EXP:

ESP:

PRINCIPAL

ESCRITO Nº.

SUMILLA: INTERPONE DEMANDA

DE TENENCIA DE HIJOS MENORES.

SEÑOR JUEZ DE FAMILIA DEL CONO NORTE DE LIMA:

OSORIO MALLQUI, JULIA RITA, Identificada con DNI. 09890875, Domiciliada en

la Av. México Nº.393, El Parral, Comas, Lima, y señalando domicilio procesal en la
Calle Elvira García y García 369, Urbanización Carlos Cueto Fernandini, Los Olivos,
Lima, ante Usted con el debido respeto me apersono y manifiesto lo siguiente:

I.- PETITORIO Y VIA PROCESAL:

Que, invocando legitimidad e interés para obrar, dentro de la vía procesal DE

PROCESO ÚNICO, interpongo demanda de RECONOCIMIENTO DE TENENCIA
de mis menores hijas LOPEZ OSORIO, ANY BELEN (5) y LOPEZ OSORIO JAZMIN
MARIANA (6), y lo dirijo contra el señor; LÓPEZ AMEZ, MARIO RICARDO,
domiciliado en la MZ C, Lote 10, Urb. Industrial Panamericana Norte,
Independencia, Lima, a efecto de que se reconozca y se me otorgue la TENENCIA
de mis menores hijas que vengo realizando, amparamos nuestra pretensión en los
siguientes fundamentos de hecho y derecho:

II. FUNDAMENTOS DE HECHO Y DERECHO

PRIMERO.- Que, hace algunos años atrás exactamente en el año de 1996, inicié
una relación de convivencia con el demandado LÓPEZ AMEZ, MARIO RICARDO,
convivencia que se prolongo hasta el año 2001, teniendo como producto de dichas
relaciones a dos menores hijos:

1. LÓPEZ OSORIO, ANY BELÉN (5)

2. LÓPEZ OSORIO, JAZMÍN MARIANA (6),

Quienes actualmente viven en mi hogar, ubicado en la Av. México Nº.393, El Parral,

Comas, Lima, convivencia que se ha realizado desde su nacimiento.

SEGUNDO: RELACIÓN PERMANENTE CON MI PERSONA.- Que, mis hijas, las

menores LÓPEZ OSORIO, ANY BELÉN, LÓPEZ OSORIO, JAZMÍN MARIANA, siempre
han vivido en la casa de mi persona conforme es de verse del acta de DEMUNA
S.M.P, desde su nacimiento, desde el momento que su padre nos abandonara,
haciéndose cargo de todos los gastos, necesidades educacionales, alimenticias,
vivienda, salud, vestido y recreacionales, mi persona, por lo cual el cambiarlos de
manera violenta de hogar, conllevaría a una abrupta variación de su domicilio,
amigos y demás circunstancias que constituyen un elemento negativo para la
formación de los menores.
De ello hace constar el acta de Conciliación que arribamos en el DEMUNA del
concejo de SAN MARTIN DE PORRAS, LIMA, en la cual nos obligamos mi persona
atener a los menores y mi su padre a brindarnos una pensiona alimenticia irrisoria
de S/.50.00, mas determinados bienes de manera mensual, lo cual no cumple.

TERCERO: INCUMPLIMIENTO DE OBLIGACIONES ALIMENTICIAS.- Que el

padre de mis menores no nos viene pasando pensiona alimenticia alguna, es mas
aun no tiene ni oficio conocido, por lo cual no solo es un peligro las amenazas que
me viene haciendo y que se harían realidad, de que se los lleve a domicilio
desconocido, por lo cual su judicatura se servirá otorgarme una TENENCIA de mis
menores hijas, mas aun teniendo en consideración que ambas son mujercitas.

CUARTO: INTENTO DE RUPTURA VIOLENTA DE ESTA SITUACIÓN DE

HECHO.- Que el demandado, ha intentado de manera infructuosa LLEVARSE a viva
fuerza con domicilio desconocido, por lo cual no solo perderían su formación
escolar, sino que en su calidad de menores de edad y mujeres, estarían en un
peligro muy grave, por lo cual solicito a su despacho se sirva otorgarme la tenencia
de dichas menores.

QUINTO: URGENCIA EN LA ADOPCIÓN DE LA TENENCIA.- Que, los menores

están matriculados en el Centro Educativo "JOSE MARIA ARGUEDAS", ubicado en el
Jr. Puntualidad MZ.HH-5, Lts. 2,3,4, y Los Olivos, Lima, conforme es de verse de
los anexos que se adjuntan a la presente. Las clases escolares en dicho colegio se
han iniciado de manera formal, a la cual mis niñas viene asistiendo con regularidad.

SEXTO: PELIGRO EN LA DEMORA; PERDIDA DE LAS CLASES DE LOS

MENORES.- Que, en caso de que el demandado cumpla con las amenazas, las
niñas corren el peligro inminente de perder las clases, pues los quiere llevar con
domicilio desconocido, con la intención de que mi persona no los vea a los menores,
y ello no solo implicaría fuertes golpes emocionales sino la perdida de su año
escolar lo cual es un grave perjuicio para las menores.

Entonces esta demostrado el PELIGRO EN LA DEMORA.

SÉTIMO: LEGALIDAD DE LA PRETENSIÓN, MAS ALLÁ DE LA APARIENCIA

DEL DERECHO.- La presente medida cautelar tiene fundamento en que no solo en
mi calidad de madre tengo el derecho de tener convivencia permanente con mis
hijos, mas en mi calidad de persona que no ha faltado a su hogar, sino que existe
la necesidad impostergable de los menores de no perjudicarse con actos de los
padres en este caso de su progenitor, pues antes que el intereses de los padres
esta el INTERES SUPERIOR DEL MENOR, por lo cual no solo hay apariencia de
derecho sino una firmeza de derechos por cautelar.

IV. FUNDAMENTOS DE DERECHO

Amparo en lo prescrito por el Código del Niño y Adolescente en los siguientes

artículos:

TENENCIA DEL NIÑO Y DEL ADOLESCENTE

Artículo 81.- Tenencia.- Cuando los padres estén separados de hecho, la

Tenencia de los niños y adolescentes se determina de común acuerdo entre ellos y
tomando en cuenta el parecer del niño y el adolescente. De no existir acuerdo o si
éste resulta perjudicial para los hijos, la Tenencia la resolverá el juez especializado,
dictando las medidas necesarias para su cumplimiento.
Artículo 83.- Petición.- El padre o la madre a quien su cónyuge o conviviente le
arrebate a su hijo o desee que se le reconozca el derecho a la Custodia y Tenencia,
interpondrá su demanda acompañando el documento que lo identifique, la partida
de nacimiento y las pruebas pertinentes.

Artículo 84.- Facultad del Juez.- En caso de no existir acuerdo sobre la Tenencia,
el Juez resolverá teniendo en cuenta lo siguiente:

a) El hijo deberá permanecer con el progenitor con quien convivió mayor tiempo,
siempre que le sea favorable;

b) El hijo menor de tres años permanecerá con la madre; y

Artículo 85.- Opinión.- El juez especializado debe escuchar la opinión del niño y
tomar en cuenta la del adolescente.

MEDIOS PROBATORIOS:

1. Constancia de matricula de LÓPEZ OSORIO, ANY BELÉN y LÓPEZ OSORIO,

JAZMÍN MARIANA, de fecha 19 de Marzo del 2004
2. Partida de nacimiento de LÓPEZ OSORIO, ANY BELÉN, expedida por la
Municipalidad de San Martín de Porres.

3. Certificado Domiciliario de OSORIO MALLQUI, JULIA RITA, de fecha 18 de

Marzo del 2004, expedida por la Comisaria Universitaria-Comas-VII-
DIRTEPOL-L

4. Copia de Licencia de funcionamiento de Restaurante de fecha 10 de

diciembre del 2003, expedida por la Municipalidad de Comas.

5. Copia de comprobante de inscripción a la SUNAT de OSORIO MALLQUI,

JULIA RITA, de fecha 15 de diciembre del 2003.

6. Copia de acta de conciliación por acuerdo total entre las partes Nº075-02,
expedida por la Defensoria Municipal del Niño y el Adolescente, de fecha 29
de Mayo del 2002.

7. Copia de D.N.I.

POR TANTO:

Solicito a vuestro despacho se sirva amparar la presente demanda, y

consecuentemente se sirva RECONOCER la TENENCIA de las menores tantas veces
referida a mi persona en su calidad de madre, por estar arreglada a derecho y
justicia.

OTRO SI DIGO.- Que solicito a su despacho se sirva tener por presentada los
siguientes anexos:

ANEXO 1-A.- Constancia de matricula de LÓPEZ OSORIO, ANY BELÉN y LÓPEZ

OSORIO, JAZMÍN MARIANA, de fecha 19 de Marzo del 2004

ANEXO 1-B.- Partida de nacimiento de LÓPEZ OSORIO, ANY BELÉN, expedida por
la Municipalidad de San Martín de Porres.
ANEXO 1-C.- Certificado Domiciliario de OSORIO MALLQUI, JULIA RITA, de fecha
18 de Marzo del 2004, expedida por la Comisaria Universitaria-Comas-VII-
DIRTEPOL-L

ANEXO 1-D.- Copia de Licencia de funcionamiento de Restaurante de fecha 10 de

diciembre del 2003, expedida por la Municipalidad de Comas.

ANEXO 1-E.- Copia de comprobante de inscripción a la SUNAT de OSORIO

MALLQUI, JULIA RITA, de fecha 15 de diciembre del 2003.

ANEXO 1-F.- Copia de acta de conciliación por acuerdo total entre las partes
Nº075-02, expedida por la Defensoria Municipal del Niño y el Adolescente, de fecha
29 de Mayo del 2002.

ANEXO 1-G.- Copia de D.N.I.

Lima, 28 de Marzo de 2004.

OSORIO MALLQUI, JULIA RITA

MODELO DE DEMANDA DE TENENCIA DE HIJOS

Expediente Nº

Especialista Dr.

Cuaderno Principal

Escrito Nº 1

Demanda de Tenencia de Menores

AL JUZGADO DE FAMILIA DE LIMA:

(NOMBRE DE LA DEMANDANTE), identificada con D.N.I. N°….. (Anexo N° 1-

A), con domicilio real en …….., y señalando domicilio procesal para estos
efectos en la Casilla N° ….. del Ilustre Colegio de Abogados de Lima, ante
usted respetuosamente me presento y digo:

I.- PETITORIO
Que interpongo demanda a efectos que vuestro Despacho me otorgue la
tenencia y custodia de mi menor hijo ……………. de … años de edad; la
misma que la dirijo contra el (NOMBRE DEL DEMANDADO), domiciliado
en ................

II.- VIA PROCEDIMENTAL

La presente acción deberá tramitarse en la vía del proceso único, conforme

lo dispone el Art. 160 y siguientes del Código de los Niños y Adolescentes.

III.- FUNDAMENTOS DE HECHO

3.1.1 La recurrente sostuvo una relación sentimental con el ahora

demandado durante un periodo de .... años.

3.1.2 Producto de dicha relación procreamos a nuestro menor hijo ……,

conforme lo acredito de la partida de Nacimiento correspondiente (Anexo
Nos. 1-B).

3.1.3 Es el caso que el ahora demandado nunca vivió con la recurrente y

nuestro menor hijo, toda vez que nuestra relación terminó.

3.1.4 La recurrente se ha hecho cargo de mi menor hijo durante todo este

tiempo, apoyada incondicionalmente por mi familia, quienes me han
permitido sobrellevar la situación.

3.1.5 En este sentido, atendiendo a que soy padre y madre para mi menor
hijo, estando a mi cuidado desde que nació, tengo a bien solicitar la tutela
jurisdiccional efectiva a fin de que vuestro Despacho me otorgue la
tenencia legal de mi menor hijo, a fin de que viva conmigo en la dirección
indicada en la parte introductoria de la presente demanda.

IV.- FUNDAMENTOS DE DERECHO

4.1.- FUNDAMENTOS DE DERECHO MATERIAL

4.1.1.- CONSTITUCION POLITICA DEL PERU

Art. 4: La comunidad y el Estado protegen especialmente al niño, al

adolecente, a la madre y al anciano en situación de abandono.

Art.6: Es deber y derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad a

sus hijos.

4.1.2.- DECLARACION UNIVERSAL DE LOS DERECHOS HUMANOS

Art. 25 1.- Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le
asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar.

2.- La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidado y asistencia

especiales.

4.1.3.- DECLARACION AMERICANA DE LOS DERECHOS Y DEBERES DEL

HOMBRE
Art. VII Toda mujer así como todo niño, tienen derecho a protección,
cuidado y ayuda especiales.

4.1.4.- CONVENCION SOBRE LOS DERECHOS DEL NIÑO.

Art.3 En todas las medidas concernientes a los niños que tomen las
instituciones públicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las
autoridades administrativas o los órganos legislativos, una consideración
primordial a que se atenderá será el interés superior del niño.

Art. 9 Los Estados velarán porque el niño no sea separado de sus padres
contra la voluntad de éstos, excepto cuando, a reserva de revisión judicial,
las autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y los
procedimientos aplicables, que tal separación es necesaria en el interés
superior al niño. Tal determinación puede ser necesaria en casos
particulares, por ejemplo en los casos en que el niño sea objeto de
maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando éstos viven
separados y debe adoptarse una decisión acerca del lugar de residencia del
niño.

4.1.5.- TEXTO UNICO ORDENADO DEL CODIGO DE LOS NIÑOS Y

ADOLESCENTES.

Art. 81.-De la Tenencia. Cuando los padres estén separados de hecho, la

tenencia de los niños y adolescentes se determina de común acuerdo entre
ellos y tomando en cuenta el parecer del niño y el adolescente. De no
existir acuerdo de los padres o si estando de acuerdo, éste resulta
perjudicial para los hijos, la tenencia la resolverá el juez Especializado,
dictando las medidas necesarias para su cumplimiento.

V. MEDIOS PROBATORIOS:

Que en calidad de pruebas ofrezco el mérito de las siguientes:

5.1 La Copia Certificada de la Partida de Nacimiento de mi menor hijo…….

(Anexo No. 1-C).

VI.- ANEXOS.-

6.1 La Copia de mi D.N.I. (Anexo No. 1-A)

6.2 La Copia Certificada de la Partida de Nacimiento de mi menor hijo …….

(Anexo No. 1-C).

POR TANTO:

Al juzgado pido se sirva admitir la presente demanda y darle el trámite de

ley.

PRIMER OTROSI DIGO.- Que conforme a lo dispuesto en el Art. 80 del

Código Procesal Civil, delego mi representación en los letrados que
autorizan el presente escrito, doctores……………, concediéndoles las
facultades generales de representación contenidas en el Art. 74 del Código
Adjetivo. Asimismo, ratifico mi domicilio real indicado en el principal del
presente escrito, declarando estar instruida de la delegación que
otorgamos y de sus alcances.

SEGUNDO OTROSI DIGO.- Que adjunto la tasa judicial por ofrecimiento de

pruebas así como un (1) juego de la demanda, anexos respectivos y
cédulas de notificación.

Lima, …. de ……. de ………

jueves 10 de abril de 2008

SOBRE LA TENENCIA DEL MENOR

Cuando los padres se encuentren separados, la tenencia de los menores se deberá

determinar en común acuerdo entre ellos, pero tomando siempre en cuenta la
opinión de los menores.

Como casi nunca se llega a un acuerdo, lo que se hace es dejar que el Juez decida
cual de los padres es el que debe ejercer la tenencia del menor.

Cas. Nº 1738-2000- Callao. (El Peruano)

“La tenencia es una institución que tiene por finalidad poner al menor bajo el
cuidado de uno de los padres al encontrarse estos separados de hecho, en atención
a consideraciones que le sean más favorables al menor y en busca del bienestar del
menor, esto es, teniendo como norte el interés superior del niño, resultando claro
que, en caso de negarse la tenencia a uno de los padres ella le corresponderá al
otro.”

El juez podrá decidir lo siguiente en caso el padre y la madre no llegue a un

acuerdo:

1.- El menor deberá permanecer con la persona (padre o madre) con quien se
encontró viviendo durante más tiempo.

2.- El niño (a) que sea menor de 3 años deberá quedarse con la madre

3.- El padre o la madre que no obtenga la tenencia del menor tiene derecho a que
se le establezca un régimen de visitas.

Ahora bien, debemos saber que el Juez al momento de resolver sobre la tenencia
escuchará la opinión del menor y tomará en cuenta la opinión del adolescente, ya
que una de las manifestaciones del interés superior del niño implica el derecho que
tiene el menor a ser oido, no significando esto que el Juez tenga que resolver
necesariamente según lo considere el menor o adolescente, sino que también
tendrá que tener en cuenta el interés superior del niño o adolescente.

Tenemos que tener en cuenta que la decisión del Juez con respecto a la tenencia
del menor no es absoluta, ya que esta resolución puede ser modificada si la otra
parte prueba que existen circunstancias que ameriten esta modificación. Las
pruebas se realizan mediante una nueva acción que deberá interponer la otra parte
después de transcurridos seis meses de la resolución originaria, con la excepción de
interponerla antes si la integridad del menor se encuentra en riesgo.

Si por el bienestar del menor resultase necesaria la variación de la tenencia, el Juez

con ayuda del equipo multidisciplinario verán la forma de realizarla sin causarle
ningún tipo de daño ni trastorno al menor .

Si estuviese en peligro la integridad del menor, el Juez por decisión motivada

ordenará que la variación de la tenencia se efectué de inmediato.

Exp. 3420-96, Lima

“Debe otorgarse la tenencia del menor a su madre si del examen psicológico se

aprecia que éste se siente más cerca de la figura materna pero confundido respecto
a la función de su padre en el contexto familiar, pues privarlo de ella le afectaría
aún más su desarrollo integral”

Ahora, sobre la tenencia provisional del menor, esta se puede solicitar sólo por el
padre o la madre siempre y cuando no tengan hijos bajo su custodia, y sea menor
de tres años y si fuese el caso que su integridad física se encontrase en peligro
entonces el Juez deberá resolver en un plazo no mayor de 24 horas.

En los demás casos, el Juez resolverá teniendo en cuenta el informe del Equipo
Multidisciplinario, previo dictamen fiscal.

Se debe tener en cuenta que no procede la solicitud de tenencia provisional como

medida cautelar fuera del proceso.

Exp. Nº 1108-98, Lima.

“no se puede obtener la tenencia y custodia a través de una medida cautelar, pues
ello debe pedirse en vía de acción.”

ÓRGANOS AUXILIARES

SOBRE EL EQUIPO MULTIDISCIPLINARIO

El equipo multidisciplinario se encuentra conformado por profesionales

especializados en las áreas de derecho, trabajo social y psicología.

Cada Corte Superior de Justicia designará a los profesionales de cada área, los que
ejercerán sus funciones en forma obligatoria en cada Juzgado que ejerza
competencia en niños y adolescentes.

Atribuciones.-

Son atribuciones del Equipo Multidisciplinario:

a) Emitir los informes solicitados por el Juez o el Fiscal;

b) Hacer el seguimiento de las medidas y emitir dictamen técnico, para efectos de

la evaluación correspondiente, así como las recomendaciones para la toma de las
medidas pertinentes; y

c) otras que disponga nuestro Código.

Como podemos apreciar, el Equipo Multidisciplinario es el encargado de verificar si

la información dada por las partes es cierta o mejor dicho se encargan de
corroborar la información dada por estos y en todo caso es una ayuda para que los
Jueces puedan resolver de manera justa los casos que se les presenta; son
participes del proceso cuando lo solicita el Juez.

Publicado por Rosa Ramos