Академический Документы
Профессиональный Документы
Культура Документы
económico:
parte general
1
Teoría de la Ley Penal:
La parte general del Derecho Penal Económico se construye al igual que el Derecho Penal
nuclear sobre tres ejes:
La teoría de la Ley Penal
La teoría del Delito
La teoría de las consecuencias jurídicas penales
Dentro de la Teoría de la Ley Penal nos ocuparemos de dos temas centrales: la Interpretación y la
Validez de la Ley Penal
Interpretación.
En el derecho Penal común se entiende como método de interpretación a los medios técnicos-
dogmáticos para abordar y clarificar el significado de la ley: los más conocidos son el método
exegético o gramatical, el histórico, el teleológico y el sistemático.
Sin embargo, en el marco del Derecho Penal Económico se presentan situaciones particulares
que imponen la aplicación de otro método a los fines de sortear lagunas de impunidad. Tal es el
caso, por ejemplo del Fraude a la Ley que ocurre en el Derecho Penal Tibutario.
En el caso de fraude a la ley a través de la elusion tributaria, el sujeto, sin realizar la acción típica,
de todos modos elude la aplicación de la penalidad. En estos casos el autor prima facie no podría
ser castigado por más reprochable y contraria a la finalidad de la norma que sea la conducta.
EJEMPLO: Un directivo de una compañía no cobra sueldos pero recibe gastos de representación
equivalentes. De este modo se busca sortear los costos impositivos y provisionales de un sueldo
elevado.
En estos casos se entiende que en todo acto económico entre particulares hay una intentio facti
(verdad sustancial de lo que se pretende alcanzar) y una intentio iur i( ropaje jurídico con que se
viste el acto para alcanzar una calificación tributaria menor). En el fraude a la ley, la intentio facti
no coincide con la intentio juri.
2
Aquí, donde los métodos tradicionales del Derecho Penal Nuclear son insuficientes para resolver
la situación, se aplica el método económico por el que se interpreta un elemento normativo del
tipo penal que viene de otro sector del derecho de acuerdo a su significado económico y real y no
de acuerdo a su sentido jurídico.
Validez
Ya hemos visto que en nuestro derecho penal nuclear el principio de validez se establecía en tres
ámbitos: en el espacio, en el tiempo y en relación a las personas.
Validez espacial: nuestro derecho ha receptado en el Art. 1 del CP el principio territorial o de
defensa, sin embargo el fenómeno del Derecho Penal Económico evidencia una evolución cada
vez más consistente en trasnacionalizar el Derecho Penal. Definitivamente ante la particular
característica del delito económico que se comete en diferentes países, el principio territorial ha
entrado en crisis tanto en materia de legislación como en lo atinente a la organización judicial y
procedimiento penal
Validez Personal: lo mismo puede predicarse en relación al principio de validez personal de la
Ley penal. La paulatina integración de distintos países en bloques regionales modificara el
conjunto de privilegios inmunidades e indemnidades previstas en los ordenamientos de cada país.
Validez Temporal: En nuestro país rige el principio de aplicación de la ley penal más benigna a
favor del imputado a partir de lo establecido en el art. 2 del CP. Si bien antes se cuestionaba su
validez al no estar receptado en la manda constitucional, a partir de la Reforma de 1994 y la
adhesión a los Pactos internacionales este principio adquirió rango constitucional. Ahora bien, en
el caso de sucesión de leyes en el tiempo, se plantean los siguientes problemas.
a.- Ultraactividad: en caso de sucesión de leyes siempre se aplica lo anterior al hecho si ésta era
más benigna.
b.- Retroactividad: en caso de sucesión de leyes, si la ley posterior al hecho es más benigna, es la
que debe aplicarse.
c.- Extraactividad: si hay una ley intermedia entre la ley anterior al hecho y las leyes posteriores, y
es más beneficiosa al imputado, debe aplicarse.
1
ESPINOSA, José Alberto – “ Manual de Derecho Tributario – Primera parte”, Pág. 63 y 140, Ed. Advocatus,
Córdoba, 2004.-
3
Sustituye la pena por otra menos severa ya sea en especie o en duración o en
condiciones de ejecución
El fundamento del principio de la Ley penal más benigna radica en principios de justicia,
toda vez que el legislador al momento de elaborar la norma considera menos dañina una
conducta que hasta ese momento era castigada con mayor severidad
Lo que aquí interesa es la aplicación de estos principios a las leyes penales en blanco.
Como analizaremos infra, se denomina Ley Penal en blanco a aquella norma en la que la
consecuencia penal se vincula a la trasgresión de una orden o prohibición sólo genéricamente
designada, cuyo contenido debe ser llenado por distintas normas, ya sean penales o extra
penales.
Si bien es claro que los principios reseñados se aplican la norma penal…qué sucede en relación a
los cambios que sufra la norma extrapenal?
Aquí nos remitiremos a las palabras del doctrinario español, Nicolás Garcia Rivas: En lo que se
refiere al Derecho penal económico, la retroactividad favorable presenta rasgos singulares a
causa de la amplia utilización de la ley penal en blanco. Como se ha dicho, la ley penal en blanco
se remite a leyes y/o reglamentos que regulan el sector correspondiente de la actividad
socioeconómica y no es infrecuente que esta normativa que vive extramuros del sistema penal
sufra modificaciones mientras se mantiene inalterado el tenor del precepto penal.
Como consecuencia de la existencia de este doble plano normativo, el fenómeno de la
sucesión de normas se produce relativamente, ya que no tiene lugar en el plano penal sino en el
plano extrapenal. Esa es la razón que han aducido algunos para considerar que las
modificaciones de la normativa extrapenal que sean de signo favorable al ciudadano no afectarán
a quienes hubieran realizado la conducta mientras estaba en vigor una regulación “extrapenal”
más rigurosa, apelando en último término a esa interpretación según la cual no varía la esfera de
prohibición aun cuando lo hagan las disposiciones remitidas, que quedan fuera de ella. Veámoslo
mediante un ejemplo:
4
Distinta sería la solución si admitiéramos que, en este supuesto, la normativa
medioambiental no sirve sólo para añadir detalles a lo dispuesto en el Código Penal, sino que
adquiere un valor y un sentido singulares por cuanto se convierte en condición necesaria para
dilucidar la responsabilidad penal: si no se infringe la norma que prohibe las emisiones de dióxido
de carbono por encima de un nivel determinado (determinado en dicha normativa) no puede existir
dicha responsabilidad.
O, visto desde otro ángulo: esa misma conducta realizada por A no sería punible ahora
gracias a la modificación sufrida por la reglamentación sobre medio ambiente. Este dato
incontestable debería inclinar la solución del problema concediéndole relevancia a la retroactividad
favorable.
Si aceptamos que la infracción de las disposiciones “extrapenales” es condición necesaria
para la realización del tipo, esa condición no se cumple ya, y debe reconocérsele al autor, al
propio tiempo, la irresponsabilidad sobrevenida por el hecho cometido, que dejó de ser punible2.”
La posición que sustentamos remite a lo considerado por Silva Sánchez: la ley más benigna debe
aplicarse a la norma extrapenal salvo que se verificara que ese hecho cometido antes del cambio
legal sigue siendo lesivo contra un bien jurídico protegido todavía hoy por el tipo correspondiente.
Por otra parte, en este ámbito de la validez de la Ley Penal, se distinguen cuatro fenómenos
diferentes:
• Ley Penal en Blanco en sentido Estricto: la remisión que la ley penal efectúa es a una
norma de inferior categoría.
• Ley Penal en Blanco en sentido Amplio: cuando la ley penal remite a otra norma de
igual jerarquía. Vg. Art. 206 CP que reza: “Será reprimido con prisión de uno a seis meses
el que violare las reglas establecidas por las leyes de policía sanitaria animal”
• Con remisión total: absoluta ausencia de concreción del núcleo de la conducta prohibida
que es determinado por otra norma
• Con remisión parcial: sólo algunos aspectos del núcleo de conducta prohibida son
definidos por la norma complementaria.
Este fenómeno tiene estrecha vinculación con el principio de legalidad y reserva penal.
Prestemos atención a esta opinión de Carlos Julio Lascano (h): “De los principios constitucionales
de legalidad y reserva penal –ley penal previa- derivan como importante consecuencia vinculada
con la función garantizadora de la tipicidad …la exigencia de la predeterminacion del delito y de la
pena, que impone un mandato de certeza y taxatividad dirigido al legislador para impedir que los
tipos o las sanciones penales sean formulados en forma tan amplia que su aplicación dependa de
una decisión libre y arbitraria del juez…Serían violatorias de tal exigencia, pues no permitirían a
los ciudadanos predecir con suficiente grado de certidumbre, los comportamientos punibles…y las
2
GARCIA RIVAS, Nicolás “El principio de legalidad en el Derecho Penal Económico” – www.cienciaspenales.net
5
penas o medidas de seguridad aplicables…las leyes penales que –por ejemplo- conminaran con
prisión de 6 meses a 3 años al que “atentare contra el derecho de propiedad ajeno”,o “será
penado el que matare a otro”. Nadie podría dudar que el empleo de un lenguaje excesivamente
vago e indeterminado descalificaría constitucionalmente tales hipotéticas disposiciones legales.
No tan claras resultan las situaciones en las cuales es inevitable para el legislador –por tratarse de
materias de contenido fluctuante que requieren una regulación flexible, como las económicas,
sanitarias o ambientales- remitir a otras normas para la configuración de las acciones u omisiones
punibles, como ocurre con la técnica legislativa de las leyes penales en blanco3”
Ello es así, particularmente en las normas penales en blanco en sentido estricto ya que la
determinación total de la conducta punible por parte de la administración (cuando la norma de
remisión consiste en disposiciones administrativas), vulneraría el principio republicano de división
de poderes, delegando en el Poder Ejecutivo facultades privativas del Poder Legislativo.
Por ello y concluyendo, entendemos que para que estas normas penales en blanco sean
constitucionales, el núcleo de la conducta punible no puede ser definida en su totalidad por la
norma de remisión extra penal, sino que la ley penal en blanco debe fijarle con precisión los
contornos.
3
(LASCANO, Carlos Julio (h) “DERECHO PENAL – PARTE GENERAL” Pág. 157, Ed. Advocatus, Cba, 2002)
6
Acción
Esta cuestión refiere a dos aspectos: la responsabilidad de las Personas Jurídicas y la comisión
por omisión. Ambas cuestiones serán tratadas infra al analizar el tema “Responsabilidad de las
Personas Jurídicas”
El tipo
Tipo objetivo: Nuestro desarrollo ya ha abordado aspectos del tipo objetivo tales como lo relativo a
los tipos penales en blanco, los elementos normativos y la proliferación de los delitos de peligro
abstracto. Resta analizar lo atinente a lo siguiente:
Tipo subjetivo: presenta varios fenómenos. Entre ellos, la transición del Derecho Penal del
comerciante al Derecho Penal de la empresa, lo cual ha aparejado el problema de la
responsabilidad penal de las personas jurídicas; pero como ya anticipáramos, esa cuestión se
abordará infra.
Por otra parte, otra particularidad consiste en que los tipos penales en su gran mayoría son
aplicables sólo a título doloso, solo excepcionalmente se recepta la comisión imprudente. Como
sustitutivo del tipo culposo, a menudo se recurre a los delitos de peligro abstracto por los cuales
se extirpa la necesidad de un resultado material, lo que lo identifica a estas figuras con las
tentativas de delitos culposos.
Por último, no se encuentran en los tipos penales económicos expresiones denotativas de dolo
directo por lo cual, en principio, la figura del dolo eventual resulta altamente relevante en materia
de imputación subjetiva, acarreando como consecuencia el inveterado problema de la distinción
entre culpa consciente y dolo eventual.
7
producto ya ha sido utilizado y con ello se ha lesionado la salud individual o la vida, a través de los
delitos clásicos de homicidios o lesiones. Un caso paradigmático de Responsabilidad por el
producto es el ya mencionado caso del Síndrome Tóxico o del Aceite de Colza.
De acuerdo a estos parámetros, podemos afirmar que el bien jurídico protegido inmediato del
Derecho Penal Económico es el orden económico que, en sentido amplio, consiste en la
regulación jurídica de la producción, distribución y consumo de bienes y servicios y, en sentido
estricto, consiste en la regulación jurídica del intervencionismo estatal en la economía.
La antijuridicidad
En este punto, el Derecho Penal Económico se caracteriza por aplicar condiciones objetivas de
punibilidad para muchos de los delitos que lo integran (Vg: delitos tributarios, lavado de dinero,
etc).
Por otra parte, se encuentran presentes excusas absolutorias como las previstas por el Derecho
Penal Aduanero (Art. 875 inc. 1º), para el Encubrimiento (Art. 277 inc. 4º)
8
El error
El error es la falta de noción o falso conocimiento fáctico o jurídico del autor respecto de un hecho
por él desencadenado.
El error puede ser:
El análisis relativo a las diferentes teorías del error y el error en el Derecho Penal Económico,
deberán ser consultadas en el material obligatorio (Balcarce, Pág. 142 en adelante).
9
Nuevamente nos remitimos a lo que se analizará en el tema “Responsabilidad de las Personas
Jurídicas, sin perjuicio de lo que desarrolla el material obligatorio en este punto (Balcarce, Pág.
147)
Responsabilidad individual
Tentativa:
En este aspecto, el Derecho Penal Económico se aparta de los principios de la Teoría del Delitod
del Derecho Penal Común en el caso del Régimen Penal Aduanero en el que –a diferencia de lo
establecido por el art. 42 del CP-, la pena de la tentativa se equipara a la del delito consumado.
(Arts. 871 y 872 de la Ley Nacional 22415)
Autoría y participación
Concursos
En este estrato analítico, se destacan dos aspectos que predominan en el Derecho Penal
Económico vinculado con el concurso aparente de leyes:
a) Especialidad: existen figuras delictivas en las leyes penales económicas que receptan tipos
delictivos propios del Derecho Penal Nuclear con ciertas matizaciones que hacen a la
materia que legislan (Vg.: encubrimiento de contrabando, Art. 878 inc. 1º Ley 22415 o la
apropiación indebida de Tributos, Art. 6 Ley 24769). Se trata de un núcleo de los delitos
tradicionales y un excedente vinculado a la actividad netamente económica. Aquí se
aplica el principio de especialidad: lex especialis derogat lex generalis.
b) Subsidiariedad: es característico del Derecho Penal Económico la aplicación de la regla
de subsidiariedad según la cual se supedita la aplicación de la norma específica
económica a que no exista en el orden convencional otra más grave (Vg.: Ley nacional
24241, Art. 142)
10