaparece, es reemplazada por los magistrados que dan
origen al denominado cursus honorum superior, ellos realizan las labores que antes
realizaba el rey (político, militar, religioso, etc). Surge la primera Ley escrita, la Ley de las
XII Tablas.
2 cónsules 1 año
2 pretores (4 en realidad) 1 año
6 ediles 1 año
un numero variable de cuestores 1 año
1 dictador (magistratura eventual) 6 MESES
un numero variable de censores 18 meses elegidos cada 5 años
Junto al Cursus honorum superior que son quienes reemplazan las funciones de rey está
el cursus honorum inferior, que son magistrados de carácter municipal, de esta estructura
se tiene muy poco conocimiento porque la normativa no llego a nuestros tiempos.
Las magistraturas del cursus honorum superior son gratuitas (sin sueldo)
Constan de un gran prestigio social, son magistraturas colegiadas porque hay más de 1
pero de ejercicio individual (cada cual resuelve sus temas solo), su par puede vetar la
decisión del otro (intercesio)
No todos estos cargos gozan de facultad de impero, solo el cónsul, el Pretor y el Dictador,
esto es el conjunto de competencias, atribuciones que tiene una autoridad que en
términos genéricos les permite tomar decisiones y ejecutarlas forzadamente, es decir los
dota del uso legítimo de la fuerza política (pueden usar la fuerza pública para ejecutar el
cumplimiento de sus decisiones)
Pueden hacer uso de símbolos del poder; sillas curules, listores (portadores de
sombrillas), coronas de olivos, togas rojas, etc
Facultades: De imperio, pero solo para ejercer justicia en las materias de tutelas (tutor y
pupilo)
Es el magistrado que ejerce por esencia la jurisdicción (ante quien se hacen los juicios)
solo si estos tienen relevancia jurídica.
Goza de Ius Edicenti y facultad de imperio, el pronuncia los mas prolijos edictos.
2 pretores urbanos: Con asiento en roma, ejercen funciones en roma a una milla a
la redonda y solo para conflictos entre romano, aplican solo
norma romana
2 pretores peregrinos: Con asiento en roma, ejerce funciones en roma a una milla a
la redonda, pero solo ve conflictos de no romanos y mixtos,
aplica la norma Ius Gentium (derecho de gente)
Para ser pretor se debía ser antes magistrado de menor rango (edil, censor, etc)
Los ediles son 6 y los elige el comicio por tribu y su función esencial dice relación con 2
áreas temáticas
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2º La administración del mercado no solo el edificio, si no también las transferencias,
compra y venta de mercaderías y mercancías y para este efecto a pesar de no
tener facultad de imperio tienen Ius Edicendi solo para reglamentar el mercado.
Con esto surgen 2 instituciones que rigen hasta el dia de hoy Vicios
Redhibitorios: vicios ocultos de las mercancías vendidas(defectuosas)
Eviccion: Un sujeto pierde a cosa adquirida por que un tercero solicita su
devolución o acción rectificatoria, el sujeto puede solicitar una acción
reivindicatoria y esto es una evicción.
Magistratura extraordinaria, para ser censor debe haber sido previamente cónsul, haber
recorrido todo el cursus honorum superior, ellos llevan el libro censal (registro de los
ciudadanos.
El tribuno de la plebe es un magistrado que los representa y protege sus derechos, esta
fuera del cursus honorum superior.
Cuenta con una persona sacro santa, atentar contra la vida de un tribuno de la plebe se
le conoce como SACER (Un sujeto al que cualquiera puede dar muerte) el puede
convocar a una reunión de los plebeyos.
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Pasa a tener facultades resolutivas
Puede dictar normas mediante el senado consulto
Dota de facultades a los magistrados
1º Comicio Curiado: Es una reunión del pueblo (solo pater familia) se le llama
curiado por estructurarse en curias, sus facultades quedan
restringidas, son solo adrogaciones y testamentos.
Tiene atribuciones en materia de ciudadanía y luego absorberá del curiado las materias
de adrogaciones y testamentos. Pero su principal misión es verificar el proceso formativo
de la ley y del surge la lex rogata (ley tramitada ante el comicio centuriado)
Es lo que modernamente conocemos como democracia indirecta (estructurados de
acuerdo a sus riquezas)
3º Comicio por tribu: Los Pater familia se van a reunir por distribución geográfica, les
corresponde la elección de los miembros del cursus honorum inferior.
Previo a la ley de las XII tablas se escribió un plebiscito como norma jurídica, se llamó, la
Lex Aguilia de Danno, su finalidad era proteger y sancionar los daños en la propiedad
ajena.
Toda Lex rogata debe contener una cláusula de salvaguarda especificando que se
aplicara sin prejuicio de los derechos de los plebeyos.
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Principado de Octavio: El poder se personaliza, él se atribuye una serie de poderes de
la organización política
1º Potestad tribunicia (poder político del triunvirato)
2º Potestad consular (y suprime los consules)
3º Asume el titulo de Augusto (venerado) pasando a ser un dios en la tierra
4º Se auto proclama Pontifice máximo
5º Se autoproclama padre de la patria
6º Forma parte del Senado, siendo el príncipe del senado (el primero de los
senadores)
Provincias imperiales:
A cargo de un gobernador (representante del príncipe), sus recursos van al fisco
(FISCUS), administrado por el emperador.
La PAX ROMANA
Establece legislativamente una política demográfica, Lex Julia Pappia Popea (establece
2 tipos de leyes), si tienen cierta edad y no están casados ni tienen hijos, se les prohíbe
dar o recibir testamentos, esta Ley también regula a las liberaciones de esclavos
El Alto Imperio
Se caracteriza por una mayor caracterización del poder político, además de 3 hitos
relevantes.
1° En el gobierno de Adriano: Se dicta la constitución imperial del edicto perpetuo (salvo
Juliano), no más edictos de los pretores, el pretorado prontamente se suprime (cognitio
extraordinem) desaparece en in iure y apus iudicem
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3° En esta época del alto imperio el Erario y el Fisco se funcionan, quedando todo como
FISCO, administrado por el emperador.
BAJO IMPERIO
3 grandes hitos
1) en este cambian el concepto del emperador y se habla de Dominus, es el dueño
del territorio, de la población, el vínculo del ciudadano con el poder es de súbdito.
Él es la única fuente de ejercicio del poder, la única fuente de la norma jurídica y
solo a él como dueño le corresponde la gestión administrativa del territorio
(tetrarquía) hay
2 augustos: con competencia en materias religiosos
2 cesares: competencia política, administrativa, jurídica y militar
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Lex Rogata
- Ley Sentido estrico Lex Dictae
Material - Plesbiscito Lex Datae
- Senado Consulto legislativo
Ley (Sentido Amplio - Edictos
Fuentes del
Derecho - Constituciones Imperiales
Costumbre
Formal
Jurisprudencia Edicto Epistola
Restriptio
Decreto Suscriptio
Mandato
26/04/17
Cuerpo normativo escrito, que se tramita ante el comicio curiado y luego ante el comicio
centuriado.
La puede proponer cualquier magistrado que goce de facultad de imperio, haciendo uso
del IUS AGENDI UN POPULUS (facultad de convocar al pueblo). El magistrado realiza
una ROGATIO, declaración oral del contenido que está proponiendo al comicio, y este
procede a votar el texto sin realizar un debate.
El debate se hace por fuera del proceso formativo, en reuniones privadas llamadas
CONTIONES.
1º PRESCRIPTIO : Preámbulo:
- Magistrado que propuso el proyecto de Ley
- Ante que comicio lo presento
- Fecha y lugar en que se realizó el comicio
- Cual fue la primera centuria en votar
1.- Ley Perfecta (sirve de medida a todas las otras) es aquella que establece como
sanción a la contra mención de la ley, la nulidad del acto, queda sin efecto.
2.- Ley Plus Quam Perfecta: Es aquella que además de sancionar con la nulidad a
contra versión, aplica una multa.
3.- Ley Minus Quam Perfecta: la contravesion a la ley no trae aparejada la nulidad, si
no que trae aparejado una multa o una sanción diversa a la nulidad (ejemplo: liberación
de esclavo sin cumplir con la Ley Papa Popea, vive como hombre libre, muere como
esclavo).
Vinculación de Leyes posteriores en relación con la anterior que regula la misma materia:
- Rogat: Es aquella que no tiene ningún tipo de vinculación con la ley anterior (No
hay una ley anterior que rija la materia, esta es la primera)
LEX DATAE
Es aquella en que, es el magistrado por sí y ante si, quien dicta el cuerpo legal (sin
votación o presentación) para hacer esto necesita tener una delegación de facultades por
parte del comicio para dictar el texto legal solo (decretos con fuerza de ley) lex rogata es
la que genera las facultades a este magistrado para dictar una Lex datae
LEX DICTAE
Son normas de carácter administrativo y esencialmente vinculados a la gestión de la
hacienda pública, son similares al sistema nuestro (sin delegación, pero que al estar
escrita obliga a los ciudadano)
La Lex Rogata más importante en Roma, es la ley de las XII tablas, pero tiene una
tramitación diversa de otras Lex Rogatas, ella en cuanto a su texto esta trabajado por una
comisión legislativa especial, que es el denominado Decenviri Legibus Scribundis o
tribunal de los decenviros (es una comisión legislativa no realmente un tribunal)
Como el contexto social es bastante convulsionado, ya que lo que se hace es poner la
costumbre por escrito, en esta situación de controversia, Roma designa a estos 10
miembros a los que además se les faculta para desempeñar el poder político mientras
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preparan el texto de las XII tablas, se les da este mandato por 1 año, al cabo de este solo
llevaba X tablas y algunos de los comisionados deciden no terminar el trabajo y quedarse
con el ejercicio del poder, lo cual no es aceptado por los ciudadanos y se les destierra de
Roma. Se designa un segundo tribunal de decenviros quienes terminan el trabajo y lo
entregan a los magistrados, para proponerlo al comicio y su aprobación (Lex Rogatio)
La Ley de las XII tablas contiene esencialmente Derecho Privado, no establece ningún
tipo de norma sobre organizaciones políticas o administrativas, solo reglamenta
situaciones de los ciudadanos y es esencialmente costumbre puesta por escrito. El texto
de esta Ley, no se conoce ya que fueron destruidas y su contenido solo se conoce por el
trabajo de juristas, pero se puede señalar que las tablas 1,2,y 3 se refieren a derecho
procesal, entre la 4 y 11 se trataran materias propias de derecho de familia, sucesiones
dominio, posesión, delitos privados, delitos sacros (furtum, dolo, daño, metus o miedo,
atentados contra tumbas o muros) y se establece una institución esencialmente femenina
el TRINOCTIUM, esta faculta a las mujeres casadas a dormir 1 vez al año 3 noches
seguidas fuera del hogar conyugal (trinoctium) para mantener sus bienes.
Plebiscito: (se dictan en la república) quien propone y ante quien se tramita el texto de un
plebiscito es el tribuno de la plebe, ante la asamblea de la plebe para tramitar y aprobar,
teniendo fuerza obligatoria para todos, patricios y plebeyos, se discute en los contiones
(reuniones privadas pero oficiales)
La única diferencia de la ley y el plebiscito, es ante quien se tramita y que no tiene cláusula
de salvaguarda.
El senado en esta época tiene una facultad adicional que es la de otorgar dispensas de
ley, en el marco del mismo senado consulto, se puede establecer dispensar a alguien o
a algún grupo, del cumplimiento de la ley, normalmente los mismo senadores.
Desde el emperador Adriano en adelante esta relatio o rogatio que hacia el emperador a
los senadores se transformó en una ORATIO, ya no pide que aprueben si no lo demanda
Ejemplos de senados consultos ambos en materias de sucesiones
Teoría de las cuartas (herencias) asignaciones forzosas en una herencia
Senado consulto legislativo macedoniano
Senado consulto legislativo oficiano
EDICTOS
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Es la que genera la incorporación al sistema romano de muchas instituciones extranjeras
(de peregrinos) y que por el Ius Gentium (derecho de gente) entran a Roma
El edicto es un instrumento normativo escrito que puede ser dictado por cualquier
autoridad que goce de facultad de imperium (convocar al senado, a los comicios, pedir
auspicia) además estas autoridades gozan del ius edicendi (facultad de pronunciar
edictos) los ediles no tienen facultad de imperio pero si ius edicendi
Es un conjunto de realizaciones de carácter jurídico o proteccional administrativo que
pretende llevar a cabo el magistrado
Edicto del pretor, cuando el pretor asume su función dicta su edicto y lo hace público a
disposición de todos los ciudadanos
Edicto perpetuo: es aquel que el pretor va a pronunciar al momento que asume su función
y durara el año de ejercicio del pretor
Edicto Repentino: es aquel que el pretor pronunciara durante el ejercicio de su mandato,
cuando le sea presentada una situación jurídica no contenida en el edicto perpetuo y en
este caso dictara un complemento al edicto perpetuo
Edicto traslaticio: Es aquella parte del Edicto Perpetuo que es una reproducción del edicto
vigente del año anterior (para el pretor del año siguiente puede TRASLADAR LO DEL
ANTERIOR.
Edicto nuevo o novum Todo contenido nuevo que no viene trasladado desde el edicto
anterior
El pretor también tiene autoridad de imperio y puede dar órdenes a los ciudadanos
El edicto tiene contenido
Proteccional
Interdictos: órdenes a un ciudadano para hacer o dejar de hacer algo
Estipulaciones pretorias: Contratos verbales cuyo texto se encuentra en el contrato
verbal con requisitos formales
Restitutio inintegrum: Es un mecanismo administrativo que puede utilizar el pretor
dados ciertos requisitos para devolver (retrotraer) a las partes de un negocio al momento
anterior del negocio.
Esto es ejercicio solo de fuerza legítima, no es juicio
Constituciones imperiales
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Es una fuente normativa escrita, que encuentra su fundamento en las facultades del
emperador, dependiendo de la forma pueden ser:
Edicto
Rescriptio
Decreto
Mandato
Edicto: este como constitución imperial es una norma de carácter general, ya sea que se
aplique a la generalidad del imperio o de materias generales y encuentra su fundamento
técnico en el ius edicendi que posee el emperador. El edicto por antonomasia de un edicto
imperial es el denominado edicto perpetuo de Salvo Juliano, él es un jurista, el prepara
el texto de este edicto y es el emperador Adriano quien formalmente le da vigencia en el
sistema jurídico. Este tiene por finalidad establecer para todos los pretores un edicto
único, privando a los pretores de dictar edictos, petrificando la capacidad de los pretores
de crear edictos
Decreto: Son las decisiones judiciales que adopta el emperador (los juicios son por
escrito).
Mandato: Son las ordenes que imparte el emperador a sus funcionarios públicos y son
obligatorias.
COSTUMBRE (Consetudinario)
Hecho repetitivo
Esta tiene su origen en una perspectiva cultural, en la época arcaica del derecho romano
la costumbre se fundamentaba en repetir la forma de comportamiento de los antepasados
que generaron las primeras organizaciones familiares (gens, clan o familia) que se
instalaron en roma
Esta repetición forzosamente se traduce a una norma escrita, la ley de las XII tablas, en
la república Cicerón nos da un concepto de costumbre “es aquella producto de la voluntad
de todos, sin que se convierta en una ley y comprobada por la voluntad” de esto se saca
2 elementos constitutivos del elemento de costumbre como fuente del derecho.
1.- Material: la repetición de actos o el comportamiento
2. Elemento subjetivo o de ánimo: la conciencia o voluntad de que este acto o
comportamiento repetitivo, es contenedor de una forma obligatoria de comportamiento,
una norma jurídica
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Desde el momento en que comenzamos a escriturar las normas la costumbre como
fuente del derecho ahora coexiste y se vincula con la ley y va a llevarnos a hacer el
planteamiento de salvo Juliano el dijo que la costumbre en su vinculación con la ley puede
ser de 3 tipos
Costumbre Secundum Legem: es aquella en que la norma jurídica contenida en la
costumbre tiene el mismo contenido que la ley, no hay conflicto, ambas dicen lo mismo.
Costumbre Praeter legem: (silencio de ley) es aquella en que solo la costumbre
establece una norma jurídica y la ley nada dice sobre la materia.
Costumbre contra legem: es aquella en que la costumbre tiene una disposición
diversa a la de la ley. En el bajo imperio se dispuso que la costumbre contra ley no tiene
valor.
10/05/17
3ºJurisprudencia
En roma el concepto de jurisprudencia, nada tiene que ver con la decisión del tribunal,
En roma el concepto de jurisprudencia dice relación con la labor creadora y de
conocimiento y de los estudiosos del derechos, es decir, de los juristas,
El jurista en roma presta asesoría a los particulares, magistrados, abogados y jueces que
necesitan ser instruidos sobre el derecho, el abogado no tiene un solo conocimiento de
Derecho solo conoce retórica, destreza en la oratoria, pero no tiene conocimiento de la
norma, el particular que no es Patricio recibe orientación por parte de Patricios no de
pares, es por esto que se avanza de una jurisprudencia sacerdotal a una jurisprudencia
laica.
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La jurisprudencia seria la dogmática jurídica.
- Agere: El jurista nos provee de medios procesales para la resolución del caso
(cuales son los mecanismos procesales que debemos seguir, medios de prueba,
elementos de condición) como iniciar, tramitar y terminar un juicio.
- Cabere o precaver: nos encontraremos con que el jurista toma las providencias para
orientarnos en la realización de negocios jurídicos para nuestro interés: como
compro esclavos, como otorgo testamento, Etc.
Estas formas de actuar trascenderán la época histórica de la arcaica a la Laica (la que
realiza cualquier particular)
Clásica alta: entre el gobierno de augusto y el de Adriano, esta época es aquella en que
se desarrolla el pensamiento y el razonamiento jurídico de la manera más prominente, es
la época de los mejores juristas y del surgimiento de las instituciones de carácter jurídico,
surgirán las 2 escuelas de juristas clásicas los sabinianos y los proculeyanos, siendo los
primeros seguidores del jurista Labeon (el primer seguidor fue sabino) y los segundos del
jurista Capiton (primer seguidor proculo
Ambas escuelas tienen el mismo razonamiento y llegan esencialmente a las mismas
conclusiones, solo habían 2 porque sabino y proculo se llevaban pésimo, ambas escuelas
son casuistas (caso a caso) salvo en ciertas materias como nova especie (lo que surge
de una materia prima como un bloque de mármol pasa a ser una escultura o un lienzo a
una pintura) en esta materia según los sabinianos el dueño, es el dueño de la materia,
según los proculeyanos es el informador o escultor , pintor, etc, esta diferencia se resolvió
en la época de Justiniano, si era reversible pertenecía al dueño de la materia no al artista
La enseñanza del derecho es pública, se dicta en el foro, y por esto comienza a surgir
literatura jurídica:
Clásica tardía
Desde Adriano a Diocleciano, el ejercicio de la asesoría en materia de derecho deja de
ser una labor privada y se transforma en una función pública, el jurista esta puesto dentro
de la burocracia estatal, en esta época surge la ley de citas, una reglamentación que
determino que en materia de juicios solo pueden ser referidos 5 juristas clásicos, Ulpiano,
Papiniano, Gayo, Modestino y Paulo. Esto termina con las labores de los juristas, el
emperador Teodosio además reglamenta esta ley de tal manera que para el juez que
resuelve asuntos, la opinión mayoritaria de estos juristas es obligatoria para resolver el
juicio, en el evento de un empate, la opinión de Papiniano es la que manda y si este no
se manifestó al respecto entonces manda la de Ulpiano. Al petrificar la doctrina
políticamente lleva a que la gente deje de pensar.
Post clásica: de muy baja calidad la que desemboca luego en el vulgarismo jurídico
Justiniano a través de su labor compiladora (Corpus Iuris Civile) el cual está compuesto
por 5 cuerpos:
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El 1º código es una recopilación de constituciones imperiales desde Adriano hasta
Justiniano, por tanto encontraremos el contenido ya generado en los códigos privados
(gregoriano y Hermogeniano, además del teodosiano)
3° Digesto 523 o 533: es una compilación en 50 volúmenes de todos los escritos de los
juristas clásicos (altos o tardíos) (este trabajo tardo 3 años) el profesor Hans Peter plantea
que Justiniano logra generar las pandectas en este corto periodo de tiempo porque ya
existía un pre digesto realizado de forma privada, el profesor alemán Otto Blumen plantea
una postura distinta, dice que la labor de recopilación del digesto se debe a 3 juristas
especialmente encomendados por Justiniano para esta labor quienes son Teofilo,
Doroteo y Trinoriano quienes dividieron el trabajo de recopilación en áreas temáticas
(comiciones) y ellos 3 supervisaban la labor.
BASES DE APLICACIÓN
DERECHO PROCESAL
Este tiene 2 áreas temáticas
Procedimiento formulario
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La Litis Contestatio marca un término procesal y produce una serie de efectos
trascendentales, fijadores, novatorios, transformadores, interruptores, interrumpe la
prescripción, etc
La etapa Apus Iudicem, si se puede tramitar en rebeldía, en esta se dictara sentencia por
parte del juez, en este procedimiento no hay apelación por que el juez no tiene un superior
jerárquico.
El procedimiento ejecutivo, tiene por finalidad compeler (cumplir), forzar, el respeto del
derecho ya declarado.
LA ius per iulicis atribitive postulationem declarativo y especial busca que se manifieste
un derecho y que solo se aplique a las acciones particionales (comuni dividendo: cosas
compradas en común.
Familiae Ersciscundae: divide herencia
Finum Regundorum: deslindes
La LA per manus iniectionem Ejecutivo (in persona) y general: busco la devolución de mi
bien, que se aplique mi derecho
LA Per Pigniorem capionen procedimiento ejecutivo especial: solo lo usan las sociedades
de publicanos para cobrar impuestos
Es un procedimiento que se tramita en una sola etapa: Ante un juez que además es
funcionario publico, esencialmente escrito, en este como el juez es funcionario publico y
tiene un jefe si hay apelación y en este procedimiento la prueba es una prueba reglada
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es decir la ley determina que medios de prueba se pueden presentar y que valor el juez
debe darle a cada uno de esos medios de prueba.
Jurisdiccion contenciosa: estamos frente a estos cuando hay un conflicto entre 2 partes
(no es tuyo es mio)
DO: lo menciona el pretor para poner término a la etapa in iure y se enviara al juez para
resolución del conflicto
ADICO: Asignación definitiva de la cosa a una de las partes, una de las partes cede
17-05-17
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Competencia - Cuantía: cuánto cuesta el conflicto (el valor de lo que se
debate) Menos de 15.000 sectercios va al cursus honorum inferios
(magistrado municipal), por mas de eso (esclavos) al cursus honorum
superior (magistrado romano)
En todos los tribunales los jueces son recusables. La regla general es que los juicos van
a resolverse por un juez Único.
Todo conflicto puede resolverse fuera del conflicto si podemos llegar a un acuerdo o
negociación o escoger un árbitro
Este es el mecanismo por el cual los sujetos que están en conflicto lo sacan de la
estructura judicial y le piden a una tercera persona (un privado) quien ya conozca del
conflicto, que conozca de las pruebas y tome una decisión, para esto se celebra un
contrato (STIPULATIO) en el cual convenimos:
- Acudir al arbitro
- Pagar una multa si no acatamos la decisión del árbitro.
Se celebra también con el árbitro un contrato (receptum arbitri) o pacto pretorio (con o
sin remuneración), acuerdo de voluntades cuyo contenido está en el Edicto. La obligación
del árbitro es resolver de no ser asi se puede por via indirecta solicitar al pretor mediante
una multa o embargo que se pronuncies pero no le puede decir que dicte un fallo.
Al dictar sentencia es obligatorio pero carece de fuerza ejecutiva, luego con el paso del
tiempo se le otorgo un valor ejecutivo.
En roma el Jurista y el abogado no son lo mismo, en roma el jurista sabe derecho y el
abogado sabe retorica (el buen discurso) por esto ambas funciones están separadas. El
ejercicio de la abogacio (orador) siempre fue gratuito, solo con Neron se establecio por
una constitución imperial que al abpgado se le debía pagar honorarios, de Claudio en
adelante la labor de jurista y abogado comienzan a confundirse y luego en el bajo imperio
se confunden absolutmante ambos términos y comienza la colegia de abogados,
agrupación de sujetos que ejercen la abogacía la cual tenía un número fijo (gremio) para
ingresar podías convertirte en aspirante hasta que se generara un grupo, por esto se
transformó en una asociación sucesoria, en la baja edad media surgen gremios en todos
los otros oficios.
Todas estas excepto la numero 2 están en la Ley de las 12 tablas la cual está en la lex
cibia y calpurnia.
Estas tienen características generales y debemos saber primero que comprendemos por
acción:
6.- estos procedimientos y en particular la ley actio per sacramento tiene 2 etapas in iurum
y apus iurim
Los procedimientos ejecutivos solo tienen etapa in Jure, salvo que estos procedimientos
se transformen.
1.- Pro libertate : Cuando un sujeto representa a otro solo para reclamar su libertad
2- Pro legehostilia : Es la actuación que se verifica respecto del ciudadano
romano que está preso por el enemigo (en guerra)
3.- Pro tutela : La que tiene el tutor respecto de su pupilo (infante)
4.- Pro populo : cualquier ciudadano la puede ejercer en representación del
pueblo en el marco de las acciones populares
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y estas son representaciones legales (la ley determina el uso de un representante). En
roma la representación siempre fue IMPERFECTA por que los efectos del negocio se
radican en el representante y no en el representado y se debe hacer otro paso para que
le pertenezcan al representado (ceder el bien)
- REPRESENTADO
- REPRESENTANTE
o TERCERO
- Hay un momento procesal llamado Litis contestation que marca el término de la etapa
in iurem y comienzo de la apus iudicem que produce efectos, fijadores consultivos
novatorios
TRAMITACION IN PERSONA
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El titulo ejecutivo: No existe ningún procedimiento de carácter ejecutivo que no tenga el
antecedente de carácter JURIDICO que da cuenta de una manera INDUBITADA de una
obligación
Se tramita sin intervension del Pretor. El acreedor por si y ante y se apropia de cosas y
muebles del deudor y con eso va a pagar su deuda.
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Son siempre In Rem
Esta sentencia es triplemente Indirecta: Apuesta – Quien debe 125 – de quien era el
esclavo.
En el año 130 ac mediante una Lex Arbitria, el procedimieno formulario comienza a ser
aplicado por los Pretores urbanos, por lo tanto, de ese momento el procedimiento
formulario si va a tener Litios Contestation y el procedimiento puede seguir adelante
aunque el Pretor cese sus funciones.
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Solo en el Gobierno de Augusto las acciones de la Ley van a ser derogadas.
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La Sentencia en el formulario siempre es Impecunia (impone multas) indemnización a
favor de la persona que gana el juicio.
Ticio sea juez, dado que Aulo Agerio, deposito en casa de Noumerio una mesa de plata
cuyo asunto litig, tu juez, condena a Noumerio a pagar a Aulo Agerio lo que según la
buena fe debe dar o hacer en razón de este asunto. Si no resulta, absuelva.
PARTES ACCESORIAS
Ticio se Juez, si consta que NN debe dar a AA 100 seax, tu juez condena a NN a pagar
a aa, mero Sext
Si no resuelta absuélvelo
Cond= cierta
Pretensión = intentio Certa
Acciones :
CIVILES o PRETORIAS
Dependiendo si son de fuente civil (ley de las 12 tablas)o del edicto del pretor
UTILES: se refieren a aquellas acciones que el pretor otorga a los ciudadanos usando
como modelo una acción civil (un acción amparada en la norma civil que protege un
derecho) Ej acción reivindicatoria
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Las acciones publicianas, por ejemplo tomar una acción reivindicatoria y realizar
una acción muy similar.
FICTICIAS: dota al demandante de una calidad que no tiene, pero el pretor finge que si
la tiene para ejecutarla (propietario)
Acciones REALES como la reivindicación de un bien (derecho que tengo sobre una
cosa)
y acciones PERSONALES: pago de una deuda (solo de acreedor y deudor)
Acciones MIXTAS: acciones particionales
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Oponerse: In Rem (el patrimonio del deudor), es el mismo quien se
defiende, si acredita su defensa el procedimiento se acaba (acreditando que el titulo
ejecutivo es nulo)
Si no acredita la oposición: el juicio continua y pasa a la
etapa de la BONORUM BENDITIO
La mejor oferta es
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-
La que cubre la totalidad de los créditos privilegiados
-
Y el mayor porcentaje de los créditos VALISTAS o
QUIROGRAFARIOS (o no privilegiados)
POR TANTO LOS CREDITOS NO SON TODOS IGUALES
Los pretores crearon 4 instituciones que les permitieron proteger a los ciudadanos por
mecanismos distintos al juicio, por una facultad administrativa, estos son:
3.- que no exista en el ordenamiento jurídico ningún otro mecanismo para dejar
sin efecto el negocio
Procedimiento por formula ficticia y arbitraria que se denomina Secutorio: esto quiere
decir que se busca la imposición de una pena (secutorio) pena es indemnización y además
busca que se imponga una pena de carácter criminal
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e.- Posesorios: Estos son los de mayor aplicación y tienen 3 finalidades
1.- Recuperar la posesión: Utrubi dice posecion con la recuperación de bienes
muebles
Utispossidetis: recuperación de bienes raices
2.- Mantener
3.- Adquirir la posecion
Las estipulaciones pretorias son contratos verbales celebrados ante los magistrados cuyo
texto esta en el edicto, la estipulatio (estipulación o también esponcio) es un contrato verbal
que se celebra bajo una formalidad verbal, uno pregunta y el otro contesta en el mismo
tiempo verbal
misio in posesionem : Mediante esta el pretor te permite entrar en posecion de los bienes de
otro sujeto
1.- In rem : cuando se te faculta a entrar en posesión de un bien determinado
de otro sujeto
2.- in bona: cuando se te permite entra en posesión del patrimonio de otro
sujeto
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Procedimiento extraordinario
Las exepciones dilatorias (que corrigen vicios del procedimiento) solo pueden entregarse
hasta la libelus contradictiones
Las perentorias (que atacan el fondo) se pueden presentar hasta antes de la dictación de la
sentencia
Valoracion
2 testigos que digan los mismo constituye (plena prueba)
en roma declaración de no cristiano en juicio entre cristianos no tiene valor alguno
1 solo testigo no tiene valor algúno
PRUEBA DE PRESUNCION
Proceso intelectivo que se basa que a partir de ciertos hechos probados yo puedo concluir
una consecuencia (lógica formal) se infiere
Presuncion legal: cuando el razonamiento lo hace la ley, estas pueden ser de 2 tipos
a.- Presuncion de derecho: la que no admite prueba en contrario
b.- Presuncion de concepcion:
El juez debe dictar sentencia, esta es por escrito PERO se lee en audiencia (este es el segundo
tramite verbal). Desde la lectura comienza el plazo de apelación.
Solo existen los derechos reales que la ley determina y los personales en el marco privado
existen todos los tipos que sean capaces de ser contenidos en el ordenamiento sin vulnerar
la ley y las buenas costumbres
res derelictae: cosas que alguna vez tuvieron dueño pero están
actualmente extraviadas
Extra comercium: están fuera del comercio y no se puede establecer un vinculo a privados,
estas son:
Res humani Iuris: Aire, arenas del desierto y todo lo publico por lo que no nos pueden
cobrar
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Res Publica: a las que se realizo una ceremonia llamada publicatio, el dueño es el
estado pero se destino para ser usada por los ciudadanos:
2)
Res Mancipi: cosas auténticamente romana, son bienes de carácter solemne por que pueden
adquirirse solo por medios solemnes
Esclavos
Aimales de tiro y carga
Instrumentos de labranza
Fundos en solitarico
Servidumbres rusticas
Res Mec Mancipi: son todas las otras cosas, lo que no requiere de medio solemne para poder
hacernos dueños
3)
Todas las que pueden ser trasladadas de un lugar a otro sin alterar su
substancia, pueden ser de 2 tipos:
c)Bienes raíces por destinación: los que son muebles pero su dueño los a destinado de
manera única y exclusiva para el servicio de un predio: bueyes exclusivamente para arar 1
predio
4)
Bienes corporales: todos los que son aprehensibles por los sentidos (tocables)
Bienes incorporales: Los que no son aprehensibles pero significan un derecho (una deuda
que a su vez es un derecho personal, y a su vez un bien incorporal)
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Bien fungible es aquel que puede ser fungido por otro (sustituibles uno por otro) el
dinero (este billete o este otro valen lo mismo)
Bien no fungible: no es sustituible uno por otro, cosas puntuales, un cuaderno si pero
no mi cuaderno con mis apuntes, una botella si pero no una botella numerada y apreciada
por su numeración. (Características determinadas)
Cosas Principales: son aquellas que por si mismas cumplen la función socioeconómica
para la cual están destinadas:
Cosas accesoria: son aquellas que mejoran el valor de una cosa principal
Bienes consumibles: es todo aquel bien que con su primer uso de acuerdo a su
destinación se destruye: comida, dinero (permite 1 solo uso): puede ser de 2 tipos
Fisica: Comida
Juridica: el primer uso hace salir la cosa del patrimonio del titular
(dinero)
Cosas divisibles: la que se puede fraccionar sin que sufra su esencia, un billete, una
botella de agua, siempre son agua o dinero, solo se rebaja su proporcionalidad
Cosas compuestas: Reunion de cosas simples que son apreciadas por estar unidas, un
rebaño (siendo cada oveja una cosa simple) colmena de abejas
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Cosas Urbanas: no relacionada con su posición geográfica de la ciudad si no relación
con su contruccion, si esta construida es urbana
Cosas rusticas: un predio sin construcción.
Cosas especificas: sus cualidades particulares las hacen ser identificables dentro de un
genero, el esclavo Juanito, el fundo de patricio, la pintura de tal pintor
Sobre las cosas ejercemos derecho de dominio, el vinculo particular que tenemos
sobre un objeto
Uso: UTI: la facultad del dueño para usar sus cosas, soy dueño de una silla me siento,
un lápiz escribo, no asi la manzana ya que su uso los destruyo (bien consumible)
Goce: FRUI (fruto) las manzanas que genera un árbol, la esclava que genera esclavos
es cualquier cosa que una cosa fructífera genere con o sin intervención de la mano del hombre
y no le cause detrimentos (desgaste), existen 2 tipos
Son actuales o potenciales por que pueden estar solo con un titular (actuales, o repartidas
entre diferentes titulares, derecho potencialmente pleno
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El derecho real se caracteriza bajo el esquema de un sujeto en relación a un objeto:
Yo puedo ejercer dominio pero en roma puede ser de 2 formas
El objeto de esta acción reivindicatoria es la restitución de la cosa, sus frutos y sus anexos.
Si la cosa es mejorada, (por ejemplo una casa) al yo demandar por reivindicación de la cosa
se aplica la teoría de las
IMPENSAS: mejoras que realiza el poseedor de una cosa, pueden ser de 3 tipos:
La restitución de las impensas varía según su tipo, las necesarias siempre deben ser
restituidas,
Las voluptuarias no se indemnizan, las pierde, desde Justiniano si esta podía ser retirada sin
daño se la puede llevar si no se queda
En las útiles se aplica una forma matemática: se restituyen en el monto del menor valor que
resulte de comparar el costo de la impensa con el mayor valor de la cosa ej:
El valor inicial de la cosa era 1000, la impensa útil es 300, la cosa ahora cuesta 1500,
se pagan los 300, por que la diferencia ahora es 500 entonces se paga el minimo.
Ej 2 la cosa costaba 1000, invertimos 300, la cosa hoy cuesta 1200, se paga 200.
Esto se llama teoría general de las prestaciones mutuas
El poseedor vencido no dueño que deba restituir la cosa tiene derecho a retenerla hasta que
se le paguen las impensas
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Esto también se aplica a los fictum posesum, los que fingen ser poseedor de la cosa para llega
a ser dueños por prescripción. Esta acción tiene clausula arbitral, la que permite restituir la
cosa en la etapa apus iudicem.
Dominio pretorio: (amparado en el derecho del pretor) este es un dominio que no esta
amparado en el derecho civil si no en el edicto del pretor y corresponderá a todos aquellos
bienes NEC MANQUIPI (no solemnes) y en relación a las RES MANQUIPI adquiridas de
manera no solemne (para usa y diponer)
Lo que hace en este caso el pretor da una acción PUBLICINA es inventar una fórmula de
ACCION FICTICIA (dándole atributos al sujeto para darle protección) Y UTIL (que toma como
modelo una accion civil). Dándole la calidad de propietario que no tiene (ficticia).
Poseedor civil: La posesión (cualquiera de ellas) es una situación de hecho que consiste en la
tenencia material de la cosa,:
Interdictal: los vertigalista (pagaban un impuesto llamado vertigal al estado por su terreno)
si perdían la tenencia de estos lotes por ocupación ajea, el pretor los protege mediante
interdictos, en esta posesión ya se reconocía dominio ajeno y solo se ampara en estos
interdictos
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Secuester: a quien se le entrega la cosa en el DICO, el también es poseedor
interdictal
Precarista: sujeto que entra en posesión de una cosa por mera tolerancia del
dueño, si un tercero (no el dueño se la quita tiene mecanismo de protección)
1º.- Modo de adquirir el dominio: es cualquier acto o hecho jurídico a los cuales la ley o el
ordenamiento jurídico les atribuye el efecto de hacer surgir el dominio en el patrimonio de
una persona
Titulos
originarios son:
Ocupación
Accesion
Derivativos: Traditio
Mancipatio
Usocapio o prescripción
21/06/17
Res Nulius
Res Derelictae
Res Hostiles
2º Animo de hacerse dueño
Adueñarse de algo
ALUVIO: el dueño de un predio rivereño se hace dueño de los sedimento que el rio
deja
AVULSIO: mediante este el rio a través de su cauce traslada un trozo de tierra aguas
arriba y la deposita aguas abajo, el dueño de este segundo predio se va a hacer dueño de este
terreno que el rio trasladó. En el derecho clásico se permitia trasladarlo de vuelta aguas
arriba hasta antes que los arboles comiencen a echar raíz
ALVEUS DERELICTUS : el cause se seco de manera definitiva, en este caso los predios
rivereños se adueñan del cause ya seco, para esto se traza una línea imaginaria al centro del
cause y los predios rivereños extenderán sus deslindes hasta el punto medio del cauce
INSULA IN FLUMINE NATA: Esta habla de la isla que surge en medio del cauce, en este
caso se aplica la misma regla anterior, línea imaginaria media en el cauce y se proyectan los
deslindes
De mueble a raíz. La aacesoria es el mueble y la principal el bien raíz: en este caso figura la
siembra y la construcción
Siembra: En mi terreno alguien planta semillas ajenas, esa siembra es mia (del dueño)
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De mueble a mueble:
Multiples posibilidades:
Adquisición del tesoro: tesoro es cualquier cosa que se encuentra oculta por la mano del
hombre y que no sabemos donde esta, con o sin valor monetario, y se descubren por azar o
por consecuencia de una búsqueda.
Unidos a la cosa fructífera: La manzana sigue colgada del árbol (el dueño del
árbol) el dueño es el arrendador
Separado de la cosa fructífera: la manzana esta separada del árbol (el dueño
del arbol) el usufructuario se adueña por simple separación haciendo uso de la
facultad de goce, además los puede vender
MODOS DERIVATIVOS:
El patrimonio surge con un vinculo de dominio anterior, este requiere de titulo traslaticio o
titulo justificativo, en este un antecedente jurídico justifica el porque se aplica el modo,
cuando compras y te entregan (tradición) de un patrimonio pasa a otro patrimonio y existe
un titulo que explica porque.
Es un modo de adquirir
Requisitos
1º. Un elemento material, la entrega de la cosa: puede ser real: se le metrega lo que compro
o ficta: aquella en que no se entrega
materialmente la cosa y puede ser de 4 tipos
a.- Simbolica: entregan un elemento representativo de la cosa
(te entrego la llave)
b.- Entrega longimanus: te entrego la cosa indicando sus
elementos de deslinde, un fundo e indicar sus deslindes.
Mostrando con la mano estirada
c.- Brevi manu: se da cuando el adquierente ya tenia la cosa en
su poder desde antes y ahora solo se transfiere el dominio
en arrendador que decide comprar la casa
D.- Constitutio possesionis: en esta modalidad de entrega ficticia,
El tradente no entrega y se queda con la cosa por que
Comenzara a ejercer un derecho distinto de dominio,
Usufructo, o lo vendo y ahora arriendo el mismo lugar
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3º-. Justo título: aquel antecedente jurídico que habilita la operatoria del modo, que responde
el ¿por qué tengo que transferir? Porque te vendí (compraventa, donación, dote, porque te lo
debo, etc)
Luego se transforma en un rito de carácter abstracto, por ejemplo sirve luego para casarse,
adoptar hijos, otorgar testamento, extinguir obligaciones, etc.
Tiene un origen arcaico y en la época más arcaica tiene una serie de requisitos
3º.- Actio de modo Agri: si recibo un predio con menos o más superficie
se puede reclamar por la superficie faltante a través de esta acción.
4º.- Actio Autoritatis: Mecanismo procesal para el ejercicio de
saneamiento de la evicción : Un sujeto pierde la cosa adquirida por que un tercero solicita su
devolución o acción rectificatoria, el sujeto puede solicitar una acción reivindicatoria y esto
es una evicción.
Esta es un modo de adquirir el dominio por haberse poseído las cosas por un periodo de
tiempo y dando cumplimiento a los requisitos establecidos en el derecho civil, estos
requisitos son:
4º.- buena fe, aquel elemento subjetivo que tiene el poseedor civil de
encontrarse en la convicción de que con su posesión no esta vulnerando el derecho de otro,
este solo se exige al momento que comienza la posesión. Si me entero al mes que era robado
se mantiene la buena fe (esto se prueba con el justo titulo)
USOCAPIO EX CAUSA FIDUCIA: es igual que en la pro Herede, pero dice relación con
la res mancipi entregada en garantía que vuelve a su titular, te dejo en prenda un esclavo, el
huye y vuelve a mi casa, la garantía prescribe pero la deuda se mantiene (esclavo adquirido
en mancipi)
La prescripción tiene por finalidad dar certeza y seguridad jurídica, es parte derivativo y
parte originario.
Aumentan los plazos, muebles 3 años, raíces 10, muebles o raíces entre ausentes 20años
Por confusio
Por conmixtio
Sucesión por causa de muerte
Acto intervivos (compra a medias)
En roma se constituye comunidad a través del contrato de sociedad, solo se reparten
utilidades,
Por enajenaciones parciales de bienes
REGIMEN COMUNITARIO
Clásico: En esta época (derecho clásico) cada uno de los comuneros va a ser dueño de
su cuota ideal y por tanto ejercerá derechos sobre esta cuota ideal y ejercer sobre estas cuotas
todo el derecho del dominio de esta, incluso llegar a enajenar mi cuota ideal. La única
limitante es la destrucción, esta necesita el acuerdo de todos los comuneros.
En dominio como propietarios tenemos uso goce y disposición, pero el derecho de dominio
es elástico, pudiendo tener un titular de facultad de uso, uno de goce y otro de disposición,
las facultades son elásticas y pueden estar en manos de distintos titulares,
Es un derecho pleno
Es limitado por que implica menos que las facultades del dominio (solo uso o solo goce, etc.)
Derecho real limitativo, lo que un derecho real hace respecto del dominio es restringir sus
facultades, los derechos reales son solo aquellos establecidos en la ley:
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USUSFRUCTO
Derecho real sobre una cosa ajena para usar y gozar con la obligación de mantener a salvo el
espíritu (esencia de la cosa), 2 sujetos: (es un derecho real limitado y a la misma vez
limitativo, porque está limitado a ciertas facultades y a su vez limita las facultades del otro)
Caracteristicas:
Derecho real
Derecho real en cosa ajena
Otorga la facultad de uso
Otorga la facultad de goce
Presenta 2 derechos reales conjugados, usufructo y dominio
Solo puede recaer sobre cosas inconsumibles: terreno, esclavo, casa etc
1º.-Conservacion de la cosa
2º.-Restituir la cosa cuando se extinga el usufructo
3º-Pagar los gastos de conservación.
4º.-Pagar los impuestos.
Esta cautio usufructuaria puede ser ejecutada mediante una ACCION PRETORIA (DEL
EDICTO) IN FACTUM (se cuenta toda la historia) ES UNA ACCION PERSONAL
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**En la época posta clásica ya existía como ley y se llama ACTIO CONDICTIO
CAUTIONIES **
6º Confusión de calidades, al reunirse en una sola persona todas las facultades del
dominio (se muere el propietario)
En la época post clásica se permitió pactar usufructos con plazo y/o condición y ahora puede
terminar también por:
EL plazo máximo que se puede pactar de un usufructo es la vida y cuando es una persona
jurídica el plazo máximo es 100 años.
Una figura como el usufructo es aquella en que el objeto del usufructo es una cosa consumible,
surge en el derecho post clásico, recae sobre cosas consumibles, en definitiva se constituye
en un titulo traslaticio de dominio.
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LA SERVIDUMBRE
La servidumbre predial es un derecho real que tiene el titular de un predio sobre otro predio
para realizar sobre este ultimo un acto o para impedir que este ultimo realice un acto, por
tanto, nos encontramos con 2 predios
Predio Dominante
Predio sirviente
El titular del dominiante tiene la facultad para hacer algo en el sirviente (pasar para llega al
camino público)
Servidumbre de paso.
Esta es una servidumbre positiva
En las servidumbres negativas es en la que el predio dominante le impone un
gravamen al predio sirviente para impedir ciertas gestiones:
Que no construyan a más de cierta altura para no obstruir la luz o vista.
Son indivisibles: no soy servidumbre de paso solo hasta la mitad del precio
Perpetua causa servitutis: Las servidumbres solo se mantienen vigentes mientras tengan
utilidad.(me abrieron un paso al camino publico y ya no necesito la servidumbre)
TIPOS
De cloaquae De cloaca
De Stillicidi Para dejar caerlas aguas lluvias en el predio vecino
De Tigni Inmitendi Para colocar la viga sobrepasando el lineal vecino
EXTINCION DE LA SERVIDUMBRE
Las servidumbres también pueden ser continuas (se ejercen de manera permanente) o
discontinua (temporales)
Pueden también ser aparentes (que se ve como un camino) e inaparentes (la de cloaca que
no se ve, la de paso)
COMO SE EXTINGUEN
Al ser positiva, se extingue por el transcurso de 2 años desde la ultima in misio (uso)
(por uso capion)
La positiva, se extingue por uso capion luego de transcurrido 2 años desde que se
quebranto (hice el muro alto y no me reclamaron en 2 años). En el periodo Justiniano esta se
equiparo con las de largo tiempo.
PROTECCION PROCESAL:
Yo predio dominante como me defiendo al no poder aplicar la servidumbre
Yo predio sirviente se defiende con una ACTIO NEGATORIA, no existía servidumbre y el otro
predio deseaba hacer uso.
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