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DERECHO ADMINISTRATIVO II
LIC. MARIO RENÉ MANCILLA BARILLAS
1
Introducción
El curso de Derecho Administrativo II es esencial en el desarrollo de otros cursos
fundamentales de la carrera. En este curso abordaremos la estructura y
funcionamiento del Estado Guatemalteco, así como el patrimonio estatal; esto
implica abordar temas como la función pública, los sistemas administrativos, los
contratos, las concesiones y la policía administrativa, entre otros relevantes temas.
Los principales retos para el estudiante viene determinados por dos factores: a) lo
extenso del programa que obligará a abordar de manera rápida todos los temas
con la finalidad de agotar el programa, esto implica que el estudiante TIENE LA
OBLIGACIÓN de leer en anticipado todos los temas del programa para poder
enfocar la clase en los elementos más relevantes, de lo contrario los exámenes
serán altamente complicados y difíciles; y b) Usualmente el estudiante arriba a
este curso con una percepción negativa de la materia administrativa lo que se
refleja en tedio, falta de interés, percepción de alta complejidad y sentimiento de
saturación. Esto solo puede abordarse con lectura constante del material, dibujo
de las relaciones entre los temas –órganos y funciones-
También es relevante señalar que los contenidos de esta materia son esenciales
para poder estudiar con provecho el curso de Derecho Procesal Administrativo.
Será materia esencial en el examen técnico profesional y sin duda es tema
cotidiano en las funciones de asesoría y gerencia pública a la que normalmente
estamos llamados los abogados y notarios.
2
En todo caso la organización del Estado encuentra su fundamento en los artículos
1,2 y 3 de la Constitución en donde se haya sus fines supremos.
2. Administración pública
La administración pública de Guatemala debe sus virtudes y defectos a su
particular desarrollo histórico y al esfuerzo de muchas generaciones de renovar su
funcionamiento. Es importante que el estudiante lea la excelente exposición que
sobre su desarrollo histórico hace Castillo González1
Definición
Se ha dicho que la administración pública “es la parte de los órganos del Estado
que dependen directa, o indirectamente, del poder ejecutivo, tiene a su cargo toda
la actividad estatal que no desarrollan los otros poderes (legislativo y judicial), su
acción es continua y permanente, siempre persigue el interés público, adopta
una forma de organización jerarquizada y cuenta con: a) elementos personales;
b) elementos patrimoniales; c) estructura jurídica, y d) procedimientos
técnicos.”3 Esta definición nos presenta a la administración pública en acción, así
como al órgano, el patrimonio, los procedimientos y las personas que la integran.
Ossorio por su parte aporta dos definiciones para la administración pública, por un
lado considera que es “la actividad administrativa de los órganos del Estado en
todas sus escalas y jerarquías (y por el otro lado) La entidad que administra.”4
Estas acepciones, más limitadas, señalan en el primer enunciado la acción de
administrar y el segundo el órgano que ejecuta esa acción.
Gabino Fraga, basado en Molitor, toma este doble enfoque y lo desarrolla aún más
al señalar que la administración pública debe entenderse, desde el punto de vista
formal, como “el organismo público que ha recibido del poder político la
competencia y los medios necesarios para la satisfacción de los intereses
generales, y desde el punto de vista material es la actividad de este
organismo considerado en sus problemas de gestión y de existencia propia
1
Jorge Mario CASTILLO GONZALEZ, Derecho Administrativo Guatemalteco, 15ava. ed. (Guatemala:
2004). Pág. 160
2
Gabino FRAGA, Derecho Administrativo, 30a Ed. ed. (México DF: Ed. Porrúa, 1991). Pág. 119
3
Miguel ACOSTA ROMERO, Compendio De Derecho Administrativo: Parte General, 3a. ed. (México DF.:
Editorial Porrua, 2001). Pág. 85
4
Manuel OSSORIO, Diccionario De Ciencias Jurídicas, Políticas Y Sociales. (Buenos Aires, Argentina:
Editorial Heliasta, 1981). Pág. 37
3
tanto en sus relaciones con organismos semejantes como con los
particulares para asegurar la ejecución de su misión.”5
Clasificación
Ahora bien la administración pública no es uniforme, por el contrario, y coherente
con la división del trabajo la misma se clasifica según su propósito y efectos, es
decir “se realiza por intermedio de distintas funciones que la doctrina clasifica de
acuerdo a su naturaleza en”7:
5
FRAGA, Derecho Administrativo. Pág. 219
6
Hugo CALDERON MORALES, Derecho Administrativo, Sexta Edición ed., vol. I, 3 vols. (Guatemala:
Editorial Fenix, 2003). Pág. 10
7
Julio Isidro ALTAMIRA GIGENA, Lecciones De Derecho Administrativo, 1a. ed. (Córdoba, Argentina:
Editorial Advocatus, 2005). Pág.191
4
En tal sentido el artículo 4 de la Ley del Organismo Ejecutivo señala que dado
como fin supremo de la administración el bien común y las funciones del Ejecutivo
han de ejercitarse en orden a su consecución deberá apegarse a los siguientes
principios:
El Estado nacional, por ser una organización pública compleja, carece de órganos;
por el contrario debe ser estudiado como un conjunto de organizaciones públicas.
8
REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAÑOLA, Diccionario De La Lengua Española, 22. ed., II
volúmenes vols. (Madrid, España.: Editorial ESPASA, 2001).
9
REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAÑOLA, Drae.
10
CASTILLO GONZALEZ, Derecho Administrativo Guatemalteco. Pág. 254
5
Concepto
“La organización pública es la ordenación sistemática de las personas que laboran
o trabajan para alcanzar efectivamente objetivos, metas y resultados. Estas
personas regularmente se denominan funcionarios y empleados públicos.”11
Calderón, citando a Terry y Sheldon, indica que es “el arreglo de las funciones que
se estiman necesarias para lograr un objetivo, y una indicación de la autoridad y la
responsabilidad asignadas a las personas que tienen a su cargo la ejecución de
las funciones respectivas.”12
Los funcionarios son las “personas físicas que se encuentran a cargo de los
órganos administrativos (organizaciones administrativas según nosotros), los que
pueden ser por elección popular o bien por nombramiento… Son los que con su
voluntad ejercen la competencia que pertenece al órgano administrativo.”13
Este poder delegado tiene sus límites en la ley mediante la competencia que se
le asigna al funcionario del organismo público. Esta competencia es de naturaleza
administrativa y emana de la función administrativa que desarrolla el organismo
ejecutivo.
6
pública, no en nombre propio. Legalidad, si la persona actúa fundamentada en la
ley y legitimidad, si la persona actúa fundamentada en la representación inherente
al cargo.”14
Este poder, además de las competencias con relación a los servicios públicos,
implica el poder de organizarse internamente, es decir el poder de :
14
CASTILLO GONZALEZ, Derecho Administrativo Guatemalteco. Pág. 255
7
3. El Estado de Guatemala
Estructura o régimen político
De acuerdo a la Constitución es régimen político del Estado de Guatemala es
de separación de poderes, con un sistema presidencialista con trazas de un
sistema parlamentario es decir un régimen político SEMIPARLAMENTARIO.
• ¿qué es el presidencialismo?
• ¿qué es el parlamentarismo?
Forma de gobierno
Nuestra forma de gobierno es Republicana.
Sistema republicano
El sistema republicano supone una serie de elementos:
a. Constitución escrita
b. Separación de funciones (o poderes)
c. Representatividad
d. Periodicidad y alternatividad en el ejercicio del poder o la función
e. Publicidad de los actos y políticas
El poder público
El poder público proviene de la soberanía que es el poder supremo del pueblo
quien lo delega para su ejercicio.
Origen y ejercicio
• Teoría democrática: Proviene del pueblo y lo ejercen las organizaciones del
Estado a su nombre y de acuerdo con la ley.
• Teoría teológica. Proviene de Dios quien lo delega en alguna persona en
concreto.
• Teoría marxista: El poder es de la clase dominante quien lo ejerce por
medio de la superestructura económica.
• Teoría realista: El poder es una realidad compleja que se dispersa entre
personas y grupos de la sociedad en un permanente flujo y reflujo.
Imperio de la ley
El imperio de la ley tiene que ver con su aplicación en el tiempo, el espacio y sobre
las personas.
La aplicación de la ley
Como ya vimos antes, si un juez tiene un caso al cual, claramente, se le aplica una
norma debe aún revisar algunas circunstancias más allá del fondo del asunto, por
ejemplo ¿está vigente la ley y si no lo está aún se puede aplicar? ¿la persona
puede ser sujeta de esa norma? ¿Territorialmente hay alguna prohibición de
aplicar la norma?
La ley en el tiempo
Toda norma tiene un período temporal de vigencia, esta vigencia viene
determinada por dos mojones o límites: el de su entrada en vigencia y el de la
finalización de su vigencia.
La pérdida de vigencia de la ley también puede darse por varias vías (Art. 8
LOJ):
9
• Por derogatoria parcial
• Por abrogación
• Porque una ley posterior regula toda la materia regulada por la ley anterior
• Por declaratoria de inconstitucionalidad (total o parcial) En cuyo caso no
recupera vigencia la ley anterior (horror vacui)
• Por desuso
10
BIBLIOGRAFÍA
ACOSTA ROMERO, Miguel. Compendio De Derecho Administrativo: Parte General. 3a.
ed. México DF.: Editorial Porrua, 2001.
ALTAMIRA GIGENA, Julio Isidro. Lecciones De Derecho Administrativo. 1a. ed.
Córdoba, Argentina: Editorial Advocatus, 2005.
CALDERON MORALES, Hugo. Derecho Administrativo. Sexta Edición ed. Vol. I. 3 vols.
Guatemala: Editorial Fenix, 2003.
CASTILLO GONZALEZ, Jorge Mario. Derecho Administrativo Guatemalteco. 15ava. ed.
Guatemala, 2004.
---. "Derecho Administrativo Guatemalteco." Revista del Colegio de Abogados y Notarios
de Guatemala Julio-Diciembre de 2004 2004: 194.
FRAGA, Gabino. Derecho Administrativo. 30a Ed. ed. México DF: Ed. Porrúa, 1991.
OSSORIO, Manuel. Diccionario De Ciencias Jurídicas, Políticas Y Sociales. Buenos Aires,
Argentina: Editorial Heliasta, 1981.
REAL ACADEMIA DE LA LENGUA ESPAÑOLA. Diccionario De La Lengua Española.
22. ed. II volúmenes vols. Madrid, España.: Editorial ESPASA, 2001.