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El artículo 2088 del Código de 1984 establece que la constitución, contenido y extinción
de derechos reales sobre bienes corporales se rigen por la ley de su situación al momento de
constituirse el derecho real. Se consagra así, la doctrina lex reí situs, unánimemente
aceptada por los juristas de Derecho Internacional Privado.
Tenemos así que el artículo 2089 dispone que los bienes corporales en tránsito se
consideran situados en el lugar de su destino definitivo zanjándose todo posible. problema
relativo a la ley' aplicable a tales bienes. La segunda parte de este artículo incorpora un
dispositivo novedoso permitiendo a las partes someter la adquisición y la pérdida de los
derechos reales sobre bienes en tránsito a la ley que regula el acto jurídico originario de
constitución o pérdida de dichos derechos o al lugar de expedición de los bienes. En
defensa de esta innovación que viene del Proyecto Sustitutorio la autora de éste dice:
"En verdad, si en la gran mayoría de las legislaciones internas" las partes pueden pactar el
momento y las condiciones para constituir, transferir o extinguir derechos reales, no se ve
por qué no pueden hacerlo así en el ámbito Internacional sobre todo considerando que de
hacho tales convenciones ocurren a diario en el comercio internacional"
El factor de conexión lugar de ubicación puede presentar, dificultad en el caso de los bienes
corporales muebles, entendiéndose este término en el sentido de bienes que puedan ser
desplazados de un lugar a' otro, tenemos que si los bienes pueden cambiar de ubicación la
ley .aplicable podría tornarse en variable. Por tal motivo el factor lugar de ubicación
necesita ser precisado temporalmente y es así como el artícu1o 2088 determina que la ley
de que trata la norma de conflicto materia de comentario, es la del lugar de ubicación" al
momento" de la constitución del derecho real de que se trate. La determinación de "cuándo"
se da este momento no es tan sencilla como la del "lugar de ubicación del bien". No será
necesario ahora verificar un hecho, sino que, habrá que hacer una calificación jurídica de
cuándo se considera constituido el derecho real de que se trate en cada orden jurídico.
Puede incluso en algunos casos parecer que la formalidad requerida para la constitución del
derecho nos lleva a más de una ley. Veamos un ejemplo de esto. Supongamos un bien
ubicado en el territorio "X" en el que la propiedad del bien mueble se transfiere
por escritura pública. Dicha formalidad se cumple y el bien es posteriormente trasladado al
territorio del país 'Y en el cual se realiza la entrega siendo que en ese país sólo se considera
como transferida la propiedad cuando se da la tradición.
Aparentemente el derecho real se constituye en dos momentos distintos según cual sea la
formalidad que se considere necesario cumplir, llámese escritura pública o tradición. La
solución a este problema debemos buscarla en el artículo 2090 que establece que el
desplazamiento de los bienes corporales no influye sobre derechos válidamente constituidos
bajo el imperio de la ley lnterior. En consecuencia, si bajo el imperio de la en ley 'X' se
transfirió la propiedad, el cumplimiento de la formalidad en el país "Y", si bien tendrá el
efecto de hacer valer el derecho real ante terceros en ese estado" no significa que este
derecho recién se constituye y en caso de interpretar la norma de conflicto la ley aplicable
será la del país "X",
"La lex rei situs debe también aplicarse a fin de calificar cierto derecho como real o no,
precisando todos los derechos reales que pueden coexistir (por ejemplo si un bien es
susceptible de ser hipotecado por segunda vez), La misma ley decidirá si sólo existen los
derecho reales que ella especifica o s: pueden existir otros más (como serie, entre nosotros,
el reconocimiento de la existencia de trust angla americano)".
No puede pretenderse aquí invocar el numerus clausus de los derechos considerar que al
calificar, no estamos aplicando aún la ley material peruana, sino sólo estamos utilizando sus
conceptos, para determinar la ley aplicable. Si de acuerdo a nuestros conceptos I jurídicos
una relación tiene los elementos para ser derecho real y de acuerdo a la ley aplicable por. su
ubicación, lo sería, debe calificarse como tal y considerarse incluida en el arto 2088.
Finalmente, antes de entrar al régimen de los medios de transporte debemos señalar que los
problemas de interpretación del 2088 no se presentan cuando se trata de predios. En estos
bienes al ley aplicable es siempre la ley del foro que es la del lugar de ubicación del bien.
Esto en razón de que como ya indicamos en el capítulo de competencia Jurisdiccional, las
normas peruanas han consagrado la competencia negativa de los jueces nacionales en casos
en que se discuten derechos reales sobre predios en el extranjero tendremos entonces, que
el régimen en acciones que versen sobre constitución, contenido y extinción de derechos
reales sobre predios, se dará una aplicación del derechos que puede ser calificada como
territorialista.
Medios de Transporte
El artículo 2092 exceptúa del artículo 2088 a un tipo de bienes corporles que denomina los
medios de transporte sometidos a un régimen de matrícula. Disponible que los derechos
reales sobre tales bienes se regulan por la ley del lugar en que se haya realizado la
matrícula. En consecuencia están fuera del ámbito del artículo 2088 los barcos, aviones,
automóviles e incluso motocicletas o cualquier otro medio de transporte que se haya
sometido a un régimen de matrícula. Se considera que dado el carácter de estos bienes cuyo
objeto es movilizarse de un lugar a otro, existe mayor vinculación de los mismos con la ley
de régimen de matrícula que con la del lugar en que eventualmente pudieren halllarse.
Como ultimo tema relativo a la regulación de los derechos reales corporales debemos
referirnos al articulo 2091 que es una norma específica para el caso de prescripción de
acciones sobre bienes que cambien de lugar durante el término de la prescripción. A este
respecto se dice que rige la ley del lugar en que se complete el tiempo necesario para
prescribir. Tenemos entonces las siguientes posibilidades.
a.
b. Si la prescripción para adquirir un bien en el país x es de 5 años y cumplidos éstos se
traslada el bien al país z donde es de 8 años, el bien ya había sido adquirido por
prescripción en el país X conforme a nuestra norma de Derechos internacional.
c. Si la prescripción norma de Derecho Internacional.
d. Si la prescripción es de 5 años en el país X y de 8 en el país Z y se traslada el bien a
los 4 añas, no adquirida sino hasta cumplir los 8 años que se establecen en el país Z.
DERECHOS REALES SOBRE BIENES CORPORALESARTICULO 2088-
la ley aplicable se determina es la Lex rei sitae, que además es aceptada unánimemente por
la doctrina, dado que los muebles e inmuebles ofrecen una realidad corpórea, descansan en
un dato objetivo constituido por su situación, que hacen que tal régimen sea aplicable a
ellos en base a una consideración inmediata, habida cuenta que existe un signo material
dado por la ubicación de las cosas;
Las partes pueden someter la adquisición y la pérdida de los derechos reales sobre
bienes corporales en tránsito a la ley que regula el acto jurídico originario de la
constitución o pérdida de dichos derechos, o a la ley del lugar de expedición de los
bienes corporales.
El concepto jurídico de tránsito no se relaciona con el movimiento físico del bien, sino con
la circunstancia de hallarse en curso de transporte o desplazamiento internacional, al menos
entre dos países distintos (bienes en ruta, bienes de viaje, bienes dinámicos
Así pues, es suficiente que dichos bienes estén en curso de transporte, aun que
transitoriamente se hallen en un lugar de paso, por ejemplo, al haber sido desembarcados en
un puerto de un país intermedio, esperando ser transportados por ferrocarril a su lugar de
destino en otro país
En las operaciones sobre bienes corporales en tránsito intervienen un remitente (que puede
ser un exportador) y un destinatario (que puede ser un importador).
A nivel doctrinario se reconocen dos factores de conexión vinculados a este tipo especial de
controversias, la ley del lugar de expedición y la ley del lugar de destino de las mercancías
la ley del lugar de su destino definitivo será la ley de la situación previsible por las partes,
ya que designa el mercado afectado o donde se va a integrar dicho bien, localizando de ese
modo el Derecho aplicable a la adquisición, cesión o pérdida de los derechos reales sobre
los bienes en tránsito. a no exige para la operatividad del factor de conexión del lugar de su
destino definitivo, el que los bienes (mercancías) lleguen efectivamente
Para determinar la ley del contrato corresponde tener en cuenta los puntos de conexión
enlistados en el artículo 2095 del Código Civil (Iiderados por la autonomía privada), a
partir de los cuales se definirán por ejemplo los bienes que pueden ser objeto de un derecho
real, la naturaleza mueble o inmueble, la extensión del derecho real, las facultades del
titular, los derechos reales accesorios y los temas de la oponibilidad, publicidad y
preferencia, entre otros
Ley del lugar de expedición de los bienes corporalesLa ley del lugar de expedición se trata
de la última localización relevante antes que se haya creado una nueva. Así pues, por ser
más fácil de determinar -en comparación con las dificultades que se presentan en la ley de
su destino definitivo, cuando este se modifica o los bienes no llegan a su destino- se acopla
a las soluciones fiexibles encaminadas a precisar el Derecho aplicable a los bienes
corporales en tránsito.
La elección de las partes no es oponible a terceros.- A fin de proteger a los terceros que
presumen que la ley aplicable a los bienes corporales en tránsito es la ley del país de su
destino, se establece que la elección por las partes de la ley subsidiaria -alcanzada dentro de
las soluciones fiexiblesno les es oponible a los terceros
Hay que tener presente que el presupuesto necesario es que los bienes se hallen en tránsito,
si este acabó por cualquier acto (legal o ilegal) que los introduzca en el país de la situación
efectiva del bien, deja de ser considerado un bien en tránsito, reactivándose la Lex reí sítae
para decidir sobre su propiedad y si ha pasado o no al tercero de buena fe).
En la medida en que existe una zona gris, la solución para estos supuestos intermedios se
orienta por la interpretación analógica de los factores de conexión para los bienes
corporales en tránsito, confiriendo mayor relevancia a la ley del lugar donde desplegará sus
efectos la situación real que desean constituir.
El artículo bajo comentario aborda el tema de los conflictos móviles, los que se originan en
el Derecho Internacional Privado por las mutaciones o cambios temporales y espaciales en
el elemento de la situación fáctica descrito en el factor o punto de conexión (por ejemplo:
cambio de domicilio internacional, cambio de la nacionalidad; cambio de lugar de
ubicación de un bien), de suerte tal que una relación jurídica privada internacional queda
sometida sucesivamente a dos ordenamientos jurídicos diferentes
i) El principio del derecho real vinculado a la ley anterior al cambio de situación del bien;
y,
ii) El principio de adecuación a los intereses del tráfico del país de la nueva situación.
Estos principios tienen como tarea determinar, por ejemplo, la posibilidad y condiciones de
oponibilidad de los derechos reales (efectos frente a terceros), las condiciones de la
posesión, el grado o alcance de la exigencia de la buena fe, la carga de la prueba, el
momento de adquisición del derecho por un tercero (automático o sujeto a plazos), la
publicidad registral de los derechos, etc.
los derechos adquiridos en un país se reconocen en los demás países con una ley única,
hasta que nuevos hechos de trascendencia real tengan lugar en el país de la nueva situación
y sirvan para extinguir, modificar o transmitir el derecho real sobre el bien .
Se trataba de ciertas obras de arte que habían sido robadas a su dueño en Inglaterra y
subsecuentemente vendidas en Italia. Después de algún tiempo, el adquiriente italiano las
lleva a Londres donde encarga su venta en subasta a una conocida firma. A través del
catálogo, el anterior dueño reconoce las obras robadas y reclama su devolución. El
comprador italiano se niega a ello, alegando ser el legítimo propietario de las obras, pues
según el Derecho italiano, el adquiriente de buena fe, como era el caso, hace suya la
propiedad de la cosa mueble vendida.
Como quiera que los derechos reales se rigen por la Lex rei sitae y el problema que se
debate es la propiedad de las obras de arte, resultaba necesario determinar si el comprador
italiano adquirió o no la propiedad de esas obras de arte, atendiendo al momento en que se
realizaron los hechos.
En ese sentido, es claro que cuando dichos hechos tuvieron lugar, las obras de arte se
encontraban en Italia. Allí las compró y recibió el nacional italiano, por lo cual el juez
inglés aplicó la ley italiana, conforme a la cual el adquiriente de buena fe hace suya la
propiedad de los bienes, surgiendo un nuevo título de propiedad que anula al anterior. De
ahí que cuando el bien regresa a Inglaterra lo hace con un nuevo título de propiedad. El
tribunal reconoció al final la propiedad adquirida en Italia y el anterior propietario
desposeído no pudo reclamar las obras de arte frente al nuevo propietario.
Derechos (reales) opuestos a terceros deben cumplir con los requisitos de la ley de la nueva
situación
La norma en comentario permite interpretar también que, cuando el bien pasa a integrarse
al ordenamiento jurídico donde el derecho real va a desplegar sus efectos, debe cumplir con
los requisitos de la ley de la nueva situación (CANO)
Esta prescripción extingue la acción (es decir, la atribución de las personas de recurrir ante
los tribunales), pero no el derecho mismo (derecho subjetivo o atribución a partir de un
texto normativo, para perseguir legítimamente su interés o beneficio)
Los derechos sin acción para exigirlos constituyen obligaciones naturales que pueden ser
dirigidas al deudor por otros mecanismos distintos, por ejemplo, la compensación.
Por ello, cuando el bien es trasladado vencido el plazo de prescripción según la ley del país
de la antigua situación, la defensa y el resguardo de los derechos adquiridos hacen que la
prescripción se rija por la ley anterior al cambio de situación (antigua situación);
considerándose verificada la prescripción al considerarse vencido el plazo
En cambio, si antes de que culmine el transcurso del tiempo ~entro de lo que la doctrina
denomina supuestos de adquisición incompleta- el poseedor traslada el bien a otro país que
exige un plazo mayor de posesión, el plazo de usucapión será el establecido por la nueva
ley
Existen bienes que por sus propias características están destinados para servir al
desplazamiento y como tales a un constante movimiento, a mutar permanentemente de
situación. Se trata de los medios de transporte, los cuales en términos generales y
atendiendo a su finalidad no pueden quedar sujetos a la regla clásica de la ley del lugar de
situación (Lex rei sitae), que devendría muchas veces ficticia; de ahí que la doctrina
justifica vincularlos a conexiones o factores de conexión especiales
o abanderamiento
Sin embargo, la afectación de los derechos reales sobre medios de transporte pueden
complicarse en los casos siguientes:
Cuando exíste en algún Estado Registros abiertos (open regístríes), a partir de los cuales se
permite que un medio de transporte (p.ej. un buque), enarbole bandera de conveniencia
(BDC), sin existir un vínculo genuino con ese Estado. algunos Estados mantienen un
Registro abierto que permite la inscripción de buques a los que les extienden su pabellón
como Bandera de Conveniencia (BOC), lo cual supone que no existe un vínculo genuino
entre el armador, o dueño de un buque, y la bandera que ese buque enarbola.