11 DE AGOSTO DE 2017

MAÑANA
MATERIA: RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL DEL ESTADO
DOCENTE: JUAN CARLOS HENAO

¿Qué es la responsabilidad civil? Es la obligación de indemnizar daños injustificadamente causados o padecidos. Eso
significa que el objeto de la responsabilidad civil es la reparación de los daños.
¿Para que nació la responsabilidad en el mundo? Para reparar daños. (Objeto esencial)

El daño injustificado es una de las fuentes de las obligaciones.

Las fuentes de las obligaciones son: ley, contrato, testamento

Una de las fuentes de las obligaciones es el daño: injustificado, que da lugar a una responsabilidad civil.
Se vuelve una fuente de obligación, cuando se produce un daño, se genera una relación que es una relación acreedor: víctima
y deudor: el responsable. El deudor que se vinculan por una prestación que es la reparación.
Esquema general:
ACREEDOR: Víctima – PRESTACIÓN: Reparación- DEUDOR: Responsable

Ejemplo. El doctor Juan Carlos Henao le tira el computador al alumno x. El alumno x se vuelve acreedor del doctor Juan Carlos
porque la daño injustificadamente. La prestación es reparar el computador, ya sea dándole la plata u otra solución.
Este es un esquema que funciona en todas las culturas. Ese esquema es mundial, es de todas las culturas.
Ejemplo: tesis doctoral. La reparación de daños en la comunidad arhuaca por la violación a la consulta previa y por la violación
a la línea negra de territorio.
Ejemplo: El doctor Juan Carlos Henao le daña a la alumna una mochila wayuu. Va donde Mamos y es un dialogo entre víctima
y acreedor.

LEER: SENTENCIA T 05 DE 2016: Daño espiritual. Una obra pública que se hizo en el territorio arhuaco, que por accidente,
con palas sacaron a luz unos cadáveres de indígenas enterrados hace 2000 años. Para los arahuacos es la ruptura del campo
espiritual. ¿Cómo reparamos el daño de haber movido unos cadáveres que estaban en santa paz? El pagamento fue la forma
de prestación. El pagamento es un ritual que debía hacerse para ofrendarle, para llegar al estado de espiritualidad requerido
para vivir en la sierra nevada de Santa Marta. Cuando termino el pagamento, llovio impresiónate y los mamos dijeron que era
la madre tierra daba las gracias por volver el equilibrio espiritual.
La prestación, que es la reparación, se puede dar por transacción conciliación, arreglo amistoso o sentencia del juez.
La responsabilidad es la obligación de reparar los daños injustificadamente causados, por el responsable que es el deudor a la
víctima que es el acreedor, que la prestación es la obligación. Uno ejecuta cuando el deudor no quiere satisfacer.
La prestación es la obligación, por eso uno ejecuta cuando el deudor no lo quiere hacer.
Código Hammurabi: salen las primeras normas de responsabilidad civil que se encuentran en el antiguo testamento de la
biblia.
La ley del talión ojo por ojo y diente por diente, esa ley respeto la proporcionalidad entre el daño y la reparación, porque antes
era ojo por cuerpo entero, esa ley del talión, establece una correlación que sigue vigente: el daño es la medida de su
resarcimiento. Talión: tales: idéntico. Es una ley absolutamente revolucionaria y salvaje. Es la primer ley que respeto la
proporcionalidad entre daño y reparación.
Tal cual – Viene de la ley de talión.
Lógica de responsabilidad civil se aplica a toda actividad Humana, el ser humano es libre de sus actos, pero esclavo de sus
consecuencias, es libre de tirarle el pc pero es esclavo de la consecuencia, y la consecuencia es la responsabilidad.
Su fundamento filosófico moderno de esta materia en derecho privado es una máxima kantiana, que dice que el ser humano es
libre de sus actos, pero esclavo de sus consecuencias.
Ejemplo: Yo soy libre de coger el computador del alumno x y tirárselo, yo soy libre de ese acto pero soy esclavo de la
consecuencia. La consecuencia es la responsabilidad civil.
Esta materia en Estados Unidos es de policía pública, es fundamental porque es una forma de controlar los actos sociales, tiene
una función social, es una función de auto control, impedir la impunidad en los comportamientos sociales.
Libro: Libro fundamentos filosóficos de la responsabilidad civil. Doctor Bernal.
Ejemplo: un gringo le toca limpiar el frente de su casa que está cubierta de nieve porque si no lo hace tendrá proceso penal.
 SINTESIS
RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL
La responsabilidad Civil es obligación de reparar daños injustificadamente causados o padecidos.
¿Qué es lo injustificadamente causado? No significa que todo daño se repara, solo se reparan los daños injustificadamente
causados o padecidos, se llama daño jurídico o antijurídico. Está en el Art 90 Constitución Política. El estado será
patrimonialmente responsable por todos los daños antijurídicos que le sean imputables, causados por la acción u omisión de
las autoridades públicas.
Ejemplo: yo soy su novio y puedo terminarle porque me fui con otra. Se pone a llorar, pero ¿puede demandar? No. Hay un
daño, pero le toca chuparse el brinco.
Bibliografía:
- Tamayo Jaramillo Libros - Paisa
- Martínez Rave
- Enrique Gil Botero (Ministro de Justicia.
- MAZEAUD (Clásico): se habla de daños jurídicos o antijurídicos. El ejemplo estrella es la competencia leal o desleal:
se reparan los daños injustificadamente causados o padecidos, que en el fondo en la terminología de la constitución
política de 1991 es el daño antijurídico. Se reparan los daños antijurídicos, no los jurídicos
Ejemplos de daño antijurídico: uno producido con competencia desleal.
Ejemplos de daño jurídico: uno producido con competencia leal. Monta una tienda con pan más rico, atiendo mejor la clientela
y se quiebra el otro negocio ¿hay imputación? Si hay daño, la quiebre. Si, Henao la causo. ¿Debe reparar? Depende si lo hizo
atendiendo las reglas del juego no hay que reparar, pero si lo hizo metiéndole droga al pan, sí porque esas no son las reglas de
juego.
Ejemplo: los carteles es antijurídico: competencia desleal
Esta materia inicia antes del fallo blanco, presentación general de la responsabilidad extracontractual del estado en Colombia,
nace en el siglo diecinueve con la corte constitucional.

Contenido de la clase:

1. Definición de responsabilidad civil

2. Elementos De La Responsabilidad Civil: Que Se Requiere Para Que Surja O Nazca La Responsabilidad Civil:

2.1. CLASIFICACIÓN DE LOS MAZEAUD:

2.1.1. Culpa
2.1.2. Daño
2.1.3. Relación de causalidad entre la culpa y el daño.
Ejemplo: yo cometí competencia desleal poniéndole droga al pan, la quebré y mi comportamiento fue de ponerle cocaína al
pan, mi comportamiento genero la competencia desleal, es el que genero el daño. Aquí hay culpa, daño y relación de causalidad.
Nota: esta materia comienza antes del fallo blanco el hito de la responsabilidad. Artículo de presentación de la responsabilidad
extracontractual del estado en Colombia. Esta materia nace en Colombia con la Corte Suprema Federal de la Gran Colombia.

LOS ELEMENTOS QUE HAY HOY WILLIAM NAMEN: ACTIVIDAD PELIGROSA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, donde
trato de salirse del esquema de los MAZEAUD diciendo que hay responsabilidad sin culpa. Se paga el daño moral cuando
pruebe la culpa. Pero esto no está instaurado en el derecho privado, como tampoco en el derecho laboral.
Ejemplo- derecho laboral: si usted en un torniquete se le va la mano, ¿Qué le toca hacer para que le reparen el daño? Primero
reporto a la ARL, le pagan una indemnizada prestablecida, no le pagan el daño moral. ¿Cuándo le pueden pagar el daño moral?
Cuando se pruebe la culpa. Quien crea el riesgo, paga por él.

La culpa: es una estructura religiosa en derecho administrativo, la presentación de los MAZEAUD está sobrepasada. Para los
Mazeaud el daño, culpa y relación de causalidad. Esta sobrepasada en derecho administrativo porque la culpa que en derecho
administrativo se llama falla en el servicio, culpa en derecho privado, falla en derecho adtivo.
¿Esta sobrepasada la presentación de los elementos de La culpa en derecho administrativo? Porque la culpa o falla no
es el único elemento o fundamento que se tiene para reparar.
Es pan comido que en derecho administrativo hay responsabilidad sin culpa. Es la teoría del daño especial o teoría del riesgo.
Ejemplo: se cayó unos cables y daño unos carros, paga, no importa si le hizo mantenimiento, si la empresa no tuvo la culpa,
PAGA. No hay culpa, hay un riesgo y se concretó.
La culpa no es el único fundamento de porque se debe reparar, es decir, es obvio que en derecho administrativo hay
responsabilidad sin culpa, que es la teoría del daño especial o la teoría del riesgo, ejemplo se cayó el cable, paga o paga, ahí
el fundamento es otro, genera un riesgo, ahí no hay culpa
Libro el DAÑO, Es el primer elemento de la responsabilidad.

2.2. ELEMENTOS DEL ESQUEMA QUE MANEJA EL DOCENTE:

2.2.1. Daño (a): Es el primer elemento de la responsabilidad. Si no hay daño, hasta allí habrá de llegarse, porque el daño es el
objeto de la responsabilidad. El objeto de la responsabilidad es reparar daños, no castigar. Por eso desde el ámbito de la
responsabilidad civil fue un caso que a pesar de haber culpa, si no hay daño no se repara. Hay casos de responsabilidad civil
que a pesar de haber culpa o falla del servicio no se repara.
Por eso pueden haber casos en civil donde a pesar de haber culpa, no hay daño, entonces no se repara.
Leer: Artículo formas de reparación. En el libro Constitucionalizarían del derecho administrativo.
Ejemplo: de culpa sin daño luego no hay responsabilidad civil,
Ejemplo de culpa sin daño: luego consecuencia no hay responsabilidad civil. Derecho administrativo: mete un título ejecutivo
en un juzgado para cobrarlo, se le pierde el título nominativo en el juzgado y le causa un daño, demanda al estado porque no
puede cobrarlo, lo demanda por falla de servicio, es el colmo que se me pierde un cheque en un juzgado, pero cuando se va a
cobrar el cheque, ya se había pagado la deuda, el cheque, le había pagado al deudor, ya no hay daño, ya no hay responsabilidad
Civil. Perdió el proceso no porque no hay falla en el servicio, porque si la hubo, porque se le robaron el cheque, métale
responsabilidad disciplinaria al juez, pero ya no hay daño, que es el objeto de la responsabilidad civil.
El daño es el primer elemento de la responsabilidad civil y siempre tiene que existir, porque es el objeto de la responsabilidad
civil, si no se tiene, para qué.
2.2.2. La imputación del daño (b): yo ya sé cuál es el daño, me quebró, me metieron injustamente a la cárcel y luego me
dijeron no era usted, me incumplieron el contrato, me operaron mal la pierna, se me cayó la casa en el Barrio Villa xx, ese es el
daño; luego viene la imputación, que une daño con el hecho dañino y con autor.
Ejemplo: ya sé cuál es el daño le quebré el lapicero, luego debo escoger los hechos dañinos (el hecho dañino es el que causa
el daño), porque puede tener 10 hechos dañinos, el que le causa el daño.
Aquí tenemos que establecer una primera relación de causalidad. Las relaciones de causalidad son varias. Una primera relación
es entre daño y hecho dañino, tengo que demostrar que fue esto que le daño el teléfono y no fue el/ella la que empujo el
teléfono, porque aquí rompería la primera relación causal, que es la que une daño con hecho dañino. Eso lo tengo que poner
en la demanda, hecho dañino el profesor cogió el teléfono distraído, lo tumbo, se cayó al agua y se daño
Lo primero que debo demostrar es que la caída en el agua daño el teléfono y luego debo probar la relación entre hecho dañino
y autor.
Imputación del daño: Daño más hecho dañino más autor.
Hecho dañino: es el que causo el daño, se debe establecer una primera relación de causalidad, las relaciones de causalidad
son varias
Es mejor hablar de imputación del daño que relación de causalidad, porque son varias:
1. Primera relación: entre daño y hecho dañino. Demostrar que esto fue lo que daño el teléfono y no que ella fue la que
le empujo el celular.
Daño y hecho dañino: daño caída del teléfono, se debe probar el hecho dañino, q el agua daño el teléfono
Ejemplo: El profesor cogió el celular distraído y lo tumbo, cayó en agua, se mojó y se dañó. El celular se me cayó al agua. Lo
primero que debo probar es que la caída en el agua fue lo que daño el teléfono. Luego debo probar la relación entre hecho
dañino y autor.
2. Segunda relación: Debo probar la relación entre Hecho dañino y autor: se cayó en el agua, fue pedro
Daño: se cayó el teléfono.
Hecho dañino: se cayó en el agua.
Autor: fue pedro
Esa es la de imputación
Puede ser que el daño es que se perdió el teléfono, el hecho dañino se robaron el celular y el autor el María.
Ejemplo: Daño: perdí el teléfono. Hecho dañino: se cayó en el agua. Autor: fue Pedro. Esta es la relación que se establece de
imputación.
LIBRO:
- Talleb: El Cisne Negro.
- Teoría de la incertidumbre: física cuántica. Edgar Morin (Francés) la vida es un océano de incertidumbre con
archipiélagos de seguridad, no a la inversa.
 - Un aleteo de una mariposa en Singapur, puede generar un sismo en Cartegena.

2.2.3. El fundamento del deber de reparar (c): si la imputación busca unir daño, hecho dañino, y autor, el fundamento
busca responder ¿debe responder reparar la persona a la que le imputé el daño o no? Se repara cuando hay daño
antijurídico, que es el que no tengo porque soportar, ya no es daño a secas, sino el daño antijurídico, el daño
antijurídico es el fundamento de la responsabilidad civil del estado (Artículo 90, se reparan los daños antijurídicos,
no se repara lo jurídico) se repara lo antijurídico.
Daño antijurídico: es el daño que no tengo que soportar, no tengo que soportar el brinco.
Ejemplo: usted me daño el computador, me lo paga. Es diferente que mi mujer me dejo por otro, no lo tengo que reparar.
Responsabilidad contractual o extracontractual del estado:
- Contractual: es contrato, sea formal o no formal.
- Extracontractual: es lo que se llama ocasional. Ejemplo: me choco el carro, ni la conocía.
El daño jurídico y antijurídico,
Las teorías que fundamentan el deber de reparar son tres (3).
Hay 3 fundamentos generales teóricos sobre el deber de reparar:
1. Falla del servicio: es equivalente a la culpa del derecho privado, ¿porque responde el estado? porque se equivocó, la
embarro.

La falla del servicio es la violación del contenido obligacional de los deberes a cargo del estado, cuál era la obligación que podía
exigir al estado y que incumplió. Cuando voy a manejar un caso por falla en el servicio tengo que ver cuál era la obligación que
le podría exigir al estado e incumplió.
Ejemplo: yo le exigí que no podía matar al líder social y lo mataron. Esa matada es la obligación del contenido obligacional.
Que hace un contrato: establecer contenidos obligacionales; en todas las áreas. Si yo violento ese contenido obligacional, debo
responder por la falla en el servicio.
Ejemplo: me retuvieron 12 horas unos tomates que traía de la costa para venderlos en Medellín y se me pudrieron, pero venían
un poquito podridos. Y voy a demandar al estado porque me los retuvieron en un retén. Esa materia nadie la sabe
completamente, ¿Quién sabe el régimen jurídico de los tomates? ¿Quién sabe el régimen jurídico de los retenes?
En la Nulidad y Restablecimiento del Derecho, la falta en el servicio en la ilegalidad del acto Administrativo.
En materia actual, se fijan contenidos obligacionales, cuando se violenta se incurre en culpa, o falla del servicio. Nulidad y
Restablecimiento del Derecho: falla del servicio en la ilegalidad del acto de administrativo, eso es una falla del servicio. La
ilegalidad supone que hay una violación del contenido obligacional, que primero es respetar la legalidad.
Ejemplos: acoso laboral, me echaron como un perro, el contrato no se lo dieron A sino a B. Me impidieron hacer una fiesta en
el Municipio de Itagüí, me retuvieron unos caballos. Si hay actos administrativos la fuente son del daño es el acto administrativo
y tengo que demostrar la ilegalidad.
Ejemplo: si me apachurra un carro de la policía, yo tengo que ir primero al Ministerio de la Policía, a decir me apachurró la
pierna, páguenmela.
Ejemplo: cuando hay una ley es inconstitucional hay falla en el servicio, se demanda la responsabilidad del estado legislador,
por la falla del servicio ya que violó la constitución.
Si es un hecho administrativo está la acción de reparación directa. Si es un hecho o un acto ligado al contrato es una controversia
contractual.
Un estado no puede incurrir en falta del servicio. Lo que define un estado de derecho es el principio de legalidad y el principio
de responsabilidad
¿Por qué responde? Responde Porque Incurrió En Falla Del Servicio: lo que define un estado social de derecho, es el principio
de legalidad y el principio de responsabilidad, esos dos principio son ínsitos del estado derecho. Donde no haya responsabilidad,
no hay estado de derecho, no tendría lógica.
El fundamento del deber de reparar se hace por:
a. Falla en el servicio
Estos es lo que se llama Los regímenes subjetivos de responsabilidad, no objetivos. Y los llaman regímenes subjetivos de
responsabilidad porque tienen en cuenta el actuar del responsable, analizan el actuar del responsable, sobre la conducta de la
conducta del responsable, que se va construir en la falla del servicio. Tengo mirar que hizo el autor del año, para calificar o
descalificarlo, cometió una culpa o una falla del servicio.
En derecho privado, cuando voy a probar una culpa patronal, tengo que probar la culpa. Ejemplo: no tenía casco, no me enseñó
a manejar la maquia, etc.
Mientras están los otros regímenes que son:
Teoría del riego y teoría del daño especial, ahí nos toca quitarnos las gafas de la culpa, cero culpa.
El fundamento del deber de reparar ¿Por qué debo reparar a quien le impute el daño? Por culpa en derecho privado o falla en
el servicio en derecho público.

2. teoría del riesgo:

Ejemplo: derecho del consumidor. Voy caminando en un supermercado y cayó una cosa de pintura y me raja la cabeza. Teoría
del Riesgo: usted genero el riesgo poniendo la lata de pintura a dos (2) metros de altura. Son los mismos hechos pero va a
cambiar el fundamento.
El riesgo significa que una persona que crea un riesgo excepcional debe responder por la concreción de ese riesgo. Esto se
aplica en muchos temas del derecho administrativo, como en vehículos automotores, armas de dotación, energía eléctrica, etc.
Ejemplo: se cayó el cable y lo tenía perfecto, no importa con la sola construcción del cable, genero un riesgo y se cayó.

3. Teoría del daño especial

El daño especial: es la violación del principio de igualdad frente a las cargas públicas.
El estado con un actuar licito, rompe el principio de igualdad frente a las cargas públicas.
Ejemplo: Puente de la 53 en Bogotá, la alcaldía decidió hacer un puente que pasara la carrera 30 porque había mucho tráfico,
con la hechura de ese puente quedo el puente cerca de unos apartamentos y les desvalorizó el 40 % y 60 % del valor de los
apartamentos por polución, intimidad, ruido, entonces los propietarios llegan y demandan, el estado no cometió ni falla en el
servicio, pero con el puente cometió daño especial y no tengo porque soportarlo solo, la reparación para igualar la desigualdad
que se generó el hecho dañino del estado, sin culpa.
Ejemplo: el caso del colombiano que lo mata un diplomático gringo con la camioneta, la señora viuda demanda al gringo y ese
proceso se va hasta la corte suprema de justicia y la corte dice yo no puedo condenar porque hay una ley que aprobó la
convención de Viena donde prohíbe que se condenen a diplomáticos que están prestando servicio en otro país porque es el
principio casi axiológico del derecho internacional para proteger a sus diplomáticos, hay inmunidad diplomática, esa ley
constitucional rompe el principio de igualdad de acceder a la justicia porque le está diciendo si lo mata un gringo de malas, no
puede reclamar. Esto es perfectamente constitucional, pero rompe el principio de igualdad frente a las cargas públicas.
El fundamento del deber de reparar: regímenes subjetivos de responsabilidad, los llaman así porque tienen en cuenta el
actuar del responsable, sobre ella se construye la falla en el servicio. Yo tengo que mirar que hizo el autor del daño, para
calificarlo y decir si cometió la culpa o la conducta, ese hecho dañino es sobre el cual se estructura la noción de culpa.
1. Falla en el servicio
2. Teoría del riesgo: aquí no hay culpa: ¿fundamento del riesgo porque debe reparar el daño? Genera el riesgo,
entonces responde, lo que cambia es el fundamento, riesgo, ¿qué significa? Una persona que crea un riesgo
excepcional debe responder por la concreción de ese riesgo, carros, armas de dotación oficial, energía eléctrica
3. Teoría del daño especial: es la violación del principio de igualdad frente a las cargas públicas, el estado con un
actuar lícito rompe la igualdad.
Ejemplo: la construcción de un puente, ahí no hay falla, porque el estado podía hacer un puente, sino que con ese puente se
cran perjuicios, la reparación va a igualar la carga que se generó por parte del estado sin culpa.
El Consejo de Estado mete el fundamento en la imputación con un concepto que llama los títulos de imputación por falla

Elementos de responsabilidad para el docente:

1. Daño
2. Imputación
3. Fundamento
Una advertencia metodológica: el Consejo de Estado mete el fundamento en la imputación con un concepto que se llama los
títulos de imputación que es título de imputación por falla en el servicio, título de imputación por daño especial, título de
imputación por riesgo, pero el doctor Juan Carlos Henao lo separa pero en el fondo lo que hace el doctor Henao es separarlo
para dar más claridad, son 3 elementos: daño, imputación y fundamento es otro.

El consejo de estado dice que para que hayan responsabilidad deben haber 3 elementos: daño e imputación.
El Consejo de Estado 2 elementos:
1. Daño
2. Imputación y fundamento
--------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------------
Síntesis
RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACTUAL DEL ESTADO
Introducción general: que era la Definición responsabilidad civil y elementos de la responsabilidad civil, que era daño,
imputación y fundamento, ahora vamos a meternos en la primera parte de la materia, estos elementos de la responsabilidad
son los que enmarcan las tres partes la materia.
EL DAÑO
(1er elemento de la responsabilidad civil)
1. Vamos a ver una introducción:
1.1 Definición de daño
1.2 Los elementos de la definición

2. Los elementos del daño, que son:

2.1 Carácter personal
2.2 Carácter cierto

3. Tipología de los daños:

3.1 Pecuniarios materiales o patrimoniales
3.2 No pecuniarios o extra patrimoniales

SOLUCIÓN

1. INTRODUCCIÓN
1.1. DEFINICIÓN DE DAÑO

Nota: preguntas conceptuales, no de memoria, máximo de una hoja, antes de contestar haga un esquema mental:
- PREGUNTA DE EXAMEN: defina que es la responsabilidad civil, explique los elementos y cite dos problemas.
- PREGUNTA DE EXAMEN: Defíname el lucro cesante cuando se trata de bienes y distíngalo cuando pase con
personas.
- PREGUNTA DE EXAMEN: defina que es el daño, explique los elementos de la definición y cite dos problemas y
ejemplos.
-
- Leer: Artículo sobre formas de reparación- constitucionalización de la responsabilidad extracontractual del estado :
OJO

DEFINICIÓN DE DAÑO: Es toda afrenta o lesión a los intereses lícitos de una persona, trátese de derechos pecuniarios o
derechos no pecuniarios, de derechos individuales o de derechos colectivos, que se presenta como lesión definitiva de un
derecho o como una alteración de su goce pacífico y que, gracias a la posibilidad de accionar judicialmente, es objeto de
reparación si los otros requisitos de la responsabilidad civil, que son imputación y fundamento del deber de reparar, se
encuentran reunidos.

ELEMENTOS DE LA DEFINICIÓN:
1. ELEMENTOS DE LA DEFINICIÓN DE DAÑO: LICITUD DEL INTERÉS
“DAÑO es la lesión a los intereses lícitos de una persona” es el primer elemento.
REGLA: solo puede ser daño, la lesión de situaciones licitas, de intereses lícitos, pero no puede ser daño la lesión de intereses
ilícitos, y no pueden ser daño la lesión de intereses ilícitos porque no forma parte del derecho, no están en una situación
jurídicamente protegida.
Ejemplo: yo tengo una finca que la adquirí matando campesinos, es el título de propiedad ilícito.

Ejemplo: A pablo escobar lo mataron en Medellín torturado el ejército, ¿pueden los hijos demandar? Si, toda persona puede
ejercer el derecho de acción judicial. ¿Pueden demandar daño moral por la muerte de su padre? Si, ¿lucro cesante por la
cocaína? No. Ese es el esquema central. Yo no podría volver a partir de la reparación licito, lo que en principio, el origen es
ilícito. Por eso no se puede reparar por concepto de lucro cesante. No puede convertir en lícito lo que es ilícito, esa es la
justificación teórica. La ilicitud del interés.
INTERESES: “Interés cuanto vales”. Interés es el elemento que conecta una necesidad o un deseo humano con un bien o
derecho apto para satisfacerlo. Ejemplo: tengo sed, necesidad humana, interés: necesidad humana o deseo, quiero mirar las
estrellas. Lo primero que tiene que mostrar es que primero tengo que probar que había un interés y luego tengo que probar que
era lícito. Si no hay interés tampoco hay daño, sin ni siquiera pasar a la discusión de si es lícito o no.
Puede ser que no tenga interés porque ya está agotado.
Ejemplo: hay una orden del juez de demolición de una casa que amenaza ruina, y de un momento a otro pasa un camión y
tumba la casa. ¿Hay daño? Antes le voy a pagar al que tumbo la casa, no hay interés. Una cosa es que yo pruebe que se me
lesiono un interés a secas: algunos autores dicen que ahí no hay daño, porque esa casa se iba a demoler.
Ejemplo: yo tengo una incapacidad laboral del 100% y me lesionan el pie, ¿hay lucro cesante laboral? No, porque no hay
interés, ya que ya está discapacitado.
Ejemplo: yo tengo un carro para ir a la finca los domingos, yo no puedo pedir que me den lucro cesante del transporte sobre el
carro, porque yo lo uso es para ir a la finca nada más.
Antes de estudiar el tema de la licitud o ilicitud del interés tengo que ir si hay interés.
Esto repercute sobre el carácter personal del daño, porque debe probar licitud de interés más titularidad, el daño debe ser
personal y cierto.
El carácter persona del daño es probar la ilicitud de interés mas titularidad.
La máquina Caterpillar era mía, y tengo que probar que es lícita.
La Definición carácter personal del daño: Pagina 104 y 128 del libro: podemos concluir que el daño es personal cuando
deriva de un derecho que tiene el demandado sobre el bien que sufrió menos cabo. 128 del libro
El daño persona cuando deriva de los derechos que tiene el demandante sobre el bien que sufrió menos cabo debiéndose
establecerse la titularidad jurídica sobre el derecho que tiene respecto de ese bien menguado. La parte de la titularidad
(Página 128 del libro)

La parte de la licitud (Página 104 del libro) el daño personal, que cuando quien demande reparación es la persona que lo
sufrió, con independencia de que se encuentre o no de manera abstracta en una situación jurídicamente protegida que se
presume salvo prueba de que el título que sustenta el derecho para obtener la indemnización del daño es ilegal.

Ejemplo: yo soy el dueño del carro, yo puedo demandar por el carro.

Demande la persona que lo sufrió, la acción de daño es una acción personal y no real, es decir que sigue a la persona y no al
bien.
Ejemplo: yo soy su papá y usted se muere (dueña de la grabadora), entonces yo reclamo como papá que se le perdió la
grabadora y la pido para mí y era de ella. Pierde el proceso, porque tengo que establecer la titularidad, no puedo pedir lo que
es de ella a nombre mío. Otra cosa es que pida como heredero, pero no puedo pedir lo que es de ella hija mía, a nombre mío.

Estos 3 elementos componen el carácter personal del daño

1. Violación de intereses
2. Debe probar la titularidad del bien o derecho por el cual estoy pidiendo la reparación
3. La licitud: tengo que probar la licitud. Estos tres elementos hacen parte del carácter personal del daño.
Cuando yo hablo de la licitud del interés debo probar:
1. Que me violaron un interés, no me hicieron un favor dañándome la casa, sino me violaron un interés que yo tenía.
2. Que soy titular de ese interés o de ese derecho, se debe demostrar la legitimación en la causa por activa,
3. Debo probar la licitud.

Cualquiera de esos 3 elementos que se caiga se cae el daño y se cae todo el proceso.
Ejemplo: El papá le matan la hija en un accidente de tránsito y reclama por el carro que era de ella, entonces el juez le dice
de malas, pidió mal. El carro no era suyo, era de la herencia. Los litigantes no piden el daño moral del que falleció, mi hija
sufrió cuando la iban a matar, así sea un milésimo de segundo, que es distinto a lo que yo sufrí.
Lógica de la licitud: todo se presume legal, principio general de buena fe, salvo prueba en contrario.
Los prejuicios de los jueces rompen están regla. Si es juez se la monta a la mujer o la jueza se la monta al hombre. Todo lo
presumo legal, salvo haya prueba, de que el título que soporta reclamar el derecho es ilegal. Ejemplo: exportador de cocaína,
es un título ilegal.
Solo puedo recibir daño, sobre derechos lícitos, sobre situaciones jurídicamente protegidas.
La presunción opera pero hay un mundo de casos, que se consideran polémicos.
Esa es la regla, la presunción opera, pero hay un mundo de casos polémicos, solo lo lícito se indemniza, lo ilícito no se
indemniza, salvo que yo pruebe que el título lesionado por el hecho dañino es ilícito.
TITULARIDAD: Daño es personal cuando deriva de los derechos que tiene el demandado sobre el bien que sufrió el menoscabo
LICITUD: Página 104 es personal cuando
LICITUD: todo se presume legal salvo prueba en contrario, los prejuicios de los jueces rompen esta regla, lo que debería ser
claro para el operador jurídico, solo se repara el daño sobre aspectos lícitos.
Ejemplo: unos policías cogen a ladrones de un banco y los matan en el operativo, los familiares de los ladrones demandan y
piden el dinero robado del banco, ese título de propiedad del dinero del banco es ilícito, por eso no se paga.
Hay discusión conceptual en muchos casos: todo depende de la interpretación del operador jurídico, porque son casos no
resueltos por la ley. Ejemplo: una pareja heterosexual va al Instituto Colombiano de Bienestar Familiar para que le den en
adopción un niño. Hacen todo el trámite y le dan un niño en adopción, les entregan al niño, al cabo de 8 meses se dan cuenta
que el niño tiene un problema cerebral severo, catastrófico, de por vida. Demanda al estado, en reparación de daños por la falla
en el servicio, consistente en que le probaron al estado, que el ICBF no hizo exámenes neurológicos para dar el niño en
adopción. Demandado al ICBF, reparación in natura, cámbienmelo. ¿Procede o no procede? Eso no está resuelto en la norma.
¿Tengo derecho a todos los gastos médicos en que incurra el niño? Artículo, revista de derecho privado.
Ejemplo: lanzamiento de los enanos de un cañón, libertad de empresa, un dueño de una discoteca para mejorar las ventas,
lanza enanos, la discoteca se empieza a llenar, pero un día paso el alcalde, no está de acuerdo con el lanzamiento de los
enanos y emite un acto administrativo donde cierra la discoteca, por moralidad pública. Demandan los enanos el acto
administrativo porque se quedan sin empleo ¿El título o la situación de lanzarme como enano por encima es lícito o ilícito? ¿Es
protegido por el derecho o no? El consejo de estado Francés que eso no es lícito. Manda a intervenir la asociación de enanos
franceses y la asociación le pide al Consejo de Estado que no deje sin trabajo a los enanos, la violación de la dignidad humana
de los enanos, porque los someten a burlas por la sociedad, están despertando el morbo de los no enanos para ver los enanos
tirándose y ordenan cerrar. Las normas serían: se debe respetar la dignidad humana. La corte europea rectifica.
Ejemplo: Fallo de Perruchedaño. Daños a las madres por errores en abortos, ¿puedo demandar por tener un hijo? En Francia
está permitido el aborto. Una madre embarazada le dio Rubeola y el medico no le controlo a Rubeola y el niño nació con
problemas por la enfermedad. Demando a la clínica privada y condenan al médico y condenan a reparar el daño por el
nacimiento del niño. En Francia el nacimiento de un niño no puede ser constitutivo de daño (zona de interpretación,
incertidumbre). Eso se llevó a ley en el congreso, por eso se mata cualquier interpretación, no puede reclamar por el hecho de
que nación el niño con problemas.
Síntesis
Todo se presume lícito, salvo la prueba de la licitud- Henao.
Ejemplo: Prostituta Corte Sentencia T 629 de 2010, una prostituta con 21 años, con una hija queda embarazada otra vez de
un cliente, sin saber cuál. Le empieza a salir la barriga, a los 3 meses el jefe de ella la reubica a vender el trago y tender las
camas. Empieza a llegar la policía a decirle al dueño que una embarazada no podía estar en un burdel, no se ve bien; le toco
sacarla porque me tiene montada la policía y me van a cerrar el negocio. Ella pone tutela dice que es madre cabeza de familia,
no me dieron ningún reconocimiento, la sacaron sin indemnizarla. Los 2 fallos instancia dicen que no.
Luego le llega al doctor Henao, estudia derecho comparado, todo está permitido salvo prueba en contrario, presumamos que el
trabajo sexual está permitido.
Corte revisión: conclusión todo está permitido, salvo prueba en contrario, presumamos que el trabajo sexual está permitido.
En contrario, lo primero es ver si está prohibido, se mira la licitud o ilicitud del título para demandar, que era para vender el
cuerpo, POT (zonas de tolerancia), salubridad (controles de las trabajadoras sexuales), no estaba prohibido, se aceptó la licitud
del título. Pedía la trabajadora que me reintegren en uno cargo de condiciones iguales o mejores. No la reintegraron porque en
los Tratados Internacionales aprobados por Colombia, se desincentivaba el trabajo sexual. Una cosa proteger unas mujeres
invisibilidades en el campo del derecho y otra cosa es promover algo que la tendencia de los tratados internacionales nos
desincentiva.
Daño: Lesión o afrenta Sobre Los Intereses De Una Persona.
Licito: Si
Ilícito: No
Problema: Interpretación Que Es Lícito Y Que Es Ilícito. Cada cual lo interprete.

LIBRO: Harari - Homo Deus

EJEMPLO: James Rodríguez dice vendo mi brazo, para que cuando se muera lo cuelguen en una sala. ¿Objeto lícito o ilícito?
Hasta dónde va la disponibilidad del cuerpo humano. Doctor Juan Carlos Henao, si este pechito fuera mío, podría dictar clase
desnudo.

Primera frase: daño es la lesión de los intereses de una persona, trátese de derechos pecuniarios o no.

2. ELEMENTOS DE LA DEFINICIÓN DE DAÑO: PECUNIARIOS Y NO PECUNIARIOS

Significa que la gran clasificación de los daños es que hay:
1. Daños sobre derechos pecuniarios o sobre derechos NO pecuniarios. Hoy en día se protegen la lesión de cualquier
daño, tanto se repara la lesión de derecho pecuniario, como no pecuniario. La gran división conceptual es que el
derecho pecuniario es el que tiene valor en el mercado, tiene valor de cambio en el mercado, mientras que el derecho
no pecuniario es aquel que no tiene valor de cambio en el mercado, como la dignidad, libertad de locomoción, libertad
de voto, este tipo de derechos no tienen valor económico.

En la época romana si hubo derecho moral pero muy restringido, “el precio de dolor”, después de mitad de la edad media se
acabó ese daño moral y solo hasta el Siglo XX se volvió a instaurar. Para decirles en toda la historia que en la responsabilidad
civil hasta el Siglo XX, solo hubo reconocimiento de daños pecuniarios, que se llamaban daños pecuniarios materiales.
Del Siglo XX en adelante se dice que se bene proteger también los daños no pecuniarios.
Lo importante acá, es que la naturaleza de la reparación es distinta para la lesión de los daños pecuniarios o no pecuniarios
porque la lesión de los derechos pecuniarios la naturaleza de la reparación es RESTITUTORIA (que restituye las cosas al estado
anterior o a la mejor forma que fuere posible), Mientras que la lesión de los derechos NO pecuniarios la naturaleza de la
reparación no es restitutoria sino COMPENSATORIA (porque nunca voy a volver las cosas al estado anterior, es imposible) si
yo le ataque la dignidad a usted que era una corrupta, primero no tiene valor del mercado, valor espiritual, ético, pero no del
mercado, entonces lo que me van a reparar al estado anterior, sino que me compensa frente al daño.
El daño es la medida de su resarcimiento, si uno lo mira solo aplica a los pecuniario, porque lo no pecuniario nunca voy a saber
si me repararon bien, porque no hay medición.
Ejemplo: Yo le puedo decir que por daño moral le doy 10 SMMLV, no es que eso valga el daño porque daño no tiene valor.
En cambio sí le daño un (1) lapicero, le pago 1 lapicero, no 2 lapiceros ni medio lapicero.
En los derechos pecuniarios no hay un ajuste que el daño vale tal cosa, porque no hay valor, por eso la naturaleza es
compensatoria y no restitutoria.

11 DE AGOSTO DE 2017
TARDE

La primera frase “daño es la elección de los intereses lícitos de una persona, trátese de derecho pecuniarios o no “ que
significa eso, eso no tiene mucha carreta, es más práctico y lo vamos a ver, que es lo que significa eso significa que la gran
clasificación de los daños es que hay daños sobre derechos pecuniarios o sobre derechos no pecuniarios esa es la primera
gran clasificación que hoy en día por qué no ha sido así durante toda la historia de la humanidad, se protege la elección de
cualquiera de los dos tipos de derecho, en tanto se repara la elección de derecho pecuniario como la elección de derechos
no pecuniarios, cual es la gran división conceptual ahí.
Derecho pecuniario es el que tiene valor de mercado, valor de cambio en el mercado, mientras que el derecho no pecuniario
es aquel que no tiene valor de cambio en el mercado, la dignidad, la libertad de locomoción, la libertad de voto; ese tipo de
derechos no tiene valor económico, entones en la época romana si hubo daño moral pero muy restringido que es lo que se
llamaba pretium doloris “precio del dolor” pero de toda la edad media se acabo ese daño moral y solo hasta el siglo XX se
volvió a instaurar, es decir para decirles en toda la historia de la responsabilidad civil hasta el siglo XX solo hubo
reconocimiento y reparación de daños pecuniarios, se llaman daños pecuniarios, patrimoniales, un protector de la doctrina
los llama materiales.
Del siglo XX hasta ahora se da una segunda disputa que dice también se debe proteger la elección de derechos no
pecuniarios, lo importante aquí es que la naturaleza de la reparación es distinta para la lesión de unos derechos o para la
lesión de los otros, por que la lesión de los derechos pecuniarios la naturaleza de la reparación es restitutoria, que restituye
las cosas al estado anterior o a la mejor forma como fuere posible, mientras que en los derechos no pecuniarios la reparación
no es restitutoria sino compensatoria porque nunca voy a poder volver las cosas al estado anterior es imposible, cuando
yo le ataque la dignidad a usted y dije que usted era una tal por cual o que usted está una corrupta yo digo eso primero no
tiene valor, qué valor tiene que me digan honesto o no, valor de mercado no tiene, tiene valor si quieren espiritual, valor
moral, ético lo que sea pero no de mercado entonces lo que me van a reparar a mí no me va a restituir nunca simplemente
me compensa frente al daño y es va a marcar lo petitum porque en estricto sentido la regla de la indemnización de que el
daño es la medida de su resarcimiento si uno la afina aplica solo para daño pecuniario porque en lo no pecuniario yo nunca
voy a saber si me repararon bien porque no hay medición, ósea yo le puedo decir sabe que por el daño moral y por
comodidad le voy a dar 100 salario mínimos eso no es que valga el daño porque el daño no tiene valor simplemente que el
juez por comodidad dice 100, entonces yo dije muchos tacaños porque 100 y por qué no 200, daría lo mismo. Yo le daño
el lapicero porque yo le pago el lapicero y no dos lapiceros ni medio lapicero aquí no entonces no hay un ajuste en los daños
no pecuniarios donde uno diga que ese daño vale tal cosa porque no hay valor por eso es que la naturaleza es
compensatoria y no restitutoria.
Vamos a sintetizar eso de los daños pecuniarios y no pecuniarios o cuando se dice daño es toda lesión o afrenta a los
intereses lícitos de una persona, trátese de derechos pecuniarios y de no pecuniarios esa frase supone entonces que los
hechos dañinos solo pueden pegar o sobre derechos pecuniarios o sobre no pecuniarios, o lo uno o lo otro y en cuestiones
prácticas la mayoría de los casos tienen tanto de lo uno como lo otro son acumulativos, no solo acumulativos entre sí por
ejemplo los pecuniarios sino más los no pecuniarios que también pueden ser acumulativos. Pero la gran medición de la
tipología de daños marca la segunda parte del curso.
Elementos del daño: licitud, pecuniarios y no pecuniarios.
3. Tercera frase trátese de derechos individuales o del colectivo porque también la otra gran división que hay es que o el
daño le pega a una persona o le pega al colectivo, esto nos va a marcar o esta frase nos va a marcar lo que es la ilustración
del carácter personal del daño, nosotros aquí vamos a ver lo contencioso pero desde el punto de vista sustancial no
procesal, cuando yo digo trátese de derechos individuales o colectivos que significa; que tanto los individuales como
colectivos están protegidos por el espectro de la responsabilidad civil y la responsabilidad civil protege todo tipo de derechos
entonces vamos a ver:
Petición para sí: yo conmigo, derechos individuales. Ejemplos: Me echaron del trabajo, me dañaron mi carro listo repáreme
mi carro lo que tenga que ver con derechos estrictamente individuales.
Acción de grupo: La acción de grupo en Colombia es una petición individual pero en grupo, pero el derecho lesionado es
individual a diferencia de lo que ocurre en otros países de derecho comparado.
Petición para colectivo: Los derechos colectivos, cuando dice trátese de derechos individuales y colectivos, individuales
se van a expresar en acciones individuales todas, entra todo lo que sea petición para si yo pido para mí.
Pido para grupo que es una acción de grupo, es una acción de una potencialidad infinita; el colectivo que es la petición para
el colectivo.
Peticiones individuales o derechos individuales pido para mí.
Grupo: potencialidad infinita
Colectivo: petición para el colectivo
Definición de derechos colectivos:
Hay una definición de derechos colectivos sentencia de Rodrigo Uprimny externadista caso bojaya Sentencia C 569 de
2004, allí se hace una definición de derecho colectivo para contraponerlo a la noción de derecho individual que se protegen
en las acciones de grupo también “los derechos colectivos podríamos utilizar esta definición son los intereses difusos
protegidos por las acciones populares que hacen referencia a derechos o bienes indivisibles esa es la primera característica
de un derecho colectivo que hace referencia a bienes indivisibles o supraindividuales que se caracterizan por el hecho de
que se proyectan de manera unitaria a toda una colectividad sin que una persona pueda ser excluida de su goce por otras
personas” los vamos a ver cuando veamos acción popular son los derechos colectivos que son supraindividuales el medio
ambiente, patrimonio Histórico, patrimonio de la nación, patrimonio público, son bienes que son supraindividuales, y cuál es
la diferencia con los derechos individuales que no pueden ser apropiables individualmente, nadie puede apropiarse
individualmente del derecho al aire el que es excluyente porque son supraindividuales y se gozan sin excluir el goce de los
demás esa digamos es una característica del derecho colectivo por eso es que los petitum en las acciones populares nunca
son para mí son para el bien o para el derecho colectivo lesionado ejemplo limpien el reguero que se hizo sobre el rio porque
no es un derecho individual pero vamos a ver como esa distinción entre derecho individual y derecho colectivo que en más
de una ocasión es difícil de hacer y permite varias acciones de hecho yo puedo iniciar una acción de tutela para proteger
un río pero argumentando que yo soy pescador y que se me acabo el derecho al trabajo no puedo iniciar una acción popular
con los mismos hechos diciendo que lo que quiero es que se limpie el río y se llega a lo mismo. Derecho colectivo es petición
para el colectivo el petitum en las acciones que dependen del derecho colectivo jamás es un petitum individual de hecho si
lo vez desde un punto de vista procesal. Uno no puede ceder los derecho litigiosos en una acción popular como si se puede
en una acción individual yo en una acción de reparación de daño cualquiera nulidad y restablecimiento o contractual yo le
puedo vender a usted el litigio, el derecho litigioso, eso lo puedo hacer, porque es mío, esa es la prueba que es mi derecho,
 la titularidad tiene que ser se debe mostrar el derecho es distinto con el colectivo, conceptualmente me extrañaría voy a
vender el litigio de la limpieza del rio Bogotá. Por lógica no puede haber una cesión de derechos litigiosos por el actor
popular porque sería disponer lo que no es de él, yo no puedo disponer del derecho colectivo; lo que sí puedo hacer en la
acción individual obvio y en las acciones de grupo ni siquiera el representante legal puede ceder.
Lo que marca mucho la diferencia entre los derechos individuales y los colectivos; que los derechos individuales son
disponibles por titularidad lo que no pasa con el derecho colectivo por que la titularidad es supraindividual es de toda la
comunidad colombiana no es que sea un grupo, es que es toda la titularidad colombiana.
Los petitum: son para el bien colectivo, no es un derecho individual.
Derecho colectivo: petición para el colectivo el petitum es colectivo.
Uno no puede ceder los derechos litigiosos en una acción popular, como si puede en una acción individual, porque es mi
derecho, por eso la titularidad tiene que ser yo mostrando mi derecho, en el colectivo, no puede haber una cesión de
derechos litigiosos de la acción popular y no puedo disponer del derecho colectivo.
Los derechos individuales son disponibles por el individual, los colectivos son de titularidad de la colectividad, aquí se
protege los dos tipos de derechos.
4. Cuarto comentario que se presenta como violación definitiva o lesión definitiva del derecho o como alteración de su
goce pacífico.
El daño siempre se ha concebido y así lo concibe Tamayo, así lo concibe todo el mundo como lesión definitiva de un
derecho, hasta que ya se reparó.
Antes de la lesión definitiva está la amenaza de lesión definitiva y antes está el goce pacifico.

Daño: lesión definitiva de un derecho hasta que ya se reparó, antes de la lesión definitiva está la amenaza de lesión
definitiva, y antes está el goce pacífico, entonces el goce pacifico es el no daño, que sería el ideal.

El goce pacifico es el no daño, no hay problema, sería el ideal.

¿Dónde empieza el daño? Empieza en el momento en que se lesionó definitivamente el derecho, o sea que el muerto está
muerto, que la casa se cayó, que el carro está destruido, que la botella se derramó. El profesor dice que no que el daño no
está ahí, el daño empieza con la amenaza porque eso también es daño.

2. AMENAZA DE LESIÓN DEFINITIVA ya hay daño

I I I
1. GOCE PACIFICO 3.LESION DEFINITIVA
No daño
¿DONDE EMPIEZA EL DAÑO? Cuando se lesiono efectivamente el derecho, el muerto está muerto, cuando la casa es
demolida.

El docente dice que el daño empieza desde la amenaza de lesión definitiva

Libro: Adriano de cuplés

El docente dice que el daño empieza desde la amenaza de lesión definitiva

Libro: Adriano de cuplés, escrito por un Italiano. Derecho de daño.
Frase que justifica porque la amenaza de lesión definitiva puede considerarse un daño cierto, esta frase fue la que
inspiro al profesor para poder decir que la amenaza de lesión definitiva de un derecho también es daño “tampoco puede
deducirse en sentido contrario que el acto ilícito puede producir en vez de daño una simple amenaza de daño por que
en verdad también la amenaza de daño incide negativamente en el valor del bien al que incumbe disminuyendo tal valor
y repercute en el interés del sujeto al que corresponde el bien es ya de por si un daño” de Cuplés con una sencillez
extraordinaria está diciendo lo que pasa es que no dijo más nada, la amenaza de lesión definitiva de un derecho merma
el interés que yo tenga con el derecho porque no es lo mismo gozar un derecho amenazado que gozarlo sin amenaza
porque es que ya en la amenaza empieza la merma del interés y si nosotros estamos diciendo que daño es lesión,
lesión a un interés entonces por qué la amenaza no va a ser daño, entonces esto qué es lo que me va a permitir a mi
traer todo lo que tiene que ver con las acciones preventivas del curso de responsabilidad civil porque ya hay una
amenaza seria ya el aparato judicial debe reaccionar, lo ideal de un aparato judicial y si uno fuera personero o diseñador
de políticas públicas en un municipio la lógica que uno debe tener es la de prevenir los daños, la lesión definitiva de
derechos que están bajo la herida de la amenaza, el barrio se va a caer pilas señor Alcalde haga algo es que o si no
se le vuelve un proceso de reparación directa como hay cientos en este país, será que no sale más barato o más
democrático actuar antes, ya aquí es el daño aquí es donde se debe centrar para impedir, se tiene un artículo que se
llama de la importancia de concernir la amenaza y/o riesgo de lesión definitiva de derecho como daño cierto.
AMENAZA DE LESION DEFINITIVA DE UN DERECHO TAMBIEN ES DAÑO, O TAMBIEN PUEDE CONSIDERARSE
UN DAÑO CIERTO: en la amenaza empieza la merma del interés, y si decimos que daño es lesión a un interés, entones
porque la amenaza no va a ser daño? Con la amenaza el aparato judicial debe reaccionar, prevenir la lesión definitiva
de derechos.
Goce pacifico no daño.
Daño no solo es lesión definitiva, también la amenazada, lo que pasa es que la amenaza normalmente la reparación
no es con dinero sino con obligaciones de hacer o no hacer, no con reparación pecuniaria.
La TUTELA en un artículo que escribí en el 93 la acción de tutela como acción de responsabilidad civil, era cierto. La
acción de tutela señor juez me van a matar protéjame esa medida de protección es una Forma de reparación innatura:
lo van a matar, protéjanlo.
Carencia de objeto tutela: reparación directa. La persona que tenía derecho a que le hicieran el tratamiento del sida y
no se lo hicieron y se murió cambio la evolución del daño, el resto es igualito.
Todo proceso de tutela que la Corte Constitucional o cualquier juez de tutela lo falle diciendo que hubo carencia actual
de objeto teniéndose el derecho se impone que eso lo debe ser un proceso de reparación directa.
Se ganó la tutela que pasa cuando se gana una tutela por ejemplo señor juez soy líder sindical y me van matar protéjame
pero resulta que es lo que dice de Cuples, la amenaza ya causo un daño, prescindiendo de aquel daño que podrá
derivar de la actuación de la virtual posibilidad física en el. Que un daño que se presenta bajo la amenaza también
muchas veces esta complementado con los daños consumados y lesiones definitivas por ejemplo me van a matar señor
juez listo tutela, gane me protegieron desarticularon la banda criminal o de secuestradores que me iban a matar lo que
sea pero alternamente se produce un mundo de daño consumado que no se reclama en la tutela porque no es la vía
procesal y se votan a la basura.
La amenaza es ya de por si un daño.
Un daño que se presenta bajo la amenaza se consuma con daño consumado o lesiones definitivas.
Gana tutela: daño moral, daño salud, lucro cesante, daño emergente.
Se presenta como lesión definitiva o como amenaza de violación definitiva.
La acción ideal es la popular porque le permite reparar todos los daños.
Daño continuado: tutela o reparación directa medidas cautelares.
Para el profesor la acción ideal la acción popular es la única acción que le permite a usted recuperar todos los daños.
En la acción popular usted tiene la tutela pero sobre los derechos colectivos.
El 60 % de tutelas son daño continuado que ya empezaron porque ya no son amenazas. Un daño continuado puede
ser por vía de tutela primera opción o por reparación directa hoy en día. Puede ser cualquiera de las dos y va a obtener
lo mismo y es mejor irse por reparación directa con todas las medidas cautelares, lo importante es que se reparen los
daños.
5. Gracias a la posibilidad de accionar judicialmente.
Todo daño antijurídico tiene que generar acción judicial, porque es un derecho a un derecho subjetivo, que es el derecho
en estado de guerra, siempre q haya daño tiene que haber una acción- siempre q haya daño tiene q haber acción, si
no hay daño no hablaríamos de un derecho jurídicamente protegido. Yo puedo ir midiendo las tasas de eficiencia de
los derechos a través de las sentencias de responsabilidad civil. La responsabilidad civil marca todas las negociaciones.
Esta materia es toda la que guía todas las conciliaciones, transacciones, en campo contractual o extracontractual
porque yo negocio cuando yo sé que los elementos de la responsabilidad están claros.
6. El objeto de la responsabilidad civil es la reparación del daño, que es la prestación entre acreedor y deudor, que
puede tener mil formas, la reparación del daño es lo que es objeto de prestación es la prestación entre acreedor y
deudor, esa prestación puede tener mil formas desde arte terapia hasta pedir excusas. El daño moral en derecho laboral
no existe porque no lo piden, no hay habito de uso del daño moral en materia laboral, no es porque lo prohíba la
sustancia es porque la acción nos ha marcado la sustancia. La prestación reparadora es la que está en el artículo de
“formas de reparación”, la reparación es todo, daños pecuniarios y no pecuniarios, daño espiritual, daño a la dignidad,
etc.

Páginas web: corte interamericana derechos humanos, corte europea de derechos humanos, corte europea de justicia:
para asuntos económicos, corte de justicia internacional: corte de naciones unidas, INDRET –EN DERECHO-
Responsabilidad civil.
Leer el artículo del profesor “formas de reparación”.
 Resolución 56/83 de 2001: habla por primera vez de la responsabilidad de los estados por hechos internacionalmente
ilícitos – JAMES CRAWFORD tiene un libro que hace los comentarios a la resolución. Pieza importante en materia de
responsabilidad en el mundo.

Podemos pedir lo que queramos es que no hay nada prohibido pero por que los laboralistas no utilizan esta materia,
porque en derecho comercial tampoco se utiliza.

7. es objeto de reparación si los otros elementos de la responsabilidad se encuentran reunidos.

Elementos de responsabilidad:
El daño es el primer elemento de la responsabilidad pero no es suficiente es condición necesario mas no suficiente
porque a más de existir daño tiene que existir imputación y fundamento. El daño a secas no sirve para nada. Ej.: me
corto las venas: se confunde acreedor y deudor, hay confusión.

ELEMENTOS DEL DAÑO

A. Personal:
A1. Definición
A2. Ilustración: a2 a petición para si
A2 b petición para grupo
A2c petición para colectivo
B. Cierto

ELEMENTOS DEL DAÑO: significa simplemente hablar de los elementos que son necesarios para que el daño exista.
Requisitos que sea personal o que sea cierto son las dos características alguno doctrinantes agregan que también debe ser
directo tiene que ser causado por hecho dañino y para el profesor eso es un problema de imputación no de daño, lo necesario
es que el daño debe ser personal y debe ser cierto.
A. PERSONAL: Establecer la titularidad de derecho o interés lesionado eso es lo primero que es lo que llaman legitimación
en la causa por activa, si yo no establezco ser titular del derecho o interés lesionado no puede hacer una sentencia favorable
a las pretensiones porque es tanto un requisito procesal como sustancial para el momento de la sentencia, el juez no le
puede dar sino a aquel que es titular del derecho o sino no se puede, esa titularidad va a variar, yo conmigo que es la
petición para sí que son todas las peticiones individuales reparación directa, controversias contractuales, procesos laborales
juicios ordinarios civiles, procesos ejecutivos, la responsabilidad civil ha sido muy egocéntrica el desarrollo del código civil
napoleónico era yo conmigo pero después viene la petición para grupo que son derechos individuales que han sido
lesionados a un grupo mínimo de veinte personas, la petición para el colectivo que es la última, la titularidad es la del actor
popular que es lo que hace en el ordenamiento procesal le dice a cualquiera persona del pueblo así decía el art 1005 del
código civil en una forma muy expresiva cualquiera persona del pueblo tendrá en favor de los caminos, plazas u otros
lugares de uso público, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos concedidos a los dueños de
heredades o edificios privados, que es lo que hace así ampliar la titularidad procesal pero ahí no se amplía el derecho es
simplemente un actor popular que no adquiere el derecho por la titularidad sino la representatividad ante los jueces del
derecho que es distinto, por eso es que en la acción colectiva popular no puede pedir para uno.

Carácter personal del daño:

1. Establecer la Titularidad del derecho o interés lesionado- legitimación en la causa por activa, porque si no pierdo el
proceso, si no establezco ser el titular del derecho o interés lesionado no pueden favorecer las pretensiones, es un requisito
sustancial y procesal, el juez solo repara al titular del derecho, y esa titularidad va a variar:
-yo conmigo: petición para mí, todas las individuales
-petición para grupo: derechos individuales que han sido lesionados a un número mínimo de 20 personas, pero los daños
siguen siendo individuales, hay una divisibilidad de la sentencia.
- colectivo: del actor popular, la titularidad es la del actor procesal, actor popular que representa, uno no pide para uno, el
actor popular representa el derecho colectivo.

Allemamsrah: derecho de la naturaleza: derecho medio ambiente: depende de la petición que sea una acción popular o una
petición individual
La titularidad es el primer elemento del carácter personal del daño, se puede expresar en derechos individuales que en
Colombia seria petición para mí o petición para grupo que son derechos individuales pero titularidad que se puede expresar
como actor popular en donde se le da al actor popular para que represente a todo el país mejor dicho el derecho colectivo.

Allemamsrah “Derecho a la naturaleza”: “El derecho consiste en poder transitar y permutar temporalmente en terrenos abierto
de propiedad privada, junto al derecho se da la exigencia de respeto y cuidado tanto hacia la naturaleza como a la vida animal
así como hacia a los propietarios y otras personas presentes no es una ley en sí pero está comprendido en otras leyes que
limitan lo que está permitido está comprendido en el código legal de Suecia desde 1994 en los siguientes términos todos tendrán
derecho a la naturaleza”. Un hecho dañino o varios hechos dañinos pueden generar daños de distinta naturaleza. El derecho
a la naturaleza forma parte del derecho del medio ambiente, que es un derecho colectivo.
Objeto el daño es toda lesión a los intereses lícitos de una persona.
Que es estudiar los elementos del daño: condiciones de existencia: elementos necesarios para que el daño exista.
Requisitos para q el daño exista: que sea personal y que sea cierto, algunos doctrinantes hablan de que tiene que ser directo,
pero eso es un problema de imputación no de daño, lo importante es q el daño debe ser personal y cierto.

Tengo que probar:

1. la titularidad.
2. Que se lesiono un interés a secas.
3. Tengo q probar q puedo formar pelotera desde la existencia de daño desde ese interés a secas.
4. Que el interés es lícito.

En la definición de la licitud del daño, tenemos que agregar la teoría de la confianza legítima, el daño tiene que recaer sobre
una situación licita jurídicamente protegida. Si el daño recae sobre una situación jurídica no protegida es porque no hay daño
jurídicamente hablando.
Porque estudiamos la teoría de la confianza legítima en el daño personal ya que es un complemento a la noción de interés licito,
a la noción de licitud del daño, la confianza legítima en determinadas hipótesis supone que una situación que es al origen ilícita
puede gracias a la aplicación de la teoría de la confianza legítima volverse licita y ser objeto de reparación, la confianza legítima
es un sucedáneo a la noción de licitud, es un complemento a la noción de licitud que tiene la virtud en determinados casos
excepcionales que puede excepcionalmente convertir lo ilícito en licito gracias a la teoría de la confianza legítima, ej.:
vendedores ambulantes, no es licito ocupar el espacio público, no los sacan por la confianza legítima.
Precisiones: no es que la confianza legítima solo opere para volver lo licito a lo ilícito, también opera cuando lo licito
abruptamente se corta, puede aplicar de lo licito a lo ilícito ej.: industria pesquera- cambio normativo produce daño- cambio del
POT produce daños y de lo ilícito a los licito.
Es una teoría de aplicación excepcional, restrictiva, máxime cuando va de lo ilícito a lo lícito.
LIBROS: Gustavo Balbuena el principio de confianza legítima-maría José Viana.
CONFIANZA LEGÍTIMA: este principio otorga al administrado el poder de exigir una protección jurídica de sus expectativas
legítimas cuando, cuando al tener razones objetivas para confiar en la estabilidad de la situación jurídica preexistente, la
alteración repentina de las mismas, sin haber proporcionado el tiempo y los mecanismos necesarios para su adaptación a la
nueva situación, desencadena una alteración grave de sus condiciones económicas.
Esta teoría de la confianza legítima, el ejemplo de lo ilícito q se vuelve lícito es el de los vendedores ambulantes.
CARACTERISTICAS DEL PRINCIPIO DE CONFIANZA LEGÍTIMA:
1. Debe tener una aplicación excepcional, porque si tuviera una aplicación generalizada permitiría que toda ilegalidad se
saneara, y yo no puedo volver licito lo ilícito, porque se desbordaría la ilicitud. Ej.: volver Lícito exportar cocaína.

2. La confianza tuvo que ser adquirida de buena fe, por eso si yo de mala fe le quito el terreno a una persona, ahí no hay
confianza legítima, la idea es que cuando yo adquiero la situación a conciencia de estar violentando un derecho no
debería proceder la confianza legítima, si conscientemente actuó de mala fe no procede el principio de confianza
legítima, la expectativa legitima debe ser adquirida de buena fe.

3. Entre mayor tiempo de aplicada mayor es la posibilidad de aplicar la confianza legítima, entre más permanente mejor.
 Daño lesión a los intereses lícitos de una persona. Se le agrega la teoría de la confianza legítima. Ej.:
Vendedores ambulantes plaza san Victorino, desalojo de ellos, va a la Corte Constitucional, derecho al trabajo,
ahí es donde nace la teoría de la confianza legítima.
No es que se adquiera el derecho sobre el título que se cree tener sino el derecho a que lo traten a uno sin
brusquedad administrativa, derecho que originariamente yo creo tener, sino el derecho a que me traten sin
abuso, limite abuso de autoridad.
No es que se adquiera el derecho sobre el titulo q se cree tener, sino el derecho a que lo traten sin brusquedad
administrativa.

A2: ILUSTACIÓN del carácter personal del daño:

-PETICION PARA SI: pág. 108 y siguientes del Libro El Daño – una primera descripción por realizar es la de si la persona actúa
iure propio o si lo hace como heredero pudiendo usar en el proceso ambas calidades titular o heredero del derecho- pedir iure
propio el daño moral iure hereditatio- 2 daños q estoy pidiendo el demandante establecer correspondencia entre la reparación
demanda y la titularidad del derecho lesionado, si es propietario, probar q es propietario, si es usufructuario lo debe probar.
Iure propio: el daño moral que sufrió por que se murió mi papá.
Iure hereditatio: como heredero del daño moral que el sufrió cuando vio que lo estaban torturando y lo iban a matar.
Son dos daños los que yo estoy pidiendo.
La acción de grupo o clase:
¿Dónde vamos?
Carácter personal
a. Definición
b. Ilustración
b.1. petición para sí
b.2. petición para el grupo

Segunda forma de ilustración del carácter personal del daño:

PETICIÓN PARA EL GRUPO-ACCION DE GRUPO O CLASE: En Colombia la acción de grupo es una acción de daños,
de lesión de derechos individuales sufridos por una causa común por un grupo mayor de 20 personas, la acción de grupo en
Colombia, es una acción que protege los derechos individuales, cuando por una causa común se lesionaron a más de 20
personas.
Entonces qué es lo que hace aquí desde el aspecto procesal, simplemente, Se legitima a un representante del grupo para
representarlo, es una legitimación extensiva q se le da a un miembro del grupo para que represente a todos los demás, que es
lo importante: sin necesidad de poder, el grupo debe tener por lo menos 20 personas, y por ahí hay una jurisprudencia que
precisa más, muy seguramente ustedes la vieron, que no necesariamente tienen que ser 20 sino que potencialmente sean
mínimo 20 personas, lo cual es distinto, ¿eso qué significa? Ustedes, estudiantes de la especialización van a demandar al
externado porque no están viniendo los profesores, entonces la puede iniciar usted, pero usted va a pedir los 13 millones de la
especialización, usted va a pedir sus 13 millones, pero va a pedir además en nombre de todos, entonces, yo María Piedrahita,
estudiante de la especialización en contratación voy a representar al grupo, entonces que es lo que significa, ella no tiene que
pedir poder, sino q el grupo se forma y quien no se excluya queda integrado, esa es la regla procesal, quien no se excluya
queda integrado, pero yo me puedo excluir y puede decir, yo no quiero que ella me represente, usted se puede retirar, pero lo
importante es que es una jugadera procesal, en donde le dicen a cualquiera, represente, ¿de dónde sale esta acción? esa
acción sale de la class action de Estados Unidos, esa acción es muy propia del derecho anglosajón, más que del continental,
en el continental ni siquiera hoy en día está muy admitido.
De esta acción surge la filosofía primaria, de esta acción en Estados Unidos es permitir la recuperación de daños mínimos que
causados a gran escala se vuelven daños inmensos sufridos por un grupo de personas, que permiten un enriquecimiento ilícito
por parte de las empresas, básicamente, esa es la filosofía, la originaria.
¿Cuál es la filosofía originaria? Recuperación de daños mínimos, en una de las facetas de la acción de clase, que es la que me
interesa con Colombia, es la indemnización de daños mínimos que producidos a gran escala, a mucha gente, se vuelven daños
mayúsculos que se los apropiaban las empresas o los productores en dezmero de los consumidores, esta acción, en esta
versión de acción, surge como una acción de derechos protección del consumidor, como una especie de protección para que
el capitalismo no se degenere, porque la tendencia del capitalismo es comerse al chiquito, sacar provecho, este es un problema
de análisis económico del derecho, que es una vertiente de la escuela de chicago.
El análisis económico del daño es fundamental, porque qué ocurría, por ejemplo, un banco, tiene un contrato de mutuo, y dice
que va a pagar el interés legal del 6% a cada cuanta habiente, y resulta que les paga el 5.98%, le tumban ese 0.02%, ¿quién
va a pelear por eso? Nadie, pero si ustedes multiplican 0.02 por 20 millones de personas eso se vuelve un pleito inmenso,
entonces los gringos que son muy pragmáticos dicen eso se lo están tumbando las empresas y se armó una discusión política,
donde los republicanos decían una cosa, los demócratas otra hasta que instauran la acción con ese objetivo. Porque el
capitalismo se aprovechaba de daños chiquitos para producir una ganancia ilícita enorme por un problema procesal no por un
problema sustancial el daño estaba causado el problema era que abogado se iba a poner a reclamar 8 millones de poder, ahí
es donde nace la filosofía de la acción de grupo, la otra versión es que también la acción de grupo de la class action permite en
Estados Unidos por ejemplo lo que aquí podría permitir por tutela el caso más importante cree el profesor el fallo Brown vs board
education 1954 fallo de la discriminación racial en Estados Unidos, es el fallo que le reconoce a los negros el derecho de ir al
baño de los blancos, de montarse en los buses de los blancos, vivir en los barrios de los blancos lo cual estaba prohibido y se
genera por un señor que se llama Brown contra board education por que no lo dejaban entrar a una biblioteca ese caso el profe
duda que se pudiera llevar por la acción de clase, porque es una acción de grupo clase más de daños no constitucionales y eso
que sería discutible porque hay acciones de grupo clase por ejemplo en España acciones de grupo clase contra un general
negacionista del holocausto y lo pudieron demandar y coronaron. El Grupo de los judíos que se sintió lesionado demando, para
pedirle corrección a ese general. En el caso Brown vs board education es donde permiten entre otras, en términos
constitucionales tiene una importancia y se llama la inconstitucionalidad diferida en el tiempo que es el efecto de las sentencias
que ya lo está usando también el consejo de Estado acá y que eso se puede utilizar en un acto administrativo, diferir en el
tiempo, que significa que algo que se declara inconstitucional no empieza a ser inconstitucional mañana sino dentro de un año,
ese fallo es fundamental y en ese fallo se dijo si declaramos que desde mañana los negros pueden ir a los restaurantes de los
blancos se los comen, los matan, entonces diferimos en el tiempo la aplicación de la inconstitucionalidad porque si la hacemos
de un solo tope entonces la Corte suprema federal de EEUU a ir adaptando a la sociedad al cambio tan mayúsculo que se
daba, que era que un negro se le pudiera montar en el bus a un blanco eso era inconcebible desde la fundación de EEUU es el
fallo más importante de la Corte suprema federal. La gran derrota que más le dolió al profe fue un caso donde uno decía que
estos tipos son muy brutos, era una asociación de afro descendientes demandaron la ley de liberación de los esclavos de 1856
y la demanda era en el 2010, primero le llego a Pinilla y la rechazo inlimine, le llega al profesor y se leyó un libro que se llama
reparar la historia tiene derecho Egipto a reclamarle a Francia el obelisco que está en la plaza de la concordia, o tenemos
derecho a reclamarle a los españoles el oro que se nos llevaron, la lógica de la demanda toda ley o acto administrativo anterior
a la constitución del 91 tiene que estar conforme con la constitución de 1991, la ley de 1856 no ha sido revisada
constitucionalmente bajo la constitución del 91 y esa ley fue discriminatoria, liberaron a los negros porque les salían caros, los
trataron como bienes, la demanda iba encaminada a que la corte exhortara al congreso de la república para hacer una ley de
excusas sobre la raza negra, el profe estudio y dijo que esa ley es inconstitucional porque en efecto nunca se tomó una medida
de escusas frente a una raza tan discriminada y tan maltratada, lo derrotaron 7 a dos perdió pero el profe dice que tenía la
razón; pero los otros también tenían mucha lógica pero si es que desde la constitución de 1886 ya quien pise el territorio
colombiano siendo esclavo quedara libre, pero eso no es lo que estaban alegando, lo que alegaban era la inconstitucionalidad
originaria de la ley de 1856.
La Filosofía de la class action es recuperar los daños mínimos.

¿Dónde están los referentes normativos de la acción de grupo?

1. Art 88 CP, es una acción de esas que se llaman constitucionales, a mí no me gusta el nombre, porque finalmente toda
acción tiene origen constitucional, pero estas se llaman acciones constitucionales porque están directamente
contempladas en la Constitución, artículo 88.
2. Esta también en la LEY 472 DEL 98 ART 3.
3. Y está en el 145 de la LEY 1437 DE 2011 ART 135
4. Ese es el corpus normativo de la acción de grupo o clase
Pregunta: ¿porque se ha desdibujado tanto la acción de grupo? La acción de grupo o clase está para matanzas, todo lo que es
masacres y violaciones de derechos humanos, Bojayá, las delicias, por lo menos deben haber 15 sentencias del consejo de
estado por masacres a poblaciones enteras, ejemplo, cuando usted llama por celular, y le dicen que le van a cobrar el mensaje
después del tono, supongamos que ese cobro fuera ilegal, ¿Cuánto puede costar eso, en términos económicos sobre los 50
millones de Colombianos, esa es la lógica de la acción originariamente en Estados Unidos, que se volvió acá un problema de
matanzas, eso es otra cosa.
ART 145 CPACA: acción de grupo, es casi lo mismo del Art 3 ley 472, la diferencia es que LA LEY 472 DEL 98 ES PARA LO
PRIVADO, PARA PARTICULARES, y el 145 del CPACA es el del derecho administrativo, pero es lo mismo.
ARTÍCULO 145. REPARACIÓN DE LOS PERJUICIOS CAUSADOS A UN GRUPO. Cualquier persona perteneciente a un
número plural o a un conjunto de personas que reúnan condiciones uniformes respecto de una misma causa que les originó
perjuicios individuales, puede solicitar en nombre del conjunto la declaratoria de responsabilidad patrimonial del Estado y el
reconocimiento y pago de indemnización de los perjuicios causados al grupo, en los términos preceptuados por la norma
especial que regula la materia.

Cuando un acto administrativo de carácter particular afecte a veinte (20) o más personas individualmente determinadas, podrá
solicitarse su nulidad si es necesaria para determinar la responsabilidad, siempre que algún integrante del grupo hubiere
agotado el recurso administrativo obligatorio.
Esa es la definición de la acción de grupo.
Cualquier persona perteneciente a un número plural o a un conjunto de personas que reúnan condiciones uniformes respecto
de una misma causa que les originó perjuicios individuales,
La definición está en el artículo 3°, pero mire, ¿Qué es lo que caracteriza la acción de grupo o clase?, es:

CARACTERÍSTICAS DE LA ACCIÓN DE GRUPO:

1. cualquier persona, perteneciente a un grupo, cualquier persona, de ese conjunto de personas, que reúna unas condiciones
uniformes respecto de una misma causa, cualquier persona puede representar al grupo, eso es lo importante, sin necesidad de
poder, ahí es donde está la potencia de esa acción de grupo, que entre otras, si yo fuera el legislador, haría lo que hacen en
estados unidos que es exigir un seguro a los que van a representar a los grupos, porque ustedes juegan con la cosa juzgada
de los demás, si yo soy José, comprador de licuadoras oster, que en el año 2011 salieron dañadas, yo estoy jugando con miles
de personas, entonces, en estados unidos exigen un seguro, pero nosotros no, en estados unidos también exigen otra cosa,
que a mí se me hace lógica, pero aquí no está, que es que pruebe experiencia profesional en el campo que va a reclamar en
litigio, ósea, si se va poner a reclamar el 0.2% que va a reclamar de los cuentahabientes de banco Davivienda, que son millones
de personas, pues demuestre que usted sabe de derecho bancario, pero no cualquiera que venga a jugar con la cosa juzgada
de millones de personas, entonces fíjense que allí quedó súper amplio: Cualquier persona del grupo, yo como abogado qué
necesito, es conseguir los poderes de las personas del grupo, me levanto 20 compradores de oster en el año 2011, entonces
esta es una primera observación, que es el aspecto procesal que los gringos solucionaron, de que demande cualquier persona.
2. que reúnan condiciones uniformes respecto de una misma causa que les originó perjuicios individuales,
Esto significa que tienen que ser los mismos hechos dañinos, pero no necesariamente el mismo daño, porque yo puedo sufrir
un daño distinto, porque compré 3 licuadoras y usted compro una, yo puedo sufrir un daño distinto porque en la masacre yo
tenía 3 hijos, mientras que usted tenía 2.
Lo que se exige es que haya unas condiciones uniformes respecto de una misma causa que originó perjuicios individuales al
grupo, pero generó perjuicios individuales, por eso es que esto realmente es una petición para sí, pero en combo, es una petición
para sí, pero realmente engrupo, que son 20, mínimo tienen que haber 20.
Tienen que haber unas condiciones comunes, los mismos hechos dañinos, básicamente, y el mismo fundamento en la
responsabilidad, y el mismo tipo de daño, la masacre genera daños morales, por ejemplo, pero no la misma entidad del daño,
eso es independiente, y ¿cómo funciona eso en lo procesal?
La lógica es que yo digo, compradores oster año 2011, entonces lo que yo voy a decir al juez:
Oficie, o pido un derecho de petición, cuanta gente compro ostericer y dígame qué gente la compró, y me va a salir ahí el grupo,
eso se saca en el periódico, un emplazamiento, que cuál es el objetivo del emplazamiento, que el que quiera retirarse se retire,
que sepa que hay una acción de grupo, y diga yo no me meto en eso, y ahí se forma el grupo.
¿Cuál es el objetivo? La indemnización, reconocimiento y pago del perjuicio
3.Referencias de la acción de grupo, u otra observación, es que la acción de grupo procede no solo para indemnizaciones de
tipo pecuniario, sino también para indemnizaciones que no tengan contenido pecuniario, porque el artículo que leyó la
compañera dice, “y el reconocimiento y pago de indemnización de los perjuicios causados al grupo.” Ahí los remito al libro,
formas de reparación, porque el juez tiene la equivocación de asimilar el reconocimiento y pago de indemnización de perjuicios,
hace la sinonimia, con el reconocimiento y pago pecuniario de indemnización de perjuicios y ojo, porque es que no
necesariamente el reconocimiento y pago tiene q ser pecuniario, eso es muy importante, piensen ustedes, si un obrero de una
minería esta sin casco para entrar a la mina, allí la obligación de portar casco entre otras, no es subrogable en dinero, y yo
como obrero o minero, no puedo decir, a mí no me dé casco, deme los 100 mil pesos que cuesta el casco, yo no puedo hacer
eso, y ahí cabría la acción de grupo, pero si nos vamos para una interpretación restrictiva, que digan que reconocimiento y pago
es un reconocimiento y pago pecuniario, lo cual es un argumento conceptual, porque uno paga deudas no necesariamente
pecuniariamente, uno las puede pagar de muchas maneras, entonces se coartaría el alcance de la acción de grupo. Aquí les
voy a decir que tengo varios artículos sobre la acción de grupo, ustedes los deben de tener ahí, la corte constitucional en la
misma sentencia que les decía de “uprimi” la c 569 aclaró que no es solamente para indemnizaciones pecuniarias, la acción de
grupo, miren lo que dice:
C 569 DE 2004:
Esa naturaleza indemnizatoria de la acción de grupo debe ser interpretada por los operadores jurídicos de manera amplia, esto
es, que ella no sólo cubre la indemnización por pago de un equivalente monetario, sino también, tal y como lo han indicado la
doctrina y la práctica jurisprudencial comparada[1], otras formas de indemnización, como el restablecimiento del derecho-
póngale el casco a los obreros- in natura o la imposición de obligaciones de hacer que no tienen estrictamente equivalente
pecuniario, pero que permiten restablecer y dejar indemne el derecho que fue vulnerado.
Comentarios:
1. El Art 145 del CPACA, dice que la acción es para el reconocimiento y pago de indemnización de perjuicios no solamente es
perjuicio pecuniario, sino que pueden ser para otros, tal como lo dice esta sentencia de la corte constitucional, Sentencia c 569
de 2004.
2. El Art 55 de la ley 472
Artículo 55º.- Integración al Grupo. Cuando la demanda se haya originado en daños ocasionados a un número plural de
personas por una misma acción u omisión, o por varias acciones u omisiones, derivadas de la vulneración de derechos o
intereses colectivos, quienes hubieren sufrido un perjuicio podrán hacerse parte dentro del proceso, antes de la apertura a
pruebas, mediante la presentación de un escrito en el cual se indique su nombre, el daño sufrido, el origen del mismo y el deseo
de acogerse al fallo y de pertenecer al conjunto de individuos que interpuso la demanda como un mismo grupo. Quien no
concurra al proceso, y siempre y cuando su acción no haya prescrito y/o caducado de conformidad con las disposiciones
vigentes, podrá acogerse posteriormente, dentro de los veinte (20) días siguientes a la publicación de la sentencia,
suministrando la información anterior, pero no podrá invocar daños extraordinarios o excepcionales para obtener una
indemnización mayor y tampoco se beneficiará de la condena en costas.
esto es un comentario al art 55 de la ley 472 del 98, tiene una parte que dice: derivadas de la vulneración de derechos o intereses
colectivos, eso hay que interpretarlo con lo que les decía, ese artículo 55 no está significando que la acción de grupo es para
derechos colectivos, no, lo que dice es lo siguiente: Derivados de la vulneración de derechos o intereses colectivos, eso no
significa que la acción de grupo esté hecha para indemnizar derechos colectivos, no eso lo que significa, es una hipótesis muy
usual que en muchas ocasiones el hecho dañino pega sobre el derecho colectivo, pero rebota en un mundo de personas
individuales, entonces lo q se permite es q todos esos daños individuales se reclamen en una acción de grupo, y eso es muy
usual, y miren la parentela de las acciones, ej.: la contaminación de un rio, una cosa es q yo pida en acción popular que limpien
el rio y otra cosa es que como consecuencia de esa pegada del hecho dañino en el rio, a mí se me acabo la pesca, lo que es
derivado de ese derecho colectivo, que se vuelve individual, o rebote, eso es lo que puedo reclamar en acción de grupo. Pero
eso no significa que la acción de grupo esté para derechos colectivos. Que entre otras, otro tipsito para los litigantes, buscan
acciones populares y vuélvanlas acciones de grupo o acciones individuales, normalmente las acciones populares tienen esta
lógica, pero la acción popular no está hecha para el colectivo, pero voy y recupero, ej.: porcícola que causa afectación en una
comunidad aledaña, fíjense en la relatividad de las acciones, ahí yo puedo meter tutela, grupo, popular y reparación directa, las
4 me caben. Popular: que obliguen a la empresa a limpiar para que el medio ambiente este protegido, grupo: péguese del caso
del Relleno sanitario doña Juana, los olores nauseabundos con el relleno sanitario, se crearon un círculo de grupos, y a cada
uno les dieron tal grado de derechos, fíjense, son los mismos hechos dañinos, pero ya vamos en una segunda opción, que era
de grupo, entonces usted va a representar no sé, 3 mil personas, 5 mil, pero también me puedo ir en tutela, derecho
constitucional a la salud, me puedo ir por tutela, y me puedo ir por reparación directa. Lo importante es que desde lo sustancial
para mí el andamiaje procesal es muy relativo, pero usted en esa acción en lo popular a que se van, a que quiten el mal olor,
por ambiente sano, pero eso es como una granada, lo que uno recoge son las esquirlas, entonces miren que acciones populares
hay y formen grupos.

3. otro comentario es La formación del grupo: el grupo debe existir antes o después del daño. En el fondo la pregunta es
procesal, pero mirada desde lo sustancial, ¿qué diferencia una acción de grupo con una acción de reparación directa con
acumulación de pretensiones? Donde está la llave para diferenciar una acción de grupo que supuestamente es más rápida, que
supuestamente es de estirpe constitucional, ¿Qué diferencia una acción de grupo de 20 personas, con una acción de reparación
directa? Ejemplo, un papá que tiene 20 hijos, eso se vuelve acción de grupo o no? Si me entienden la problemática? Entonces
el Consejo de Estado empezó a preguntar, cómo hacemos para diferenciar esta acción de grupo, será que cada vez que hay
20 hijos con un papa o una mama entonces ya acción de grupo? No, entonces empezaron a montar tumbos, hasta que llegó
una definición pragmática que decía, la acción de grupo,
Primera hipótesis: supone, la preexistencia del grupo al daño, el grupo debe preexistir antes al daño, ahí encajamos todos los
de la doctrina, incluido yo. Es más, muchas de las acciones de grupo se dan por el daño, el caso de Bojayá que fue, lo negó el
Consejo de Estado con esa teoría, lo que dio lugar a la sentencia del 2004, que entre otras, es una vaina consuetudinaria, en
ese caso Bojayá se vio la teoría del derecho viviente, que es demandar la inconstitucionalidad, no por lo que dice la norma,
porque esto puede tener repercusiones en el derecho administrativo, no la he visto utilizada en el derecho administrativo pero
por ignorancia, que es, cuando estamos en un caso de responsabilidad por acto administrativo, el grupo tiene q existir antes,
entonces dijeron, espere un momentico, es que el grupo se forma, por los cilindros que explotaron en esa iglesia, ahí es donde
se forma el grupo, las madres en Argentina, esas madres, o esos grupos se forman a raíz del daño, entonces, el Consejo de
Estado la embarró y la Corte Constitucional le corrige, y le dice que no puede utilizar ese criterio.
Derecho viviente: esta acción de Bojayá, la C 569 de 2004, tiene un caso muy bonito, que es aplicable al derecho administrativo,
que es, Yo no demando la inconstitucionalidad de la ley o la ilegalidad del acto administrativo por lo q dice la norma sino por la
interpretación sistemática que hacen los operadores jurídicos sobre la norma, eso es otra cosa, es muy interesante esa teoría
del derecho viviente, aquí realmente, no estaban demandado el art 3ro de la ley 472 del 98, lo que estaban demandando era la
teoría interpretativa que hizo el consejo de estado, cuando dijo que para hacer una acción de grupo, debía preexistir el grupo al
daño, porque si no no había forma de infringirla con la legitimación en la causa y la acumulación de pretensiones, entonces la
corte constitucional dice que la interpretación que estaba dando el Consejo de Estado es inconstitucional. Esa es una sutileza,
porque la puede utilizar frente a actos administrativos.
Mandaron al chorizo la interpretación de la preexistencia del grupo, trataron de imponer otro, la Trascendencia social del daño,
entonces, por ej. había una bomba y el grupo del edificio, entonces decían, no eso no es trascendental entonces también
mandaron al diablo esa vaina.
Qué terminó pasando, que la corte constitucional volvió a solucionar el problema en la sentencia c 569 de 2004 donde se
solucionó ese rollo, EL C. de EDO CAMBIA POR INCONSTITUCIONAL LA interpretación que hace el c de Edo, no cambia la
norma, que el 99% de los casos de inconstitucionalidad es para que uno declare inexequible o exequible constitucional, o
exequible condicionado una norma, en este caso no, no se estaba juzgando una norma, hay muy poquitos casos sobre derecho
viviente, ese es un ejemplo típico pero a más de eso, lo que dice esta sentencia es que en ninguna parte se incorpora ese
requisito, eso se lo sacó de la manda el Consejo de Estado, tratando de interpretar como iba a diferenciar entre acumulación
de pretensiones y acción de grupo:
Ejemplo: ¿Un papa con 20 hijos, tiene derecho a acción de grupo los 20 hijos? El consejo estado decía que no
Entonces a raíz de lo que dijo la corte constitucional hay una sentencia que sigue vigente, con ponencia de Ruth Estella Correa,
que acepto lo que decía la corte constitucional, es una sentencia del 6 octubre de 2005, en el expediente AG00948 que dice
que desaparecido ese criterio diferenciador, -¿cuál? El de la preexistencia del grupo para la reclamación del daño, desaparecido
este criterio diferenciador -¿dónde? En la sentencia de 2004, de la corte constitucional, para distinguir entre la procedencia de
la acción de grupo y una acumulación subjetiva de pretensiones en las demás acciones reparatorias, no queda sino el número
de personas afectadas con el daño por una misma causa, así, si el daño fue sufrido por 20 personas o más procederá la acción
de grupo, pero si se causó a un número inferior de personas entonces esta acción no procede, debiendo acudirse por parte de
los afectados a las indemnizaciones establecidas en el código.
Entonces, aquí se dijo que, el papá con 20 hijos, los 20 hijos pueden demandar en caso de q le maten el papa, quedó la opción
del grupo como una simple acumulación subjetiva de pretensiones, de 20 o más personas por un daño generado por una causa
común.
Ejemplo: ustedes creen que a los boleros de los clubes de tenis les pagan cesantías, no, ahí habría una acción de grupo,
represento, en nombre de tales boleros de todos los clubes de Medellín, pide oficiar al juez para poder identificar cuantos boleros
hay en la ciudad de Medellín.

4. Otro comentario de la acción de grupo: La acción procede para grupos abiertos o cerrados, esto es muy importante, ¿qué es
un grupo abierto y qué es un grupo cerrado? un grupo cerrado es aquel grupo por numeroso que sea en donde se pueden
identificar cada uno de sus componentes, al contrario, un grupo abierto es en el q es imposible identificar individualmente sus
componentes.
EJ: vecinos de la porcícola, es un grupo cerrado.
Ej.: el grupo del relleno sanitario doña Juana, el juez aquí ordenó unos peritajes al sociólogo para establecer los daños y los
círculos sociales de la onda dañina para establecer el grupo a indemnizar, es un grupo cerrado.
Ej. ahorradores del UPAC, cuando cayó el UPAC en la corte constitucional y esa acción sigue ahí, y son más de 60 mil personas
que hacían parte del UPAC en ese momento, ese es un grupo cerrado porque: señor superintendente financiero, deme el listado
de ahorradores del UPAC, por mucho que sean millones, ahí están.
¿Cuáles son los grupos abiertos? Donde yo no puedo identificar, les voy a poner ejemplos de grupos abiertos:
Ej.: salen 75 centilitros, botella de vino, un casino, vende 4 millones de botellas al año, ¿Qué paso? En vez de estar echando
75, está echando 73 centilitros, esto bajo la lógica de los daños mínimos, ¿Quién va a pelear por 2 centilitros de vino? Nadie,
pero si suman 2 centilitros por 4 millones de botellas eso da un billete largo, ahora, ¿Cómo conseguir a los 4 millones de
compradores, o de consumidores? Uno se murió, otro vino de paseo. Entonces, en Colombia, la lógica solamente se está
aplicando para grupos de azar, pero ya empezó para grupos abiertos, miren los de los canales, ¿Quién es capaz de decir
cuántos millones de personas …allí? pero hay formas de componer el grupo, entonces, aquí qué es lo que ocurre con estos
grupos abiertos, el carácter personal del daño en su sentido ortodoxo y puritano, se rompe, porque yo puedo tener, no se los
taxis, se dan cuenta, que el banderazo, que debía empezar en 1 dólar, empezaba en 1 dólar 0.5, ¿en la ciudad de San Francisco,
cuantos millones de carreras pueden haber? O las famosas llamadas al 211, que le descuentan 300 pesos, Entonces, en esa
noción están los grupos abiertos, entonces, qué es lo que va a ocurrir, yo puedo conformar el grupo, yo puedo decir, señor juez,
dígame cuanta gente cogió carreras de taxi, llamando al 211 o utilizando tapsi, entonces me van a decir hubo 38 millones de
carreras, lo que yo no voy a poder, por eso es un grupo abierto, es identificar el muñeco, imposible, pero qué es lo que yo sí
puedo hacer, hacer un grupo de mínimo 20 personas, de esas 38 millones, y decirle al juez, dígale a la compañía de tapsi que
me diga cuantas carreras hizo, entonces, ¿cómo viene la indemnización? Eso es lo que se llama indemnización fluida, en
derecho comparado, en donde la orden que se da de reparación al juez es más o menos del siguiente tenor:
1. Quien venga con una prueba sumaría a mostrarme q compro botella de vino o que cogió taxi le doy su pedacito: 05 centavos
de dólar, 0.02 centilitros de vino. Pero como nadie se va a desplazar para eso, los jueces lo que dicen es que como los que
vienen a reclamar de 38 millones, vinieron 100 mil a reclamar, ósea que 37.900 mil no vinieron a reclamar, ¿qué es lo que va a
decir el juez? Para el próximo periodo vale la carrera de taxis en vez de 1.5 dólares, bájela a 0.95, y suba las botellas de vino,
ósea a 77 centilitros, ¿si ven la forma de reparación? Eso es lo que se llama reparación fluida, que procede en la acción de
grupo clásica del derecho comparado, no la he visto aquí en Colombia.
¿Cuál es el grupo abierto? Aquel en el cual es imposible identificar individualmente todos sus componentes, usted puede
identificar 20, o puede identificar 1 millón, pero faltarían los 38 millones.
Se identifica el grupo de 38 millones de personas que llamaron a tapsi durante el año x, por eso es que cambia el carácter
personal del daño, porque yo no puedo saber quiénes son los 38 millones, o se pone puritano, y dice que no inicia la acción
porque no sabe quiénes son los 38 millones de personas, o tomo el sistema americano, y digo, no sé quiénes son los 38 millones
de personas, estoy representando es el grupo de tomadores de tapsi, el grupo de tomadores de vino. Que en el momento de la
indemnización llegó un gringo nuevo a la ciudad de Medellín, y compró un vino, y compró más barato, pues coronó, pero por
ese problema teórico no vamos a matar la procedencia de la indemnización, por eso es que se llama Reparación fluida, que
significa que es rapidita, que no identifica individualmente a todos, es una reparación fluida, es rápida.
5.otro comentario: Esta acción tiene una potencialidad impresionante, yo les voy a plantear esto, ustedes que han visto procesal,
que es la relación entre los efectos de la extensión de jurisprudencia artículos 102, 269 y 270 del CPACA: SU FORMA UN
grupo, el derecho está reconocido, se forma el grupo.

ARTÍCULO 102. EXTENSIÓN DE LA JURISPRUDENCIA DEL CONSEJO DE ESTADO A TERCEROS POR PARTE DE LAS
AUTORIDADES

Las autoridades deberán extender los efectos de una sentencia de unificación jurisprudencial dictada por el Consejo de Estado,
en la que se haya reconocido un derecho, a quienes lo soliciten y acrediten los mismos supuestos fácticos y jurídicos.
Miren lo que dice este artículo, si sale una sentencia de unificación, diciendo que los que están en régimen transicional de
pensiones, que tienen 60 años de edad tienen derecho a tal cosa, ¿Qué es lo que hace una sentencia de unificación? Formar
un grupo, entonces busquen las sentencias de unificación y armen los grupos, porque el derecho ya está reconocido, ni siquiera
les toca litigar.
Sale una tutela reconociendo derechos en la plenaria de la corte constitucional, con una SU, ahí se arma el grupo.
Toda SU FORMA GRUPOS. ¿Quiénes son? Los que acrediten los mismos supuestos fácticos y jurídicos, los boleros de tenis,
una sentencia de unificación, tienen derecho a que les paguen prestaciones sociales, pensión etc. SU o TUTELA DE LA CORTE
CONSTITUCIONAL.
El artículo 102 del CPACA deriva que cada vez que haya una sentencia de unificación se forman grupos de destinatarios de
esas sentencias que son quienes tengan las mismas condiciones fácticas y jurídicas de la SU.
Ej.: SU las personas maltratadas psicológicamente de x o y manera como mujer tiene derecho a una indemnización de daño
moral, ahí sale un grupo, eso es lo primero, pero esto lleva a un segundo punto, los efectos intercomunes, los efectos inter
comunes de las sentencias de constitucionalidad también hay grupo, los reclusos de las cárceles, pero esto preocupa, porque
si se pone de moda, se quiebra el estado colombiano.
Todo lo que tiene que ver con acciones ante las superintendencias da pie para poder formar acciones de grupo. Ej.: la
superintendencia de industria y comercio, tiene muchas sanciones a restaurantes que cobran la propina sin pedir consentimiento
al cliente, eso no se puede, además dice la norma, que uno tiene que poner si, y firmar, ¿quién hace eso? Nadie, ¿habrá una
acción de grupo? No, puede demandar a todos los restaurantes de Medellín. Miren de donde salen, porque normalmente los
fallos de protección al consumidor de la superintendencia dan lugar a acciones de grupo.
Síntesis:
 a. Elementos del daño
1. Carácter personal
1. a Definición de daño
1. b Ilustración del carácter personal del daño
1. b.1 Petición para si
1. b.2 Petición para grupo
1. b.3 petición para el colectivo

3. Petición para el colectivo: es aquella que se ejerce mediante la acción popular, acción popular que está:
1. En el art 88 constitución política
2. En el art 2 ley 472 del 98
3. En el art 144 CPACA
Ahí está el fundamento general de la acción popular, que reitero, nunca la acción popular es ni para sí ni para grupo, la acción
popular es la encaminada a defender los derechos colectivos, supra individuales, indivisibles, que se utilizan por todo el conjunto
de los asociados de manera colectiva, esa acción popular es pedir para la protección del derecho colectivo, esta acción popular
es única, no existe sino aquí, esto nace del código civil, del art 1005, que tiene una redacción muy poética.

ARTICULO 1005. ACCIONES POPULARES O MUNICIPALES. La municipalidad y cualquiera persona del pueblo tendrán en
favor de los caminos, plazas u otros lugares de uso público, y para la seguridad de los que transitan por ellos, los derechos
concedidos a los dueños de heredades o edificios privados.

Y siempre que a consecuencia de una acción popular haya de demolerse o enmendarse una construcción, o de resarcirse un
daño sufrido, se recompensará al actor, a costas del querellado, con una suma que no baje de la décima, ni exceda de la tercera
parte de lo que cueste la demolición o enmienda, o el resarcimiento del daño; sin perjuicio de que si se castiga el delito o
negligencia con una pena pecuniaria, se adjudique al actor la mitad.
Cómo hizo Andrés Bello para introducir la acción popular en el código civil, sabiendo que no estaba en el código civil de
Napoleón, es una creación criolla, y no estaba en el código civil de Napoleón y aquí está la pregunta, una reflexión teórica,
porque no podía estar, porque la acción popular es un mecanismo de los más importantes de democracia participativa y no
representativa, ahí está la discusión, un juez diciéndole al alcalde haga un hospital, un juez diciéndole al alcalde ponga el
acueducto con agua limpia, arregle los puentes peatonales, eso no se ve sino en Colombia, Un juez popular, ordena que se
deje de fumigar con glifosato, ¿Por qué? Miren lo que hay de discusión de fondo, hasta donde el exceso de judicialización de
nuestra sociedad ha impedido realmente la conformación de la política, si ustedes ven, aquí no hay partidos, santistas, uribistas,
pero partidos no existen, en estados unidos si, republicanos, demócratas, aquí no, y dicen que es porque aquí todo termina en
los estrados judiciales, aquí todo da lugar a acciones y derechos, somos el país con más acciones judiciales en el mundo, esa
es la discusión teórica, en Alemania, si ensucian un río, se movilizan las personas y van donde el alcalde para que soluciones,
aquí todo termina ante el juez, allá no aceptan eso, porque dicen, esa acción popular termina siendo venenosa por dos motivos:
1. porque acaba con la democracia representativa, vaya y se le queja al alcalde, organícese como sociedad civil, pero no,
aquí es, esperemos a ver que dice el juez
2. porque es una acción mentirosa, porque si se vuelve la acción popular en acción de grupo de derechos colectivos,
arruinan el estado. Ej.: condenan a un pueblo y le dicen, póngale el agua pura, pero es que yo podría con la lógica
sustancial, procesalmente no existe solución, pero podría uno inventárselo, que uno diga, estoy demandando en acción
popular a nombre de todos los pueblos de Colombia que no tengan acueducto, sustancialmente debería proceder, y si
hacemos lo mismo con el problema de los hospitales, es que realmente la acción popular termina Vulnerando el principio
de igualdad q garantiza la representación política. Esa acción popular termina rompiendo el principio de igualdad que
si garantiza el ejercicio de la política. Porque hay una judicialización extrema de la sociedad. Va en dezmero de la
organización política.
Los jueces en Colombia han sido unos vectores de democracia. Esta era una precisión política.

Esa acción popular que derechos defiende:

1. Art 144 CPACA:
ARTÍCULO 144. PROTECCIÓN DE LOS DERECHOS E INTERESES COLECTIVOS. Cualquier persona puede
demandar la protección de los derechos e intereses colectivos para lo cual podrá pedir que se adopten las medidas
necesarias con el fin de evitar el daño contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneración o agravio sobre
los mismos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible.
 Cuando la vulneración de los derechos e intereses colectivos provenga de la actividad de una entidad pública, podrá
demandarse su protección, inclusive cuando la conducta vulnerante sea un acto administrativo o un contrato, sin que
en uno u otro evento, pueda el juez anular el acto o el contrato, sin perjuicio de que pueda adoptar las medidas que
sean necesarias para hacer cesar la amenaza o vulneración de los derechos colectivos.
“cualquier persona”, eso significa que es un actor popular, desde un punto de vista procesal, lo que pasa es que se legitima a
cualquier persona, en la acción de grupo o clase la legitimación no es colectiva, es sólo para el miembro del grupo o clase, aquí
se legitima a todo el mundo, cualquier persona del pueblo decía el código civil.
¿Cuáles son esos Derechos colectivos? están enunciados tanto en el artículo 88 de la constitución política, pero de
manera enunciativa y no taxativa y más completa en la ley 472 de 1998 artículo 4°, no es taxativo, en ese artículo están
14 derechos colectivos, no taxativos, yo podría meter lo que sea como derecho colectivo, porque no es taxativo:
1. el art 4 ley 472/98 no es taxativo, están enunciados los derechos colectivos, no taxativos.
Artículo 4° ley 472 de 1998: Derechos e intereses colectivos:
a. Goce de un ambiente sano: polución en Medellín
b. La moralidad administrativa: usted como político está nombrando puro nepotismo solamente a sus familiares
c. Equilibrio económico y aprovechamiento racional de los recursos naturales: minería ilegal
d. El goce del espacio público: invasión en una calle donde se le apropio un condominio, en los condominios anexan
un parte público y lo cierran, pero les toca abrirlo al público
e. La defensa del patrimonio público: todos los casos de corrupción
f. La defensa del patrimonio cultural de la nación: Bogotá, calle 10ma, una iglesia que se estaba cayendo, patrimonio
cultural, acción popular, orden al ministerio de cultura y les toco meterle más de 20 millones de pesos para reparar
la iglesia
g. La seguridad y salubridad pública: van a sacar un producto del invima sin permiso, un medicamento, sin la
certificación del invima
h. El acceso a una infraestructura de servicios que garantice la salubridad pública
i. La libre competencia...etc.
2. art 88 constitución política
Lo que les quiero decir en términos generales, vamos con un comentario y luego con la hipótesis de procedencia,

Características:
1. Hubo una ley, la 1425 del 2010 que prohibió el incentivo a la acción popular, esa ley se declaró constitucional por la
corte constitucional en la sentencia c 630 de 2011, porque se habían formado unas industrias de abogados q defendían
derechos colectivos pero que eran por el dinero, en el fondo, expertos en hacer acciones populares para que nivelaran
los albergues para que la gente en silla de ruedas pudiera andar, entonces el legislador dijo, no, no había un municipio
de Colombia que no tuviera cientos de acciones populares entonces el legislador quitó el incentivo y se bajaron en un
80% las acciones populares, fue el legislador y la corte la que avaló eso, que esa sentencia está reiterada por la c 050
del 2012. Esta es una primera característica importante.
2. La segunda característica es, la segunda anotación es la Sentencia c 644 de 2011, yo les doy estos números, me importa
5 que me las citen, la C 644 de 2011, con ponencia de Palacio, que declaró constitucional el art 144 cuando dice que
ya no se puede anular contratos y actos administrativos por la acción popular. Yo estoy absolutamente de acuerdo con
esa sentencia, en la parte final, hay una parte que habla de “ cuando la vulneración de los derechos e intereses colectivos
provenga de la actividad de una entidad pública podrá demandar su protección inclusive cuando la conducta vulnerable
sea de un acto administrativo o un contrato, sin que en uno u otro evento, pueda el juez anular el acto o el contrato, sin
perjuicio de que pueda adoptar las medidas que sean necesarias para hacer cesar la amenaza o la vulneración de los
derechos colectivos.”
Ya no se puede anular acto o contrato por acción popular, como se hizo en cientos de casos antes de la ley, Lo que se puede
es tomar medidas cautelares cuando es inminente el daño colectivo con una acción popular, pero es una medida cautelar para
proteger el derecho colectivo, pero se tiene que ir al juez natural del contrato o del acto administrativo.

HIPOTESIS DE PROCEDENCIA DE LA ACIÓN POPULAR:

Esas hipótesis de procedencia están dadas también en el art 144:
1. Frente a amenaza de lesión definitiva del derecho colectivo
2. Frente a los Daños continuados
3. Frente a los daños consumados
Esas son las 3 hipótesis de la procedencia de la acción popular, que salen del artículo 144 CPACA.
 “Cualquier persona puede demandar la protección de derechos e intereses colectivos para lo cual podrá pedir que se
adopten las medidas necesarias con el fin de evitar el daño contingente, hacer cesar el peligro, la amenaza, la vulneración,
o agravio sobre los mismos, o restituir las cosas a su estado anterior cando fuere posible.
Cuando la vulneración de los derechos e intereses colectivos provenga de la actividad de una entidad pública, podrá
demandarse su protección, inclusive cuando la conducta vulnerante sea un acto administrativo o un contrato, sin que en
uno u otro evento, pueda el juez anular el acto o el contrato, sin perjuicio de que pueda adoptar las medidas que sean
necesarias para hacer cesar la amenaza o vulneración de los derechos colectivos.”
El daño contingente: es el daño que se presenta bajo amenaza, que todavía no ha empezado, ese pedacito, esa la frase es
lo que nos va a servir en la amenaza. Esa es la primera hipótesis, que después vuelve a retomar.

Hacer cesar el peligro o la amenaza: hacer cesar el peligro de qué, eso es amenaza, es la primera hipótesis que vimos esta
mañana, cuando les dije:
No daño es goce pacífico, primera etapa del daño: amenaza, fíjense como está expresamente dicho en el artículo, qué es lo
que voy a pedir ahí, que cese la amenaza, señor juez, ya llegaron las Caterpillar, la minería ilegal, todavía no ha empezado, por
favor ordene ya que la quiten, porque hay una amenaza.
Daño continuado: hacer cesar la vulneración o agravio sobre los mismos, qué significa eso, daño continuado, ya empezó el
daño pero no ha terminado, ya se abrió la minería ilegal, y están echando mercurio.
1. Frente a amenaza de lesión definitiva del derecho colectivo: No es amenaza de daño, porque eso lleva un daño,
es amenaza de lesión definitiva del derecho colectivo.
Primera hipótesis, pare señor juez, ordene que no abran la minería, ordene que no vendan las medicinas sin el permiso del
invima, ordene que suspendan la licitación donde van a tumbar el municipio, pero esto es, todavía no ha empezado la
consumación del daño, por eso es que es la primera hipótesis y yo insisto en que eso es daño y la prueba, ya ustedes recordaran
que esta mañana yo les decía la acción ideal para mi es esta, porque esta tiene todas las hipótesis del daño, lo que pasa es
que sólo se predica de derechos colectivos, no está estructurada así en derechos individuales, que debería estarlo, ¿Por qué
no? Pero bueno.
- no hay daño consumado, hay obligaciones de hacer
2. Daño continuado: Ya empezó la consumación del daño pero no ha terminado, es decir, ya inicio la minería a trabajar, en las
hipótesis de daño continuado yo que voy a hacer:
1. Pedir que cese el daño continuado, señor Juez, cierre la minería ilegal, ordene que cierren la minería ilegal, pare el
daño continuado, que se ordene que la policía especializada en destruir minería ilegal venga y cierre la minería ilegal.
Primer petitum que cierren la minería.
2. Que reparen lo que ya dañaron.
Mientras que en la primera todavía no hay reparación de daños consumados, lo que hay es obligaciones de hacer, que no
abran, que no vendan, que no liciten.
3. Frente a los daños consumados: ya empezó hay una consumación del daño, pero no ha culminado, reparar el daño
y que las cosas vuelvan a su estado anterior cuando sea posible
Es reparar, restaurar, volver las cosas al estado anterior cuando fuere posible, por ejemplo en la minería ilegal, esto no es
posible porque no se pueden volver las cosas al estado anterior, debido al deterioro ambiental tan grande que se causa.
Daño consumado: volver las cosas al estado anterior si fuere posible, ahí hay muchas obligaciones de hacer, por ejemplo,
ensucié el río, vuélvalo a que no esté sucio, pero la pregunta es, ¿y si no fuere posible que? Ahí cabe el subrogado pecuniario,
-hay un artículo sobre daños al medio ambiente es un caso típico de se acabó la especie, se acabaron las mariposas amarillas,
ya no hay forma, ya se extinguió la especie, qué es lo que hacen, subrogado pecuniario, se da dinero para que se invierta
económicamente, para que se restaure el medio ambiente con mariposas verdes.
Es lo que hizo una Sentencia del Consejo de Estado, por pura información, sentencia del 6 marzo de 2013, es muy importante
para el tema de la acción popular, con ponencia de Enrique Gil Botero, expediente 200151, es el caso del hotel Hilton de
Cartagena.
Vamos concretando las hipótesis de procedencia, lo primero para decirles, la acción popular es la única acción procesal en
Colombia que cubre todas las etapas del daño, ¿por qué? Porque cubre lo que vimos esta mañana cuando les dije traigan todos
eso para acá desde el punto de vista sustancial, les dije que opera sobre la amenaza en defensión definitiva de un derecho o
sobre el derecho consumado.
1.Lo primero es la amenaza: esa amenaza supone que lo que uno le pide al juez normalmente es que rápido, de manera
urgente actué con obligaciones de hacer o no hacer para que la amenaza no se vuelva daño consumado, para que no inicie la
consumación del daño, eso es lo que se busca ahí, y un ejemplo que hay muy interesante, en la época en la que se podía anular
contratos administrativos por esta vía, fue un caso de Ibagué o de Neiva, en donde se iba a privatizar un acueducto, entonces
salió la licitación, y en la licitación decía el acueducto se va a licitar en 100, y empezaron a comprar los pliegos de condiciones,
entonces viene una acción popular, y la acción popular dice, señor juez, se van a tumbar el patrimonio, eso no vale 100, eso
vale mínimo 250, entonces el juez suspende la licitación, que eso se podría hacer aún hoy en día, y anula la licitación, y ordena
volver a valorar el acueducto del municipio, y miren la lógica, ahí todavía no empezó el daño, porque apenas estaba empezando
la licitación, entonces, logró la acción popular parar la amenaza para que no iniciara la consumación del daño, esa es la lógica,
no deja abrir la llave que va a contaminar, no deja abrir la minería etc. Para la amenaza para que no se consume el daño
Aquí no la deja abrir (la llave, la minería)
2. Segunda hipótesis: daño continuado: ya se abrió la llave, ya se abrió la minería ilegal, 2 petito:
1. Que Cese la continuidad del daño: entonces, si ya la abrieron, ordénela cerrar. En la otra (la primera) no la
deja abrir, aquí es ordénela cerrar
2. Repare lo que ya dañaron, en la contaminación de un rio, en lo que sea.
3. El tercero: daño consumado: ya se lesionó definitivamente el derecho, y el objetivo es volver las cosas al estado anterior
cuando fuere posible. Ejemplo: la deforestación en la Amazonía, por ganar dinero. Por ganar dinero, contamine los ríos de
Colombia, volver las cosas al estado anterior, de árboles que llevaban 50 años ahí, no puedo decir que entonces vuelvan y
siembren palmas de cera, no puedo, entonces ahí es donde les digo que también cabe una subrogación pecuniaria, listo, se
nos acabaron los árboles de la Amazonía en tal sector, entonces invirtamos con dinero en otra cosa.
Esas son las hipótesis de procedencia que están en los escritos, esto no está en el libro, lo que es acción popular tampoco está
en el libro. Pero hay unos artículos expresos donde digo hipótesis de procedencia donde cito jurisprudencia, pero quiero tocar
otros puntos importantes de la acción popular.
Ya les había dicho la fragilidad de las acciones procesales, y se las voy a volver a decir desde otro punto de vista:
¿Qué pasa cuando una acción de tutela y una acción popular, proceden las dos, se van juntas, y una falla distinta de la otra?
¿Qué ocurre cuando hay contradicción entre acciones populares y acción de tutela?
Hay un caso que me tocó a mí en la corte, está en la tutela T 1002 de 2010 del 6 de diciembre de 2010, es la de los juzgados
del Banco de Bogotá en Bogotá, es un Edificio Hernández Morales Molina donde hay cientos de juzgados, este tema, demuestra,
otra vez, la fragilidad de las acciones.
Hubo un temblor, y el edificio se pegó una zarandeada, se vienen dos acciones, tutela: señor juez, yo trabajo en ese edificio y
me voy a morir, protéjame el derecho a la vida, en acción popular proteja la seguridad pública, ese edificio se va a caer y va a
matar a todo el mundo, los mismos hechos, dos enfoques, dos acciones, se van las dos acciones:
Acción de Tutela: al edificio le habían puesto a raíz de esto, un x de hierro para amarrarlo, la tutela dice, que con esa amarrada
que le hicieron bastaba
La acción popular decía eso no basta, tienen que desalojar el edificio, comprar uno nuevo, y mover a los funcionarios.
¿Si ven la contradicción? ¿Qué se dijo en esa tutela? Prevalece la acción de tutela sobre la acción popular, porque la filosofía
última de la constitución política del 91 es la protección de los derechos fundamentales.
En caso de contradicción entre una acción popular y una acción de tutela prevalece la acción de tutela porque la finalidad última
de la constitución política del 91 es la protección de derechos fundamentales.
Si es más garantista lo que dice la acción popular que la tutela, lo que dijimos ahí vale 5, al juez supremo, la corte constitucional
debe cambiar la jurisprudencia, pero lo que dijimos ahí, si miramos en cuanto a la efectividad de los derechos, era más efectivo
sacar a los funcionarios y comprar un edificio, y dijimos, no señor, porque analizamos que no había una amenaza inminente si
está claro que el edificio no se va a caer, pero ese fue el principio que quedó ahí.
Sentencia del rio Bogotá, esa es una acción popular que costó 2.7 billones de pesos, esa sentencia es de la sección 1ª del
Consejo de Estado 28 marzo de 2014, ponencia de Marcos Belilla, expediente 20019047901. Se tocan temas como la Injerencia
del juez en las políticas públicas, por favor.
Que acabamos de terminar aquí la ilustración del carácter personal del daño, petición para sí, petición para grupo y petición
para el colectivo.

ELEMENTOS DEL DAÑO:

A. PERSONAL:
-DEFINICION
-ILUSTRACION
CARACTER CIERTO DEL DAÑO: EL DAÑO TIENE QUE SER CIERTO. Hay una parte que no está en el
libro, (B1: amenaza o riesgo de lesión definitiva), pero el (B2 daño consumado y consolidado y B3 daño
consumado y no consolidado) si están en el libro, PAG 129 Y SS- grado de certeza se ve en la amenaza y
en el riesgo, amenaza: es daño consumado inminente, riesgo: daño consumado aleatorio.
 B1 amenaza y o riesgo de lesión definitiva
B2 daño consumado y consolidado
B3 daño consumado y no consolidado
B3 A partir de situaciones existente
B3 b a partir de situaciones inexistentes
-Teoría de la pérdida de una oportunidad

CARACTER CIERTO DEL DAÑO: EL DAÑO TIENE QUE SER CIERTO. Eso está desde la página 129 Y SS, pero sólo está el
B2 y el B3, cómo empieza esta parte del libro, en una frase que ya adquirió notoriedad en la presentación del carácter cierto del
perjuicio, el profesor chapuza afirma que las jurisdicciones han planteado el principio según el cual, el perjuicio cierto es el
perjuicio actual a diferencia del eventual.
Entonces lo que vamos a empezar a ver aquí, el daño tiene que ser cierto, no puede ser carreta, no es paranoia, no es
nerviosismo, tiene que tener un grado de certeza, ese grado de certeza lo vamos a vivir en la amenaza y en el riesgo, porque
amenaza no es lo mismo que riesgo, amenaza es daño consumado inminente, mientras que el riesgo es daño consumado
aleatorio.
La amenaza de daño: es un daño cierto
Que es una amenaza en lesión definitiva: es un daño inminente, es el perjuicio irremediable, la noción de perjuicio irremediable
corresponde a amenaza de lesión definitiva de lesión de un derecho, por eso la urgencia en la decisión del juez, porque es
inminente, me van a matar, se va a caer el barrio, se va a desbordar el rio.
Amenaza: es daño consumado inminente, que es distinto del riesgo: no es daño inminente, es daño aleatorio.
¿Tengo riesgo de que en un cajero automático me peguen un tiro? Si, ¿puedo pedir que me protejan? No
Daño consumado: me dañaron el teléfono, págueme los daños
Daño consumado y no consolidado: daños que siguen a futuro.

SABADO 12 DE AGOSTO DE 2017

ELEMENTOS DEL DAÑO

A. Personal.
B. Cierto
b.1. Amenaza y/o riesgo de lesión definitiva
b.2. Daño consumado y consolidado
b.3. Daño consumado no consolidado
b.3.a A partir de situación existente
b.3.b. A partir de situación inexistente
- Teoría de la pérdida de una oportunidad

LA AMENAZA
El punto de partida es: la amenaza es un daño cierto.
La amenaza de lesión definitiva es un daño cierto y por tanto da lugar a acción judicial, da lugar a reparación, (reparación por
obligaciones de hacer o no hacer, ¡póngale un muro para que no se caiga el barrio!).

EL RIESGO
¿El riesgo es un daño cierto o no?
La amenaza es daño inminente, mientras que el riesgo es daño aleatorio, y eso viene de una distinción que hay desde el
diccionario de la real academia de la lengua hasta el término jurídico (El diccionario en español dice que: La amenaza dar
indicios de estar inminente algo malo o desagradable, mientras que el riesgo en el mismo diccionario es: contingencia de un
daño, esto significa que la amenaza es un daño inminente, porque para que se dé la amenaza debe traer los mismo requisitos
de perjuicio irremediable de la acción de tutela.)
Que se requiere para que haya una amenaza:
- Se requiere que haya inminencia de daño definitivo, es lo primero, y
- urgencia de actuación.
Realmente esos son los dos conceptos que distinguen la amenaza, que por ejemplo lo que yo tengo que demostrar en una
acción de tutela, cuando voy como mecanismo subsidiario, que me dice, - no si usted tiene un proceso, otro proceso, uy sí, pero
es que esto es frente a un caso irremediable, frente a un perjuicio irremediable. (La tutela no procede cuando hay otras acciones
judiciales, pero procede cuando a pesar de haber otras acciones judiciales no dan espera porque hay un perjuicio irremediable,
entonces ahí yo me tengo que ir en tutela para que rapidito me solucionen el problema).
Entonces que es la lógica: esto de la amenaza es una de las facetas de la tutela, y esa lógica de la inminencia del daño que
supone la urgencia de la intervención de juez, cuando eso se da, hay un daño cierto por eso procede un tutela, por eso procede
una acción popular. - ¡Se va a caer la casa, no estoy paranoico, es que ya se está empezando a derrumbar; entonces por eso
es que yo siempre cuando voy a probar la certeza de una amenaza, tengo que probar los elementos objetivos que expresan la
amenaza, llámese tutela, llámese acción popular, llámese cualquier caso.
Les vuelvo a decir siempre que yo voy a probar la certeza de una amenaza, tengo que probar los elementos objetivos que
expresan esa amenaza. – Me van a matar, no es que diga me van a matar y ya ahí mismo va correr el aparato judicial a
defenderlo, no; - Me van a matar, ¿Por qué matar? – WhatsApp que me están llegando, coronas de flores, ataúdes, lo que sea,
y esa prueba, es la que prueba la eminencia del daño que es la que yo tengo que establecer para que esa amenaza sea cierta,
porque si yo no pruebo la eminencia del daño, paso, no hay concepto de amenaza si no el de riesgo, porque el riesgo es un
alea, es algo que puede pasar o no pasar. (Todos los colombianos tenemos un riesgo de ir a sacar plata en un cajero automático,
todos, ¿eso significa que me pueden proteger a mí?, no, porque frete al riesgo no hay el principio protección, porque el riesgo
de lesión definitiva de derechos se considera en principio daño eventual, - miren la diferencia, porque sí; - ah es que de pronto
me van a violar, - sí, corro, - pues sí, pues si pero yo no puedo, porque de pronto quizá, talvez, no puedo protegerla; distinto de
si usted me dice: - Es que mire hay una banda de gente que me la tiene montada y tal cosa, y yo le muestro al juez, porque
paso del concepto de riesgo al de amenaza. O es amenaza o es riesgo.
La Amenaza que supone la prueba de lo elementos objetivos que expresan la amenaza hace operar los aparatos judiciales, ya
sean derechos constitucionales fundamentales, ya sean en procesos ordinarios, ya sea en acciones populares, cuando yo estoy
bajo la hipótesis de la amenaza, (acuerden ayer que había 3 hipótesis de la acción popular, - que yo les decía que la acción
popular para mí era la panacea desde la perspectiva del daño: - amenaza, - daño continuado y – daño consumado, es la única
acción que tiene todo).
¿Amenaza es daño cierto, riesgo? Porque el riesgo es daño eventual, salvo, aplicación del principio de precaución; el riesgo de
lesión definitiva de derechos puede pasar, no puede pasar, es aleatorio, eso es eventual, yo no puedo ir diciendo: - Es que de
pronto el contratista me incumple. (Al respecto han oído hablar de blockchain: son unas cláusulas contractuales que están
expresando algoritmos de riesgo de daños, y /o amenazas de incumplimientos contractuales, para ver cuando un riesgo se
vuelve amenaza, y frente a la amenaza activar las medidas cautelares de los contratos. Clausulas inteligentes.)
Una cosa es la amenaza y otra cosa es el riesgo, - riesgo: que ese ventilador o ese aparato, se nos pueda explotar, - sí, eso
puede pasar, - que es lo que decía al respecto de la teoría de física cuántica, la incertidumbre, los cisnes negros, toda esa
vaina; uno sabe qué uno tiene el riesgo de que caminando por una calle le caiga una matera en la cabeza y lo mate; uno sabe
que montándose en un avión tiene un riesgo que se mate, porque la gente se persigna cuando se monta en un avión? Porque
dice ojalá no me pase, pero sin embargo asumimos el riesgo.
Ese riesgo de daño no impide, el riesgo de lesión definitiva no impide que se tomen medidas, porque si impidiera que se tomaran
medidas no habría aviones.
La amenaza es daño cierto, el riesgo es daño eventual, salvo que se aplique el principio de precaución, ese es el principio
general.

¿Qué es el Principio de Precaución?

Definición que fue la primera que hubo en una ley colombiana, que es la ley 99 del 93, que fue la ley en la cual se creó el
ministerio del medio ambiente, en esa ley se dice en el numeral 6 del artículo 1ro lo siguiente:
“La Política ambiental colombiana, seguirá los siguientes principios generales: 6. La formulación de las políticas ambientales
tendrá en cuenta el resultado del proceso de investigación científica, (ósea para uno dar una licencia ambiental, tiene que tener
en cuenta, el resultado del proceso de investigación científica, por ejemplo, si yo sé que se va a permitir tal industria que genera
tal daño que no está permitido a la naturaleza, yo digo, con base en los resultados científicos, no le doy la licencia ambiental,
porque está probado el determinismo científico, que es en contraposición a la física cuántica, pero por determinismo científico
yo digo: - Producir metales con ácido sulfúrico riega la tierra y daña la fauna, por tanto no doy la licencia ambiental, porque
depende del grado de certeza científica que yo tengo, y sobre eso se apoya mucho perito, mucha cosa.
El principio de precaución es más o menos lo que sigue:
“…No obstante las autoridades ambientales y los particulares darán aplicación al principio de precaución conforme al cual, (-
una cosa es tener en cuenta el resultado de la investigación científica, pero aquí se dice, no obstante…) cuando exista peligro
de daño grave e irreversible, la falta de certeza científica absoluta, no deberá utilizarse como razón para postergar la adopción
de medidas eficaces para impedir la degradación del medio ambiente.
Que significa esto. Que aquí se está diciendo, no hay certeza científica, - yo no sé, - yo no sé qué pueda pasar, pero como
puede quizá talvez pasar algo grave, yo tengo que tomar medidas; una cosa es la amenaza, la amenaza no es duda, la amenaza
es que… (Saben cómo decía para explicar la tutela Juan Carlos Esguerra, decía que esa amenaza en la tutela era como una
especie de: - detente satanás, - Si ya se me vino, pare; eso es amenaza, aquí no es amenaza, porque aquí no hay certeza
precisamente científica, de que tal cosa va a producir, lo que hay es un peligro, un azar de un daño grave e irreversible, y ahí
se está diciendo con el principio de precaución, - pare.
La amenaza en daño cierto, el riesgo también es daño cierto cuando se aplica el principio de precaución, si no el riesgo nunca
será daño cierto, porque es daño aleatorio; la excepción a esa certeza se produce es en el principio de precaución, principio de
precaución que va a suponer que a pesar de que yo no sepa, paro.
Donde está la discusión del glifosato, allí, todo el tema del glifosato está allí, en hasta donde se debe o no aplicar el principio de
precaución, porque cual es la problemática política de la utilización del principio de precaución, que si una persona se vuelve
muy fundamentalista aplicando el principio de precaución, como por ejemplo el Greenpeace, que tiene una teoría que para dar
una licencia ambiental tienen que probar daño cero, - piensen ustedes lo que es eso, ¿se le podría dar una licencia ambiental
a los aviones?, no, parte del calentamiento global se debe a la industria aeronáutica, entonces ahí es donde digo, - si uno aplica
de manera fundamentalista el principio de precaución para el desarrollo de la sociedad, y hasta donde va lo uno y lo otro ??? –
muchas discusiones sobre el tema.
- Donde más se aplica en Colombia y se ha aplicado, en todas las tutelas que tiene que ver con telefonía móvil, se está aplicando
el principio de precaución, - Que le digan a movistar, Comcel, cambie la entena de sitio, eso puede costar $ 200 millones de
pesos cada una, eso están fallando con base en el principio de precaución. Ejemplos: T 397 de 2014, T 1077 de 2012, traslado
de antena cercana a una niña con cáncer, y por principio de precaución no hay certeza absoluta de que la antena vaya a matar
a la niña, hay duda y frente a esa duda se protege, - eso es lo que quiero decir, - se protege, que significa se protege? Opone
a la responsabilidad civil, porque la tutela es una forma, una acción de responsabilidad civil, T 360 de 2010; El caso del Consejo
de estado del Glifosato: Por allá en el año 2003 hubo una magistrada del tribunal de Cundinamarca que ordenó con base en el
principio de precaución suspender las fumigaciones, en el año 94, se armó la pelotera, salió el embajador gringo: – como así
que se va a acabar el glifosato, - los cultivos de droga que; pues ese tribunal con una súper sentencia dio principio de
precaución, se prohíbe la fumigación; entonces el gobierno inmediatamente apelo la decisión ante el Consejo de Estado, y el
Consejo de Estado revocó la decisión del Tribunal con una sentencia bastante malita y esa Sentencia es del 19 de Octubre de
2.004, de la Plenaria del C de E, con Ponencia de Nicolás B.
Esta lógica de la operancia del sistema jurídico frente a amenazas de lesión definitiva de derechos, es lo que se expresa en
todas las medidas cautelares del artículo 230 de del CPACA, “la lógica de impedir la concreción de los daños, (y ahí es donde
les voy a desarticular todo los que ustedes les han metido en la cabeza sobre las acciones contenciosas administrativas, mejor
dicho, se los formulo de otra manera, - en las acciones ordinarias contencioso administrativas se pueden llevar casos donde
no hay daños consumados, si no amenaza de lesión definitiva de derechos.
Las medidas cautelares que están en el 230 del CAPCA pueden permitir casos en los cuales, sin haber lesión consumada de
derechos, se pueden iniciar litigios que busquen que paren las amenazas. (Ejemplo: lo de la Alcaldía de Petro, Petro de va en
acción de tutela a tumbar la sanción que le había puesto el procurador, El Consejo de Estado le dice: - No señor esto no es
tutela, pero se había ido o se fue alternativamente en una acción de Nulidad y Restablecimiento del Derecho, y acción de nulidad
y restablecimiento sala unitaria de un magistrado, lo vuelven a poner a la Alcaldía, y son los mismos hechos, no le sonó la
flauta en tutela pero le sonó en nulidad y restablecimiento del derecho, - porque?, porque en Nulidad y Restablecimiento del
derecho, en Reparación Directa, en contractual, hay una carrandanga de medidas cautelares que son anticipatorias,

Art. 230 “Contenido y alcance de las medidas cautelares. Las medidas cautelares podrán ser preventivas, conservativas,
anticipativas o de suspensión, y deberán tener relación directa y necesaria con las pretensiones de la demanda. Para el efecto,
el Juez o Magistrado Ponente podrá decretar una o varias de las siguientes medidas…”

- Les voy a romper desde el punto de vista procesal la lógica de que yo me tengo que ir por tutela, de que yo me tengo que ir
por allá; - pongamos este ejemplo: un barrio se va a caer, no se ha caído, la pregunta es: ¿Podré yo irme en reparación directa
en vez de tutela para que me tomen una medida cautelar de estas tres o 4 formas de medidas cautelares que hay, mi respuesta
sustancial es: SI.

“Art. 230. N° 1. Ordenar que se mantenga la situación, o que se restablezca al estado en que se encontraba antes de la conducta
vulnerante o amenazante, cuando fuere posible”.
Ya con eso está todo dicho, - puedo pedir que se vuelva la situación anterior antes de la conducta amenazante, ej.: - usted es
un narcotraficante, eso fue una conducta que me está amenazando la vida, puedo pedir en un proceso de reparación directa,
si, y además de eso salir con los daños morales, - con lo que les decía ayer, seguir con todo lo… (…).
“Art. 230. N° 2. Suspender un procedimiento o actuación administrativa, inclusive de carácter contractual. A esta medida solo
acudirá el Juez o Magistrado Ponente cuando no exista otra posibilidad de conjurar o superar la situación que dé lugar a su
adopción y, en todo caso, en cuanto ello fuere posible el Juez o Magistrado Ponente indicará las condiciones o señalará las
pautas que deba observar la parte demandada para que pueda reanudar el procedimiento o actuación sobre la cual recaiga la
medida.

3. Suspender provisionalmente los efectos de un acto administrativo.

4. Ordenar la adopción de una decisión administrativa, o la realización o demolición de una obra con el objeto de evitar o prevenir
un perjuicio o la agravación de sus efectos.”

Esta última es típica de lo que se está diciendo. Eso por ejemplo esta dicho en el código civil en el artículo 998 y 999 sobre casa
que amenazan ruinas, es exactamente la lógica. Debiéndose haber tomado una medida policiva por una casa que amenaza
ruina y no se tomó inmediatamente debe proceder a responsabilidad del estado.
“Art. 230. N°5: Impartir órdenes o imponerle a cualquiera de las partes del proceso obligaciones de hacer o no hacer.”
Lo esencial de lo que se quiere decir es que: dependiendo de cómo uno enfoque los casos uno puede jugar procesalmente y
por ejemplo meterme en reparación directa cosas que se pueden hacer por tutela, o por acciones colectivas, pero meterme por
ejemplo por reparación directa y cambiar la estructura y los petitium de la demanda.
Ej. Caso del 24 de julio de 2012 del Tribunal Administrativo del Meta: Era una acción popular porque esas medidas también
aplican en las acciones populares, esas medidas aplican en todas las acciones contenciosas administrativas. Riesgo de los
habitantes de un barrio por posibles deslizamientos de tierra por un Talud que amenaza deslizarse, “Las Entidades, municipio
y otros demandados han actuado de manera insuficiente para hacer cesar la amenaza que es inminente y grave, ahí está claro
que una amenaza tiene que ser eminente y grave, pues que va a producir el daño, se ordena que en 6 meses apropien
presupuesto para iniciar la ejecución de la segunda fase del alcantarillado para que permita el desagüe de la aguas; - eso una
acción popular. Pregunta: ¿Podría ser una acción de reparación de grupo, - yo creo que también, en donde yo por ejemplo me
metí en la acción de grupo lo que cambia es el petitium, ya no es la seguridad, no voy a buscar la seguridad pública o la
infraestructura, esos derechos colectivos, si no que la acción de grupo yo voy a decir: - mire este grupo con el susto que están
teniendo ya le han producido un daño convencional o Constitucional o un daño moral y además para que se quiten ese susto
que me lo paguen en acción de reparación directa tome tal medida cautelar, y ordene al alcalde que en 6 meses me arregle la
cosa.
- Esas medidas cautelares del 230 deben ser tomadas cuando la solicita el demandante en el auto admisorio de la demanda.
- Caso de las vacas locas: Fiebre aftosa que puede generar daños a la salud, (porque esto se aplica en salud, en urbanismo,
este principio de precaución, aquí lo leímos desde el punto de vista ambiental, pero eso se aplica en todas las áreas económicas
de producción)
Las vacas locas fue unas vacas inglesas que apareció una por ahí contaminada, y esa contaminación generó la posibilidad de
que de pronto de generaran daños cerebrales a los que consumieran esos tipos de vacas, entonces la comunidad europea
decreto el principio de precaución y ordeno que esas vacas se tenían que matar, y las mataron, y los campesinos ingleses el
gobierno les ayudo, les daba una subvención pero solo, no con el lucro cesante, si no con el daño emergente le pago las vacas
aftosas a lo barato, y los campesino lloraban enterrando sus vacas, porque de pronto talvez se podían causar daños cerebrales
a la población, entonces que paso, - cuando ya la comunidad europea después de los análisis que hace, ya no hay vacas
locas, se puede volver otra vez a exportar la carne inglesa, entonces Francia, esto fue Corte Económica Europea, - Francia
dijo yo no creo que se haya superado las vacas locas y la enfermedad y el riesgo sigue latente, y entonces impidió las
exportaciones de vacas de Inglaterra a Francia; porque motivos? , porque estaban felices con la tragedia ajena, porque
obviamente las vacas en Francia se valorizaron porque no tenían las competencias de las vacas inglesas, entonces le pegaron
una condena al Estado Francés violenta, por no aplicar una directiva.

- Primera Hipótesis: Amenaza y/o riesgo de lesión definitiva. (La amenaza es daño cierto porque la amenaza es lesión
inminente definitiva de un derecho, y lo que yo tengo que probar, para probar la certeza, es establecer en el proceso o en el
análisis administrativo, o en la licencia ambiental, es la que ustedes quieran, en la medicina, yo tengo que establecer los
elementos que expresan esa amenaza inminente, eso es lo que tengo que establecer conceptualmente hablando; - me van a
amatar, - sí, pero entonces porque la van a matar, - a no se paranoica váyase para el chorizo con su paranoia, o si es verdad
que la van a matar, va depender de lo que yo establezca, que en el fondo eso es lo que se ha desarrollado en jurisprudencia
constitucional o en el concepto de perjuicio irremediable. Entonces la amenaza es daño cierto, hasta ahí no hay tu tía; pero si
la amenaza entre comillas, no tiene elementos que pruebe su certeza eso se vuelve riesgo, ósea todo lo que no sea amenaza
es riego, y pal riesgo todos en todo, vivir es un riesgo, - yo me puedo morir aquí de un ataque al corazón, a ustedes les puede
dar una pálida, por eso es lo que decía de la teoría de la incertidumbre, lo que pasa es que a uno no le gusta ……. pues porque
le da susto, todo riesgo da susto, pero el riesgo campea en la sociedad y en las vidas humanas, pero ese riesgo no puede por
sí mismo dar lugar a acciones judiciales, ni puede suponer un daño cierto, porque es aleatorio, entonces la respuesta es: el
riesgo no es daño cierto, salvo que se aplique el principio de precaución, porque el principio de precaución en el fondo que es
lo que está haciendo, el principio de precaución está diciendo normativamente en que riesgo yo no me quiero meter, y eso es
libertad de cada sociedad, yo puedo decir, - piensen ustedes en materia de urbanismo, yo no puedo dar una licencia ambiental
sobre terreno fangoso, aun mas miren la lógica, sigue siendo la lógica igual, si yo doy una licencia ambiental sobre terreno
fangoso donde las casa se dañan ( Se citó un caso sobre una acción de grupo sobre eso, donde condenaron al Distrito de
Bogotá por haber dado unas licencias sobre un terreno fangoso, y las casas después se agrietaron los muros), es decir, allí
donde debiendo haber operado el daño en la amenaza, o en el riesgo por principio de precaución y no operó, se genera un
daño consumado que sería responsabilidad del Estado. (Si debiendo haber operado un acto administrativo frente a una
amenaza, por ejemplo, si usted da la licencia en el cerro de allá, se van a caer los edificios porque es claro que la estructura,
(pensemos en el caso de space, es un caso desde el punto de vista de la responsabilidad civil no muy complicado, además
caída de edificios eso es casi que responsabilidad objetiva, pero pongamos esta hipótesis, el del space, que yo logre probar
que cuando dieron la licencia de construcción La dieron violando los principios de riesgos no permitidos en construcciones de
edificios, - y yo digo, como es que uds no analizaron un riesgo, no amenaza, porque nadie va a ser tan bruto de decir - hago
un edificio de 20 pisos cuando sabe que al día siguiente se va a caer, no, pero yo tengo que buscar en las normas urbanísticas
que riesgos – no amenazas, que riegos yo impido que se corran, y si yo establezco …., pero si yo establezco, porque estoy
seguro que los hay, que tales riesgos no los alertó la autoridad que dio la licencia ambiental, yo voy a poder demandar a esa
autoridad por responsabilidad del estado, porque no alertó un riesgo que debería haber advertido, que eso se da también en el
campo de la medicina, - que para hacer medicina eso es protocolo 1, protocolo 2,3,4, hasta que por fin se le puede vender al
público, y si por ejemplo en INVIMA da un medicamento que no había sobre pasado la etapa del riesgo, ósea no había certeza
de si causaba o no daño, y lo da violando la norma, ahí habría responsabilidad del Estado por los daños consumados que se
causen a raíz de no haber impedido el riesgo.

b.2. Daño consumado y consolidado.

El perjuicio consolidado está en la página 132 del libro “el daño”. (Perjuicio consolidado).
La segunda forma como el juez puede abordar el problema, - el problema del carácter cierto del daño, la segunda forma, es
aquella en la cual la calificación de la certeza o eventualidad del perjuicio se hace en relación con el perjuicio consolidado en el
momento en que corresponde pornuncarse sobre él, es evidente que esta hipótesis no platea problemas mayores, al
encontrarse frente a una realidad ya vivida el juez simplemente comprueba la realidad de lo que afirma quien demandó, teniendo
en cuenta que se trata de un dato del pasado de un perjuicio que ya se exteriorizó y se consolidó.
Este daño consumado y consolidado es el daño cierto por excelencia, eso no hay tu tía, recuerden primero: son daños pasados,
ya pasaron cuando yo voy a reclamar, ya me estrellaron el carro, (ej.: me estrellaron el carro, me dieron por detrás, Ya hay un
daño consumado y yo ya lo arreglé, voy al taller y me costó 5 millones de pesos el arreglo, entonces es un daño pasado, primero,
el juez encuentra una realidad ya vivida, ya me estrellaron y ya pague el carro, el juez simplemente comprueba la realidad de
lo que afirma quien demando, teniendo en cuenta que se trata de un dato del pasado, de un perjuicio que ya se exteriorizó, ahí
está el estrellón que yo le tome la foto con mi teléfono celular y que ya se consolidó, ya se terminó, ya el daño ceso, por eso es
que es, consumado, porque ya se lesionó el derecho de propiedad sobre mi vehículo y consolidado porque no va a producir
efectos hacia el futuro, lo que tenía que pasar pasó, no va a pasar ni más ni menos.
Más ejemplos: - Los gastos hechos por el demandante para restablecer su salud, cuanto pago en medicamentos, - un millón de
pesos, - tenga se los pago, ahí no hay discusión sobre la certeza, no hay discusión conceptual.
¿Qué discusión pueden haber ahí?, probatorias, pero no conceptuales. – Probatorias: ¡Uy usted me esta cañando mano,
mentiroso, usted está amangualado con el mecánico que le sobrefacturo el daño; listo eso es otra cosa, pero fíjense que eso
no es problema de certeza, o no del daño, es un problema de la prueba de la certeza del daño.
- Pregunta clase: ¿Cuál es la diferencia entre consumado y consolidado?
El daño consumado es que ya la lesión del derecho se consumó, ya se produjo la lesión del derecho, el muerto está muerto, el
carro esta estrellado, la casa está destruida, el teléfono se cayó al inodoro, entonces ya se consumó, pero consolidado que
significa: Que ese daño no sigue produciendo efectos hacia futuro, ya se acabó, ya el daño se le acabo, ya el teléfono rammm
y ya no le está pasando más nada hacia el futuro que es lo que vamos a ver ahora con daño consumado y no consolidado, el
no consolidado es lo mismo, la mataron, pero yo tengo que ver hasta cuando le extiendo el lucro cesante laboral suyo, y ahí va
a ver una discusión de certeza o eventualidad.
Entonces, daño consumado consolidado es en síntesis, es un daño pasado que ya no genera efectos hacia el futuro, mientras
que el daño consumado y no consolidado es un daño pasado pero que sigue generando efectos hacia futuro.

b.3. Daño consumado y no consolidado

El daño consumado y consolidado del no consolidado, que en el daño no consolidado al momento en que yo voy a calificar el
daño todavía se siguen produciendo efectos dañinos hacia el futuro.
Estas dos hipótesis también están desarrolladas en el libro. Leerlas.
Página 136 en adelante.
“página 136, donde dice perjuicio consolidado, - dice: En este…. se agruparán dos casos, (b.2.a. y b.2.b), uno, aquel en que le
juez califica la certeza del perjuicio a partir de una situación existente, y otro, aquel en que la calificación ha de hacerse a partir
de una situación que no es real en el momento de la calificación; en el primer el caso el juez solo debe tomar posición respecto
a la extensión en el tiempo de la situación que se le presenta, en el segundo caso, al contrario, el juez debe en un primer
momento tomar partido respecto de la situación en sí misma, precisamente porque no es real para luego determinar si a ello
hubiera lugar su prolongación en el tiempo, se estudiarán pues los dos eventos posibles”.
- Primera hipótesis: - Que tienen en común los dos daños??, que en los dos daños hay futuridad, que en los dos daños hay
extensión hacia el futuro, pero en uno yo voy a extender hacia el futuro la situación que existe en el momento del hecho dañino
o en el momento que yo voy a calificar el daño, llámese sentencia, demanda, conciliación, transacción, no importa; en la primera
hipótesis yo tengo una situación que existe cuando yo voy a calificar el daño, en la segunda hipótesis no, por eso es que llama
teoría de la pérdida de un oportunidad, en la segunda hipótesis yo voy a cambiar la situación que se tenía al momento del daño.
Ejemplo de las dos hipótesis: - supóngase que usted tiene 25, 30 años, y trabaja en un cargo X que se gana 3 millones de pesos
haciendo la especialización, entonces yo tengo 2 formas de valorar ese daño, entonces pierde la capacidad laboral, 100% de
pérdida de capacidad laboral, que va pedir ese como daño, mucho daño, pero en lo laboral que pediría??, pediría pensión de
invalidez, y además de la pensión de invalidez en materia de responsabilidad civil que pediría??, - yo le pegue el tiro, usted que
me pediría a mí??, el lucro cesante, ella va decir: - si no me hubieran pegado el tiro yo me hubiera ganado 3 millones de pesos
hasta que me muera. Entonces miren, se ganaba 3 millones de pesos, (- vamos a poner las hipótesis), tenía 30 años, situación
existente se ganaba 3 millones de pesos, señor juez prolóngueme eso 3 millones de pesos hasta que se iba a morir, allí hay
una discusión de certeza de eventualidad, porque ella va decir: - que va ella tenía un cáncer terminal, ella no iba a vivir hasta
los 80 años, ella iba a vivir hasta los 32; ahí va ver un debate, fíjense uds sobre la certeza de la eventualidad, pero yo no estoy
cambiando la situación que existía al momento del daño, que es cuál?, se ganaba 3 millones de pesos, lo más interesante es
cuando uno se va al b.3.b., Que es teoría de la perdida de una oportunidad, señor juez ella se ganaba 3 millones de pesos, pero
tenía firmado un acuerdo con el jefe que si pasaba la especialización en el externado de Colombia le subían a 4 millones, fíjense
uds situación , inexistente, no se ganaba 3 millones de pesos cuando le pegaban el tiro, se lo iba a ganar, entonces miren uds
si yo aplicó esta lógica yo voy a decir: - Ehy si usted me clava con 3 millones de pesos me está dando en la cabeza porque ella
estaba en la octava visita le faltaba el 20% para terminar la especialización y en 4 meses se iba a empezar a ganar 4 millones
de pesos.
Una hipótesis, es decir: - yo al momento que me pegaron el tiro me ganaba 3 millones de pesos, prolóngueme a futuro esos 3
millones de pesos, prolóngueme hasta la vida probable, que ahí ya va a ver una discusión sobre certeza o eventualidad, por lo
que yo les digo, esta cañando si ella tenía un cáncer y estaba moribunda, entonces yo voy a decir no prolongue hasta 80 si no
hasta 32, o yo voy a decir: - no ella fumadora y bebedora entonces no es hasta los 80 si no hasta los 70; ahí es donde va ir la
discusión en la sola proyección a futuro de la situación existente, pero la más interesante y las más compleja es cuando yo
cambio la situación que existía al momento del hecho de hecho dañino.
Si usted no me hubiera incumplido la concesión que me iba a dar la franquicia, que me iba de w. King en Medellín, si usted no
me hubiera incumplido eso yo me hubiera ganado 1o millones de pesos mensuales y lo que iba a montar otro negocio con esa
plata que yo me ganaba, págueme por lo que me incumplió con el otro negocio.
Volviendo al ejemplo original es: - Si usted no me hubiera pegado el tiro yo me hubiera empezado a ganar 4 millones de pesos,
como usted me pego el tiro no me pude empezar a ganar los 4 millones de pesos, téngame como cierto los 4 millones, entonces
porque es más complicada esta posibilidad el b.3.b, porque en el b.3.b hay discusión al igual que en el a, sobre el futuro, al igual
que en el a, que era hasta donde me proyecto en el futuro, esto va a repercutir mucho en lucro cesante, a todo lo que llevamos
aquí, y en él depende, no solamente cuando les decía, hay proyección hacia el futuro sino que además de eso hay cambio de
la situación, y uno nunca sabe si ella realmente se hubiere ganado los 4 millones de pesos, esa es la lógica.
- Pregunta en clase: ¿esas dos situaciones no se dan mucho cuando se pide lucro cesante por un menor de edad, los padres?,
porque a veces a uno le niegan y le dicen: es que no hay certeza, porque es que eso es una eventualidad, el menor de edad
usted no sabía si iba a trabajar, iba a sostener a sus padres.
¿Ubicado el ejemplo en el esquema eso que es? b.3.a o b.3.b ?
¿Usted qué es lo que va a pedir en ese caso? Señor juez deme qué?
Si el pelado le ayudaba usted va a poner a partir de situación existente, si no le ayudaba pero le iba a ayudar, el pelado tenía 5
años y usted dice a los 18 me iba a empezar a dar plata, eso es situación inexistente. Entonces en eso, o está en situación
existente o se va para la situación inexistente.
Si ayudaba pues no es inexistente, si ayudaba, mi hijo de 15 años que es un gran futbolista.

Esto es jurisdicción rogada usted puede pedir lo que quiera, nada está prohibido.
- Ejemplo clase, hijo de un magistrado que tiene condiciones económicas para brindarle a su hijo una buena educación.
- Si no me hubieran matado a mi papa hubiera sido doctor de Harvard

Algo que es posterior al libro, es el art 206 del nuevo Código General del Proceso, es el juramento estimatorio, se trae este
aspecto procesal porque en el artículo 206 del nuevo CGP se estableció algo que no existía anteriormente; en síntesis, lo que
se puso fue:
Si yo pido 100 y el juez condena a menos de 50, solo en daños materiales, me multan con el 10% de la diferencia, ósea si yo
pido 100 y el juez condena a 40 me multan con 4 millones, el 10 % de lo que me condeno por debajo de los 50, si yo pido 100
y me condenan en 0 ahí también funcionaria?? – bueno yo creo, eso no sé.
Esa es la lógica del art 206, estableció unas multas para los litigantes que piden el oro y el moro y salen con nada, los castigan.

- Me acuerdo que con Ramiro bejarano intervenimos en la Universidad Externado de Colombia sobre este tema y salieron unas
sentencias de la Corte Constitucional sobre este art, referencias: C 157 de 2013 MP Mauricio González, condicionó esa multa
a que hubieran actuaciones negligentes o temerarias de la parte, que es muy importante ese condicionamiento que puso la
sentencia porque antes era objetivo, matemático, si usted pidió 100 y lo condenan a 4 lleva de multa de 4 millones, eso para
uno como abogado imagínese.
Aquí quedo condicionada con esta sentencia. (Ej. Está pidiendo un absurdo, una cosa que no tiene ninguna razonabilidad).

Eso mismo se dice en la sentencia C- 279 de 2003.

- Yo voy a decir ella se ganaba 3 millones de pesos cuando se murió, pero se iba a ganar 10, estoy triplicando ahí, y yo trato de
probarlo y no me comen cuanto, - ah esa no se iba a ganar 10, entonces quedo con 3, multa. Por eso es que se estudia este
artículo, en efecto, esa norma empezó siendo un arma mortal contra la teoría de la pérdida de una oportunidad, porque si usted
invocaba la teoría de la pérdida de una oportunidad y no le sonaba la flauta le caían con esa norma. “La norma quedo
condicionada”.

Estamos estudiando juramento estimatorio precisamente porque esto es un riego cuando uno se monta en la teoría de la perdida
de una oportunidad, que antes no existía, ahorita sí, porque le van a decir: -uyy usted se me tiro a cañarme, tenga lo castigo
para que no friegue.
Por eso lo vamos aquí.

Siempre ha habido discusión de si se puede condenar en costas y agencia de derecho al Estado, y los jueces ha sido reacios
concretamente a eso, lo siguen siendo, hay una sentencia reciente que dice que se tiene que condenar en costas. Consejo de
Estado Sección segunda, exp 12912014 del 7 de abril de 2016, MP William Hernández, Permite condena en costas y agencias
en derecho contra las Entidades Públicas.

Un ejemplo para que ilustremos el daño consumado no consolidado a partir de situación existente, es el que está en la pág. 140
en el primer párrafo, dice:

“pero el caso típico de la hipótesis que se estudia es el de la pérdida de ingresos para aquellos con quienes la persona fallecida
colaboraba cuando no se alega un cambio en la situación económica que se presentaba en el momento del fallecimiento (porque
si se alegara el cambio que pasa?, inexistente, aquí no , aquí partamos de que yo me voy a ir a la primera hipótesis , que entre
otras, y esto se da también en materia contractual, lo primero que uno debe preguntarle a una víctima de un daño es: - usted
para donde iba, para donde iba su vida, - ah pues mire si yo me hubiera ganado ese contrato quería coronar ahí 50 millones
pesos, iba a comprar un camioncito para hacer acarreos, y con ese camión me iba a ganar…, entonces ahí yo voy armando
situaciones inexistentes o existentes dependiendo de lo que vaya contando la víctimas, o el contratante, lo que sea.
Pero lo primero es, listo, partamos de esto, no voy a cambiar, entonces que es lo otro que es general a estas dos situaciones,
todo es juego de probabilidades, y por ser juego de probabilidades el juez se sustenta en el medio probatorio de la presunción,
presunciones refutables, entonces para poder tener certeza o eventualidad del daño y por tratarse de probabilidades, - yo no
sé si ella, que no le voy a cambiar los 3 millones de pesos, pero yo no sé si ella va a vivir hasta los 80 años o no, no lo sabe,
nadie me puede decir, entonces como todo es probabilidades, esas probabilidades el juez las prueba con presunciones, - yo
presumo que una persona de tal condiciones va a vivir hasta los 80 años, presumo, esto no significa – nadie tiene la vida
comprada, sí, pero lo que quiero decir son técnicas de presunción, pero siempre en estos campos son presunciones
desvirtuables, que yo las puedo desvirtuar con pruebas, pero ahí es donde está el demandado de poder desvirtuar, de decir: –
Ey, esta señora tenía cáncer mortal, terminal, no iba vivir hasta los 80 años. Es a la otra parte de desvirtuar la presunción con
pruebas que ataquen la presunción.

b.3.a, miren las presunciones que salen, ¿esas presunciones para que sirven?, para tener como cierto algo que en estricto
sentido nadie sabe si iba a ser así o no, pero jurídicamente se tienen como cierto y se califican como cierto, por ejemplo: - usted
tiene 30 años y to tengo 40, la matan a ella que ayudaba en la casa que tiene 30, hasta cuando se presume que ella iba a
ayudarme a mí, hasta la vida probable de ella o hasta de la mía ?, hasta la vida probable mía porque y me habría de morir
primero, esa es la presunción que se establece, en caso de muerte del compañero, su cónyuge, etc., se tiene como cierto del
daño hasta la vida probable del primero de los dos que hubiera fallecido, entonces si ella tiene 30 y yo 40 pues va de los 40 a
los 80, digamos que la vida probable es 80, van 40 años que se tiene de proyección en el futuro, miren que hace el juez ahí?,
Dar por cierto algo que en sí mismo es discutible, pero lo da por cierto con probabilidades, entonces yo voy a aplicar la
presunción, pero yo puedo decir, - yo puedo decir lo que sea, - ahh si es que me estaba poniendo los cachos, estaba enamorada
de otro tipo, se iba a ir con él, entonces yo puedo bajar eso a un año, o decir por una cuestión física, o por lo que sea, porque
lo iban a echar del trabajo, no importa, pero lo que les digo, esto en billete, aquí es donde empieza a estar billete, porque si yo
logro romper la ….. Hecho de que se ganaba 3 millones de pesos y que iba a vivir 50 años, y yo se los pago a 2 años, imagínese
el billete qué hay, imagínese 3 años por 48 millones además con actualizaciones, que entra:
En el libro en la última parte, esta una parte que es la liquidación del daño, que están las fórmulas de cómo se liquida el daño.
Entre compañeros, maridos, mujeres, lo que sea, se tiene por cierto hasta la vida probable salvo que se refute, - hijos, que yo
le ayudaba a mi hijo que tenía 3 años y me mataron, para andar rápido, - discusión que si hasta 18, que es la edad donde uno
ya puede ser jurídicamente persona, ósea valerse por sí mismo, o 25 que es lo que se llama edad de establecimiento, que es
un concepto que viene del derecho de familia, que la edad de establecimiento lo dice así la jurisprudencia es cuando en general
la población colombiana arma rancho aparte.
La jurisprudencia dice: Se presume que el papa (hoy en día se está aplicando …), Se presume que el papa o la mama le
ayudaban hasta los 25 años, pero todo eso es refutable, porque yo puedo decir: - no son 25 años, son 13, porque ella pertenecía
a una comunidad raizal de San Andrés en donde todas las mujeres quedan esperando a los 13 años y se van de la casa, y si
yo pruebo eso hasta ahí llego, no se me va para los 25, o yo puedo decir: - Era de una comunidad indígena donde se usaba era
que a los 15 años ya la pelada se fueran con los pelados de 17 años, pero eso lo tengo que probar, si yo no pruebo, va la
presunción y se aplica la presunción, o yo puedo decir lo contrario: - no un momentico todos en mi casa somos phd, y los phd
a los 25 nadie es phd a los 25, por lo menos hasta los 30, entonces yo lo extiendo de para arriba , lo puedo o subir, o lo puedo
bajar con presunciones.

Un principio General del Derecho que ayuda medir las extensiones en el tiempo de los daños.
Un principio general que ayuda a ver hasta cuando se extiende en el tiempo los daños, ese principio de llama principio de
mitigación del daño, es un principio fundamental, entre otras a la vida social, a la vida personal, (el Magistrado Carlos Ignacio
Jaramillo de la Corte Suprema de Justicia sacó un libro sobre mitigación del daño), y hay una sentencia que es la pionera,
digamos la más importante de esto dela Corte Suprema de J, de la Sala de casación civil, del 16 de diciembre de 2010, con
Ponencia de Solarte Arturo Exp 1989042 sobre mitigación de daño.
¿Qué significa eso de la mitigación del daño?, la victima debe actuar para mermar los efectos de su daño, es decir, la víctima
no se puede quedar cruzada de brazos,
“…en presencia hay lugar a la aplicación de la mitigación de un daño cuando se está en presencia de un daño de origen
contractual o extracontractual, es decir, que esta se aplica en todos los tipos de daño y en todos los ámbitos de la responsabilidad
civil, (el principio de precaución), la mitigación del daño justifica la obligación de imponer límites temporales a los daños que
sufren los bienes y las personas, (esa es su función) en efecto “aunque esta en principio sea llamada frecuentemente obligación
de atenuar el daño, está más se trata de una obligación de orden jurídico cuya no ejecución comporta responsabilidad, consiste
más bien, - en que consiste la regla de la mitigación del daño, en que la parte lesionada puede perder su derecho a ser
indemnizada en la medida en que no atenué el daño; la teoría apuesta a determinar si el comportamiento exigido al acreedor,
o sea a la víctima, es solamente negativo, es decir, que no agrave el daño, o si también es positivo tendiente a atenuar las
consecuencias dañinas del hecho dañino”.
¿Cuál es la idea de este principio? A usted le pasa algo, usted tiene la obligación de atenuar el daño, (ahí pusimos un ejemplo
de proyección en el futuro de los daños cuando hay muerte de una persona que ayuda con otro, no sé, - a los hijos hasta los 25
años se presume que yo le voy a ayudar, salvo que usted me salga con otra hipótesis que pa,pa,pa, entonces la baja uno o la
sube), aquí que es lo que yo estoy diciendo, - si yo le daño a usted el taxi hasta donde voy a extender en el futuro ese lucro
cesante del taxi, hasta dónde?, hasta el principio de mitigación de daño, porque usted no se me puede quedar cruzada de
brazos, yo le daño el taxi, - usted me dice, no pues corone, porque me van a pagar el lucro cesante de lo que yo me ganaba
con el taxi, se impondría un lógica absurda en la vida, “dáñame por favor”, “estréllame” “derrúmbame el hotel”, porque claro si
me derrumba el hotel yo ya sé que voy a pagar por la responsabilidad civil, me quedo fresco, por eso es que ese principio de
mitigación tiene un fundamental, que entre otras es un problema comportamental, el que espabila pierde, esa es la lógica que
hay, que es una lógica social muy importante que la recoge el derecho.
Que yo puede decir mire: - es que la situación existente era que la mujer no trabajaba, pues yo puedo irme en contravía, exíjale
señor juez que trabaje, y limítele hasta un tiempo razonable de que trabaje para remplazar el salario del marido, yo puedo jugar
con eso lo que quiera, “como les digo aquí nada está escrito”.

La mitigación del daño se aplica a las víctimas de los daños.

Pregunta clase. ¿Si la víctima no cumple con la obligación de mitigar el daño, podría alegar culpa exclusiva de la víctima?
Más que culpa porque aquí no es sobre el hecho dañino que actúa, la culpa de la víctima actúa sobre el hecho dañino, aquí
actúa es sobre la extensión del tiempo en el daño, la culpa de la víctima es una causa exonerativa que se ve más adelante, -
yo lo mate a él pero lo mate en legítima defensa, eso actúa sobre el hecho dañino que es en la génesis del daño puede el
comportamiento de la víctima …….de irresponsable, eso dice en la génesis, aquí está claro que no hubo culpa de la víctima,
lo que hay es que no mitigó el daño, entonces es sobre los efecto, no de la génesis del daño si no sobre la duración del daño
que opera el principio de mitigación.

Pregunta clase: ¿El efecto de eso es que rebaja a indemnización?, la para.

Ej.: Me dañaron mi taxi, yo soy taxista, me le dañaron el neumático y los rines, y no hay culpa de la víctima, ahí no hay ningún
problema, me lo dañaron, entonces usted me tiene que indemnizar a mí, hay muchas opciones yo podría decir: - Hasta cuando
se extiende en el tiempo el lucro cesante del taxi, díganme opciones:
1. Hasta el tiempo que dure la reparación, entonces el proceso dura 5 años, 5 años de lucro cesante, 1ra opción., que las opción,
2. Otra opción, principio de mitigación, ¿Qué es el principio de mitigación ahí?, despierte papa, no se me quede ahí, - ahí es
que me dañaron el carro, despierte, y ese principio de mitigación quera decir: - Hombre repare ese bendito carro y póngalo a
funcionar en una semana, entonces me limito a una semana el lucro cesante.
Como yo no puedo seguir manejando mi carro porque me dañaron el rin, yo me ganaba 100 mil pesos al día con ese carro y
no…. páguemelo, primera opción, hasta que lo repare, hasta que me repare, 5 años, segunda opción, no señor, que es la que
aplica, hasta el principio de mitigación, hasta el momento en que usted tenía el deber de atenuar y minimizar los efecto del
daño. ¿Entonces ahí que es lo que va a venir?, Ahí va a venir que mitigo.
La discusión de hasta dónde va mi nivel de exigencia, porque yo le puedo a usted dañar un hotel, yo le incendie el hotel, hasta
cuando se extiende en el tiempo para tener por cierto o por eventual un daño, yo puedo decir: - no pues hasta la vida probable
del dueño del hotel, - yo puedo decir: - Hasta la vida probable del edificio, o yo puedo decir: - Hasta el principio de mitigación,
que significa eso ?, la lógica es: el principio de mitigación exige actuación de la víctima del daño de una manera razonable
dependiendo de la gravedad del daño, es decir, el principio de mitigación exige que la víctima actué dependiendo de la gravedad
del daño. – Hombre si me volvieron chicuca el carro, mejor dicho, destrucción total pues es distinto que si me le dañan el rin,
si me le dañan el rin yo le doy una semana, pero si me lo destruyeron del todo de pronto le puedo dar 2 años mientras usted
tenía el capital para volver a compra el carro, lo miso con el hotel, si el hotel se quemó todo pues aquí hay un lucro cesante por
lo menos de 4 años, pero si solamente se quemó un pedazo se lo doy por 3 meses.
¿Entonces de que va a depender eso?, de cómo cierre o no la llave o la habrá frente a la mitigación, que es donde yo les voy a
decir: - Ey bellecita reaccione rápido o yo digo o reaccione más suave, o reaccione a toda velocidad, depende de cómo yo le
vaya a exigir y depende de cómo vaya a calificar.

Pregunta clase, ¿El juez como hace para identificar cual es el parámetro para exigirle más prontitud o menos prontitud? R/ El
caso concreto, el parámetro son 2 básicamente:

1. Gravedad del daño. (Es distinto que le dañen el rin a que le dañen toda la parte de atrás del carro, porque eso va a marcar
la extensión en el tiempo).

2. Nivel de acción de la víctima, en donde nivel de acción hasta donde le va exigir a usted actuar, porque usted va a poder decir:
- no es que yo no tenía plata para arreglar el rin, el juez se le va poner a usted muy duro, porque son los dos parámetros
generales, pero todo es de caso concreto, pero si están unos parámetros generales, gravedad del daño y hasta donde está el
nivel de exigirle a usted que actué, que lo claro es que si le exijo que actué, no que se me quede solamente cruzado de brazos
porque la otra posición que yo no estoy de acuerdo, ni la jurisprudencia es: - Ah pero es que yo no agrave nada, - no es que el
problema no es que agrave, el problema es que actué para impedir la extensión prolongada en el tiempo de los daño, entonces
que podemos decirle a lo que tiene que ver con bienes, y eso también es con personas, el tema es muy delicado, que podemos
decir, la certeza del daño va hasta el momento en que aplique el principio de mitigación del mismo.
¿Y hasta donde va ese principio?, pues va a depender del caso concreto, pero que parámetros hay, gravedad y nivel de
exigencia de la víctima.
- Que no tenía plata, - pues muéstreme que no tenía plata a ver si es que un banco no le iba a prestar para un bendito rin, lleve
del bulto, entonces ahí yo le pongo qué? Lo que razonablemente dura en arreglar un rin, - eso puede ser que, un día; entonces
yo le bajo a un día o a una semana el lucro cesante, ok.

Pregunta clase. ¿Este principio se puede aplicar también por lo menos a las personas cuando sufren un detrimento en la salud
pero no se hizo el tratamiento adecuado..?.
Claro que sí, porque usted no ayudó a limitarse su daño, entonces es el típico ejemplo de la persona que no se tomó los
medicamentos.

Ej.: Yo la daño a usted y usted es testigo de Jehová, le daño el ojo, entonces ella me dice lucro cesante, - mira yo soy testigo
de Jehová y yo no me puedo someter a una operación del ojo, a mí me tiene que pagar el lucro cesante hasta la vida probable,
porque yo era piloto y no puede volver a trabajar de piloto, tengo yo que asumir eso?, o le puedo exigir principio de mitigación?
Es un tema súper complejo que es: - aplicación de derecho constitucional y fundamental, y ese principio de mitigación, ¿hasta
dónde?, ¿Quién tiene la razón ahí?, búsqueme un artículo que le resuelva esto. Tengo que yo asumir la libertad la libertad
religiosa de ella, en términos de reparación del daño?

b.3.b Daño consumado y no consolidada a partir de situación inexistente o teoría de la pérdida de una oportunidad.

Esa puede ser una pregunta de examen

-defina la teoría de la perdida de una oportunidad

- Explique la hipótesis de su procedencia.
- Cite problemáticas
- Coloque ejemplos jurisprudenciales.

Otra pregunta de examen

- Explique el daño consumado a partir de una situación existente.

(Hacer un esquema, tener el índice en la cabeza).

¿Qué tienen en común esta situación con la anterior en términos de certeza de eventualidad del daño?
- El daño esta consumado.
- Tiene efecto a futuro y el anterior también.
¿En qué se diferencia?
Hay una situación inexistente, ósea que esta es doblemente complicado, porque no solamente va a tener la discusión a futuro
que ya tuvimos, que es la acabamos de tener, hasta cuando le extiendo su daño, no solamente voy a tener esta situación, si
no, voy a tener…. adicionales, es convencer al juez de que la situación que no llego habría llegado, y por eso la estructura….
de esta teoría es muy sencilla, dice:
Esta desde la pág. 159 en adelante del libro.
Miren la definición matemática de esta teoría:
“Si yo hubiere tenido la oportunidad de ser x, y, se habría presentado, como no tuve la oportunidad de ser x, y, no se presentó,
repáreme y, ubíqueme en y.
- Si yo hubiere tenido la oportunidad de terminar la especialización me hubiere ganado 5 millones de pesos, como no tuve la
oportunidad de ganar la especialización, no me pude ganar los 5 millones de pesos, ubíqueme en 5 millones de pesos, ahí es
donde la situación inexistente, yo tengo que convencer de que certeramente; pero en términos jurídicos no en términos facticos,
y hubiere ocurrido.
Esta teoría de los hermanos Mazuera explica de una forma muy linda, ellos dicen, mire que es lo que hace esta teoría:
Esta teoría lo que hace es recoger los sueños realizables de los seres humanos que se truncan y se abortan por los daños, eso
es lo que hace la teoría, - fue pucha si usted no me hubiera quitado ese contrato, nooo, hubiera coronado. – Si usted me hubiera
llevado el caballo de carreras a la hora que lo teníamos convenido en el contrato yo me hubiera ganado la carrera. – Si usted
no me hubiera pegado el tiro yo hubiera empezado a ganarme 100 millones de pesos al mes.

Que es lo que hace esta realidad?, que eso es muy bonito, recoger los sueños realizables, pero donde va a estar la discusión?
No solo en la futuridad, si no aquí, que es sueño realizable, y que es sueño irrealizable?, yo puedo decir: - le voy a ganar a Bolt
hoy en los 4 x 100, es más lo puedo soñar, ¿eso es realizable??Nooo. Y eso que esta la fábula de la liebre y la tortuga, pero lo
que les quiero decir, lo que busca aquí es tener en cuenta en materia contractual y en extracontractual los sueños realizables
que se truncan por los hechos dañinos, eso es lo que hace esta teoría humanamente hablando.
Entonces qué es lo que uno tiene que preguntarle? usted para dónde iba? - mire yo iba a que me subieran el salario cuando
pasara la especialización y estaba toda pila dándole a la especialización para pasarlo porque tenía un compromiso de que me
iban a subir el salario, entonces que tengo que hacer yo, dar todas las pruebas posibles y contundentes que lleguen a la
convicción de que la situación inexistente se hubiere producido, eso es lo que yo tengo que probar. Dar los elementos más que
suficientes para que esos sueños, para probar que esos sueños se hubieren realizado de no haber ocurrido el hecho dañino,
eso es lo que yo tengo que probar, ahí es donde está la dificultad, entonces aquí todo va a ser un problema de probabilidades
otra vez.

Miren ustedes en materia contractual, - si ud me hubiere dado el contrato yo me hubiere ganado una utilidad, Entonces la
pregunta, acuérdense del A.I.U. la utilidad, me tiene que pagar el 100% de ese contrato, del A.U, o no??, no le dieron contrato;
ud dicen que sí, y yo les voy a decir que no, porque la jurisprudencia a veces dice: - Ah sí ud dice que de A.U. se iba a ganar
100, pero del dicho al hecho hay mucho trecho, ay que trabajan en 50, que ahí es donde está la lógica de la sagacidad de las
partes, ud ha entrado a inflar el daño a decir: mire es que seguro que esa … me lo hubiera ganado; pero yo demandado, a
decirle contractualmente: - que va, si mire que el petróleo hubiera subido, mire que tal cosa hubiere podido pasar, y del dicho
al hecho hay mucho trecho, entonces te dieron en la cabeza y le baja, mejor dicho aquí está el juego muy grande de él, porque
esto va a reflejar en el monto de indemnización.

Pregunta clase, ¿Porque se ubicó la teoría de la perdida de la oportunidad en el b.3, porque tengo entendido que talvez es
propia del b.2, el daño consumado y no consolidado, y específicamente en los casos de responsabilidad medica?

R/ El Consejo de Estado para darle la razón a ud, habla pérdida de oportunidad de sanación, para mí eso no es en estricto
sentido problema de certeza del daño, eso es un problema es mas de hecho dañino, de que ud va a calificar si el Estado le
cometió un error que lo hubiera a ud impedido producírsele la enfermedad, pero eso es más una falla del servicio, más que un
daño, - ósea lo que te digo, aun mas en el libro para que ud vean (mejor dicho si quiere yo le digo que sí), pero yo creo que yo
voy a cambiar eso en el libro, en el libro una de las hipótesis de procedencia yo pongo la de perdida de oportunidad de
sanaciones médicas, que es lo que creo que me está preguntando; - lo que pasa es que yo creo que teóricamente hablando,
eso no es un problema de cambio de situación existente a inexistente, no es un cambio de daño, no es un problema de daño,
sino un cambio de calificación del comportamiento del Estado en materia médica, del comportamiento, - si yo le hubiera cogido
la rubiola ud hubiera podido abortar, fíjese ud, eso es perdida de una oportunidad en sentido amplio, pero es que eso no tiene
que ver sobre el daño, eso tiene que ver sobre si ud cometió o no una falla del servicio, - Pero la pregunta es difícil porque el C
de Estado utiliza a sus anchas 100 sentencias, mas, sobre eso que ud está diciendo, entonces para que, dejar los santos
quietos como dicen, digamos que listo que eso es perdida de una oportunidad y en libro va a estar, pero yo creo en estricto
sentido que eso no es teoría de la perdida de una oportunidad, porque es que eso no influye sobre la certeza o no del daño,
eso influye sobre si ud va o no a ser declarado responsable por falla del servicio.

Pregunta:

¿A partir de la teoría de la perdida de una oportunidad se puede tener la certeza jurídica del 100% sobre la oportunidad perdida?
¿Sí o no?

¿Con esta pregunta que les vuelvo a reiterar?

1. Todo es problema del juego de probabilidades, porque aquí la dificultad va a ser lo que dicen los hermanos mazeadu, que
es sueño realizable y que es sueño no realizable, y a la subjetividad de los seres humanos….

- Entonces sin ir muy lejos, ustedes me están diciendo que no, la respuesta es sí, (ud misma hasta me acaba de decir: - ah no
yo le daría el 100% de la utilidad que me hubiera ganado en el contrato, entonces porque me dice que el 100% de la utilidad),
porque si se puede llegar a una certeza jurídica del 100%, jurídica, nunca real, porque precisamente otra de las características
de la teoría de la perdida de una oportunidad es que ya la oportunidad paso, - El caballo ya no va a poder volver a correr, - El
contrato no se va a poder volver a licitar, ya termino, entonces yo nunca voy a poder reconstruir para ver si era 100%, 50 o 80,
nunca, eso es la lógica de la teoría de la perdida de una oportunidad, si la oportunidad todavía existiera pues no se aplica la
teoría porque entonces le decía: - pues vaya vuelva y licite.
Entonces en esto la lógica es que hay 2 sistemas:
El continental y el Anglosajón, en donde en el sistema Continental la tendencia es que cuando hay un porcentaje elevado de
probabilidad de que la situación se hubiere presentado se califica el 100% de la certeza del daño. Eso no es matemático, no es
que del 50% para arriba, no, depende del caso concreto, pero esa es la lógica general, mientras que cuando es menor, es débil,
la probabilidad de que hubiera existido la situación es débil se lleva a cero, el sistema continental es mudo, o 0 o 100, pero no
ponen porcentaje, lo que no ocurre con el Anglosajón.
El sistema anglosajón así ud probará que tuviera un 1%, le dan certeza sobre el porcentaje que ud está buscando, no cero, era
cierto en un 1%, lo cual nuca se utiliza en el sistema continental, - y yo volviéndoles a reiterar mi respeto, mi amistad, con el
profesor Tamayo Jaramillo, él tiene un ejemplo en la pg. 370 del tomo II de su libro, él estudia muy bien el tema de la perdida
de una oportunidad y miren la hipótesis:
- Un abogado firma un contrato con Barranquilla para llevarle uno pleitos de recuperación de unos bienes inmuebles, y fija una
cuota del 20% , y resulta que en el entre tanto, - miren que estamos en el campo contractual, Barranquilla negocia, hace una
conciliación con los demandados y el abogado pierde la prima, pues porque no hubo proceso, se acabó anormalmente el
proceso, sin sentencia, entonces el abogado demanda: - si ud no hubiera hecho la conciliación yo me hubiera ganado el 20%
del valor de los bienes, como hizo la conciliación no me lo gane, págueme el 20%, es la lógica matemática que les digo. Ahí la
Corte Suprema hace un análisis y le da el 25%, o el 50% no recuerdo, pero esta esta teoría es muy aplicada, miren donde se
aplica esta teoría: (Esto está en el libro).
Pág. 161, en primer lugar, cuando el demandante se queja de no haber podido obtener un trabajo, o una mejora en el trabajo
que esperaba; y esto cambiaria las peticiones en materia laboral porque la gente es muy boba – Que lo coloquen en el mismo
puesto y dicen o en uno de mejores condiciones, nooo, si yo tengo claro este teoría y trabajo en derecho laboral y voy a decir:
- Lo echaron del grado 10, pero si ud me resuelve este caso en 2 años ya hubiera subido a grado 11, si me lo resuelve en 4
años ya hubiera subido a grado 12, dependiendo de cuando me saque el fallo póngamelo en grado 11 o 12. De que va a
depender eso???, ahí van a estar los ejemplos de las probabilidades que uds prueben, lleven hojas de visa, lleven felicitaciones
de los jefes, lleven lo que quieran, preparación académica, cero disciplinario, lo que sea, para reconstituir una situación que
nunca se hubiera presentado, que eso es lo que yo tengo que dar en esta posibilidad.
Esto se utiliza ya saben dónde mucho, que si es pan comido, con los militares y los policías, porque los militares y los policías
tienen…. el mero paso del tiempo hace que suban de grado, salvo que los descabecen, pero si no los descabezan en 2 años
pasan, no sé, por decir: - de capitán a mayor, después de mayor a teniente o teniente coronel etc.
- Fíjense que aquí está la perdida de la oportunidad de sanar, que esto ahí lo mete el Consejo de Estado mucho.
- La pérdida de oportunidad de obtener contratos.
- Si ud me hubiere dado el contrato y no se lo hubiere dado a otro, y me lo hubiere dado a mí que yo me lo merecía, yo hubiere
obtenido la utilidad, que utilidad? aquí para darle la razón a ud que dijo 100%, Sala plena de la sección 3ra del Consejo de
Estado, 12 de agosto de 2012, expediente 19216 con ponencia de Zambrano, se reconoce el 100% de la utilidad pérdida en el
contrato que no se adjudicó.
- Perdida de oportunidad de hacer negocios, - Si ud me hubiere dado la licencia de construcción para hacer la urbanización me
hubiere ganado 10 mil millones de pesos, no me dio la licencia de construcción para hacer la urbanización, no me gane los 10
mil millones, págueme los 10 mil millones, y ahí viene la misma discusión del dicho al hecho hay mucho trecho, o le doy los 10
mil, dependiendo del juego de las partes y tal tal tal.

Ejemplo que está en el pie de página 168 del libro, en el pie de página 243, miren de qué se trató:
“Un señor tenia negociada una finca por un precio, ya me iba a vender, pero cuando la va a vender, le pasan una expropiación
de una carretera por la mitad, entonces se le retira el comprador, miren lo que hace este fallo de 1.941, dice: - Ahora bien, afirma
el demandante (miren, perdida de oportunidad de celebrar negocios, tengo un caso de la sección 1ra, por eso les digo que esta
materia no solo 3ra, que no vieron teoría de la pérdida de una oportunidad por falta de prueba, una persona tenia organizado
un bingo municipal, publico, y para eso hay que pedir permiso a las alcaldías, y la alcaldía le había dado el permiso y se lo
revoca, entonces el demanda la nulidad del acto administrativo y alega daños, que si no le hubieren quitado eso hubiere vendido
botellas de aguardiente y se hubiera ganado un tal billete, pero no lo probo, entonces por eso no se lo dieron, pero porque? Por
bestia el abogado, porque obviamente – Ahhh yo me hubiera ganado un mundo de plata con el bingo, pues muestre, muéstreme
algo, no, cero prueba, entonces el Consejo de Estado sección 1ra, esto se mete con todo, sección 2da laboral, 3ra, en todo
lado; en sección 1ra dicen: - se declara nulo el acto administrativo porque fue con desviación de poder, cierto, pero como no
me probó la perdida de la oportunidad, ni me dijo ni cuanta gente hubiere ido, y cuantas botellas hubieren consumido, ni a
cuanto las hubiera comprado y cuanto las hubiere vendido, no me dijo nada, pues obviamente le doy cerito pollito de perdida
de oportunidad, pero todo lo que es perdida de oportunidad de hacer negocios entra aquí). Ahora bien, afirma el demandante
en el interrogatorio propuesto a los testigos que tenía negociada toda su finca antes de la expropiación por la suma de 1.500 $
eso es de 1.941, y que por virtud de la expropiación los compradores se retiraron del negocio, - ya no me interesa comprar la
finca con esa carretera por la mitad, entonces mire, porque por virtud del fraccionamiento ocasionado por la carretera la finca
no alcanzaba a valer si no 800 pesos, si, juez, no hubiere ocurrido el hecho de la expropiación el expropiado habría obtenido
una ganancia licita de 800 pesos en su negocio, compró la finca por 700 pesos y luego la tubo negociada por 1.500, esta
diferencia es justamente la que se debe reconocer en el presente proceso, 100.

Otro ejemplo:
- Perdida de oportunidad de obtener ventajas financieras, en virtud de una norma jurídica que no se aplica. - Aquí hay un ejemplo
que no lo he visto pero muy posiblemente debe existir, que es del derecho Francés Perdida de oportunidad de obtener ventajas,
en virtud de una norma jurídica que no se aplica.
- Miren la hipótesis, sale una ley que dice que: (Esa esta citada en el libro) Las sociedades mineras, por decir algo, que tengan
más de 100 trabajadores, más de 10 años de trabajo, más de tanto capital, tendrán tal exención tributaria, el gobierno
reglamentara la presente ley, y el gobierno se hace el tonto y no la reglamenta nunca, y estaba otorgándose una ventaja jurídica
en la norma, entonces una sociedad minera dice: - mire, demando al estado por responsabilidad por falla del servicio por no
reglamentación que eso existe, demando al Estado por eso, entonces pido el daño, cual es el daño que pido? – Si el Estado
hubiera reglamentado la ley, yo me hubiere ganado la exención tributaria, devuélvame lo que pague en impuestos, si ven.
- Perdida de clientela. Les voy a poner un ejemplo que está en la jurisprudencia,
- Alguien aquí trabaja en materia de transporte y rutas intermunicipales y todas esas cosas?,
Eso es un enredajo, se dan en la nuca todas las empresas de transportes, Bolivariano contra expreso Palmira, contra fusa,
porque cual es la pelea del mercado?, la ruta, (una vez me llego un caso, y yo me puse a estudiar y ya había sentencia, pero lo
que pasa es que la señora le dio susto precisamente demandar, el caso era: Empresa A y empresa B, ruta Medellín - Caucasia,
Se la habían dado a la empresa A, pero se la habían dado ilegalmente porque yo tenía una ruta asignada ahí, y a ella se la
dieron rompiéndome las normas que eso es un enreda la pita esa norma, uno tiene que ser experto en eso, y si a uno le llega
un caso de esos se tiene que volver un chacho en normas de repartición de rutas terrestre, aéreas, lo que uds quieran, - yo
tenía Medellín – Caucasia, y le dan a ella ilegal, yo le demando a ella en acción de nulidad le demando el acto administrativo
con el que le dieron y me gano la demanda, y pierden y anulan esa ruta, entonces resulta que los buses siguen saliendo, y yo
voy con la Policía, - oiga pero miren que aquí el Consejo de Estado dijo que no pueden salir, no pasa nada, corrupción muy
seguramente, entonces que pasa? – yo pierdo clientela, si se cumpliere la Sentencia del Consejo de Estado, 100 personas no
se pudrían montar en bus tal, como no se cumplió la Sentencia del Consejo de Estado, esas 100 personas no se montaron en
mi bus, si no en el de ella, páguenme el valor de las 100 personas. Eso es las estructura de la perdida de una oportunidad por
clientela, que eso se han dado discusiones, En Bogotá se dieron con todos los bolardos, - si ud no hubiera puesto esos bolardos
yo hubiera vendido más.

Ejemplo: - La pérdida de una oportunidad de los hijos que de haber sido mayores me hubieran ayudado.
Ejemplo: Señor juez mataron a mi hijo de 5 años en un accidente de tránsito, si mi hijo hubiera cumplido 18 años,
económicamente me hubiera ayudado, y si hubiera cumplido 25 me hubiera ayudado más, eso es cierto o es eventual?,
eventual, Les vuelvo a terminar con lo que empecé, nunca respondan así, nunca, si algo tiene de bonito la vida es precisamente
que uno puede soñar, y uno no sabe, este año si, la respuesta espontánea es cierta en el sentido de que es como difícil, - y ud
como me va a probar que ese pelado de 5 años iba a llega a los 18, que iba a empezar a trabajar, que iba a tener trabajo, que
después de iba a graduar de profesional , y que además de eso le iba a ayudar?? ¿Cómo?, pues mire, vuelvo a decirles, todo
parte de presunciones, porque les voy a poner este ejemplo solo para cuestión pedagógica, - Nada es cierto o eventual salvo
certezas científicas o jurídicas, o sea yo me muero de la pena, pero yo no puedo decir que yo le gano a bolt, y eso que podría
aplicar en la fábula que les decir ahora, pero ósea, cero pollito, entonces eso es eventual, es que yo le hubiera ganado a Bolt y
al haberle ganado a Bolt hubiera empezado a recibir contratos de publicidad de 100 millones de dólares al mes, o yo hubiere
sido contrato en el Real Madrid si ud no me daña la pata, no, imposible físicamente que a mí me vayan ni a mirar ni para la
división más chiquita del real Madrid, ni a golpes, esos son imposibles físicos o imposibles jurídicos, no sé, yo iba a hacer un
gran negocio de exportación de cocaína a Estados Unido, y no se puede; pero de resto todo es posible en la viña del señor,
todo puede pasar, entonces es un problema de juego de probabilidades y ahí es donde les digo uds les pueden apostar o a la
teoría continental o a la anglosajona.

La posibilidad de que el hijo me ayudara esta por lo menos en el 50%, llévele a 100, o si quiere deje el 50%, pero vuelvo a
decirles, nunca digan si o no, porque eso es lo … bonito de la vida, uno siempre quiere, pues a no ser que uno sea depresivo,
nihilista, existencialista y cartiano, pero normalmente uno quiere ir como para arriba en la vida, a eso es a lo que apostamos los
seres humanos normalmente, por eso ustedes están estudiando, o a cuenta de que ustedes no nos van a paga 13 millones a
nosotros, para qué? Pues para aprender y para aprender ¿para qué? Pues para mejorar. Entonces ahí es donde yo les digo,
nunca digan si o no, miren las probabilidades, porque ya para terminar yo les cambio esto, yo les digo oigan: caso: El pelado
era de una comunidad indígena, y en esa comunidad indígena la mortandad hasta los 50 años es del 0,1% y en esa comunidad
indigne existe la regla de costumbre que los hijos le deben dar la mitad del salario a los papas hasta que estos se mueran, eso
se vuelve cierto o no?, si, ahí es donde digo depende.

Uno puede jugar con esta tesis escalonadamente, o sea, y ahí es donde está, esto es una sutileza pero es muy interesante
probatoriamente, yo puedo decir: Mire señor juez, el tiro me lo pegaron en agosto de 2017, yo terminaba la especialización en
diciembre, de agosto a diciembre de 2017 téngame situación existente, sí, pero a partir de enero páseme a una inexistente,
donde yo me iba a ganar los 4 millones de pesos, me iban a aumentar 1 millón más por haber terminado la especialización y yo
dijo si quiere manténgame esos 4 millones tres años, pero a los tres años yo iba a pasar de 4 a 7, y a los 10 de 7 a 15, cual es
la lógica? Entre más lejano sea el tiempo más difícil de que se dé por cierto, pero no es imposible usted puede demostrar, pero
mejor dicho, independientemente de la parte de discusión, lo que si podemos decir es: La teoría de la pérdida de una oportunidad
permite mezclar situación existente, con situación inexistente en periodos de tiempo, y además plus, además permite en las
situaciones inexistentes partir de situación inexistente a, b, c, d, e, f lo que ustedes quieran, a los 30 me hubiera ganado 10
millones de pesos, a los 40 20 millones, a los 50 100 millones. Ustedes pueden jugar con eso, pero ojo porque esta teoría es
de aplicación restrictiva, como yo estoy con una bola y aquí estoy jugando de malo, ¿dime espejito que va a pasar en el futuro?
Entonces como todo puede ser cierto o eventual, pues es un problema de probabilidades dejar muchas, no ahorren una prueba,
ni media, nunca! Cuando utilicen la teoría de la pérdida de una oportunidad porque entre otras, después le dije, están siendo
temerarios, y los cascan con la multa que les hablé al principio.

TIPOLOGÍA DEL DAÑO

Hay dos tipos de daño
A. Daños pecuniarios, materiales o patrimoniales.
A1. Daño emergente
A.1.A Personas: Muerte y lesiones
A.1.B Bienes: Destrucción total y destrucción parcial

A2. Lucro cesante

 B. Daños no pecuniarios, extra patrimoniales o inmateriales

La tipología del daño esta desde la página 189 en adelante.

Lo que tiene que ver con los daños pecuniarios, no habido cambios sustanciales, en lo que tiene que ver con daño no pecuniario
si hubo un cambio violento desde que salió el libro hasta hoy en día. Y en eso en daños no pecuniarios, en daño moral la
sustancia sigue siendo la misma.

Tipología del perjuicio

Página 191 Luego de estudiar las condiciones del perjuicio reparable (que sea cierto y personal), corresponde ahora hacer la
clasificación de las principales maneras como el perjuicio se presenta. Es decir, el estudio de la tipología del daño, que no es
más que una clasificación racional de los diversos rubros del perjuicio reconocidos por la jurisprudencia, que permite conocer
las diferentes expresiones de la realidad del mismo.
La gran división que hay en la tipología del daño es entre el A y el B ósea daño pecuniarios (materiales o patrimoniales) o daños
no pecuniarios (extrapatrimoniales o inmateriales). De qué depende esa clasificación? de la naturaleza del derecho lesionado.
Es decir si el hecho dañino pega sobre un derecho que tiene contenido económico, valor de cambio, equivalencia en el mercado,
entonces el daño que se produce será un daño pecuniario material o patrimonial. Si por el contrario el hecho dañino pega sobre
un derecho que no tiene contenido económico, que no tiene valor de compra y venta en el mercado, que no tiene valor de
cambio, estaremos frente a un daño no pecuniario.
Si el daño me pega en la honra, mi honra no tiene valor.
¿Cuál es la naturaleza de la reparación de los daños pecuniarios? Restitutoria le va dar otra botella o la plata para que se
compre otra botella y usted va quedar igualita
¿Cuál es la naturaleza de la reparación de los daños no pecuniarios? compensatoria.
Ejemplo: si le rompo la botella eso tiene valor de mercado, entonces yo sé cuánto le voy a pagar por eso, pero si le rompo la
honra eso no tiene valor. Por eso es que es compensatoria y arbitrio iuris – al arbitrio del juez, el juez puede decir 100 salarios
mínimos, pueden ser 50, 20 porque no más de 100, podrían ser 300, 350 entre otros, no hay valor de cambio, eso significa que
la naturaleza de la reparación del daño no pecuniario es compensatoria porque nunca la va restituir.
Yo le dañe a usted el derecho a vivir sin dolor por la muerte de su marido, de su hijo le dañe ese derecho.
En muchos casos ocurre que el juez por comodidad jurisprudencial en los daños no pecuniarios da un valor económico.
Ejemplo: en caso de muerte para el primer núcleo familiar esposas, hijos, padres 100 salarios mínimos. Porque 100 y no 200
porque así lo manda el rey.
En Colombia se paga más por daños morales que lo que se está pagando en Europa, incluidos los países nórticos.
¿Quién es el rey? el consejo de estado o la corte suprema de justicia que utiliza otra lógica que no son 100 salarios mínimos,
sino paga menos. A uno le va mejor que lo mate un policía que lo mate un guachimán.
Normalmente los casos tienen los dos tipos de daños, tanto pecuniarios como no pecuniarios. Hasta en materia contractual,
usted me declaro la caducidad que porque yo no sabía hacer zapatos y que era una bestia para hacer los zapatos, hay puede
haber un daño moral y a mí también me causa además del lucro cesante lo que sea
Lo que se quiere decir es que normalmente todos los daños se podrían presentar, en los no pecuniarios hay unas exclusiones
que más adelante se verán.

DAÑOS PECUNIARIOS
DAÑO EMERGENTE Y LUCRO CESANTE:
Cita el libro de Tamayo Jaramillo donde dice:
pág. 197 ¨Hay DAÑO EMERGENTE cuando un bien económico (dinero, cosas, servicios) salió o saldrá del patrimonio de la
víctima; por el contrario hay LUCRO CESANTE cuando un bien económico que debía ingresar en el curso normal de los
acontecimientos, no ingresó ni ingresará en el patrimonio de la víctima¨. Esta definición tiene la virtud de retomar la distinción
tradicional de los dos conceptos a partir del egreso patrimonial (daño emergente) o de la falta de ingreso (lucro cesante).
Egreso: daño emergente
No ingreso: lucro cesante
Es decir, lo que vendría a diferenciarlos seria que en el daño emergente se produce un ‘desembolso’ mientras que en el lucro
cesante un ‘no embolso’, o, al decir de los hermanos mazeaud, una ‘pérdida sufrida’ o una ‘ganancia frustrada’, como lo afirma
la jurisprudencia colombiana cuando expresa que ‘el lucro cesante corresponde a la ganancia frustrada, a los intereses no
percibidos o a la utilidad esperada y no obtenida’.
Una primera advertencia los dos pueden ser pasados o futuros respecto del momento en que yo lo vaya a calificar
Daño emergente pasado: Me toco hacerme una cirugía porque me rajaron la cara. Consumado
Daño emergente futuro: en 5 años me tengo que hacer otra segunda cirugía plástica. No consolidado.
Lucro cesante pasado: lo que ya perdí en el negocio
Lucro cesante futuro: lo que me falta por perder.

(Un paréntesis) Hay un tema que hace referencia a la RESP CIVIL POR OBSOLESCENCIA PROGRAMADA: la lógica es que
usted compra un celular, pero usted sabe y se lo planean así los productores que en 3 años le va quedar frito porque ya tiene
unas cosas que ya no le caben en el celular, ya le toca cambiar el celular o se le acaba la batería. Entonces están empezando
a ver un mundo de procesos contra Apple y contra todos los productores de este tipo de aparatos por obsolescencia que viene
de obsoleto, caduco, viejo. Programada que está mostrándole al capitalismo que son perversos en la producción de bienes,
porque programan la duración del producto que usted va comprar, teniendo la forma de no programarlos con la intención de
ganar más billete.
Ejemplo. Sabiendo que una batería dura 3 años, la ponen a durar menos para que usted la cambie y gaste más dinero.
Videos: COMPRAR, TIRAR, COMPRAR sobre la obsolescencia programada
NO HAY MAÑANA

DAÑO EMERGENTE: egreso, desembolso, sale del patrimonio.

Daño emergente a personas y bienes: De que va depender esta clasificación, ver donde pego el daño emergente, si pego
en una persona o si pego en un bien.
 En caso de personas: vamos a distinguir entre muerte y lesión.
 En caso de bienes: vamos a distinguir entre destrucción total o parcial que es el equivalente.
Daño emergente en caso de muerte de persona: página 200
Todos los egresos patrimoniales y las obligaciones contraídas a causa de la muerte, merma del activo o incrementos del pasivo,
sea para la herencia o sea para cualquiera victima en general.
Yo puedo o pagar un entierro, me costó 5 millones de pesos enterrar, eso es un daño emergente que es una merma del activo.
Pero yo puedo pedir prestados 5 millones para entrar al muerto porque no tenía plata, esa deuda es una merma futura del
pasivo porque es una obligación contraída que yo debo honrar con mi patrimonio.
Una obligación contraída es un daño emergente futuro
Ejemplos: valores de ataúd, que alguien de Itagüí venga al entierro de uno, esa venida de Itagüí a Medellín vale dinero es un
daño emergente, tiene que darle poder al abogado quien se desplazó de Itagüí al funeral, no importa el monto que sea, no hay
límite alguno.
El límite es un principio: que la reparación del daño no puede ser inflacionaria, porque es que yo no puedo decir yo adoraba a
mi mujer y le construí el taimaban que cuesta un billón de pesos, págueme el billón de pesos se puede o no y hasta donde está
el límite. Porque puede que la persona sea mafiosa y los mafiosos nos enterramos en ataúd de oro.
Hay un principio etéreo que dice nunca las reparaciones deben ser exageradas, debe de haber una proporcionalidad una
racionalidad con respecto al medio de la persona. Cada caso trae su afán

-Caso de muerte por desaparecimiento de una persona torturada, la corte interamericana reconoce en equidad 2.500 dólares a
cada grupo familiar por los gastos para encontrar a su muerto, hace una tasación en equidad. Ej. Cogida de bus, teléfonos,
conseguir abogado, investigador, etc. eso es un daño aparejado a la muerte.
Entre la lesión y la muerte puede haber muchos daños emergentes, desde daños médicos. Duró 40 días en cuidados intensivos,
cuánto vale eso mucho dinero, hasta desplazamientos, le toco a la hija venirse de tal sitio para estar a cargo del papá.

Daño emergente en caso de lesiones físicas: página 201

En los eventos en que la víctima sobrevive, se puede sentar la regla que enuncia que todos los gastos necesarios para el
restablecimiento de la salud de la persona son daño emergente. El rembolso de los gastos médicos, curaciones, tratamientos,
tratamientos quirúrgicos, medicamentos, terapias.
Ahora por ejemplo en la unidad de victimas en las sentencias de la corte constitucional sobre reparación a víctimas de derechos
humanos sale una gama de formas de reparación, ej. Los psicólogos que voy a tener porque me violaron, la reparación vía
satisfacción.
Página 202 Más no se trata tan sólo de los gastos estrictamente médicos para efectos del restablecimiento de la salud, sino,
se reitera, de todos aquellos necesarios para que la persona lesionada quede en una situación personal lo menos alterada
posible.
Ejemplos: De acá es donde dice el profesor que sale la pobreza, yo manejo me voy para la universidad, me pegan un tiro, no
puedo manejar más y quedo en silla de ruedas, pues necesito un carro para paralíticos y eso cuesta.
El Perro lazarillo para una persona que quedo ciega, ascensor porque mi casa era de dos pisos, silla de ruedas.
Esto de daño emergente y lucro cesante está en el código civil en los artículos 1613,1614 y 1615.
En caso de muerte la sesión tercera del consejo de estado ha reconocido como daño emergente los gastos de preparación del
cadáver, de cofre mortuorio, así como los gastos generales asociados a los servicios funerarios, de la misma forma se ha
reconocido como daño emergente los gastos de desplazamiento del cónyuge desde su lugar de vivienda hasta el hospital donde
estuvo su esposa previo a la muerte.

Daño emergente: pago de enfermeras que hayan atendido a lesionado, o de tercera persona acompañante, yo quedo paralitico
necesito una enfermera toda la vida y eso cuesta mucho dinero, cosa que no piden los abogados.
No hay límites para pedir, pidan lo que sea mientras sea razonado y no basado en mentiras.
Daño emergente reconocido aun cuando no haya sido solicitado en la demanda sección tercera 16 de agosto de 2007 Exp
30.114. Se decidió en esta providencia es importante señalar ‘que si bien en la demanda no se solicitó expresamente la
indemnización del daño emergente consolidado o histórico en virtud de que su causación aparece plenamente demostrado en
el expediente, será reconocido por la sala en aras de hacer efectivo el principio de la reparación integral del daño
La misma lógica el 9 junio 2010 sesión tercera del consejo de estado Exp 19.849 cabe advertir en este punto que: A pesar de
que en la demanda no se solicitó condena a título de daño emergente debido o consolidado, se tiene que en oportunidad anterior
donde se presentó una situación similar, este se concedió de conformidad con los postulados del principio de reparación integral
del daño, de ahí que además del daño emergente futuro se reconocerá el perjuicio material a título de daño emergente o
consolidado.
Sección tercera subsección C del 14 sept 2011 Exp. 19.031 en cuanto al daño emergente se tiene que no fue solicitado en la
demanda motivo por el cual la sala se abstiene de hacer consideración alguna frente a este aspecto.
DAÑO EMERGERNTE A BIENES
Si la Destrucción es total: pág. 205
El juez reconocerá como daño emergente el valor equivalente en dinero o el valor de reemplazo, ya se trate de bienes muebles
o de inmuebles.
Ejemplos: una ocupación permanente de un terreno, el perjuicio sufrido por la victima equivale a uno expropiación, por tanto
se tendrá que pagar el valor del terreno.
Me dañaron el carro entonces será el valor de la destrucción total, el valor del carro, cuánto cuesta para yo obtener un carro
similar.
Aparece otra vez la regla de la prohibición de indemnizaciones o reparaciones infraccionarías.
Regla: El valor de reparación no puede superar el de reemplazo, salvo situaciones excepcionales. Porque sería irrazonable,
ejemplo me dañan el motor del Renault 4, yo digo repáreme el motor de mi carro, consígalo si se puede e instálelo.
Todo lo que es depreciación o desvalorización de bienes, también se tiene como daño emergente sentencia subsección C 24
octubre de 2013 Exp 27355.

En el que se recure al principio de equidad para llegar a la cuantificación del vehículo destruido. En casos como este se ha
acudido al Art 16 de la ley 446 del 98, se pide que se declare la responsabilidad de la nación - policía nacional, que se reparen
o indemnicen los daños establecidos en este proceso y/o de conformidad con el art 16 de la ley 446 del 98. Uno en los petitum
nunca debe limitar, siempre debe dejar la posibilidad abierta, no se sabe si el daño moral sube de 100 a 200, mejor acudir al art
antes citado.

Página 207 El daño emergente no sólo se predica del daño del bien en sí mismo, sino de todas aquellas erogaciones que
son consecuencia de su privación. Ejemplo: me dañan el camión con el que yo estoy haciendo transportes, a mí me toca
mientras me lo dañan, ya sea total o parcialmente alquilar un bien de reemplazo, otro camión, es un daño emergente que se
reconoce.

En caso la Destrucción parcial: el juez reconocerá como daño emergente el valor en dinero de las reparaciones necesarias
para que el bien vuelva a cumplir la función anterior al hecho dañino. Página 206.
En caso de destrucción total: pago valor de reemplazo
En caso de destrucción parcial: pago valor de reparación para que el bien vuelva a cumplir la función que cumplía antes de la
destrucción parcial.
Acá es donde se aplica la regla antes mencionada el valor de reparación no puede superar el valor de remplazo.
En el tema de valoración de destrucción de bienes sobre todo inmuebles hay una resolución 620 del 98 del Agustín Codazzi
que coloca unos límites a los criterios objetivos para tazar los bienes inmuebles.
LUCRO CESANTE: No ingreso, no embolso.
Personas: Muerte y lesiones
Bienes: Destrucción total – Destrucción parcial

En caso de muerte página 210

Cuando fallece una persona sus deudos tienen derecho a recibir indemnización por el dinero que deja de aportarles el muerto.
Eso es lo que se va a pagar, aquí ya no hay discusión sobre el carácter cierto que si ganaba 4 millones o que si tenían que
partir de 6, aquí debo es llegar a la cifra, cuanto se ganaba.

Reglas:
1. lo que se pagan es el producto de trabajo, pero no las renta de capital, si el muerto era rentista, tenía 10 aptos y con
esos 10 aptos tenía 20 millones, esos 20 millones no entran como lucro cesante porque las rentas de capital sobreviven
al difunto.
2. Lo que se indemniza es lo q se va para el hueco, porque ya todo mundo se esta es cremando, el producido por el
trabajo. Se da por cierto que es 5, 8,10 o 20 millones o lo que sea.
Varias Hipótesis
 Lo que se indemniza es lo que el muerto deja de aportarles a los deudos herederos, pero rentas de trabajo y no de
capital.
Yo me gano 10 millones de pesos, la pregunta si yo me ganara 10 millones de pesos es ¿basta probar mi ingreso y mi
relación familiar con mi mujer y con mis hijos para que se presuma que yo esa plata se la daba a mi familia o no? ¿O
tengo que probar que efectivamente se la daba? Son dos cosas completamente distintas. Una cosa es que yo diga llevo
la factura Externado de Colombia 10 millones de pesos Juan Carlos Henao, una cosa es que con esa mera prueba, y
el hecho que yo vivo con mi mujer y que tengo unas hijas que con esa mera prueba se presuma que yo me lo gastaba
para ellas. Es un nivel de exigencia probatoria.

 Es lo que aplica la jurisprudencia realmente en términos generales, presume al círculo familiar cercano en base a todas
las normas del código civil sobre lo que es la obligación alimentaria, presume que yo esa plata se la daba a quien podía
demandar en caso tal por obligación alimentaria, pero es una presunción es desvirtuable, porque yo puedo decir ese
tipo era un bebedor y un jugador, entonces de la plata que le llegaba de los 10 millones de pesos realmente se la bebía
y a la familia le daba 1 millón de pesos.
Si es que aplican presunciones, estás son desvirtuables.
El juez se puede poner duro y decir, a mí no me basta que me pruebe el ingreso y el círculo familiar, yo necesito que
me pruebe que usted se gastaba eso en la familia, si a mí se me pone hay el juez y si yo no lo pruebo estoy muerto.

La tendencia hoy de la jurisprudencia es la de la primera hipótesis, pero si Henao fuera litigante el metería pruebas de
la segunda.

 Cuando no está establecido el ingreso, el juez mínimo aplica el salario mínimo, también por presunción o taza
dependiendo de lo que ganaba una persona de esa profesión en determinado sitio.
Ejemplo: caso de un contador que no probaron cuanto ganaba, entonces el juez oficia a la oficina de contadores del
meta, dígame más o menos cuanto se gana un contador en el meta, que se gana 5 millones, entonces tiene como
prueba ese valor. Lo ideal es uno probar.

Pero si no prueba el juez tiene dos opciones:

1. Tirarse para Salario mínimo sentencia del 16 oct 2003 MP. Ramiro Saavedra Exp. 14.905.
19 de septiembre de 96 Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Neira alegría contra Perú. En esta sentencia
también se aplica salario mínimo ante falta de prueba.
2. Tirarse para un criterio en equidad de lo que puede ganarse un abogado que se dedique a temas de responsabilidad civil en
Medellín.

En caso de lucro cesante por fallecimiento de personas se paga lo que el muerto deja de aportar a sus deudos.
DEDUCCIONES
Que deducciones tiene que haber:
1. Deducción de impuestos de lo que la víctima tenía que pagar en impuestos art 10° de la ley 58 de 1982 establece: Para
la tasación en los perjuicios de acciones indemnizatorias contra el estado deberá examinarse la concordancia entre
los daños alegados y la declaración de renta de las personas vinculadas a las controversias y en caso de que no haya
concordancia el juez debe oficiar a la DIAN para que diga cuanto está debiendo el difunto, cuanto tendría que pagar y
compensar.
2. Gastos de propia subsistencia: Siempre hay que deducir un porcentaje que es lo que se llama gastos de propia
subsistencia y ¿porque hay que deducir esos gastos de propia subsistencia? porque no hay cuerpo glorioso, algo me
tengo que gastar yo en mí mismo, de 10 millones, 1 o 2 millones. entonces la jurisprudencia presume que los gastos
de propia subsistencia son 25% y lo presume tanto para salarios grandes como para salarios mínimos. Es una
presunción desvirtuable, es decir, como el caso de enrique Low Murtra fue un ministro de justicia que lo mato la mafia,
porque en la época de pablo escobar, los Rodríguez de toda esa gente, los mafiosos sacaron una frase que decía
preferimos una tumba en Colombia que una cárcel es estados unidos y dijeron gente que firme extradición la matamos,
low murtra firmo extradición, se fue a suiza, regresa y lo matan. Cuando a él lo mataron se estaba ganando 3 pesos
porque había acaba de llegar al país, no se había establecido, pero fue concejero de estado, ministro de justicia,
profesor de hacienda pública, fue un genio. Entonces el Consejo de Estado en lo que es certeza del daño, la situación
existente podía ser hoy e día 10 millones de pesos que era lo que le pagaban como decano de económica de la Salle,
que era lo único que tenía cuando lo mataron. El consejo de estado aplica la teoría de la perdida de una oportunidad,
si él hubiera seguido con vida se ganaba mínimo lo que se gana un alto consejero de estado, de 10 millones pasa a 28
que es lo que se gana un Magistrado de Alta Corte.
Cuando se mira cuanto ganaba el muerto, se le suma el factor de prestaciones sociales un 25%. Siempre se suma un 25% de
prestaciones sociales.

Acrecimiento: Yo estoy con mujer me matan, mi mujer queda con una hija, entonces la liquidación se hace 50% para mi mujer
y 50% para mi hija de la suma a la que se llegue. Pero como lo de mi hija va solo hasta los 25 años y mi mujer tiene 40 años,
entonces iría hasta los 45 años de mi mujer.

Lesión de personas: página 212

El lucro cesante consistirá en el dinero que habría recibido la persona de no haber ocurrido el daño y cuya pérdida o mengua
se origina en su incapacidad laboral.
¿Cuál es la Prueba? la certificación que dé de invalidez la junta de calificación de invalidez. Que va decir incapacidad 20%, 50%
lo que salga.
Los decretos en virtud de la cual trabajan las juntas de calificación de invalidez. 2463 de 2001, fue derogado parcialmente por
el 1352 del 2013, donde se establecen todo falange, nariz, ojo, ceja, boca.

Se hacen unas estadísticas nacionales, como decir brazo derecho 20%. Lo primero que hay que tener claro es que la estadística
de esos decretos se debe ajustar a la realidad laboral de la persona. Ejemplo es distinto es dedo gordo del pie para Juan Carlos
Henao que para James Rodríguez, a Henao la capacidad laboral no se le va mermar mientras que a James se le puede mermar
al 100%. Hay que tener en cuenta la realidad propia de la víctima.
Lo importante es que la incapacidad laboral la califiquen con más del 50% porque la misma ley dice que lo llevan al 100%, eso
se da en pensiones, etc.
Página 213 La indemnización dependerá de la clase de incapacidad laboral que se haya producido.
Incapacidad total o parcial: Incapacidad del100% o del 10%
Incapacidad Temporal o definitiva: Incapacidad del 1% por un día o incapacidad del 100% por toda la vida.
Ese margen es el que marca la reparación, ese margen es el que va determinar el lucro cesante laboral, lo que se diga en esa
prueba.
Esto es lo mismo que se aplica en casos de detenciones injustificadas de personas, donde como lucro cesante se le paga el
100% sobre el tiempo que fue injustificadamente detenida.

¿Qué ocurre si a pesar de que existió una incapacidad laboral certificada la víctima siguió trabajando? Página 216 en adelante
En una época se dijo que ahí no había daño.
Después una evolución la cual es discutible, donde el consejo de estado dice puede que no halla daño pero el hecho de la
merma física le quito la capacidad y posibilidad de trabajar en ese porcentaje entonces se lo pagan. Lo dan por cierto hoy en
día, pero esa es una discusión muy particular sobre el tema.

Lucro cesante Bienes

En caso de Destrucción total de bienes la regla es que se debe pagar el lucro cesante desde el momento del daño hasta el
momento en que opere el principio de mitigación.
Ejemplo: me destruyeron el hotel incendiado, me van a pagar.
2 opciones:
 Para el Dr. Henao tiene que ser hasta el principio de mitigación, muéstreme usted cuando se le demora el hotel en
volverlo hacer, que se demora 4 años listo pago esos años.
 Hasta el momento de la reparación del daño.

Hay una subdivisión en lucro cesante bienes:

También a más de la regla anterior se debe tener en cuenta si el lucro cesante se obtiene en una sola operación comercial o de
manera permanente del bien ejemplo: compro unos bananos en Urabá y los llevo a Bogotá y se destruyen, ahí hay una operación
donde yo iba a obtener un lucro cesante, una utilidad neta.
Lo que se paga el lucro cesante en caso de destrucción parcial y total es la utilidad neta nunca la bruta. Uno puede decir compre
100 los bananos en Urabá y los iba a vender en 200 en Bogotá y le pruebo que tenía la compraventa firmada y todo. De esos
100 cuanto usted realmente se iba echar al bolsillo, el transporte que, el chofer que, el riesgo, el seguro, lo que sea.

En caso de destrucción total o parcial de bienes se paga como lucro cesante la utilidad neta, es decir, la utilidad que realmente
el dueño del bien iba a obtener antes de la destrucción total o parcial de su daño. Entonces van a tener que deducir impuestos,
transporte, peaje, chofer, etc.

Si es destrucción en una sola operación comercial, hay realmente no se aplica el principio de mitigación, porque este se aplica
es cuando es de carácter permanente.
Ejemplo: Me dañaron un lago de tilapias que yo tenía para producir, entonces va ser el tiempo prudencial que tiene la víctima,
eso es lo que va ejercer el lucro cesante como utilidad neta.
Página 225 teme discutible sobre lucro cesante
Si tal es la regla general: En caso de destrucción total o parcial de los lucros cesantes se paga la utilidad neta o liquida, la que
realmente iba a recibir el dueño del bien, no la bruta. Si no solamente la utilidad que ya sufrió los descuentos de impuestos y de
gastos para producir la utilidad.
Si es destrucción total del bien en una sola operación comercial ahí se va pagar la utilidad neta.
Si es la destrucción de un bien que producía de manera permanente se aplica el principio de mitigación.
Si tal es la regla general, se debe estudiar la situación que se presenta cuando el bien se destruye y su propietario pide
indemnización por su perdida, así como por lo que dejó de producir. Valga un ejemplo: si mueren unas vacas lecheras, ¿tiene
derecho el propietario a que se pague el valor de las vacas y, al mismo tiempo, lo que dejaron de producir en leche?
El tema acá es si son acumulables en caso de destrucción de bienes el lucro cesante más el daño emergente. Se mueren unas
vacas lecheras, ¿tengo yo derecho a que me paguen la vaca? si eso es daño emergente. ¿Pero tengo yo derecho a que me
paguen el valor de la leche desde el momento en que murió la vaca hasta el momento que sea? si por la utilidad que puedo
percibir de la leche. Entonces me van a tener que pagar el valor de la vaca más el valor de la leche por el tiempo prudencial del
principio de mitigación de que yo pueda volver a poner la misma vaca a producir la misma leche.
Sentencia reciente sobre perdida de una oportunidad sección tercera del 5 marzo 2015 Exp. 34.921 MP: Ramiro Pasos donde
explica muy bien los requisitos actuales sobre la pérdida de una oportunidad.
Llegamos hasta la Página 230 del libro.
DAÑOS NO PECUNIARIOS: Son los que pegan sobre derechos que no tienen contenido económico, desaparecieron durante
toda la edad media, luego se empezó a reconocer en los años 60 – 70.