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Sin duda alguna, esta división es la más amplia y general que es posible hacer dentro del
derecho positivo, la que, a su vez, permite ordenar las distintas ramas del ordenamiento
jurídicos. Encuentra su origen en el Derecho Romano, específicamente, en un texto de
Ulpiano:
“Dos son las posiciones para este estudio, público y privado. Derecho Público es el que
atiende al estado de la cosa pública; el privado, a la utilidad de cada uno en particular.
Unas cosas son de utilidad pública; otras, de utilidad privada. El Derecho público se refiere
a los magistrados, a los sacerdotes, a las cosas sagradas; el Derecho privado es tripartito:
se compone de preceptos naturales, o de gentes o de civiles.”
Frente a lo anterior Rivacoba señala que no se trataría de una división del derecho,
sino que, de dos puntos de vista para el estudio de éste, es decir, debemos
considerar dos cosas:
o En la mente de Ulpiano lo que hubo no fue una división irreconciliable del
derecho en dos partes contrapuestas, sino sólo dos puntos de vistas para el
estudio del derecho.
o El derecho público es ius civitatis, es decir, derecho político y administrativo.
2. FUNDAMENTO DE LA DISTINCIÓN
Dice relación con aquellas doctrinas que aceptan la distinción entre derecho público
y derecho privado, y que además procuran explicarla de algún modo:
3. NEGACIÓN DE LA DISTINCIÓN
Además del ordenamiento jurídico de cada estado (derecho interno), existe también
el derecho externo o derecho internacional.
Velo de ignorancia: Esto quiere decir, que dicha posición original está cubierta por
un velo de ignorancia, por una parte, esto es, que dicha sociedad, está no interferida
INTRODUCCIÓN AL DERECHO
María Isidora Martínez Rumoroso
por los intereses, y por otra, que los sujetos no conocen el tipo de sociedad en que
vivirán, las preferencias que defenderán en beneficio propio, los bienes o ventajas
que tendrán, lo que les permite establecer principios de justicia que no estén sujetos
a sus propias convicciones y objetivos particulares.
En función de los dos conceptos anteriores, Rawls se pregunta ¿cuáles serán los
principios de justicia que adoptarían estos sujetos en la posición originaria cubierta por ese
velo de ignorancia?, concluye que escogerían:
1º El principio de que toda persona tiene igual derecho al sistema más extenso de
libertades básicas iguales compatible con un sistema similar de libertades para todos.
2º Las desigualdades sociales y económicas se deben disponer de forma que sean
para el mayor beneficio de las personas desventajadas y que estén vinculadas a cargos y
posiciones abiertas a todas las personas bajo condiciones de igualdad real de
oportunidades.
Estas ideas han impulsado una Justicia Penal Supranacional (ya no meramente
internacional), lo que ha quedado plasmado en el Estatuto de Roma de la Corte Penal
Internacional, el que en su Preámbulo declara tener conciencia de que todos los pueblos
están unidos por estrechos lazos y sus culturas configuran un patrimonio común, y que éste
mosaico puede romperse en cualquier momento, pues en este siglo, millones de niños,
mujeres y hombres han sido víctimas de atrocidades que desafían la imaginación y
conmueven profundamente la conciencia de la humanidad.
1
Señala el Holocausto causado por Hitler contra los judíos y la misa de Acción de Gracias de Pío V por la
masacre de San Bartolomé, cuando 15.000 protestantes franceses fueron asesinados por grupos
católicos.
2 Descarta las ideas de pacifismo instrumental (aquel que procura la paz a través de una intervención en
los medios, como, por ejemplo, propiciando el desarme o un mayor control en la producción, venta y
uso de armamento). Además, descarta el Pacifismo Ideológico (aquel que busca promover la templanza
entre los hombres a través de una invocación de valores, o por medio de la educación moral y cívica de
las personas.
3 La verdad es que estamos bastante lejos de lograr lo que propone Bobbio, incluso estamos muy por
debajo del Pacifismo Ideológico. Esto queda de manifiesto si pensamos que aún al año 2001 el presidente
W. Bush es capaz de declarar la guerra a Irak con un carácter “preventivo”, señalando que Irak tenía lazos
con Al Qaeda y en su poder armas de destrucción masiva (posteriormente quedó de manifiesto que
dichos argumentos no eran reales). A lo anterior hay que agregar que, frente a cámaras de televisión, el
presidente norteamericano indicó que debido a una “inspiración divina” decidió abandonar una taberna
INTRODUCCIÓN AL DERECHO
María Isidora Martínez Rumoroso
Pero si bien nos encontramos lejos de un Estado mundial, pareciera ser que la
tendencia -a largo plazo- es lo que propone Bobbio, un pacifismo cuya base sean
instituciones jurídicas supranacionales, es decir, un pacifismo que no sustituye las creencias
o lealtades nacionales por unas planetarias, sino que en realidad lo que hace es ampliar
dichas lealtades nacionales hacia el reconocimiento de la existencia de otras, planetarias 4.
En Chile, Gianni Vattimo plantea, cuando sostuve una conversación con Charles
Taylor en 2001, estaba convencido de que participar en la Unión Europea era un paso para
conseguir una ONI más democrática. Ahora, viendo lo que pasa con W. Bush, me doy cuenta
de que quizás es mejor, y también más realista, pensar en un mundo multipolar, puesto
que, si no hay balance de poder, cualquier orden mundial puede terminar siendo un orden
autoritario.
Finalmente, para resumir lo que señalan actualmente los autores, Joseph Stiglitz5, el
problema no es la globalización, en sí misma, sino la manera en que se ha gestionado
Un ejemplo, serían los Estados Federales como Argentina y Estados Unidos, en los
que el derecho general del país se suma al derecho de cada estado federal.
Son los diversos ámbitos de regulación jurídica que, dotados de una relativa
autonomía dentro del respectivo ordenamiento jurídico, reciben una denominación propia
que los identifica y deferencia de los demás, por ejemplo, Derecho Penal, Derecho
Constitucional, Derecho civil, Derecho Procesal, Derecho del Trabajo, etc.
en Texas, dejar de beber y prepararse para ser presidente de su país y así salvar la democracia en el
mundo.
4 Juan Pablo II: “Nadie es extranjero”
5 Premio Nobel de Economía