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Introducción al Derecho
ORIGEN
CONCEPTO
Es la disciplina que con propósitos didácticos estudia las nociones generales del
derecho, ofrece un panorama de sus diversas ramas y recuerda las diferentes
soluciones que se han dado a sus problemas fundamentales. (Carlos Mauchet y
Ricardo Zorraquin Becu)
CONTENIDO
HISTORIA
Juan José Montes de Oca, fue el autor de Introducción General al Estudio del
Derecho. 1876 comenzó a dictar la materia.
1
Juan Agustín García autor de Introducción al Estudio de las Ciencias Sociales
Argentinas.
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“la disciplina que estudia al derecho en su universalidad lógica, investiga los
fundamentos y caracteres generales de su desarrollo histórico, y lo valora
según el ideal de justicia trazado por la razón” (Del Vecchio, iusfilosofo).
Los elementos del derecho (sujeto, objeto, relación jurídica, sanción, etc) y los
problemas que se vinculan a cada uno de ellos.
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c- Sociología del derecho
Es la disciplina que con métodos científicos analiza las relaciones que existen
entre el orden jurídico y la vida social, así como sus influencias reciprocas y
considera al derecho como factor determinante de muchas transformaciones
en las formas de convivencia humana. (Mouchet y Zorraquin Becu)
d- Derecho Comparado
Tipos de conocimientos
a- Vulgar
b- Científico o filosófico
Social: para que un conocimiento sea llamado científico debe ser comunicado y
verificable.
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Legal: se produce una extensión de sus conclusiones lo que asienta la utilidad del
conocimiento científico, que elabora leyes.
ARTÍCULO 4º - Ámbito subjetivo. Las leyes son obligatorias para todos los que
habitan el territorio de la Republica, sean ciudadanos, extranjeros, residentes,
domiciliados o transeúntes, sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales.
ARTÍCULO 5º- Vigencia. Las leyes rigen después del octavo día de su publicación
oficial, o desde el día que ellas determinen.
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UNIDAD II
DERECHO
Definición
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Impuesto: vale decir establecido con carácter obligatorio. El derecho se compone
de normas no solamente imperativas, sino también obligatorias.
Mientras el orden jurídico tiene por objeto explicar la razón que da validez a las
normas, este se encarga de señalar los propósitos que debe perseguir ese
orden.
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exigencias que derivan de la naturaleza misma de los hombres, la cual no
pueden ser modificadas por quienes valoran las normas jurídicas.
LA JUSTICIA
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La justicia como ideal: deja de lado la realidad para conseguir un ideal,
significando así que el derecho debe tener un objetivo superior de él, que le
sirve a la vez de meta, de fundamento y de limite.
PARTES DE LA JUSTICIA
La justicia consiste siempre en dar a cada uno lo que le corresponde pero como
las relaciones sociales pueden ser de distinta naturaleza, el acto justo asume
diversas formas según los sujetos vinculados.
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aplican en el campo del derecho público, la conmutativa corresponde al
derecho privado.
Justicia Social: favorece a las clases más necesitadas, ordena una distribución
más equitativa de las riquezas a fin de asegurarles mejor condición de vida. La
justicia social es la aplicación concreta de las diversas formas de justicia a las
relaciones derivadas del trabajo y a los problemas que crea en el mundo
moderno la clase de los asalariados y de los desvalidos. Será conmutativa si
aspira a obtener el justo salario que corresponde al trabajador, será
distributiva si las necesidades se benefician con el reparto de bienes comunes
en forma de asistencia y será general si impone a las demás clases mayores
obligaciones para restablecer el equilibrio social. La justicia social se caracteriza
por la índole de sus destinatarios y por las necesidades que procura satisfacer.
EL ORDEN
El orden, es el fin y consecuencia del derecho. Fin primario, porque tal vez
antes que la justicia, o con ella, lo que los hombres buscaron sancionar las
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primeras normas jurídicas fue organizar la vida de la colectividad. El orden es la
realidad del derecho: la justicia su aspecto espiritual. Esta le da su contenido
lleno de aspiraciones ideales, aquel consigue realizar ese contenido en la
práctica. Sin orden no hay justicia posible, y sin la justicia el orden no sería otra
cosa que la fuerza. A mayor libertad menor orden en la vida social y
recíprocamente, por esta vía entran en conflicto la justicia y el orden, el exceso
de orden conduce así a la injusticia.
SEGURIDAD
La seguridad es el resultado del orden. Esta seguridad jurídica les da a los
individuos, grupos sociales, y al Estado mismo, la sensación y el convencimiento
de que sus derechos han de ser respetados, y que no ha de alterarse la
estabilidad y la permanencia de las situaciones jurídicas.
La seguridad jurídica permite anticipar el resultado de los actos humanos.
REQUISITOS:
La seguridad jurídica requiere:
1 - El respeto de los derechos legalmente adquiridos.
2 - La existencia de organismos destinados a prevenir o castigar la violación de
las leyes.
3 - Que los magistrados encargados de las funciones de castigar tengan poderes
limitados y deban ajustarse a las leyes.
4 - Que los legisladores mismos estén limitados por normas superiores, que
impongan los principios fundamentales de todo el sistema jurídico. (Las de la
Constitución)
INSTITUCIONES
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Del punto 4 de los requisitos de la seguridad jurídica, derivan dos instituciones
fundamentales: la irretroactividad de las leyes y la cosa juzgada. La
irretroactividad es una garantía de que una nueva ley no ha de alterar los
hechos ya cumplidos, ni ha de convertir en delictuosos actos ya ejecutados; la
cosa juzgada, es la que da validez definitiva a los fallos judiciales, impidiendo
que la misma cuestión sea juzgada una segunda vez.
PAZ
La paz es el resultado de la justicia. Es un estado de concordia, de tranquilidad
social, que el derecho debe conseguir.
Una institución del derecho destinada al fin de la paz es el derecho internacional
público, que en definitiva persigue el afianzamiento de la paz entre los pueblos.
EL BIEN COMUN
La idea de que el bien común es el fin último del derecho proviene también de la
filosofía aristotélico-tomista. El bien común consiste en el perfeccionamiento
de la sociedad, y en el de los individuos en cuanto parte de esa sociedad. No
debe confundirse con los bienes particulares, los cuales se subordinan al bien
común.
El bien común es la finalidad social suprema hacia la cual tienden todos los
objetivos del hombre.
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UNIDAD III
ORDEN JURIDICO
REGLAS TECNICAS
Las reglas técnicas son las que indican los medios de los que el hombre debe
valerse para lograr sus fines (curar a un enfermo, construir un puente, fabricar
una cosa, etc.). Estas no son verdaderas leyes ni normas, no se imponen a la
conducta; su observancia no es obligatoria, sino simplemente facultativa, y la
única consecuencia de su incumplimiento es no lograr el fin deseado.
NORMAS ETICAS
Las normas éticas son las que tienen por finalidad establecer las reglas a las
cuales el hombre debe ajustar su conducta, indican “lo que debe ser”. Señalan el
modo de obrar para conseguir el bien propio de cada uno y el de sus semejantes.
Las normas éticas son imperativas en cuanto imponen deberes y su
inobservancia perturba el orden establecido por Dios o el orden social impuesto
para regir las relaciones entre los hombres. Son de cumplimiento obligatorio.
NORMAS JURIDICAS
Las normas jurídicas provienen de las tres formas que rigen la actividad humana,
de las normas morales, de las normas sociales y de las reglas técnicas. El derecho
se compone de preceptos morales, que distinguen lo bueno de lo malo, lo justo
de lo injusto, y son de por sí inmutables y universales; de normas sociales,
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determinando lo permitido, lo ordenado, y lo prohibido, que son variables al
infinito según las circunstancias de tiempo y de lugar; y de reglas técnicas, que
señalan los medios de que deben valerse los hombres para alcanzar los fines
prometidos por el derecho; al ser estos tres sancionados por autoridad
competente, se convierten en normas jurídicas.
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Estructurada la proposición de la norma de esa manera, cabe aún dos
posibilidades de clasificación: en un juicio hipotético o en un juicio disyuntivo.
POR SU AMBITO
Unas son generales, pues regulan un número indefinido de casos, y otras son
particulares o individuales, aplicables solamente a una situación o a una
persona. La generalidad de una norma exige que esta sea formulada en términos
abstractos; mientras lo contrario permite una formulación concreta.
Son normas generales: las costumbres, los preceptos doctrinarios, los principios
generales del derecho y en gran medida las leyes.
La generalidad de una norma no significa que sea aplicable a todos los habitantes
de un país, si no que resuelva un número indefinido de casos análogos que
puedan presentarse en el futuro.
POR SU JERARQUIA
Se dividen en:
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POR SU CARÁCTER
Las normas forzosas pueden ser imperativas, cuando imponen una conducta
positiva; o pueden ser prohibitivas, cuando ordenan una conducta negativa (una
omisión).
SISTEMA JURIDICO
Es la construcción efectuada por el jurista para describir las normas jurídicas que
rigen efectivamente en una comunidad en conjunto. Tiene por objeto permitir la
separación de las proposiciones concernientes a un campo de investigación
previamente delimitado, de otras proposiciones que aparecen como extrañas, y
así poder deducir fácilmente cuándo ellas forman parte de la descripción de
cierto orden normativo.
VALIDEZ
VIGENCIA
Una norma legal entra en vigencia cuando puede ser aplicada efectivamente, y
esto sucede cuando se ha seguido el procedimiento legal para la creación
normativa y se le ha dado publicidad para que todos las conozcan. A partir de
ciertos días de la fecha de publicación las normas se consideran vigentes, salvo
que el mismo cuerpo normativo establezca una fecha distinta de vigencia.
EFICACIA
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UNIDAD IV
CONCEPTOS FUNDAMENTALES
El derecho general tiene como protagonista al hombre individual por una parte
y al hombre en comunidad por otra, la materia del derecho es la conducta
humana, en consecuencia, el hombre es el sujeto por antonomasia (por
excelencia) del Derecho, sea que se lo considere frente a los demás hombres, o
a la comunidad de todos.
Proviene del latín personare, (que significa para sonar), en la antigua roma la
palabra persona, era asignada a las máscaras que usaban los actores para poder
ser oídos, dichas mascaras tenían una especie de bocina que amplificaba la voz
Torre señala que la palabra persona surge de la evolución del Derecho Romano,
solo era sujeto del derecho y para referirse a él se le decía persona, durante el
Imperio, se reconoció personalidad jurídica a cierto grupos humanos que se los
llamo también persona.
En el Código Civil de Vélez Sarsfield, art 30 establece: “son personas todos los
entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones.
EXISTENCIA
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La vida comienza desde el momento mismo de la concepción, está
científicamente comprobado que desde que el espermatozoide fecunda el ovulo,
nace un individuo único e irrepetible, en ese embrión esta todo el Hombre.
Atributos
La persona natural, por el hecho de existir, tiene la protección del derecho por
tal motivo se le reconoce ciertos atributos jurídicos:
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NOMBRE: Es la designación verbal de la persona que sirve para individualizarla e
identificarla en la sociedad. En el nuevo CC Y C se encuentra regulado desde el
art 62 al 72.
DOMICILIO: Es el lugar que la ley fija como asiento o sede de la persona para la
producción de determinados efectos jurídicos y en donde se supone que ha de
encontrarse siempre. Su elección es voluntaria y su mudanza también, pero una
vez establecida origina las consecuencias previstas en derecho, fija la
competencia de los tribunales, el lugar donde han de ejercerse los derechos y
deberes físicos, etc.
PERSONAS JURIDICAS
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El art 141 del CC Y C nos dice que “son personas jurídicas todos los entes a los
cuales el ordenamiento jurídico les confiere aptitud para adquirir derechos y
contraer obligaciones para el cumplimiento de su objeto y los fines de su
creación”.
CLASIFICACION
Según lo regulado en los arts 151 al 156 del CC Y C, son atributos de la persona
jurídica el nombre, domicilio y sede social, patrimonio, duración y objeto.
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Cabe aclarar que la prestación puede consistir, ya en un hecho positivo, ya en un
hecho negativo. En este caso hay una omisión exigida por el derecho, no causar
daño a otro, respetar la propiedad ajena, no edificar a mayor altura que la
señalada en los reglamentos. En el primero, se exige, la actividad de una persona
que debe dar o hacer algo.
BIENES
HECHOS U OMISIONES
Son todos los deberes que el sujeto pasivo se encuentra obligado a cumplir,
obedecer a los padres, dictar clases, publicar las leyes sancionadas, realizar la
obra encomendada, etc.
Estos hechos como lo establece el art 279 del CC Y C, “no debe ser un hecho
imposible o prohibido por la ley, contrario a la moral, a las buenas costumbres,
al orden público o lesivo de los derechos ajenos o de la dignidad humana.
Tampoco puede ser un bien que por un motivo especial se haya prohibido que
sea”. NO SON HECHOS JURIDICOS
HECHOS JURIDICOS
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“son aquellos hechos o acontecimientos humanos o naturales, que producen
consecuencias jurídicas”. “(Torre).
ACTOS JURIDICOS
“Es el acto voluntario licito que tiene por fin inmediato la adquisición,
modificación o extensión de las relaciones o situaciones jurídicas”. (CC Y C art
259)
ELEMENTOS
RELACION JURIDICA
COERCION
SANCION
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a- El cumplimiento forzado de la norma, es decir, del deber jurídico
respectivo. (ej: pago compulsivo de una deuda).
b- La indemnización de daños y perjuicios, que se estableé cuando lo primero
no es cumplido.
c- Un castigo cuando el hecho es ya grave, castigo que se materializa
mediante una pena. (ej: una pena privativa de libertad en caso de
homicidio).
COACCION
DERECHO OBJETIVO
DERECHO SUBJETIVO
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Son las facultades que tienen las personas para actuar en la vida jurídica. Se
refiere a los derechos que cada uno puede hacer valer frente a los demás, ósea
que el hombre tiene facultades para obrar y conducirse en determinado
sentido dentro de una esfera. Por ejemplo: si yo soy acreedor y tengo derecho
a cobrar un crédito, es porque otra persona tiene el deber de pagármelo.
UNIDAD V
1- Religión y Derecho
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El derecho es de origen humano presiona solo la voluntad y pretende imponerse
por su fuerza coactiva, admite libre albedrio.
2- Moral y derecho
La moral ocupa un lugar intermedio entre el derecho y la religión, las tres aspiran
a regular la conducta. Proviene de la razón, persigue el bien individual mediante
la práctica de las virtudes, el derecho deriva de la razón como de las experiencias,
su finalidad consiste en alcanzar el bien común, ósea el bien de la sociedad
entera.
Pitágoras: quiso definir a la justicia como una relación aritmética de igual entre
dos términos.
Platón: sostenía que mediante la razón el hombre se eleva al mundo de las ideas,
para contemplar la idea de bien. Para lograr este fin se debía practicar de las
virtudes. Para Platón las leyes serian justas mientras estén conformes con la
naturaleza humana.
Aristóteles: construyo un sistema filosófico que abarco todas las ramas del saber,
analizo a la justicia en sus aplicaciones particulares. Distingue en ella, dos
posiciones:
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Justicia sinalagmática: regula las obligaciones que surgen entre las personas.
Pensadores romanos:
Entre todos los pensadores romanos, el más destacado fue Cicerón, que
contribuyó a difundir la idea de un derecho superior. Sostenía que no todas las
leyes son igualmente justas, y que solo hay una “ley verdadera,” la de Dios. De
esta forma anticipaba la doctrina del derecho natural.
Santo Tomas de Aquino fijo el pensamiento que había planteado San Agustín
sobre las bases de la filosofía jurídica cristiana, dándole una forma más depurada
y profunda. Establece una jerarquía de esas leyes, puesto que la ley natural
deriva de la eterna, y la positiva o humana debe ajustarse a aquella. Estas leyes
señalan los derechos y deberes del hombre estableciendo así el fundamento del
derecho positivo.
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el derecho rige las relaciones entre los hombres. Esta distinción entre el derecho
y la moral para Tomasio, parte de un concepto erróneo de estas dos disciplinas.
Manuel Kant
En cambio el derecho no tiene por qué ocuparse de los móviles que determinan
las conductas, sino que se ocupa de esta misma en cuanto exteriorizada.
31
Kelsen: (1881-1973) es el creador de la teoría pura del derecho, Para
Kelsen el derecho es un conjunto de normas jurídicas que no tiene
relación con la moral ni el derecho natural.
Las normas jurídicas no son un imperativo de la voluntad sino un juicio
hipotético. (Si es A debe ser B) determinados por la autoridad
competente.
El derecho valido, es el establecido en un tiempo determinado cuya base es
la norma fundamental.
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Planteo del problema:
Unidad VI
FUENTE MATERIAL( causa que le da nacimiento) FUENTE FORMAL (modo, forma o medio de
Fuente: latín “fons” (agua que brota de la tierra). Principio u origen de donde
brota.
Fuente del Derecho: Hace referencia al origen y/o fundamento del Derecho.
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Ley
Reglas imperativas que regulan los actos del hombre. (Deber ser).
Caracteres
*Ordenamiento de la razón.
FORMACION
Todas las leyes deben manifestarse a través de un acto jurídico que exteriorice
el pensamiento y la voluntad del legislador.
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Reglamentos y Decretos: expide las instrucciones y reglamentos cuidando de no
alterar el espíritu de las leyes. (PODER EJECUTIVO: participa de la formación de
las leyes con arreglo a la Constitución, las promulga y las hace publicar).
OBLIGATORIEDAD
Después de publicadas las leyes, transcurre un periodo más o menos largo hasta
que entran en vigencia y adquieren fuerza obligatoria (en sentido material). La
vigencia de la ley significa que ésta debe cumplirse por aquellos a quienes se
dirige, y ser aplicada por los tribunales a los casos que ocurran.
O las leyes rigen después del octavo día de su publicación oficial, o desde el día
que ellas determinen. Art 5 cc y c.
A partir de que entran en vigencias “Las leyes son obligatorias para todos los
habitan el territorio de la Republica, sean ciudadanos o extranjeros, domiciliados
o transeúntes”.
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Por causas extrínsecas: consiste en dejar sin efecto una ley mediante la sanción
de una nueva ley posterior, esa ley deja de ser aplicada por los jueces y cumplida
por los destinatarios.
“Los usos, practicas, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o
los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente,
siempre que no sean contrarios a derecho”.
IGNORANCIA DE LA LEY
Las leyes ordinarias son sancionadas por el Poder Legislativo, los Decretos son
expedidos por el Poder Ejecutivo.
IMPORTANCIA DE LA LEGISLACION
CODIFICACION
Entre los romanos y la Edad Media se llamaba código (codex) a los grandes
conjuntos de disposiciones legales agrupadas en un solo libro. Los códigos
modernos son construcciones sistemáticas y orgánicas de preceptos jurídicos
que regulan una sola rama del derecho, que no recogen la legislación anterior,
sino que la modifican substancialmente.
- TECNICAS LEGISLATIVAS:
Son técnicas para la redacción de las leyes. Brindan pautas y requisitos a tener
en cuenta para la elaboración, redacción y publicación de las mismas,
asegurando así, el mejor cumplimiento de la actividad legislativa.
Una técnica legislativa son las LISTAS DE COMPROBACION: Refieren a un
formulario con una lista de preguntas o requerimientos que debe ser
respondido o cumplido al redactar un proyecto legislativo.
TECNICAS LEGISLATIVA
FORMAL (vocabulario, sintaxis, y
INTERNA estructura: artículo, inciso, art. de
forma, epígrafe y anexos)
COHERENCIA: “La necesaria unidad de pensamiento que debe expresar toco acto
legislativo”. Un acto legislativo no tiene coherencia cuando sus disposiciones no
se encuentran orientadas a iguales soluciones, apareciendo conflictos de
interpretación y aplicación. La falta de armonía de la norma ataca la seguridad
jurídica, por la dificultad que genera entrañar las soluciones, y generando
conflictos, no cumpliendo con uno de los fines perseguidos de la ley, que es
solucionar conflictos futuros en las situaciones alcanzadas por su descripción
hipotética.
40
subordinación o como coordinación. Subordinación con respecto a las
disposiciones constitucionales, bien de coordinación, respecto de las otras leyes.
Técnica Legislativa formal: Son las reglas que enuncian los requisitos que deben
ser tenidos en cuenta para los aspectos formales de los actos legislativos. Se
vinculan con la redacción y correcta utilización de nuestro lenguaje. Ellos son:
VOCABULARIO, SINTAXIS y ESTRUCTURA.
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materia tratada por la ley, cada artículo debe ser autónomo y responder a un
tema de la ley. Los artículos a su vez se dividen en párrafos, incisos y apartados.
Inciso: Son los cortes en el artículo que tienen un contenido parcial respecto del
tema que es propio del artículo. Se diferencian entre sí por encontrarse
distinguidos por una letra minúscula seguida por el signo de cierre de paréntesis.
Los incisos pueden contener divisiones menores llamados subincisos.
Artículo de forma: Se designa al último artículo de una ley que encierra una
formalidad que debe cumplirse. Como “Comuníquese al Poder Ejecutivo”. Es útil
en cuanto pone un punto final a la ley.
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UNIDAD VII
DERECHO CONSUETUDINARIO
EVOLUCION DE LA COSTUMBRE
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del Derecho pretendió resucitar el valor de la costumbre, le dio al derecho
consuetudinario el carácter de fuente primaria, anterior y superior a la ley. En
el derecho actual la costumbre ocupa un lugar absolutamente secundario, por
obra del predominio alcanzado por la legislación. La urgencia en que vive el
mundo obliga a solucionar los problemas mediante la legislación que puede ser
dictada y modificada rápidamente.
“La base del derecho positivo tiene su existencia y su realidad en la conciencia
general del pueblo.” – Savigny
JURISPRUDENCIA
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“Conjunto de normas jurídicas que surgen de un modo de obrar constante de los
fallos judiciales”.
“Es un conjunto de normas jurídicas que surgen de un modo de obrar constante
por parte de los fallos judiciales, de tal modo que estos fallos, por su repetición
de la misma forma de resolver casos similares, van generando un criterio
objetivo para resolver otro”.
La autoridad de la jurisprudencia deriva de dos elementos que le asignan validez:
La competencia del magistrado: es la autoridad que tiene el juez que es dada
por la jurisdicción y la parte del derecho que él va a decidir.
La justicia del pronunciamiento: depende de la autoridad del fallo y el
fundamento racional de cada norma creada.
SENTENCIA
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La actividad jurisdiccional no es nunca una mera deducción silogista, de
subsunción o meramente reproductiva; sino una actividad creadora pues el Juez
puede optar entre varias soluciones legales posibles, desentraña su contenido,
ratio legis, y su proyección social especialmente cuando la norma es antigua.
El rol de los jueces en la actualidad, es un rol más político, más activo en la vida
social y legislativa, debido a que se enfrentan a numerosas situaciones complejas
de millones de personas. Las decisiones que los jueces toman, las realizan de
acuerdo al contexto del caso, causas o controversias.
En los casos en que el interés comprometido requiera, por su gravedad, tutela
especial o prioritaria, los jueces dispondrán de amplios poderes de investigación,
sin perjuicio del respeto del principio de contradicción y de los propios del debido
proceso legal.
La distribución de la carga de la prueba no obstará a la iniciativa probatoria del
tribunal. Los jueces o tribunales podrán obrar de manera activa a fin de acceder
a la verdad jurídica material y al debido esclarecimiento de la causa.
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UNIDAD VIII
APLICACIÓN DE LAS NORMAS Comprende
3 etapas:
Primera: si la norma jurídica es clara y rige con precisión el caso planteado, la
cuestión se resuelve aplicándola.
Segunda: si la norma es oscura, se presta a confusiones, existe duda acerca de su
aplicación a un caso dado. Es indispensable interpretar su verdadero sentido y
alcance.
Tercero: si no se encuentra una norma que resuelva directamente la cuestión, es
necesario llenar esa laguna e integrar al derecho del modo previsto en cada
sistema jurídico.
“Aplicar una norma consiste en determinar consiste las conductas en reciproca
interferencia que corresponde realizar en una situación dada, mediante una
norma de menor generalidad que la aplicada”. (TORRE)
REGLAS
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TIPOS DE APLICACIÓN EN FUNCION DEL SUJETO QUE LA REALIZA.
Cualquier persona que ajusta conscientemente su conducta al derecho vigente,
ya sea al pagar un impuesto, al votar, etc., aplica el derecho partiendo de una
norma y una circunstancia dada, tal persona ha determinado cual es la conducta
que debe realizar en esa situación jurídica.
Esto es, en esencia, lo mismo que hace el juez para dictar su fallo, puesto que a
un caso concreto que se le plantea, decide aplicar art., del C C, C P, etc, dicta para
ello una norma individualizada, es la sentencia, que contiene el resultado de esa
labor.
Una ley, el legislador hace en esencia lo mismo, ya que frente a un problema
social determinado, dicta una norma que debe encuadrar en lo dispuesto por la
Constitución, tratando de solucionar de alguna manera dicho problema. Lo
mismo cabría decir del Poder Ejecutivo cuando dicta un decreto.
“Los casos que este código rige deben ser resueltos según las leyes que resulten
aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados de derechos
humanos en los que la Republica sea parte. A tal efecto se tendrá en cuenta la
finalidad de la norma. Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando
las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas
legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho”.
Este art., recepta cinco fuentes del derecho, tres de ellas ya vigentes:
a- La ley
b- Los “usos, prácticas y costumbres” cuando “las leyes o los interesados se
refieren a ellos”
c- Dichas prácticas “en situaciones no regladas legalmente”.
A su vez, innova incorporando dos:
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REGLAS DE INTERPRETACION DEL DERECHO
Código Civil y Comercial, en su art. 2 se establece que: “la ley debe ser
interpretada teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes análogas,
las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los
principios y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento”.
Código Procesal Civil (ley 3738) prevé en el inc.5 párrafo 2 del art 168 que
“…cuando ocurra negocio que no pueda resolverse ni por las palabras ni por el
espíritu de la ley, se acudirá a los principios jurídicos de la legislación vigente de
la materia respectiva, y en efecto de estos, a los principios generales del derecho
teniendo en consideración las circunstancias del caso…”
1- El texto de la ley.
2- Relación de la norma con otras leyes. Si el sentenciante no llega a tener la
convicción o certeza de justicia, es necesario realizar una adecuada
comparación con las normas en la misma ley.
3- La finalidad de la ley.
4- La analogía.
5- Los principios generales del derecho.
6- La circunstancia del caso.
7- El resultado de la interpretación.
Art. 2 del código comercial y civil –interpretación- la ley debe ser interpretada
teniendo en cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes análogas, las
disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios
y los valores jurídicos, de modo coherente con todo el ordenamiento”.
El art. 2 del CC Y C ordena los principios interpretativos en consonancia con la
interpretación jurisprudencial y doctrinaria efectuada hasta el presente de la
norma, agregándose como pauta a los tratados internacionales sobre los
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derechos humanos, en consonancia con los establecido en la Constitución
Nacional en 1994 (art. 75, inc. 22).
Se dice comúnmente que consiste en crear una norma especial para un caso,
cuando el jurista se encuentra en una “laguna” de la legislación.
LA ANALOGIA
Es un procedimiento de integración.
Consiste en aplicar a un caso no previsto, la norma que rige otro caso semejante
o análogo, cuando media la misma razón para resolverlo de igual manera.
(TORRE)
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*Las leyes no tienen efecto retroactivo, sean o no de orden público, excepto
disposición en contrario. La retroactividad establecida por la ley no puede
afectar derechos amparados por garantías constitucionales.
*las nuevas leyes supletorias no son aplicables a los contratos en curso de
ejecución, con excepción de las normas más favorables al consumidor en las
relaciones del consumo.
Art. 4
“Las leyes son obligatorias para todos los que habitan el territorio de la
Republica, sean ciudadanos o extranjeros, residentes, domiciliados o
transeúntes, sin perjuicio en lo dispuesto en leyes especiales”.
CONSTITUCION NACIONAL
ANALISIS DE LOS ART. 2594 Y LOS SIGUIENTES DEL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL
“Disposiciones de derecho internacional privado”
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a- El juez establece su contenido, y está obligado a interpretarlo como lo
harían los jueces del Estado al que ese derecho pertenece, sin perjuicio
de que las partes puedan alegar y probar la existencia de la ley invocada.
Si el contenido del derecho extranjero no puede ser establecido se aplica
el derecho argentino.
Bolilla 9
La división del derecho en ramas:
En la Edad Media comienza el proceso de la división del derecho en ramas. El
progreso y complicación ha ido especializando la producción y el estudio de las
normas. A veces en una rama ya constituida, ciertas instituciones adquieren, por
exigencias de la vida jurídica un considerable desarrollo propio que determina
en cierto momento su emancipación de la rama principal. Aparece así una nueva
rama especial del derecho
(ej. Derecho comercial, del trabajo, etc.), formada por un grupo de instituciones
afines. La codificación ha sido uno de los que impulso la especialización del
derecho. La primera gran división que se hace del derecho positivo es la que
distingue el derecho público del privado, a su vez cada una de esas grandes
ramas se divide en otras más especializadas.
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Derecho Público y Privado:
La distinción entre estos proviene de los romanos, quienes consideraban como
derecho público el referente a la organización a la cosa pública y como derecho
privado el referente al interés de los particulares. El elemento típico que hace
visible esta distinción es la presencia o actuación del estado en determinadas
relaciones de derecho (las de derecho público) tratando con los particulares,
ciudadanos o súbditos, en una relación de superioridad, como poder público. En
cambio el derecho privado rige la mayoría de las relaciones de los particulares
entre sí.
Hay relaciones de derecho público que deben cumplirse con formalidades de las
privadas (ej. Contratos administrativos). Lo que debe determinarse es si un rama
del derecho pertenece predominantemente al derecho público o al privado y
después examinar en particular cada norma para clasificarla.
La teoría del interés en juego, llamada también clásica, que viene de los romanos
afirma que el derecho público se refiere a la organización de la cosa pública y el
derecho privado a la utilidad de los particulares. Esta teoría que tiene buena
parte de verdad ha suscitado objeciones en cuanto la noción del interés no
permite establecer una clara línea divisoria. Kelsen ha señalado: “desde el
momento en que una norma de derecho protege un interés individual, esa
protección constituye un interés colectivo. Cuando el orden jurídico contiene
normas reguladoras del préstamo (normas jurídicas privadas) ponese de
manifiesto que existe un interés colectivo en la existencia de tales normas.
Algunos autores propugnan teorías finalistas. Así para Savigny: lo que distingue
el derecho público del derecho privado es que uno se ocupa del conjunto y
considera a los individuos como un objeto secundario, y el otro tiene por objeto
55
exclusivo el individuo mismo y no se ocupa más de su existencia y de sus
diferentes estados.
Posada expresa que es un error pensar que el derecho público se refiere única y
exclusivamente al Estado y el privado al individuo y a lo suyo. Lo público y lo
privado no expresan dos esferas jurídicas definidas y distintas. En efecto, el
individuo y la familia no solo tienen vida privada, sino también vida pública y son
elementos componentes del Estado político nacional, y por lo tanto sujetos de
relaciones jurídico- políticas. Por su parte el Estado tiene vida privada (cuando
actúa como propietario). “Tanto el derecho público como el privado se refieren
a los individuos, puesto que ellos representan los único verdaderos sujetos de
derecho”.
Consecuencias de la distinción:
Duguit ha señalado las principales consecuencias de admitir esta distinción. Ellas
son:
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A) La existencia de derechos subjetivos públicos y privados, de
naturaleza diferente.
*El derecho internacional público; que se refiere a las relaciones entre los
diferentes Estados.
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* El derecho público eclesiástico; que trata de las relaciones del Estado y
*El derecho penal; que determina los delitos y la aplicación de las penas, como
función del Estado para proteger el orden jurídico.
El orden público:
La idea de orden público es adecuada a todo el derecho público, no es aplicable
sino a alguna instituciones de derecho privado.
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La expresión orden público se aplica a ciertas leyes que limitan la autonomía de
la voluntad y que prevalecen frente a la ley extranjera extraterritorialmente
aplicable. Son normas de orden público todas las de derecho público, y en el
derecho privado, las que se refieren al estado y capacidad de las personas, a la
organización de la familia, al régimen de los bienes inmuebles, a los beneficios
acordados por las leyes del trabajo, de la previsión social, etc.
Para determinar cuándo una ley es de orden público, se han expuesto diversas
teorías. Se sostiene que es dictada teniendo en cuenta el interés de la sociedad.
Según Salvat: “La noción del orden publico resulta de un conjunto de principios
de orden superior, políticos, económicos, morales y alguna vez religiosos, a los
cuales una sociedad considera estrechamente vinculada la existencia y
conservación de la organización social establecida; por ejemplo la separación de
los distintos poderes que ejercen el gobierno, la libertad individual, la propiedad,
etc.
Derecho nacional:
Unidad 10
Derecho Político:
Para los autores italianos y alemanes, es equivalente en su contenido al derecho
que interviene el Estado en su carácter de tal. Jellinek divide el derecho público
en derecho internacional y en derecho político en sentido amplio. A su vez este
último comprende el derecho judicial, administrativo y político en sentido
estricto. El derecho político se ocupa 1º: de la teoría acerca de la estructura y
fines del Estado; 2º de la historia de la organización del Estado y de las ideas
políticas. Uno de los problemas fundamentales que estudia el derecho político
es el de las formas de gobierno.
Derecho Constitucional:
El derecho constitucional se ocupa de la estructura jurídica que en el derecho
positivo tienen los Estados, y de la regulación de las relaciones que se producen
entre el Estado y los ciudadanos o súbditos. García Pelayo lo define como “la
ordenación de las competencias supremas de un Estado. Su importancia es
fundamental, ya que la Constitución, objeto principal del derecho constitucional,
es en países como el nuestro la regulación jurídica suprema, pues además de fijar
la estructura del Estado impone a las demás ramas del derecho amoldarse a sus
normas y principios rectores.
Podemos clasificar las Constituciones en dos tipos: 1º) por su contenido y 2º)
según los procedimientos para su sanción y reforma. Por su contenido las
constituciones pueden ser políticas y político-sociales. Constituciones de
expresión política son aquellas que se refieren a la estructura del Estado y a las
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relaciones de este con los ciudadanos. Y las constituciones políticas-sociales
además de bases y fines políticos del Estado, se incluyen otros de carácter social,
económico y cultural. Por la forma de su sanción y reforma se clasifican en
flexibles y semirrígidas. Se llaman constituciones flexibles aquellas modificables
por el mismo órgano legislativo que sanciona las leyes ordinarias. Semirrígidas
son aquellas constituciones que pueden ser dictadas o reformadas por el poder
legislativo, reunido a ese fin y por una mayoría superior a la requerida para la
aprobación o reforma de las leyes comunes.
Fuentes del derecho constitucional: en nuestros país las fuentes son: 1º) la
Constitución, 2º) la jurisprudencia de los tribunales y 3º) la doctrina. Se suele
agregar la historia constitucional y el derecho comparado.
Derecho administrativo:
El derecho administrativo rige gran parte de la actividad del Estado y
determinadas relaciones de este con los particulares. Las normas del derecho
administrativo, por su carácter público, regulan relaciones de subordinación
entre el Estado y los particulares. No toda actividad del Estado está regida por el
derecho administrativo, pues cuando actúa en su carácter de persona de
derecho privado se somete al derecho civil. Desde que existen organizaciones
estatales manifiestan su presencia las normas de derecho administrativo, pero
su estudio como disciplina científica autónoma es relativamente reciente.
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Noción del servicio público: Las necesidades colectivas pueden ser satisfechas
por la actividad de los propios particulares o por la acción del Estado. Las formas
y medios de satisfacerlas constituyen los servicios públicos y privados. Para que
un servicio sea de carácter público es necesario que el Estado en cumplimiento
de un deber constitucional o legal, provea a su realización, ya sea directamente
o por delegación. Quien determina cuando un servicio que satisface necesidades
públicas de carácter general debe ser público, es el propio Estado, que expresa
su voluntad mediante la ley (constitucional u ordinaria). Caracteriza también la
existencia del servicio público la regulación jurídica del servicio por el Estado.
Algunos de los servicios fundamentales que han estado a cargo directo del
Estado son el ejército, policía, higiene pública, etc. Derecho Penal:
El derecho penal es el conjunto de normas establecidas por el Estado que
determinan los delitos, las penas, y las medidas de seguridad con que aquellos
son sancionados. Los elementos clásicos del derecho penal son el delito y la
pena. Los delitos son hechos antijurídicos que el Estado considera que afectan
gravemente el orden de la comunidad. Por ello se previene y reprimen con una
sanción enérgica y peculiar (la pena) que importa un sufrimiento para el
responsable del daño, ya que afecta su libertad o patrimonio.
Derecho Procesal:
Es el conjunto de normas que regulan la actividad jurisdiccional del Estado por la
aplicación de las leyes de fondo y su estudio comprende la organización del
poder judicial, la determinación de la competencia de los funcionarios que lo
integran y la actuación del juez y las partes en la sustanciación del proceso. Esta
definición comprende tanto el proceso penal como el civil.
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jurisdiccionales. El Estado dicta el derecho y lo hace observar. La legislación y la
jurisdicción son los dos momentos de su actividad jurídica.
Proceso civil y penal: El proceso penal, como el civil, supone el ejercicio de una
acción; tiene por fin obtener una decisión con autoridad de cosa juzgada y en su
caso la ejecución de la misma; requiere la aportación de elementos probatorios
que sirvan de convicción al juez sobre los hechos; ha de brindar la posibilidad de
subsanar, dentro de ciertos límites, las equivocaciones e injusticias cometidas,
etc. Existen además un tecnicismo y terminología en su mayor parte común a
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los distintos sectores procesales. En el proceso civil el impulso procesal está a
cargo de las partes, en tanto que en el proceso penal el impulso procesal está a
cargo de los órganos estatales, siendo la regla el procedimiento de oficio (ej. Para
la acumulación de pruebas). De la acción penal es propia su irrevocabilidad, es
decir que el proceso no se detiene aunque desista la parte acusadora.
Mediación:
Es un medio de resolución de conflictos, en que las partes delegan en un tercero
la solución de su disputa, son los propios interesados los que tienen el control
sobre la solución final ya que ningún acuerdo puede ser impuesto. Con la
mediación se pretende favorecer un dialogo equilibrado y procurar que las
partes tengan las mismas oportunidades de hablar, replicar, preguntar, permitir,
prohibir, hacer y rechazar propuestas y promesas.
Derecho Civil:
Regula la existencia y las relaciones de las personas privadas (individuales y
colectivas) sin tomar en cuenta sus diferentes actividades o profesiones. El
derecho civil se ocupa de la persona y de las relaciones nacidas de las
necesidades biológicas y espirituales de perpetuar la especie, que dan origen a
la familia.
Derecho Comercial:
Es la rama del derecho privado que rige las relaciones jurídicas especiales
derivadas de los actos de comercio y de las actividades que desarrollan los
comerciantes. El derecho comercial seria el derecho del comercio, el comercio
se identifica por unos con la compra-venta y el transporte. Es considerado como
una actividad mediadora en la circulación de los bienes, siendo el comerciante el
intermediario entre productores y consumidores.
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que concede a los trabajadores. El trabajo que interesa a esta disciplina es el que
de resultados económicos (creación y transformación de riqueza). Queda
excluido el trabajo que no es prestado voluntario y libremente.
Derecho de Minería:
La explotación de las riquezas minerales del suelo ha originado un derecho
especial, destinado a regular importantes relaciones privadas y proteger altos
intereses públicos. El derecho de minería es el conjunto de normas y de
principios que regulan la exploración, adquisición y explotación de las riquezas
minerales, así como las relaciones entre los titulares de los derechos sobre las
minas y los superficiarios.
Derecho Agrario:
Es aquel que regula los intereses y actividades que tienen como base la
explotación de la tierra, sea mediante la agricultura, la ganadería u otras
industrias agropecuarias.
Derecho Internacional:
Regula o aspira a regular las relaciones de los diversos Estados entre si y con
otros entes públicos internacionales, así como las relaciones de los ciudadanos
de unos Estados con los de otros. Comprende el derecho internacional público y
el privado.
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Nace como consecuencia de la existencia de las relaciones y situaciones jurídicas
en las cuales entran en conflicto diferentes legislaciones. Al exceder los límites
de su país, el individuo puede encontrarse sometido por ejemplo a reglas
distintas en materias de capacidad. En su patria es mayor de edad pero no lo será
en el país extraño.
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