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V Informes Especiales

Las Jornadas acumulativas y atípicas de trabajo


(Parte II)
da de trabajo” alude al “tiempo a disposi- unidad de tiempo máxima es clara (día
Ficha Técnica
ción”, que puede distribuirse en unidades o semana), mientras para la jornada atí-
Autor : Dr. Tulio M. Obregón Sevillano temporales más o menos comunes en el pica acumulativa se alude a una unidad
mercado de trabajo, a lo que se denomi- de tiempo mayor, dentro del cual debe
Título : Las Jornadas acumulativas y atípicas de na jornada de trabajo ordinaria o típica. respetarse el máximo legal hallándose un
trabajo (Parte II) En sentido contrario, cuando la jornada promedio. La Constitución y el TUO del
Fuente : Actualidad Empresarial, Nº 181 - Segunda de trabajo se distribuya en unidades de Decreto Legislativo Nº 854, no regulan un
Quincena de Abril 2009 tiempo poco frecuentes para el mercado límite temporal a dicha unidad superior
laboral, nos encontramos con jornadas de a una semana. Cabe añadir que la regu-
trabajo atípicas. lación es escasa, sino inexistente, sobre
Jornada de Trabajo y Remuneración los diversos efectos que la alteración de
En buena cuenta, las jornadas de trabajo
la unidad de tiempo ordinaria origina en
El contrato de trabajo tiene como una ordinarias y atípicas aluden a la existencia
la relación de trabajo.
de sus principales características el ser de una unidad de tiempo en la que se pro-
sinalagmático, es decir, es un negocio duce la puesta a disposición del trabajador, Este vacío, en lo que se refiere al límite
jurídico de prestaciones recíprocas en o dicho con otras palabras, a una distribu- temporal de la unidad de tiempo, es lle-
donde la prestación de uno de los sujetos ción del tiempo de trabajo en una unidad nado, en lo que toca a su ámbito, por el
del contrato se sustenta en la prestación de tiempo determinada (por ejemplo, 8 Convenio Nº 01, ratificado por el Perú, el
que debe ejecutar el otro. horas diarias distribuidas en un día o 48 cual en el inciso c) de su artículo 2º esta-
horas distribuidas en una semana). blece un límite máximo de tres semanas,
Esta relación sinalagmática supone dos
dentro del cual las horas deben de ser
situaciones jurídicas:
¿Cuándo una jornada de trabajo es distribuidas considerando un promedio
a) Cada sujeto del contrato de trabajo ordinaria o atípica? máximo equivalente a 8 horas diarias o
(trabajador y empleador) tiene 48 horas semanales.
la doble condición de acreedor y La respuesta supone establecer qué uni-
deudor. Así, el incumplimiento de dad de tiempo es la típica o atípica en el Explicada la normatividad aplicable,
una parte sustenta la excepción de mercado de trabajo; ello sin perjuicio de debemos reiterar que se trata de un de-
cumplimiento de la otra. los límites que impone la norma estatal. recho necesario relativo que puede ser
Al respecto, consideramos que las ca- mejorado por las partes, pudiendo éstas
b) Existe una relación de equivalencia establecer menos tiempo de trabajo y, en
de prestaciones y aunque, como racterísticas de una jornada ordinaria o
contrapartida, más tiempo de descanso.
señala Cabrera2, tal correspondencia típica son las siguientes:
sea “de realización fáctica eventual • La unidad de tiempo es diaria o La jornada de trabajo atípica - acu-
y de difícil medición objetiva”, en semanal. mulativa y su relación con la remu-
determinados supuestos, como en • Hay una regularidad o predectibili- neración
la “redistribución” de un tiempo dad de los días en que se labora.
de trabajo y su equivalencia Se ha explicado que la jornada de
remunerativa, ello parece presentar • Hay una regularidad de las horas trabajo atípica-acumulativa supone la
menores problemas de constatación trabajadas en cada día. distribución del tiempo de trabajo en
• Los ciclos de descanso son semana- una unidad que excede la semana (el
y cuantificación.
les. tiempo típico) pero que tiene el límite
La naturaleza contractual descrita origina máximo de tres semanas y que dentro de
que la dimensión temporal de la pres- Ante cualquier alteración de dichos esa unidad de tiempo extendida operan
tación del servicio (el cuando) sea un elementos estaremos ante jornadas los límites legales de 8 horas diarias o 48
elemento relevante para determinar la atípicas. Dentro del concepto “jornadas horas semanales en promedio.
remuneración (prestación del empleador) atípica” podemos encontrar jornadas
y su recíproca equivalencia. Así por ejem- alternativas (cuando los días de trabajo Ahora bien, como la jornada de trabajo
plo, desde el punto de vista teórico que son intercalados), jornadas acumulativas típica o atípica es sólo, desde la pers-
se plantea, la reducción o aumento de la (cuando la unidad de tiempo exceda la pectiva que nos interesa, un sistema de
jornada de trabajo debiera implicar una semana), jornada irregulares (cuando organización del tiempo, queda claro que
reducción o incremento de la remunera- no es predecible el número de horas y su modificación (compresión o extensión),
ción; de no producirse ello, estaríamos días a trabajar); este tipo de jornadas siempre que se labore igual número de ho-
ante un supuesto de aumento o detri- atípicas puede tener una combinación ras en promedio, no debe afectar el monto
mento remunerativo, respectivamente. de elementos, lo que nos da nueve remunerativo del trabajador. Concluir lo
posibilidades de jornadas atípicas. contrario, supondría romper la naturaleza
Pero también implica que la redistribu- sinalagmática del contrato de trabajo.
ción del tiempo de trabajo (igual número
La sujeción a la Ley de las jornadas de
de horas en una misma unidad de tiem- 2.2. Respuesta a la consulta
trabajo típica y atípica
po), no altere la remuneración que el
empleador le debe al trabajador. Cualesquiera sea la clase de jornada 2.2.1. Sobre la forma de determinar
de trabajo vigente en la empresa, la la base de cálculo o el valor en
fuente no estatal que la determine estará una jornada de trabajo atípica-
Jornada de trabajo típica y jornada de
limitada al máximo legal de 8 horas acumulativa
trabajo atípica
diarias o 48 horas semanales (…). En la determinación de la consulta, he-
Como ya explicamos, el concepto “jorna-
En el caso de la jornada ordinaria típica mos circunscrito la cuestión a establecer
(2) Ibid, pag. 32 y las atípicas irregulares o alternativas la si el valor hora debe hallarse dividiendo

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Área Laboral V
el monto diario entre las 12 horas de la Veamos entonces el siguiente ejemplo. trabajadores, sin embargo, como
jornada diaria establecida por la empresa La empresa decide cambiar el ciclo de veremos en el punto siguiente, el
o entre las horas diarias en promedio 10 por 10, pero manteniendo el número criterio operacional no es consistente
laboradas durante el ciclo (una jornada total de horas laboradas en el ciclo, es cuando es trasladado a una jornada
diaria de trabajo promediada). decir, 120 horas; en tal forma que se ordinaria.
Un primer acercamiento al tema debe trabajarán 9 días por 11 de descanso. El b) Dividir el total de horas trabajadas
efectuarse en la Ley de Competitividad resultado de esta compresión origina una entre el total de días de la unidad
y Productividad Laboral, la que establece jornada diaria de 13.3 horas, quedando de tiempo, descontando los días de
en su artículo 8º la siguiente fórmula para la operación de la siguiente manera: descanso obligatorio.
hallar el valor hora: Esta segunda posibilidad surge por
(Remuneración mensual/30 días)
“Artículo 8º.- (...) El valor día efectivo _____________________________ la comparación que realizamos de la
se obtiene dividiendo la remuneración 13.3 (jornada diaria) determinación de las 8 horas diarias en
ordinaria percibida en el mes, quincena una semana en la que se laboran 48
o semana, entre treinta, quince o siete, Como se aprecia, la compresión del horas. Esta comparación, meramente
respectivamente”. tiempo trabajado durante el ciclo instrumental, debe permitirnos
aumenta el divisor de la operación y utilizar iguales criterios en jornadas
Luego, el valor hora se halla dividiendo típicas o atípicas3. En este ejemplo
el resultado entre el número de horas disminuye el valor hora, aunque el
número total de horas laboradas continúa típico, debe dividirse 48/6 para tener
laboradas en la “jornada ordinaria o como resultado las 8 horas diarias en
convencional”. siendo el mismo (120 horas). Es claro
que el valor de la hora aumentará en promedio.
Pasemos a analizar la referencia disyuntiva una relación inversamente proporcional • Determinación del tiempo de
que hace la Ley entre jornada ordinaria si en vez de comprimir las horas las descanso obligatorio.
o convencional. La jornada ordinaria extendemos en los días del ciclo de 7 --------- 1
alude, como hemos señalado en párrafos actividad. Nos parece claro, que el efecto
anteriores, a la jornada típica. El artículo descrito afecta el sinalagma contractual, 20---------X = 2.85 días de descanso
8º trata como sinónimos a los términos y que la opción entonces debiera ser obligatorio para el ciclo de 20 días
“ordinario” y “convencional”, lo que un promedio de jornada diaria. Por • Determinación de la jornada de
nos permite concluir que éste último no ello, la forma de cálculo utilizada por la trabajo diaria en promedio.
está aludiendo a la fuente del derecho empresa, a la que aluden los trabajadores,
120/ 17.15 = 6.99
autónoma, sino a la jornada usualmente presenta desequilibrios remunerativos no
observada, típica u ordinaria. sustentados normativamente, máxime De lo expuesto, tenemos que el divisor
cuando la jornada atípica–acumulativa para determinar el valor hora en el
Por ello, el artículo 8º, en lo que se refiere
debe tener como único efecto la caso consultado debiera ser de 6.99.
a la regla para determinar el valor hora,
redistribución del tiempo en la unidad Respuesta. Para hallar el valor hora en
no incluye dentro de su supuesto de
de tiempo. el caso consultado debe realizarse la
hecho a las jornadas atípicas.
En tanto existe un vacío normativo, se siguiente operación:
Sin perjuicio de lo anterior, y sólo a mane-
presentan para nosotros dos formas de
ra de ensayo, veamos qué efectos produ-
solucionarlo: (Remuneración mensual/30 días)
ciría la aplicación de dicha norma: _____________________________
• En una jornada atípica irregular.- Por La primera, consiste en codificar el hecho 6.99
(la jornada atípica) en clave de la norma
ejemplo, en una jornada irregular
jurídica, convirtiéndolo en una jornada
semanal de lunes a viernes, en la que
ordinaria o típica, subsumida por la 2.2.2 Compensación de días del ciclo
cada día tiene un número de horas
norma positiva. La “ordinarización” de la de descanso por feriados laborados
de trabajo distintas. ¿Cuál seria el día
jornada atípica supone hallar la jornada durante el ciclo de actividad.
a escoger para determinar el valor de trabajo diaria en promedio.
hora? ¿El día con mayor número de El Decreto Legislativo Nº 713, establece
horas trabajadas, el día que tiene La segunda forma, apunta a una operación en su artículo 1º, que los trabajadores
menos horas o un promedio sema- de integración jurídica. Consideramos tienen “derecho como mínimo a 24 horas
nal?. Atendiendo a la naturaleza que el artículo 8º puede ser interpretado consecutivas de descanso en cada semana,
sinalagmática del contrato de trabajo, extensivamente, de tal manera que el que se otorgará preferentemente en día
la respuesta debiera ser el promedio abarque al hecho no regulado (la jornada domingo”
de horas semanales. atípica). Posicionada la norma sobre dicho
Luego, el artículo 2º del mismo cuerpo
hecho, en tanto la interpretación literal
• En una jornada atípica acumulati- normativo refiere que para las jornadas
nos lleva al resultado “desequilibrado
va.- Utilicemos el caso consultado. atípicas acumulativas debe respetarse la
o antisinalagmático”, debemos optar
La hipotética aplicación de la norma debida proporción.
por una interpretación lógica, que nos
nos daría como resultado la siguiente conduce a la jornada de trabajo diaria El derecho a las 24 horas consecutivas de
operación: en promedio. descanso semanal o el proporcional, como
es el caso de las jornadas atípicas, es de ca-
(Remuneración mensual/30 días) ¿Cómo determinar la jornada de tra- rácter necesario relativo, de tal forma que
_____________________________ bajo diaria en promedio? sobre este piso mínimo la autonomía pri-
12 (jornada diaria) vada puede establecer un mejor derecho,
Consideramos que existen dos posibi-
lidades: o en otros términos, determinar un nuevo
a. Dividir el total de horas trabajadas mínimo de origen no heterónomo.
Considerando el elemento sinalagmático
referido, la compresión o extensión de las entre el total de días de la unidad de Para el caso planteado, tenemos que
horas laboradas en la misma unidad de tiempo. las partes de forma autónoma han
tiempo no debiera afectar la operación, 120/20 = 6 horas diarias en prome- (3) Resaltamos lo instrumental en tanto consideramos que la deter-
y por tanto el valor hora; se trata sólo de dio. minación del valor hora para la jornada típica esta expresamente
regulados en el artículo 8º de la Ley de Productividad y Competiti-
una redistribución de horas laboradas. Esta opción es la sustentada por los vidad Laboral.

N° 181 Segunda Quincena - Abril 2009 Actualidad Empresarial V-5


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establecido un ciclo de 10 días de lante inmediato, de conformidad con todos–Estado, Empresas y personas-
labor por 10 días de descanso. En este el artículo VII del Título Preliminar de defender y promover el derecho
supuesto, el mínimo legal es de 2.85 días del Código Procesal Constitucional, fundamental a la vida, reconocido
de descanso semanal, a lo que las partes motivo por el cual, regirán a partir en el artículo 2º inciso 1 de la
suplementariamente han añadido 7.15 del día siguiente de la publicación de Constitución4. Adicionalmente, la
días, dando el total de 10 días. la presente sentencia en el “Diario jornada laboral cuestionada tam-
Este suplemento ¿puede ser compensa- oficial El Peruano”. poco es compatible con el derecho
dor de días feriados laborados? Una pri- a la protección del medio familiar.
Fundamentos que Constituyen
mera conclusión es que este suplemento Precedentes Vinculantes 39. Con relación al convenio colectivo,
crea un nuevo mínimo de origen o fuente es pacífico, y así se ha sostenido en
no estatal. Ello supone dos cosas, como De acuerdo con la Sentencia, el Tribunal el Exp. Nº 0008-2005-PI/TC, funda-
nuevo mínimo presenta situaciones de Constitucional ha declarado precedentes mento 31, que éste prevalece sobre el
indisponibilidad para aquellos sujetos vinculantes, es decir, aplicables a todos contrato individual de trabajo cuando
que no conforman la fuente de derecho los casos similares, los siguientes funda- el convenio es más favorable al tra-
en sentido originario y, segundo, sólo mentos: bajador. Debe tenerse presente que
a nivel de la fuente que lo origina se 28. Consecuentemente, el Tribunal cuando la Constitución y los Tratados
puede establecer regulaciones, a nuestro Constitucional estima que, en el Internacionales de Derechos Huma-
entender, expresas, sobre la atribución caso particular de los trabajadores nos fijan un estándar mínimo (por
del empleador de compensar estos días mineros, la jornada razonable de ejemplo, el derecho a la jornada de
de suplemento con feriados laborados trabajo no puede ser mayor de ocho ocho horas y el derecho a una jornada
en el ciclo de actividad. horas diarias y debe considerar una razonable de trabajo), entonces, los
Por tanto, consideramos que dicho su- jornada semanal razonable, aten- convenios colectivos y los contratos
plemento no es compensable, conforme diendo a las específicas condiciones de trabajo no pueden contradecir
laborales de los trabajadores mine- dicho estándar mínimo, bajo sanción
no lo es el derecho necesario relativo al
ros, que han sido descritas a lo largo de nulidad por contravenir derechos
que añade o suple; salvo que la fuente
de la presente sentencia; y que, en fundamentales. Consiguientemente,
que lo origina así lo permita de manera
este caso concreto, se caracterizan la presente sentencia tiene plenos
expresa.
por un despliegue mayor de fuerza efectos incluso en los supuestos en
Respuesta. Por tanto, de concurrir los física, esto es, doce horas durante que los afiliados al sindicato recurren-
elementos descritos, no podrá darse 4 días seguidos y en algunos casos te hubiesen pactado individualmente
la compensación planteada, debiendo hasta 5 días, en un contexto de alto una jornada diaria mayor a las ocho
retribuirse el trabajo en día feriado con riesgo para su salud, de trabajo horas.
el pago de la sobretasa correspondiente físico a más de 3,500 m.s.n.m., de 41. Esas variaciones no pueden conver-
o con el otorgamiento de un día de des- alimentación deficiente y mayor tirse en la regla del trabajo minero,
canso adicional a los calificados como de exposición a los polvos minerales, como ocurre en el presente caso,
descanso semanal obligatorio. con el consiguiente deterioro de la en que un sistema excepcional se
esperanza de vida. ha convertido en la regla durante
2.3. La Jurisprudencia
29. Tratándose de jornadas atípicas, en más de cinco años, imponiendo a
El Tribunal Constitucional, en el Proceso cualquier tipo de actividades labora- los trabajadores mineros jornadas
de Amparo interpuesto por el Sindi- les, no pueden superar el promedio de 12 horas diarias que reducen
cato de Trabajadores del Asentamien- de ocho horas diarias ni de cuarenta ostensiblemente su expectativa de
to Minero de Toquepala, Expediente y ocho por semana, ya sea que se vida y afectan su derecho al descanso
Nº 4635-2004-AA/TC, sobre las jornadas trate de un período de tres semanas, diario, vulnerando de esta manera
acumulativas impuestas, ha declarado o de un período más corto, como lo el carácter irrenunciable de los de-
inconstitucional el sistema de trabajo de 4 dispone la Constitución y el Convenio rechos, precepto basilar reconocido
ó 5 días continuos de trabajo de 12 horas N.º 1 de la OIT. Considerando que el por la Constitución. En tal sentido,
diarias, y de 3 ó 2 días de descanso, en artículo 25º de la Constitución im- los artículos 209º, 210º, 211º y 212º
el sector minero. pone la jornada máxima de trabajo del Decreto Supremo Nº 003-94-EM
La sentencia ha resuelto lo siguiente: de cuarentiocho horas semanales, (Reglamento de Diversos Títulos del
ésta prevalecerá sobre cualquier TUO de la Ley General de Minería),
1. Declarar FUNDADA la demanda.
disposición internacional o interna que permiten instaurar la modalidad
2. Ordenar que la demandada (la Em- que imponga una jornada semanal de trabajo acumulativo y fijan obli-
presa “Southern Perú Copper Corpo- mayor, puesto que se trata de una gatoriamente como mínimo 4 días
ration”) restituya la jornada laboral norma más protectora. para este tipo de jornada laboral,
de ocho horas diarias considerando también resultan incompatibles con
35. Un sistema de turnos de trabajo
una jornada semanal razonable en el el parámetro constitucional descrito
como el implementado por la de-
asentamiento minero de Toquepala, en la presente sentencia.
mandada no es compatible con el
conforme a los fundamentos 28 a 44
parámetro constitucional descrito,
expuestos en esta sentencia.
puesto que afecta la dignidad de
3. Declara que los artículos 209º, 210º, las personas, principio-derecho
211º y 212º del Decreto Supremo que reconoce el artículo 1º de la 4 Respecto del Derecho a la vida la Corte Interamericana de Derechos
Nº 003-94-EM (Reglamento de Constitución, y constituye, en el Humanos ha señalado “...El derecho a la vida es un derecho humano
fundamental, cuyo goce es un prerrequisito para el disfrute de
Diversos Títulos del TUO de la Ley mediano plazo, una acelerada dis- todos los demás derechos humanos. De no ser respetado, todos
General de Minería), son incompati- minución de la esperanza de vida y los derechos carecen de sentido. En razón del carácter fundamental
del derecho a la vida, no son admisibles enfoques restrictivos del
bles con la Constitución. una amenaza del derecho a la vida mismo. En esencia, el derecho fundamental a la vida comprende,
no sólo el derecho de todo ser humano de no ser privado de la vida
4. Declara que los criterios previstos en de los trabajadores mineros. Esto se arbitrariamente, sino también el derecho a que no se le impida el
los fundamentos 28, 29, 35, 39 y 41, torna especialmente incompatible acceso a las condiciones que le garanticen una existencia digna...”.
Caso Villagrán Morales y otros (niños de la Calle) contra Guatemala,
supra, constituyen precedente vincu- con la obligación constitucional de sentencia de fondo, fundamento 144.

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