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1.
(i) Como debe proceder la Compañía debe allanarse a los actos administrativos, o
cuenta con argumentos para defenderse ante el municipio?
En este estado de las cosas, primero hay que dejar muy en claro en un Recurso de
Reconsideración contra las sanciones proferidas, que las resoluciones 1060.18.03-010-
2015, 1060.18.03-011-2015, 1060.18.03-012-2015 y 1060.18.03-013-2015, al ser
anteriores al año 2013, ya su término para haber iniciado la acción prescribió totalmente,
puesto que el término es de 6 años conforme a la ley 1819 del 2016 en su más reciente
reforma. En segundo lugar, y más importante aún, esperar la respuesta al recurso de
reconsideración por parte del Municipio, el cual conforme a los términos, tardará un año. En
ese mismo orden, y en aras de economía procesal y una defensa argumentada y efectiva,
también recomendaría demandar las resoluciones en su totalidad por cobro indebido de
impuestos, ya que sólo debe cobrarse el ICA sobre del municipio donde está la sucursal
principal de AGOFER S.A.S en síntesis- y como ya lo explicaremos-, porque allí se realiza
las operaciones del domicilio principal de la empresa. En un segundo caso, la pretensión
de la demanda debe resaltar que 4 de las 5 resoluciones tienen los términos vencidos y el
proceso de aforo no tiene sustento procesal conforme al debido proceso.
(ii) Cuáles serían los argumentos de la decisión anterior?
Principalmente, dicha controversia, la cual por ley impide que se cobre doblemente el
tributo, pero a la vez, permite que cada municipio deba percibir impuestos sobre la actividad
comercial, se dirimió en el Consejo de Estado. - Sala de lo Contencioso Administrativo. -
Sección Cuarta. - Santafé de Bogotá, D.C., siete (7) de junio de mil novecientos noventa y
seis (1996). Consejero Ponente, Doctor Delio Gómez Leyva cuando dice:
“El punto fundamental que se debate en la demanda consiste en considerar si los ingresos
obtenidos por ventas efectuadas en Barranquilla pueden ser gravadas en el Municipio de
Medellín.
La Sala comparte los argumentos del Tribunal a quo, y habrá de confirmar la providencia
apelada, porque conforme a la Ley 14 de 1983, Artículo 31, el impuesto de industria y
comercio es un tributo de carácter municipal cuyo hecho generador es la actividad
comercial, industrial o de servicios que debe tener ocurrencia dentro de la respectiva
jurisdicción municipal y cuya base gravable, consecuencialmente está constituida por los
ingresos generados por tal actividad, también dentro del municipio respectivo.
Estos elementos del tributo, hecho generador y base gravable tienen, a su vez, el elemento
territorial que contrae la ocurrencia de aquellos al ámbito de cada municipio, todo lo cual ha
sido fijado por la ley y no puede ser modificado por los acuerdos o normas locales que lo
regulan en cada jurisdicción, y menos por los funcionarios administrativos encargados de
aplicarlas.
Ya en reiteradas oportunidades la Sala ha precisado que una de las características del
impuesto de industria, comercio y avisos en su carácter local, que restringe su ámbito de
aplicación y sus alcances a los límites territoriales del respectivo municipio. No se pueden
gravar así las actividades realizadas en un determinado municipio, sujetas allí a gravamen,
en cualquiera otra localidad aduciendo que es en esta última a donde se destina, o consume
el producto, pues por una parte el hecho generador no es el consumo de bienes y servicios
sino la prestación de actividades industriales, comerciales y de servicios y por la otra, el
sujeto pasivo del gravamen no se sitúa en el lugar de consumo sino en el lugar en donde
se realice la actividad gravada.”
2.
Expresamente deberá usted verificar los artículos 3 y 8 del artículo 476 del Estatuto
Tributario, y el decreto reglamentario 841 de 1998- expresamente el artículo 1, literal a-, el
cual dice que conforme a la función social que prestan las instituciones de la seguridad
social, como la EPS o la ARS, hay medicamentos y productos médicos exclusivamente
señalados por ley, exentos de IVA. Como consecuencia, hay exoneración tributaria a favor
de las unidades de pago por capitación; es decir, todo producto derivado de los servicios
que contraten las EPS y las ARS, cuando vayan a presentar o dar servicios y productos
incluidos en el POS. Finalmente usted no se debe preocupar que vayan a repetir contra
usted la obligación del supuesto pago parcial del IVA por parte de la EPS, sino que debe
coordinar una nueva declaración de renta, donde se incluyan las exenciones que por ley se
permiten, y ya identificó la EPS.
Sin embargo, para la adquisición de bienes y servicios, el concepto 037397 del 2005 afirma
que el iva al ser un impuesto general, debe analizarse que los productos estén taxativos en
las leyes ya citadas con el fin de tener claridad en la respectiva y mas idónea declaración
de impuestos. En este tema la empresa o sociedad contratante tiene parcialmente la razón.
“el IVA es un impuesto de régimen general, es decir, un impuesto en el que la regla general
es la acusación del gravamen y la excepción la constituyen las exclusiones expresamente
consagradas en la ley. En estas condiciones, las exclusiones del IVA son taxativas, de tal
forma que los bienes y servicios que no se encuentres expresamente exceptuados del
tributo se encuentran gravados."
BIBLIOGRAFIA: