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Por todo ello, podemos concluís que la historia del derecho es la disciplina que
estudia de manera sistemática, critica e interpretativa los fenómenos jurídicos
de pasado que han tenido verdadera importancia y trascendencia en la
sociedad.
Publicado por Historia del Derecho Mexicano (epoca Colonial) No hay comentarios:
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EL DERECHO COLONIAL
Entendemos por derecho colonial el régimen jurídico que se aplico en
nuestra patria durante los trescientos años que duro la dominación española,
régimen jurídico que resulta un tanto difícil de describir. Siendo la realidad
indiana tan diferente de la castellana del Renacimiento, se tuvo que dictar un
serie de disposiciones propias para sus colonias, lo que en su conjunto se ha
venido llamando a partir del siglo XX- por influencia del argentino Ricardo
Levene- como derecho indiano, de tal suerte que sin eliminarse el derecho
castellano de las colonias, coexistieron ambos regímenes legales, de tal
manera que al derecho castellano lo tenemos que ver como ley general y al
derecho indiano como ley particular. en caso de insuficiencia normativa,
juristas, tribunales y órganos administrativos acudía al derecho común, sobre
todo el derecho romano. Debemos señalar que el derecho indiano como tal
no existe, ya que no fue propiamente un sistema jurídico u ordenamiento
legal, es simplemente una forma didáctica de expresarse para englobar
todas las normas de derecho colonial español expedidas desde 1492
hasta 1821, por lo que a México se refiere.
Al hablar de derecho colonial también tenemos que diferenciar entre las
normas dadas por la metrópoli y las expedidas por la autoridad local,
llamando metropolitano al primero y al otro criollo. La más importante de las
normas generales para Indias fue la recopilación de 1680, lo que sucede es
que no fue la regla común en la política legislativa indiana.
No podemos dejar de mencionar otro aspecto importante en la vida jurídica
novohispana: nos referimos a las normas de derecho indígena que aun
siguieron vigentes, aunque con el paso de los años se aplicaron menos.
Por ello al considerar nuestro derecho colonial, junto con las disposiciones
castellanas y las llamadas indianas, debemos agregar aquellas disposiciones
de derecho indígena que siguieron siendo relevantes, por lo menos hasta
1812-1814 y 1820-1821 con la legislación liberal emanada de la Constitución
de Cádiz, en que prácticamente las suprimió en aras del principio de igualdad
de los ciudadanos ante el rey.
La legislación indiana.
Dentro de las diferentes fuentes del derecho indiano nos ocuparemos
únicamente de la legislación, ya que las demás (doctrina, jurisprudencia,
costumbre y principios generales del derecho) son tan prolijas que hemos
preferido prescindir de ellas. Para estudiar la legislación indiana, lo primero
que debemos hacer es distinguir las disposiciones emanadas de las
autoridades centrales de Madrid (rey o Consejo) que hemos denominado
metropolitanas, de las expedidas por las autoridades locales (virrey o
audiencia real), que a su vez hemos llamado criollas. Había un tipo de
disposición legislativa que podía ser ejercida tanto por las autoridades
centrales como por las locales, nos referimos a los autos acordados, que
podían venir tanto del Consejo de Indias como de los reales acuerds de las
reales audiencias de las provincias indianas.
Entre las diversas formas de expresión legislativa del derecho indiano
metropolitano encontramos:
*La ley en su sentido escrito significa una disposición votada en las cortes,
aprobada por el rey en las Cortes, pero no con su consentimiento. El
termino ley no existe como tal en la legislación del momento y es utilizado
fundamentalmente por los juristas. LasCortes eran reuniones de los tres
estamentos del reino (nobleza, iglesia, burguesía) cuya finalidad principal era
la labor de asesoramiento al monarca.
*la real pragmática, existente desde la época de Juan II de Castilla, en la
primera mitad del siglo XV, tenía la misma fuerza legal que la ley. Sin
embargo, era solamente emitida por el rey, sin el concurso de las cortes. era
un claro símbolo del absolutismo de la época moderna.
*la real provisión, era un precepto dado por el rey pero de contenido
especifico, con la finalidad de proveer, por ejemplo, un nombramiento.
*La real cedula, fue la manera más comúnmente utilizada por los monarcas
castellanos para legisla en esa época, quizá por su forma más sencilla y
menos solemne y por su contenido más versátil.
*La real carta, era una misiva en la que el soberano contestaba cuestiones
que los súbditos le planteaban.
*La real ordenanza, regulaba toda una institución, generalmente dividida
en capítulos para facilitar su invocación, las reales ordenanzas podían venir
contenidas en una real cedula o real provisión, estas últimas eran el
continente y aquellas el contenido.
*La real institución, contenía la regulación minuciosa del actuar de algún
tipo de funcionario o autoridad.
Luego tenemos las formas legales que añadieron los Borbones en el siglo
XVIII:
*El real decreto, era una resolución del soberano, dirigida a alguno de sus
secretarios de despacho.
*La orden era disposición de algún secretario del depacho cumpliendo alguna
disposición del rey.
*El reglamento era un conjunto de normas, articuladas y enumeradas, que
regulaban una institución o atribuciones de la autoridad.
Los elementos formales de estas expresiones legislativas eran(grosso modo):
-Encabezamiento donde señalan el nombre el rey y sus títulos
-Dirección o sea la autoridad en concreto q la que iba dirigida.
-Exposición de motivos señalando las causas y razones que dieron origen a
esa norma.
-Disposición o mandato “lo ordeno o lo mando”
-Clausula penal o sanción ante un eventual incumplimiento
-Data, lugar y fecha de expedición
-Firma del soberano que generalmente era “yo el rey” y la rúbrica.
-Refrendo del secretario
-Sello real
-Rubrica de los consejeros de Indias.
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“El juicio de residencia”, era una tercera institución que servía para
controlar el poder del virrey.
La organización de la Justicia
Los casos de poca importancia entre colonos, podían ser juzgados ante un
alcalde ordinario, con apelación ante el cabildo. En los conflictos entre indios
y de poca importancia, un alcalde del pueblo indio podía pronunciar la
sentencia de primera instancia, que luego podía ser apelada ante el cabildo
indígena. Los asuntos más importantes (de primera instancia), eran dirigidos
al alcalde mayor o corregidor que promulgaría la sentencia de primera
instancia.
Para los litigios entre indios y españoles que hubieran sido resueltos en
primera instancia por corregidores o alcaldes mayores, hubo apelación ante la
audiencia.
La encomienda
2.- del dese del erario de incorporación a los indios en la economía colonial.
Por la presión que podían ejercer los encomenderos sobre los indios, para que
les cedieren en propiedad ciertos terrenos de los pueblos indígenas, la
encomienda podía dar lugar a latifundios privados.
La encomienda era una figura transitoria con el fin de organizar los nuevos
territorios, de cristianizar a los indios y de recompensar a conquistadores u
otros antiguos pobladores. La corona tenia, a fines del siglo XVI, bajo su poder
las tres quintas partes de los pueblos indios.
Durante los primeros decenios los conquistadores escogían la opción que más
conviniera a sus intereses.
Sin embargo, los indios se iban a vivir a los bosques o las montañas, pues de
esta manera no podían ser alcanzados por el poder español. Como medida
contra esta situación, la reina aportó cambios a estas instrucciones,
estableciendo que los indios debían vivir cerca de los españoles. De esta
nueva política nació pronto la idea de que los españoles podían recibir
“encomendados” (ciertos grupos de indios) para su cristianización y para
poder explotarlos.
Las Leyes de Burgos (en total 30), se ocuparon de la formación religiosa del
indio, pero también de las condiciones mínimas del trabajo. Este nuevo
sistema sólo era de transición.
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Desde 1548, la Nueva España estuvo dividida en reinos y gobernaciones. Los reinos
eran el de México y el de Nueva Galicia, además, desde 1580 existió el Nuevo Reino de
León. Las gobernaciones eran la de Nueva Vizcaya y de Yucatán. Sinaloa, Sonora y
Nayarit eran provincias que no pertenecían a algún reino o a alguna gobernación.
Esta división del territorio sufrió muchos cambios, siendo la más importante la
división en intendencias. Cada provincia estaba dividida en distritos o partidos. Tenía
su capital y el eje administrativo de esta ciudad era el corregidor.
El corregidor de una ciudad, tenia que colaborar con las autoridades municipales
nombradas por la comunidad, circunstancia que dio lugar a frecuentes conflictos.
Hernán Cortez trato de fomentar la educación al dejar su casa de Coyoacán para hacer allí
un colegio para los estudiantes de teología, derecho canónico y derecho civil.
Luego fueron importantes los artículos 205 a 302, relativos a la “causa de guerra”, de
la Real Ordenanza de Intendentes en el Reino de la Nueva España, de 1786.
El decreto real de febrero d e1793 concedió al real ejército su propio fuero, no solo en
causas criminales sino también en las civiles.
Son muchas las fuentes del derecho penal, aplicado en este país durante los siglos
virreinales.
Estuvo aquí en vigor el derecho penal castellano. Este derecho no es muy homogéneo
como sus fuente podemos mencionar: El Fuero Juzgo, El Fuero viejo, el Fuero Real, las
Siete partidas, el Ordenamiento de Alcalá, las Ordenanzas Reales, las Leyes de Toro, Nueva
recopilación con sus añadiduras. Este derecho penal combina la tradición romana con la
germánica, dejando sentir a veces influencia del derecho canónico. A pesar de algunos
aciertos (como la libertad bajo fianza, la necesidad de una autorización judicial para el
encarcelamiento y un límite de dos años para el proceso penal)
Se trata de un sistema penal muy primitivo con restos de los juicios de Dios,
diferenciación de tratamiento según la clase social, aplicación del tormento, confusión
constante entre los conceptos de pecado y delito y penas crueles. Al lado de las Partidas, la
Nueva y la Novísima recopilación, sobre todo en sus libros VIII y XII, respectivamente,
contienen mucho material importante para la práctica penal novohispanica. Paralelamente
con estas fuentes, los comentaristas españoles y extranjeros, exactamente como en caso
del derecho civil, jugaban un gran papel.
El derecho canónico tenía su propia rama penal tenía su propio rama civil y la Iglesia insistía
en su privilegio de tratar determinados casos en su propios tribunales, sobre todo cuando
se trataba de delitos cometidos por el clero.
En el recurso de la fuerza, el Estado disponía del instrumento necesario para evitar que la
jurisdicción eclesiástica se extendiera a casos que el Estado quería guardar bajo su propio
control jurisdiccional.
Para los delitos contra la fe, existió finalmente aquella jurisdicción especial, relativamente
independiente del arzobispado mexicano, y autorizada por el estado que era la Inquisición.
Los gremios novohispánicos no fueron ordenanzas que hubieran salido desde abajo, de su
autonomía, sino más bien ordenanzas que desde arriba intervinieron en sus actividades
económicas. En las ordenanzas de tales gremios encontramos importantes antecedentes
del derecho del trabajo.
Normas que prescriben tomar en cuenta diversos factores de salubridad cuando se escoge
un lugar para un nuevo centro de población.
La capital tenía el problema de traer agua potable hasta una decisión del cabildo del 13 de
enero de 1525: una serie de normas a este respecto.
La fase virreinal coincide con el mercantilismo, por tanto, había una bien intencionada
política de fomento económico por parte de metrópoli, sin embargo, muchas de estas
medidas estaban mal pensadas, mal ejecutadas u observadas.
El espíritu de esta política económica cambio con la transición de los Habsburgos a los
Borbones. Los Borbones, inspirados en el despotismo ilustrado de su época, acabaron
con muchos anacronismos en relación con éste tema.
Agricultura
Durante la fase inicial de la colonización del Nuevo Mundo, las autoridades españolas
proveían a los colonizadores con herramientas, semillas, una vaca y una puerca,
también se obligaba a los colonizadores a reinvertir una décima parte de sus ganancias
en las tierras recibidas.
El primer intento por crear un sistema de crédito agrícola fue con el Banco de San
Carlos, con aportaciones de centenares de comunidades indígenas.
EXPLOTACIÓN FORESTAL
Desgraciadamente, parece que no fue muy eficaz la política forestal virreinal. J.M.L.
Mora habla de la “bárbara destrucción de los bosques, que se han hecho por más de
trescientos años sin haber dado un solo paso para reponer sus pérdidas”.
Ganadería
Minería
El ideal primitivo de la corona era que las Indias, con su “suelo que suda plata”,
mandarían sus metales preciosos a la metrópoli, recibiendo de ella los productos
industriales y algunos agrícolas que necesitaban.
Al comienzo de la conquista, las Indias entregaron a Europa más oro que plata. Pero en
1545, la plata de Potosí y Perú vino a cambiar esta relación, sobre todo con la aparición
de la amalgamación.
El derecho aplicable a las minas de la Nueva España se refería a las leyes “de
estos nuestros reinos de Castilla” cuyo respecto son relevantes la partida 2.15.5
cuya norma la corona se reservaba la propiedad de las minas, permitiendo
precariamente su explotación por particulares; y el Ordenamiento de Alcalá, 47 y
48, normas que confirmaban que toda mina pertenece a la corona y sólo puede ser
explotada por mandato del rey; pero sobre todo la Nueva Recopilación.
Comercio
El comercio entre las Indias y España generalmente estaba en manos de peninsulares y
fue controlada por el Estado. Para este último fin se había creado la Casa de
Contratación, cuya política tendía a otorgar un monopolio a unos pocos comerciantes
ricos de Sevilla; además su posición geográfica le dio preferencia sobre Cádiz.
Esta Casa de Contratación también fungía como tribunal civil y penal, en controversias
relacionadas con el comercio ultramarino y la navegación. Su jurisdicción se extendía a
los múltiples casos de contrabando.
También vigilaba que la corona recibiera su parte en los beneficios que las Indias
produjeran. Su iniciativa produjo una famosa Escuela de Hidrografía y Navegación,
dirigida por el “piloto mayor”
Por el peligro de corsarios y piratas ingleses, holandeses y otros, los barcos españoles,
autorizados por la Casa de Contratación, no podían viajar aisladamente; se estableció
el sistema de dos flotas anuales, una para Nueva España y otra para Panamá,
Cartagena y otros puertos de la parte septentrional de América del Sur. Luego, ambas
flotas se juntaban en La Habana para regresar a España.
Industria
En cuanto a la libertad industrial, los indígenas podían ejercer varios oficios sin tener
que entrar en algún gremio; también los obrajes quedaban fuera de la organización
gremial, pero con estas dos excepciones, los artesanos de un mismo oficio tenían que
agruparse, organizando la enseñanza, limitando la competencia y vigilando la calidad
de los productos.
Minas
Las minas pertenecían a la corona y solo podían ser explotadas mediante autorización
especial.
Las Ordenanzas de 1573 confirmaban el principio e que un 20% del producto explotado
pertenecía a la corona.
De los tesoros encontrados, desviándose al respecto del derecho indiano romano, una
mitad era para el rey.
Propiedades.
En virtud del Real Patronato La corona Cobro una “limosna de la Santa Bula de Cruzada”.
Se trataba más bien de de un “derecho” que de un impuesto ya que el sujeto que lo pagaba
recibía una contraprestación concreta valida por dos años.
Tributos
Para hacer justicia a las diferencias regionales, en el siglo XVI la corona hizo fijar tasas que
se adecuaban a cada región, a cada pueblo, estableciendo así mismo las condiciones de
pago y la forma de liquidar el tributo.
Impuestos al comercio.
Papel sellado.
Ciertos actos jurídicos debías constar en papel sellado, antecedentes de nuestro impuesto
de timbre.
Confiscación de bienes.
También debemos mencionar la confiscación de bienes como castigo de ciertos delitos y la
pena del “comiso y de los descaminos” de ciertos bienes (contrabando)
EL REAL PATRONATO
La corona supo conquistar todavía más privilegios ya que propagaba con éxito la teoría
oficial de que el rey, dentro de su territorio era el vicario, es decir el representante de Dios.
Llama la atención una cedula del 27 de octubre de 1535 (RI, 4.12.10) que disponía que los
colonos no podían vender tierras a iglesia ni monasterio ni a otra persona eclesiástica, bajo
la sanción de la confiscación de tales tierras y su repartición entre otros colonos. Es
realmente extraño que a pesar de esta disposición, la iglesia haya logrado reunir una
porción tan considerable de la tierra utilizable durante la fase virreinal.
LA INQUISICION
Tradicionalmente cada obispo debía perseguir a los herejes dentro de sus diócesis; pero
como muchos obispos no se mostraron muy activos al respecto, el Vaticano medieval
introdujo la costumbre de enviar a legado pontificios a las regiones donde hubiera peligro
para la fe para investigar y sancionar a los herejes. En este paso de la persecución se puede
ver el origen de la famosa inquisición.
Por lo que se refiere a la Nueva España le virrey recibió instrucciones de señalar casa en
México para la Inquisición.
Aspectos poco amenos de la Inquisición fueron los familiares, laicos fanáticos, espías al
servicio de la fe, omnipresentes, la censura retrograda, la inhumana tortura, la práctica de
no comunicar al reo o en todo caso la vigilancia de sus conversaciones con su defensor y la
eliminación del recurso de fuerza.
En las condenas de Hidalgo y Morelos encontramos las últimas hazañas de este tribunal.
LA ESTRATIFICACION SOCIAL NOVOHISPANICA.
En alguna cedula (RI 3.2.14), al parecer se establecía una preferencia para los criollos en la
provisión de empleos en la Nueva España, pero en la práctica era una disposición
inoperante para todas aquellas funciones de las cuales su designación estaba a cargo de los
peninsulares.
Estos caciques tenían fuero (su tribunal era la audiencia), estuvieron exentos del tributo y
de los servicios personales, conservaban las tierras que habían poseído antes de la
conquista.
Había una clase del indio, que vivía en un “pueblo de indios”, relativamente libre. Rasgos
particulares de su condición jurídica fueron: sistemas de congregación y de repartimiento
laboral; el tributo especial; la organización especial de pueblos indios(distinta de la de los
cabildos españoles), pueblos en los cuales los españoles no tenían derecho de residir; el
control tutelar sobre las ventas inmobiliarias de los indios; la prohibición de que los indios
se vistieran como españoles, que montaran caballo y que llevaran armas; exención del
deber de presentar una fianza en caso de demandar.
A fines de la fase novohispana se nota la preocupación por borrar las diferencias entre los
componentes raciales de la nación.